CASO PRÁCTICO contratación publica.
2022
La Comunidad Autónoma de Aragón, ante la situación de falta de mantenimiento entre las carreteras
de los pueblos de la Sierra de Albarracín, decide la licitación para su reparación integral estableciendo
una retribución por tráfico de vehículos. Para ello se presupuestan 5.200.000€, publicándose la
convocatoria de contratación exclusivamente en el B.O.E. y estableciendo como procedimiento el
abierto simplificado con varios criterios de adjudicación: Precio (50 puntos), experiencia de la
empresa (25 puntos), calidad ambiental de la empresa (10 puntos), contratación de desempleados
juveniles (5 puntos), utilización de productos con etiqueta verde ( 5 puntos) y reducción de plazos (5
puntos).
Para la valoración del precio se valorará con la máxima puntuación a la oferta media de mercado,
asignando función decreciente aplicando la campana de Gauss. Se exige presentar para concurrir a la
licitación la documentación acreditativa de capacidad y solvencia.
Una vez realizada ésta se adjudica la construcción a una empresa aragonesa, de la que es
administrador la cuñada de la Consejera competente (que se abstiene en la decisión), en detrimento de
una empresa francesa que obtuvo mejor puntuación al argumentar el mejor conocimiento del mercado
regional y sus especiales características así como que la empresa francesa carece de clasificación
empresarial.
Contrato de concesión de obras (art 14), de la Comunidad Autónoma de Aragón. Solo
utilizar la Ley de Contratos del Sector Público.
1. Califique el contrato e indique su régimen jurídico básico.
Artículo 14. Contrato de concesión de obras.
1. La concesión de obras es un contrato que tiene por objeto la realización por el concesionario de algunas de
las prestaciones a que se refiere el artículo anterior, incluidas las de restauración y reparación de construcciones
existentes, así como la conservación y mantenimiento de los elementos construidos, y en el que la
contraprestación a favor de aquél consiste, o bien únicamente en el derecho a explotar la obra en el sentido del
apartado cuarto siguiente, o bien en dicho derecho acompañado del de percibir un precio. → Se da un derecho a
la explotación.
● Diferencia en el contrato de obra y de concesión de obra → Con LA CONCESIÓN DE OBRA, LA
FORMA DE RETRIBUCIÓN (evita el pago directo, ya que cuando utilizo modelos concesionales, no
generan déficit ESTÁN FUERA DEL PERÍMETRO DEL SECTOR PÚBLICO). El riesgo
operacional (de oferta o de explotación) es el elemento clave que lo diferencia.
(exposición a la incertidumbre del mercado).
En este caso es riesgo de explotación (retribución por tráfico de vehículos), que la
gente pase. Ahora con la subida de los precios de las MP, hay ahora más riesgo de
oferta, de hacerlo.
Por la Sierra de Albarracín no pasan muchos coches, si fuera riesgo de oferta, le daría
igual a la empresa si pasara poca gente. Al ser de explotación es importante.
En obra pública se paga conforme se va ejecutando.
Régimen jurídico → Ley de Contratos del Sector Público. Ley 3/2011, de 24 de febrero, de medidas en
materia de Contratos del Sector Público de Aragón.
2. ¿Existe, a su juicio, algún tipo de irregularidad en el procedimiento de
adjudicación? ¿Por qué? ¿Cómo calificaría esas supuestas irregularidades?¿Se tenía
que haber publicado en la Plataforma de Contratos del Sector Público? ¿existe
conflicto de intereses?
Publicidad art.135 publicarlo en el perfil de contratante, que está en el art.63
Estamos ante un procedimiento abierto simplificado → Sólo se podrá emplear el procedimiento
abierto simplificado si los criterios de adjudicación dependientes de juicios de valor no alcanzan
determinado porcentaje de la valoración final. NO PUEDE EMPLEARSE ESTE
PROCEDIMIENTO, YA QUE NO ES UN CONTRATO DE OBRAS SINO DE
CONCESIÓN DE OBRAS → art 159.1 LCSP. Además, supera los 2.000.000 → ni por el objeto ni
por el importe.
→ POR ELLO, AL NO RESPETAR EL ARTÍCULO 47.1 e) de la LEY 39/2015, ES UN CASO DE
NULIDAD DEL PROCEDIMIENTO..
No es un contrato armonizado, artículo 20.1, no llega al umbral armonizado.
Si está armonizado ha de publicarse en el DOUE. Los contratos han de publicarse en en el perfil de
contratante (pag web) art 63. Luego art 347, plataforma de contratos del sector público.
El artículo 159.2 LCSP establece que el anuncio de licitación del contrato únicamente
precisará de publicación en el perfil de contratante del órgano de contratación. Se añade además
que toda la documentación necesaria para la presentación de la oferta tiene que estar disponible por
medios electrónicos desde el día de la publicación del anuncio en dicho perfil de contratante. El plazo
mínimo de presentación de las ofertas es de quince días a contar desde el siguiente a la publicación
en el perfil de contratante del anuncio de licitación.
Art. 347 LCSP: 2. Los perfiles de contratante de los órganos de contratación de todas las entidades
del sector público estatal deberán alojarse de manera obligatoria en la Plataforma de Contratación del
Sector Público, gestionándose y difundiéndose exclusivamente a través de la misma.
→AL NO PUBLICARSE EN EL PERFIL DE CONTRATANTE (NO EN EL BOE), HAY
NULIDAD art. 39.2.c) LCSP y 47 ley 39/2015 → PUBLICAR EN EL BOE NO ES
OBLIGATORIO PERO LO PERMITEN.
ART 145 LCSP → criterios de valoración de adjudicación del contrato. → supuestos de
prohibición de contratar. CONSECUENCIA → nulidad de contrato.
Es ilegal el criterio de valoración de puntos. → CAMPANA DE GAUSS → Ilegal. → en muchas
ocasiones los algoritmos, ecuaciones y campanas de gauss esconden efectos contrarios a una
contratación pública responsable. La elección de las fórmulas se tendrá que justificar en el
expediente (ART. 146.2 LCSP).
En la campana de gauss, se distorsiona la asignación de puntuación, no se ofrece la máxima
puntuación a la mejor oferta. Dicen que se consigue el precio promedio de mercado, pero solo de tu
contrato, jurídicamente no existe este precio. Además se producen acuerdos colusorios.
El criterio de experiencia de la empresa→ NULIDAD art 47 Ley 39/2015, en el 145 solo regula
la experiencia del personal, art 145.2.2.
Para valorar el quién se hace en la solvencia. Y el qué la oferta.
La calidad ambiental de la empresa está vinculado al quién, no al producto como establece el
art. 145 LCSP.
La contratación de desempleados juveniles
LA CUÑADA DE LA CONSEJERA → CONFLICTO DE INTERESES. CAUSA DE
EXCLUSIÓN. No se le permite contratar en la misma Administración que el familiar. → ART.
71.1 g) 3º párrafo:
- La prohibición se extiende igualmente, en ambos casos, a los cónyuges, personas vinculadas con análoga
relación de convivencia afectiva, ascendientes descendientes, así como a parientes en segundo grado
por consanguinidad o afinidad de las personas a que se refieren los párrafos anteriores, cuando se
produzca conflicto de intereses con el titular del órgano de contratación o los titulares de los órganos
en que se hubiere delegado la facultad para contratar o los que ejerzan la sustitución del primero.
NULIDAD 39.2.a) → “el estar este incurso en alguna de las prohibiciones para contratar”
3. ¿Puede participar en la licitación una empresa extranjera? ¿Con qué requisitos?
¿Es necesaria la clasificación empresarial en este contrato?
Art. 67 → Al estar Francia dentro de la UE
1. Tendrán capacidad para contratar con el sector público, en todo caso, las empresas no
españolas de Estados miembros de la Unión Europea o de los Estados signatarios del Acuerdo
sobre el Espacio Económico Europeo que, con arreglo a la legislación del Estado en que estén
establecidas, se encuentren habilitadas para realizar la prestación de que se trate. Inscripción en el
Registro Mercantil (que estén inscritas y lo acrediten).
2. Cuando la legislación del Estado en que se encuentren establecidas estas empresas exija una
autorización especial o la pertenencia a una determinada organización para poder prestar en él el
servicio de que se trate, deberán acreditar que cumplen este requisito.
Artículo 65. 1. Solo podrán contratar con el sector público las personas naturales o jurídicas,
españolas o extranjeras, que tengan plena capacidad de obrar, no estén incursas en alguna prohibición
de contratar, y acrediten su solvencia económica y financiera y técnica o profesional o, en los casos
en que así lo exija esta Ley, se encuentren debidamente clasificadas.
Artículo 77.1 LCSP exige la clasificación como empresarios contratistas de obras o como
contratistas de servicios, no indica para las concesiones de obras. Además, el art 78. 1 LCSP “no
será exigible la clasificación a los empresarios no españoles de Estados miembros de la Unión
Europea o de Estados signatarios del Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, ya concurran al
contrato aisladamente o integrados en una unión, sin perjuicio de la obligación de acreditar su
solvencia”.
