FACULTAD DE CIENCIAS SOCIALES - CARRERA

DE TRABAJO SOCIAL

MATERIA: Derecho

CATEDRA: Dr. Carlos Gabriel Del Mazo

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ADOPCION – DERECHO CONSTITUCIONAL

Paula Feldman

CAPITULO I

LA ADOPCION y EL DERECHO CONSTITUCIONAL

Para abordar el INSTITUTO DE LA ADOPCION debemos tener en cuenta que –

como en todo el derecho de familia- las normas que lo regulan son de orden público. El
art. 14 bis de la Constitución Nacional refiere a la protección integral de la familia cuando
dice: “…. En especial, la ley establecerá:….la protección integral de la familia; la defensa del bien de
familia; la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna….” (artículo 14 bis
C.N.)

Asimismo, la Convención sobre los Derechos del Niño, que fuera incorporada a
nuestro ordenamiento interno por la Ley 23.849 en el año 1989, adquiere rango
constitucional con la reforma constitucional de 1994. En este sentido, el artículo 75 inciso
22 le dá Jerarquía constitucional, cuando establece que “…La Declaración Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; la
Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo
Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Convención
Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención
sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra
la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los
Derechos del Niño; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no
derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitución y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos….”

1
 El CAMBIO DE PARADIGMA: EL NIÑO COMO SUJETO DE DERECHO.-

Se es niño hasta alcanzar los 18 años. Ello conforme lo define la CORTE

INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS = Convención sobre los Derechos de
los Niños = nueva ley de mayoría de edad en el país.

El art. 5 de la Ley 26.061 (LEY DE PROTECCION INTEGRAL DE LOS DERECHOS

DE LAS NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES) establece la RESPONSABILIDAD
GUBERNAMENTAL. Los Organismos del Estado tienen la responsabilidad indelegable de
establecer, controlar y garantizar el cumplimiento de las políticas públicas con carácter federal. En
la formulación y ejecución de políticas públicas y su prestación, es prioritario para los Organismos
del Estado mantener siempre presente el interés superior de las personas sujetos de esta ley y la
asignación privilegiada de los recursos públicos que las garanticen. Toda acción u omisión que se
oponga a este principio constituye un acto contrario a los derechos fundamentales de las niñas,
niños y adolescentes. Las políticas públicas de los Organismos del Estado deben garantizar
con absoluta prioridad el ejercicio de los derechos de las niñas, niños y adolescentes.
La prioridad absoluta implica:
1.- Protección y auxilio en cualquier circunstancia;
2.- Prioridad en la exigibilidad de la protección jurídica cuando sus derechos colisionen con los
intereses de los adultos, de las personas jurídicas privadas o públicas;
3.- Preferencia en la atención, formulación y ejecución de las políticas públicas;
4.- Asignación privilegiada e intangibilidad de los recursos públicos que las garantice;
5.- Preferencia de atención en los servicios esenciales.

El art. 6 de la Ley 13.298 (DE LA PROMOCIÓN Y PROTECCIÓN INTEGRAL DE

LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS de la Pcia. de BUENOS AIRES) también fija la
obligatoriedad de la aplicación de la aplicación de la mencionada Convención.

La mirada constitucional ante la presencia de niños en cualquier conflicto de

familia es absolutamente relevante en el ámbito procesal porque habilita la intervención de
la Corte de la Provincia de Buenos Aires y de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

La CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO tiene su eje en el

interés superior del niño, el niño como centro de vida y como sujeto de derecho.

Se considera INTERES SUPERIOR DEL NIÑO al conjunto de bienes necesarios

para el desarrollo integral y de proyección de la persona y de sus bienes en una
circunstancia histórica determinada

El artículo 3 de la Convención de los Derechos del Niño establece que:

1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de
bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una
consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que sean
necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras

2
personas responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomarán todas las medidas legislativas y
administrativas adecuadas.
3. Los Estados Partes se asegurarán de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados
del cuidado o la protección de los niños cumplan las normas establecidas por las autoridades
competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, número y competencia de su personal,
así como en relación con la existencia de una supervisión adecuada.

Asimismo el ARTICULO 3° de la Ley 26.061 — INTERES SUPERIOR. A los efectos

de la presente ley se entiende por interés superior de la niña, niño y adolescente la máxima
satisfacción, integral y simultánea de los derechos y garantías reconocidos en esta ley.
Debiéndose respetar:
a) Su condición de sujeto de derecho;
b) El derecho de las niñas, niños y adolescentes a ser oídos y que su opinión sea tenida en cuenta;
c) El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en su medio familiar, social y cultural;
d) Su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y demás condiciones personales;
e) El equilibrio entre los derechos y garantías de las niñas, niños y adolescentes y las exigencias del
bien común;
f) Su centro de vida. Se entiende por centro de vida el lugar donde las niñas, niños y adolescentes
hubiesen transcurrido en condiciones legítimas la mayor parte de su existencia.
Este principio rige en materia de patria potestad, pautas a las que se ajustarán el ejercicio de la
misma, filiación, restitución del niño, la niña o el adolescente, adopción, emancipación y toda
circunstancia vinculada a las anteriores cualquiera sea el ámbito donde deba desempeñarse.
Cuando exista conflicto entre los derechos e intereses de las niñas, niños y adolescentes frente a
otros derechos e intereses igualmente legítimos, prevalecerán los primeros.

El art. 4 de la Ley 13.298 dice que: Se entiende por interés superior del niño la máxima
satisfacción integral y simultánea de sus derechos en un marco de libertad, respeto y dignidad, para
lograr el desenvolvimiento de sus potencialidades, y el despliegue integral y armónico de su
personalidad.
Para determinar el interés superior del niño, en una situación concreta, se debe apreciar:
a. La condición específica de los niños como sujetos de derecho.
b. La opinión de los niños de acuerdo a su desarrollo psicofísico.
c. La necesidad de equilibrio entre los derechos y garantías de los niños, y sus deberes.
d. La necesidad de equilibrio entre los derechos y garantías de los niños, y las
exigencias de una sociedad justa y democrática.
En aplicación del principio del interés superior del niño, cuando exista conflicto entre los derechos e
intereses de todos los niños, frente a otros derechos e intereses igualmente legítimos, prevalecerán
los primeros.

Sentada esta base constitucional y desde esta mirada, abordaremos ahora el

instituto de la adopción.

CAPITULO II

EJES o ASPECTOS FUNDAMENTALES DEL INSTITUTO de

ADOPCION que se AVANZARON con la SANCION de la LEY 24.779 en
el año 1997:
3
 El Instituto de la adopción contiene cuatro aspectos fundamentales que fueron
plasmados en la Ley Nº 24.779 del año 1997 y que desterraron prácticas basadas en el niño
como objeto de derecho, y comenzaron a profundizar el paradigma del niño como sujeto
de derecho:

a) inexistencia del carácter extrajudicial de la guarda, estableciendo indefectiblemente su

carácter judicial, brindando una mayor seguridad al procedimiento.

b) exigencia de un tiempo mínimo de residencia en el país, para poder adoptar.

c) se compromete, mediante la correspondiente sentencia, a hacerle conocer al menor su

realidad biológica.

d) el derecho del niño sea oído, de acuerdo a su capacidad progresiva.

a) SUPRESIÓN DEL CARÁCTER EXTRAJUDICIAL DE LA GUARDA

El tráfico de niños estaba llegando a límites insospechados, enmarcándose

directamente en las zonas más humildes de la sociedad, donde el hambre y la miseria era
una constante. Por lo expuesto tanto la Ley 24.779 de adopción como el Nuevo Código
Civil y Comercial de la nación SOLO admiten el otorgamiento de un niño en guarda y
posterior adopción por orden del Juez competente y además requiere una serie de
requisitos que serán abordados a continuación (inscripción en el REGISTRO DE
ADOPTANTES, otorgamiento de guarda judicial previo adopción, etc). Se prohíbe
expresamente la “entrega” de niños por escritura pública y/o cualquier tipo de acto
administrativo.

b) RESIDENCIA ANTERIOR EN EL PAÍS POR UN PERÍODO DE CINCO AÑOS

Esta exigencia estaba expresamente establecida en el art. 315, primer párrafo, de la ley:
"Podrá ser adoptante toda persona que reúna los requisitos establecidos en este Código,
cualquiera fuese su estado civil, debiendo acreditar de manera fehaciente e indubitable,
residencia permanente en el país por un período mínimo de cinco años anterior a la
petición de la guarda".- Dicha norma se reproduce en igual sentido con el nuevo Código
Civil y Comercial de la Nación

Se advierte que la finalidad de la presente norma es impedir que los niños sean
trasladados a otros países o regiones, lo cual comprometería su interés o,
primordialmente, su identidad, principios ambos receptados en la "Convención de los
Derechos del Niño".

La reserva argentina con respecto a los inc. b, c, d y e del art. 21 de la Convención sobre
los Derechos del Niño, donde se admite la adopción internacional, en el sentido de que "no
regirán en esta jurisdicción", por entender que para aplicarlos debe contarse previamente
con un riguroso mecanismo de protección legal del niño en materia de adopción
4
internacional, "a fin de impedir su tráfico y venta", es otro de los fundamentos que sirven
de base al precepto en estudio.

c) COMPROMISO DE LOS ADOPTANTES, MEDIANTE LA

CORRESPONDIENTE SENTENCIA, A HACERLE CONOCER AL MENOR SU
REALIDAD BIOLÓGICA.-

El art. 321 inciso h) disponía expresamente que: "deberá constar en la sentencia que el
adoptante se ha comprometido a hacer conocer al adoptado su realidad biológica".-

Esta disposición carecía de relevancia práctica, ya que, en primer lugar en la misma no

se determinan pautas fijas, ni condición alguna, que establezca cual es el momento más
adecuado para poner en conocimiento del niño, su realidad biológica, quedando
supeditado al criterio de los adoptantes.
Este criterio se tomó y profundizó con el nuevo Código Civil y Comercial de la
Nación.

d) EL DERECHO DEL NIÑO A SER OIDO. Si bien por la Convención de los

derechos del NIÑO tienen derecho a ser oídos, el articulo de la Ley de adopción
decía que “El juez o tribunal de acuerdo a la edad del menor y a su situación
personal, podrá oír personalmente, si lo juzga conveniente, al adoptado,
conforme al derecho que lo asiste y a cualquier otra persona que estime conveniente
en beneficio del menor
Este criterio ha sido absolutamente profundizado con el nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación.

NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION define a la adopción como

una institución jurídica que tiene por objeto proteger el derecho de niños, niñas y
adolescentes a vivir y desarrollarse en una familia que le procure los cuidados tendientes a
satisfacer sus necesidades afectivas y materiales, cuando éstos no le pueden ser
proporcionados por su familia de origen.

La adopción se otorga SÓLO POR SENTENCIA JUDICIAL y emplaza al

adoptado en el estado de hijo.

CAPITULO III
PRINCIPIOS GENERALES DE LA ADOPCION en el NUEVO CODIGO
CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

Los principios generales de la ADOPCION son:

a) el interés superior del niño;

b) el respeto por el derecho a la identidad;

5
c) el agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen o
ampliada;

d) la preservación de los vínculos fraternos, priorizándose la adopción de grupos de

hermanos en la misma familia adoptiva o, en su defecto, el mantenimiento de vínculos
jurídicos entre los hermanos, excepto razones debidamente fundadas;

e) el derecho a conocer los orígenes;

f)el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído y a que su opinión sea tenida en
cuenta según su edad y grado de madurez, siendo obligatorio requerir su
consentimiento a partir de los diez años.

a) Ya hemos analizado el INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO.

b) En cuanto al derecho a la IDENTIDAD:

El artículo 8 de la Convención sobre los Derechos del Niño sostiene, en primer

lugar, que los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del niño a preservar su
identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad
con la ley sin injerencias ilícitas.

El ARTICULO 11 de la Ley 26.061 refiere al DERECHO A LA IDENTIDAD. Las

niñas, niños y adolescentes tienen derecho a un nombre, a una nacionalidad, a su lengua
de origen, al conocimiento de quiénes son sus padres, a la preservación de sus relaciones
familiares de conformidad con la ley, a la cultura de su lugar de origen y a preservar su
identidad e idiosincrasia.
Los Organismos del Estado deben facilitar y colaborar en la búsqueda, localización
u obtención de información, de los padres u otros familiares de las niñas, niños y
adolescentes facilitándoles el encuentro o reencuentro familiar.
Tienen derecho a conocer a sus padres biológicos, y a crecer y desarrollarse en su
familia de origen, a mantener en forma regular y permanente el vínculo personal y directo
con sus padres,
aun cuando éstos estuvieran separados o divorciados, o pesara sobre cualquiera de ellos
denuncia penal o sentencia, salvo que dicho vínculo, amenazare o violare alguno de los
derechos de las niñas, niños y adolescentes que consagra la ley.
En toda situación de institucionalización de los padres, los Organismos del Estado
deben garantizar a las niñas, niños y adolescentes el vínculo y el contacto directo y
permanente con aquéllos, siempre que no contraríe el interés superior del niño.
Sólo en los casos en que ello sea imposible y en forma excepcional tendrán derecho a
vivir, ser criados y desarrollarse en un grupo familiar alternativo o a tener una familia
adoptiva, de conformidad con la ley.

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 c) d) y e) En referencia a la REVALORIZACION DE LA FAMILIA DE ORIGEN

Es el derecho del niño a vivir y permanecer en la familia de origen, en esto cobra

supremacía constitucional la revalorización de la familia en el instituto de la adopción.
El articulo 5 de la CDN: refiere a los miembros de la familia ampliada o de la
comunidad, extendiendo el concepto de familia, además de los vínculos de parentesco,
a aquellos vínculos afectivos del niño, niña o adolescente: inclusive padrino, amigo de
la familia, vecinos previo a decidirse la adopción.

La prioridad es la familia de origen, solo ante dificultades e imposibilidades aparece la

adopción como el lugar de contención afectiva y económica del niño, niña o adolescente.

Para ello es relevante entender los siguientes ejes:

1. la revalorización de la familia de origen;
2. la extensión del concepto de familia: familia ampliada
3. los principales representantes de la familia de origen en el campo de la adopción:
las madres
4. relación entre familia y pobreza- judicialización de la pobreza y principio de no
separación de la familia de origen por razones económicas;
5. los derechos sociales y la adopción: el rol del estado para que todo padre pueda
criar a su hijos.
6. el derecho a vivir en familia es un derecho constitucional
7. art. VI de la declaración Americana de los Derechos y deberes del Hombre dice que:
“Toda persona tiene derecho a constituir una familia, elemento fundamental de la
sociedad, y a recibir protección por ella;
8. La Declaración Universal de los derechos Humanos art. 16 inc. 3 advierte que: “La
familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la
protección de la sociedad y del estado;
9. Iguales conceptos en la Convención Americana sobre Derechos Humanos y Pacto
Internacional de Derechos civiles y políticos
10. CONVENCION DE LOS DERECHOS DEL NIÑO:
ART. 7 El niño será inscripto desde el nacimiento y tendrá derecho a conocer a sus
padres y ser cuidado por ellos;
ART. 8 Cuando el niño sea privado de la identidad de modo ilegal los Estados
deberán encontrar el mecanismo para darle asistencia y protección y reestablecer la
identidad
ART. 9: Los Estados Partes velaran porque el niño no sea separado de sus padres
contra la voluntad de estos, excepto cuando a reserva de revisión judicial, tal
separación sea necesaria para el interés superior del niño”

d) Derecho a CONOCER LOS ORÍGENES. El adoptado con edad y grado de

madurez suficiente tiene derecho a conocer los datos relativos a su origen y puede
acceder, cuando lo requiera, al expediente judicial y administrativo en el que se
tramitó su adopción y a otra información que conste en registros judiciales o
administrativos.

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 Si la persona es menor de edad, el juez puede disponer la intervención del equipo
técnico del tribunal, del organismo de protección o del registro de adoptantes para que
presten colaboración. La familia adoptante puede solicitar asesoramiento en los mismos
organismos.
El expediente judicial y administrativo debe contener la mayor cantidad de datos
posibles de la identidad del niño y de su familia de origen referidos a ese origen, incluidos
los relativos a enfermedades transmisibles.
Los adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer conocer sus orígenes al
adoptado, quedando constancia de esa declaración en el expediente.
Además del derecho a acceder a los expedientes, el adoptado adolescente está
facultado para iniciar una acción autónoma a los fines de conocer sus orígenes. En este
caso, debe contar con asistencia letrada.

f) El derecho del NIÑO A SER OIDO

El derecho a ser oído y la participación activa en la defensa judicial o administrativa

incorporada en la ley 26.061 de Protección Integral de Derechos de Niñas, Niños y
Adolescentes.

El derecho del niño a ser oído está consagrado en la Convención Internacional de los
Derechos del Niño, en el artículo 12 y otros artículos (considérese, en particular, el artículo
13.1), donde introduce un gran principio innovador. Según este principio el niño tiene
derecho:
- a formarse un juicio propio,
- a expresar su opinión,
- a ser escuchado.
Nunca habían sido reconocidas, de modo implícito, la autonomía y subjetividad del niño y
el peso que su opinión puede y debe tener en las decisiones de los adultos.

Ahora bien la Convención parece establecer ciertas limitaciones al derecho de

expresión de los niños:
Así establece el artículo 12 de la Convención que: “Los Estados Partes garantizaran
al niño que este en condiciones de formarse un juicio propio el derecho a expresar su
opinión en todos los asuntos que afecten al niño, en función de la edad y madurez del
niño. Con tal fin, se dará en particular al niño oportunidad de ser escuchado, en todo
proceso judicial o administrativo que afecte al niño, ya sea directamente o por medio de
un representante o de un órgano apropiado, en consonancia con las normas del
procedimiento de la ley nacional”.

La ley 26.061 de Protección Integral de Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes.

en su artículo 27 inciso c), entre los derechos y garantías que asisten al niño el de “ser oído
ante la autoridad competente cada vez que así lo solicite.

Al respecto, la ley 26.061 ha venido a incorporar, aclarar y ampliar una serie de

derechos y garantías procesales a favor de los niños para todos los procedimientos
judiciales que importan la conformación de un nuevo y mas ambicioso concepto de la
garantía constitucional del debido proceso legal. Así, la ley consagra el derecho de los
niños a ser oídos sin que este pueda intermediarse con la presencia de un represente u
8
órgano apropiado, inclinándose por una verdadera inmediación, superando así las
múltiples alternativas de la Convención. Entonces , el niño deberá ser escuchado cada
vez que así lo solicite, máxime si este derecho debe ser interpretado conjuntamente con
el derecho de participar activamente en todo procedimiento judicial o administrativo
que lo afecte. De ello se sigue, que el juez no podrá rehusarse a escuchar al niño bajo el
pretexto de haber escuchado en su lugar a un representante u órgano apropiado, así al
defensor de menores, dictámenes periciales o informes de auxiliares del tribunal. Frente
a esta negativa debería decretarse la nulidad de lo actuado, en consideración al orden
público que gobierna esta materia.

Como lógica consecuencia, si hay un requerimiento formal del niño, niña y

adolescente, el juez no tendrá alternativa y deberá tomar contacto directo con aquel.

Fuera de esta circunstancia especifica, también se deberá tender al contacto

directo entre el niño y juez, como modo de operativizar su condición de sujeto de
derecho, con capacidad progresiva de ejercicio.

En los casos que a los niños no se les haya designado un abogado de confianza, la
petición de los padres para que se escuche a sus hijos debe ser equiparada al pedido
directo de estos, dado que suelen ser los padres quienes conocen los deseos y necesidades
de sus hijos y están obligados a propender a su cumplimiento.

Al respecto, el principio de autonomía progresiva considera que los niños, niñas y

adolescentes son sujetos plenos de derechos, los cuales pueden ser ejercidos directa y
progresivamente, con la dirección y orientación de los padres, conforme a la evolución de
las facultades de los niños.

Ahora si, una vez sentados estos preceptos, podemos hablar de la defensa técnica
de niños, niñas y adolescentes en la Convención sobre los Derechos del Niño y en la ley
26.061 de Protección Integral de Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes

En principio, la Convención de los Derechos del Niño solo contempla el derecho

de defensa técnica para los procesos penales. Establece, el artículo 40 que los Estados
Partes reconocen el derecho de todo niño de quien se alegue que ha infringido las leyes
penales a la asistencia jurídica.

Por su parte, el artículo 37 dispone que todo niño privado de su libertad tendrá
derecho a un pronto acceso a la asistencia jurídica.

Entonces, la Convención garantiza tanto el derecho de defensa de los niños en

conflicto con la ley penal como así también de los niños privados de su medio familiar,
como medida protectoria.

Ahora bien, la Convención no contempla la defensa técnica, en otros ámbitos que

también tienen potencialidad de restringir derechos de los niños, niñas y adolescentes,
como ser procesos administrativos y procesos judiciales civiles, comerciales y laborales.

9
 Indudablemente, el niño es una persona humana, a la cual le corresponden todos
los derechos y garantías básicas que tanto la Constitución de un Estado como las
Convenciones Internacionales confieren a cualquier persona, sin distinción de edad, al
considerarla digna. A pesar de posibles interpretaciones restrictivas de la Convención , los
niños son titulares del derecho de defensa, en todo proceso administrativo o judicial que
los afecte , por tajantes disposiciones de la Constitución Nacional..

En este sentido, en la opinión consultiva 17 de la Corte Interamericana se señalo

que en los procesos judiciales o administrativos que involucren a los niños se deben
observar los principios y normas del debido proceso legal, atendiendo a las
particularidades que se derivan de su situación especifica, y que se proyectan
razonablemente sobre la intervención personal en dichos procedimientos

No obstante, no se desconoce que la titularidad de un derecho no implica su

inmediata operatividad. En este sentido, es bienvenida la ley 26.061 de Protección Integral
de Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes ya que especifica las garantías reconocidas,
extendiendo el derecho de defensa técnica a todo proceso administrativo o judicial que
involucre al niño.

Así el articulo 27 inciso c de la ley 26.061 reconoce a todo niño, niña y adolescente el
derecho a ser asistido por un letrado especializado en niñez y adolescencia, en todo
proceso administrativo o judicial –sea civil, penal, laboral, administrativo - que lo afecte.
Tal abogado deberá ser proporcionado gratuitamente por el Estado, en caso que el niño,
niña o adolescente carezca de recursos.

CAPITULO IV

ACERCA DE LOS REQUISITOS ACTUALES EN LA ADOPCION

QUIENES PUEDEN SER ADOPTADOS:

1.- Las personas menores de edad no emancipadas declaradas en situación de

adoptabilidad o cuyos padres han sido privados de la responsabilidad parental.

La declaración judicial de la situación de adoptabilidad se dicta si:

a) un niño, niña o adolescente no tiene filiación establecida o sus padres han fallecido, y se
ha agotado la búsqueda de familiares de origen por parte del organismo administrativo
competente;
b) los padres tomaron la decisión libre e informada de que el niño o niña sea adoptado.
Esta manifestación es válida sólo si se produce después de los cuarenta y cinco días de
producido el nacimiento;
c)no han dado resultado las medidas excepcionales tendientes a que el niño, niña o
adolescente permanezca en su familia de origen o ampliada.

10
 La declaración judicial de la situación de adoptabilidad no puede ser dictada si algún
familiar o referente afectivo del niño, niña o adolescente ofrece asumir su guarda o tutela y
tal pedido es considerado adecuado al interés de éste.

El procedimiento que concluye con la declaración judicial de la situación de

adoptabilidad requiere la intervención con carácter de parte: del niño, niña o adolescente,
si tiene edad y grado de madurez suficiente, quien comparece con asistencia letrada; de
los padres u otros representantes legales del niño, niña o adolescentes, del organismo
administrativo que participó en la etapa extrajudicial y del Ministerio Público.

El juez también puede escuchar a los parientes y otros referentes afectivos.

La sentencia de privación de la responsabilidad parental equivale a la declaración
judicial en situación de adoptabilidad.

2.- Excepcionalmente, puede ser adoptada la persona mayor de edad cuando:

a) se trate del hijo del cónyuge o conviviente de la persona que pretende adoptar;

b) hubo posesión de estado de hijo mientras era menor de edad, fehacientemente

comprobada.

Todos los hijos adoptivos y biológicos de un mismo adoptante son

considerados hermanos entre sí.

QUIENES PUEDEN SER ADOPTANTES:

- un matrimonio,
- por ambos integrantes de una unión convivencial
- o por una única persona.

Todo adoptante debe ser por lo menos:

- dieciséis años mayor que el adoptado, excepto cuando el cónyuge o conviviente
adopta al hijo del otro cónyuge o conviviente.
- La persona que resida permanentemente en el país por un período mínimo de cinco
años anterior a la petición de la guarda con fines de adopción. Salvo que sea de
nacionalidad argentina o naturalizadas en el país
- Se encuentre inscripta en el registro de adoptantes.
- Mínimo de edad veinticinco años, excepto que su cónyuge o conviviente que
adopta conjuntamente cumpla con este requisito;
- No puede adoptar ni el ascendiente a su descendiente ni un hermano a su hermano
o a su hermano unilateral.
- Regla general de la adopción por personas casadas o en unión convivencial. Las
personas casadas o en unión convivencial pueden adoptar sólo si lo hacen
conjuntamente.

GUARDA CON FINES DE ADOPCIÓN

11
 Queda prohibida expresamente la entrega directa en guarda de niños, niñas y
adolescentes mediante escritura pública o acto administrativo, así como la entrega directa
en guarda otorgada por cualquiera de los progenitores u otros familiares del niño.

Ni la guarda de hecho, ni los supuestos de guarda judicial o delegación del ejercicio

de la responsabilidad parental deben ser considerados a los fines de la adopción.

El juez que declaró la situación de adoptabilidad selecciona a los pretensos adoptantes

de la nómina remitida por el registro de adoptantes.

Para la selección, y a los fines de asegurar de un modo permanente y satisfactorio el

desarrollo pleno del niño, niña o adolescente, se deben tomar en cuenta, entre otras
pautas: las condiciones personales, edades y aptitudes del o de los pretensos adoptantes;
su idoneidad para cumplir con las funciones de cuidado, educación; sus motivaciones y
expectativas frente a la adopción; el respeto asumido frente al derecho a la identidad y
origen del niño, niña o adolescente.

El juez debe citar al niño, niña o adolescente cuya opinión debe ser tenida en cuenta
según su edad y grado de madurez.

Sentencia de guarda con fines de adopción., el juez dicta la sentencia de guarda con
fines de adopción. El plazo de guarda no puede exceder los seis meses.

JUICIO DE ADOPCIÓN

Una vez cumplido el período de guarda, el juez interviniente, de oficio o a pedido

de parte o de la autoridad administrativa, inicia el proceso de adopción.

Son parte en el juicio de adopción los pretensos adoptantes y el pretenso adoptado;

si tiene edad y grado de madurez suficiente, debe comparecer con asistencia letrada.

El juez debe oír personalmente al adoptado y tener en cuenta su opinión según su

edad y grado de madurez y si es mayor de diez años debe prestar consentimiento expreso.

Debe intervenir el Ministerio Público y el organismo administrativo y las audiencias

son privadas y el expediente, reservado.

La sentencia que otorga la adopción tiene efecto retroactivo a la fecha de la

sentencia que otorga la guarda con fines de adopción, excepto cuando se trata de la
adopción del hijo del cónyuge o conviviente, cuyos efectos se retrotraen a la fecha de
promoción de la acción de adopción.

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 TIPOS DE ADOPCIÓN

Hay tres tipos de adopción:

a) ADOPCIÓN PLENA confiere al adoptado la condición de hijo y extingue los vínculos

jurídicos con la familia de origen, con la excepción de que subsisten los impedimentos
matrimoniales. El adoptado tiene en la familia adoptiva los mismos derechos y
obligaciones de todo hijo.

La adopción plena es irrevocable.

La adopción plena se debe otorgar, preferentemente, cuando se trate de niños, niñas

o adolescentes huérfanos de padre y madre que no tengan filiación establecida.

También puede otorgarse la adopción plena en los siguientes supuestos:

a) cuando se haya declarado al niño, niña o adolescente en situación de adoptabilidad;
b) cuando sean hijos de padres privados de la responsabilidad parental;
c) cuando los progenitores hayan manifestado ante el juez su decisión libre e informada de
dar a su hijo en adopción.

Apellido. El apellido del hijo por adopción plena se rige por las siguientes reglas:
a) si se trata de una adopción unipersonal, el hijo adoptivo lleva el apellido del adoptante;
si el adoptante tiene doble apellido, puede solicitar que éste sea mantenido;
b) si se trata de una adopción conjunta, se aplican las reglas generales relativas al apellido
de los hijos matrimoniales;
c) excepcionalmente, y fundado en el derecho a la identidad del adoptado, a petición de
parte interesada, se puede solicitar agregar o anteponer el apellido de origen al apellido
del adoptante o al de uno de ellos si la adopción es conjunta;
d) en todos los casos, si el adoptado cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, el
juez debe valorar especialmente su opinión

b) ADOPCION SIMPLE confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea vínculos

jurídicos con los parientes ni con el cónyuge del adoptante

La adopción simple produce los siguientes efectos:

a) como regla, los derechos y deberes que resultan del vínculo de origen no quedan
extinguidos por la adopción; sin embargo, la titularidad y el ejercicio de la responsabilidad
parental se transfieren a los adoptantes.
b) la familia de origen tiene derecho de comunicación con el adoptado, excepto que sea
contrario al interés superior del niño;
c) el adoptado conserva el derecho a reclamar alimentos a su familia de origen cuando los
adoptantes no puedan proveérselos.
d) el adoptado que cuenta con la edad y grado de madurez suficiente o los adoptantes,
pueden solicitar se mantenga el apellido de origen, sea adicionándole o anteponiéndole el
apellido del adoptante o uno de ellos.
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La adopción simple es revocable por causales de indignidad previstas en este Código por
petición justificada del adoptado mayor de edad ó por acuerdo de adoptante y adoptado
mayor de edad manifestado judicialmente.
La revocación extingue la adopción desde que la sentencia queda firme y para el futuro.
Revocada la adopción, el adoptado pierde el apellido de adopción. Sin embargo, con
fundamento en el derecho a la identidad, puede ser autorizado por el juez a conservarlo.

c) ADOPCION DE INTEGRACIÓN. La adopción de integración se configura cuando se

adopta al hijo del cónyuge o del conviviente

La adopción de integración siempre mantiene el vínculo filiatorio y todos sus

efectos entre el adoptado y su progenitor de origen, cónyuge o conviviente del adoptante.

La adopción de integración produce los siguientes efectos entre el adoptado y el

adoptante:

a) si el adoptado tiene un solo vínculo filial de origen, se inserta en la familia del adoptante
con los efectos de la adopción plena; las reglas relativas a la titularidad y ejercicio de la
responsabilidad parental se aplican a las relaciones entre el progenitor de origen, el
adoptante y el adoptado.
b) si el adoptado tiene doble vínculo filial de origen se toma como si fuera una adopción
simple (solo vinculo entre adoptante y adoptado) o podría tomarse también, en función
del caso, como una plena con posibilidad de mantener los vínculos de origen

Reglas aplicables. Además de lo regulado en las disposiciones generales, la adopción de

integración se rige por las siguientes reglas:
a) los progenitores de origen deben ser escuchados, excepto causas graves debidamente
fundadas;
b) el adoptante no requiere estar previamente inscripto en el registro de adoptantes;
c) no se aplican las prohibiciones en materia de guarda de hecho;
d) no se exige declaración judicial de la situación de adoptabilidad;
e) no se exige previa guarda con fines de adopción;
f) no rige el requisito relativo a que las necesidades afectivas y materiales no puedan ser
proporcionadas por su familia de origen.

La adopción de integración es revocable por las mismas causales previstas para la

adopción simple, se haya otorgado con carácter de plena o simple.

Facultades judiciales. El juez otorga la adopción plena o simple según las

circunstancias y atendiendo fundamentalmente al interés superior del niño.

Cuando sea más conveniente para el niño, niña o adolescente, a pedido de parte y
por motivos fundados, el juez puede mantener subsistente el vínculo jurídico con uno o
varios parientes de la familia de origen en la adopción plena, y crear vínculo jurídico
con uno o varios parientes de la familia del adoptante en la adopción simple.

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 Conversión. A petición de parte y por razones fundadas, el juez puede convertir
una adopción simple en plena.

Prenombre del adoptado. El prenombre del adoptado debe ser respetado.

NULIDAD E INSCRIPCIÓN

Adolece de nulidad absoluta la adopción obtenida en violación a las disposiciones

referidas a:

a) la edad del adoptado;

b) la diferencia de edad entre adoptante y adoptado;
c) la adopción que hubiese tenido un hecho ilícito como antecedente necesario
d) la adopción simultánea por más de una persona
e) la adopción de descendientes;
f) la adopción de hermano y de hermano unilateral entre sí;
g) la declaración judicial de la situación de adoptabilidad;
h) la inscripción y aprobación del registro de adoptantes;
i) la falta de consentimiento del niño mayor de diez años, a petición exclusiva del
adoptado.

Nulidad relativa. Adolece de nulidad relativa la adopción obtenida en violación a las

disposiciones referidas a:

a) la edad mínima del adoptante;

b) vicios del consentimiento;
c) el derecho del niño, niña o adolescente a ser oído, a petición exclusiva del adoptado.

Inscripción. La adopción, su revocación, conversión y nulidad, deben inscribirse en el

Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.

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