EL DOMICILIO
La palabra domicilio involucra dos significados, uno empleado corrientemente para designar la
casa donde habitamos, el lugar mismo donde esta nuestra vivienda, éste es el significado
etimológico de la palabra, que deriva del latín “domicilium” el cual d su vez se originó de las voces:
DOMUS que significa casa y, COLERE que quiere decir habitar, se refiere al lugar de nuestra
preferencia, donde está. El centro de nuestros afectos e intereses, en tal virtud es muy corriente el
empleo de dicha palabra para referirse al lugar de nuestra vivienda. por. ejemplo. los anuncios
comerciales donde leemos “servicio a domicilio”.
El otro significado, o sea el jurídico tiene su origen en la ley, se trata del asiento legal de una
persona; el lugar donde se le considera establecida para el cumplimiento de sus obligaciones y el
ejercicio de sus derechos subjetivos, es este el significado que se le da en la técnica jurídica. por
ejemplo, cuando decimos mi domicilio está en Guatemala.
El domicilio se manifiesta como un lazo o vinculo que une al hombre con determinado lugar
donde desarrolla su actividad habitualmente. y el derecho, ante la necesidad de situar a:la persona
de manera permanente. donde pueda considerarse que tiene su asiento legal. te ha dado una
esencia jurídica, de ahí que cuando la persona no se encuentre en su domicilio. se presume que
pronto volverá o habrá algún representante. pariente. doméstico que informe. pudiéndose hacer
notificaciones; citaciones o requerimientos en el lugar.
Esta noción de domicilio viene del Derecho Romano y modernamente los códigos reproducen el
antiguo concepto Ubis quis Laren, rerunque afortunarun suarum constituit (en donde alguien ha
establecido su residencia permanentemente ha constituido el centro de sus anhelos, satisfacciones
y riqueza), construyendo en el domicilio donde esta la residencia y el conjunto de intereses
morales y materiales de la persona pero como esta no solo tiene relación privadas con sus
semejantes, sino además muchas de trascendencia pública, frente al estado y la sociedad, el
derecho también aprovecha la enorme utilidad del domicilio, y como resultado de esa fuerza
misteriosa que une a cada individuo al lugar donde desarrolla su trabajo, donde forma su hogar y
en general se dedica a toda clase de actividades y proyectos del domicilio se origina el vínculo
Social y jurídico que se determinante en las relaciones privadas internacionales.
Para que exista el domicilio deben de concurrir dos presupuestos fundamentales, uno material
consistente en determinadas situaciones. como tener residencia habitual, el-hecho de desempeñar
un cargo público, encontrarse en estado de incapacidad, cumplir una condena, etc.
El otro presupuesto es de carácter formal, y está dado por la norma que otorga efectos jurídicos
y relevancia a ese centro de vida donde se tienen el domicilio, o bien a la situación prevista por la
ley cuando se trata de domicilios legales.” Sin este presupuesto formal, la residencia de hecho; y la
imple habitación de una persona, absorberían el concepto de domicilio, pero no sucede así, y por
el
“contrario en muchos casos el mismo ordenamiento legal manda que se considere domiciliada a la
persona donde se encuentre accidentalmente; de manera que todo depende de la ley.
En el artículo 32 del Código Civil, se utiliza la palabra voluntariamente, porqué puede constituirse
imperativamente el domicilio. Tal es el caso de los menores de edad incapaces; y como puede
apreciarse son varios los elementos que dan vida al domicilio, según “opinión: bastante
“generalizadas en la doctrina y jurisprudencia, deben concurrir los tres requisitos siguientes:
a. Un-elemento de carácter espacial, o sea la residencia de la persona.
b. Un elemento anímico, consistente en la intención de permanecer.
e. Un elemento temporal, consistente en la habitualidad o permanencia estable de la residencia,
Los tres elementos son de mucha importancia. pero no esenciales, porque en determinadas
circunstancias pueden faltar. por ejemplo: en el derecho público, muchas veces se reside, sin tener
el ánimo de constituir domicilio; en tos casos de domicilio legal, puede existir el domicilio sin la
residencia, o sin la habitualidad de la misma.
El domicilio y su manifestación objetiva, tiene que ser el centro de vida de la persona, ya se
trate de una morada familiar, o del centro de donde se tenga negocios o intereses, pero en todo
caso
para que se constituya domicilio tiene que ser habitual o permanente; Puig Peña, afirma que
puede
tratarse de una habitualidad ya consagrada, 0 una habitualidad simplemente iniciada, por ejemplo,
si una persona cambia el lugar de domicilio. estableciéndose en otro con Ja intención de residir de
manera permanente. se entiende que tiene un nuevo domicilio: el artículo 33 del Código Civil, no
menciona el ánimo de permanencia y el tiempo pata constituir la residencia, en consecuencia, la -
habitualidad debe perdurar un año: para presumir el ánimo de constituir domicilio y cuando tenga
menos tiempo, deber4 acreditarse de acuerdo con la ley.
A da par de estos elementos espacial y temporal. debe existir la intención de mantener la
residencia en forma habitual, esto significa que la voluntad de la persona debe dirigirse a
constituirse
en el lugar del domicilio, a punto de establecer de todas sus relaciones, se necesita que quiera
establecerse para siempre en el lugar.
Es tal la importancia de este elemento intencional que cuando hay cambio o abandono de
domicilio se requiere igualmente la voluntad de llevar a cabo dichos actos y mientras no se
adquiera nuevo domicilio, muchos códigos estiman que la persona que la persona conserva el
antiguo por el solo ánimo de no cambiarlo pero en todo caso la voluntad debe ejecutarse si se
trata de abandonar un domicilio, el abandono debe hacerse efectivo si se pretende constituir o
cambiarlo debe exteriorizarse dicha voluntad en virtud de alojarse en una vivienda. Nuestro código
civil en sus artículos 32 y 33, hacen mención del ánimo de permanecer. como a un elemento
primordial. Jaime
Guasp nos dice, que los tres elementos son necesarios porque la estancia momentánea en un
lugar.
aún con la intención. De permanecer en él, es una simple residencia, y la estancia en un lugar. aún
prolongada, sin la intención de permanecer en él, es un simple paradero.
La aparente sencillez del domicilio permite exponer definiciones concisas. pero en el fondo todos
coinciden en tomar todas como base los elementos legal, una definición: completa del domicilio
general u mencionados, Savigny dijo que, “el domicilio es el lugar que una persona ha elegido para
su residencia permanente”, por su parte Rafael Rojina Villegas, dice: “el domicilio es el lugar en
que una persona-reside habitualmente con el propósito de radicarse en él”, estas definiciones al
igual-quien muchas otras, tienen el defecto de que únicamente se refieren al domicilio voluntario y
olvidan él domicilio ordinario de la persona debe abarcar el concepto total. y el domicilio legal es e
mismo domicilio ordinario, únicamente varia en la forma de constituirlo: en vez de que se haga por
voluntad de Ta persona, se constituye por disposición legal.
DEFINICIÓN
El domicilio de una persona está en el lugar que la ley le asigna o, en su defecto de fijación
legal, en lugar-en donde ella tiene su residencia y centro de sus negocios e intereses, con la
intención de permanecer.
Legalmente el domicilio es la circunscripción departamental qué constituye o se le asigna a una
persona para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones
CARACTERÍSTICAS DEL DOMICILIO
1. Todas las personas tienen que tener un domicilio, la vida en sociedad no se concibe sin la
garantía
que brinda el derecho y para la eficacia de este último, es menester que la persona tenga su
asiento jurídico en tal virtud nadie puede carecer de domicilio, ya sea con carácter voluntario.
legal, o bien se considere domiciliada a la persona en el lugar donde se encuentra por tratarse de
una-persona dedicada a un oficio ambulante; lo mismo si se trata de personas individuales que
jurídicas, así sean nacionales o extranjeras, en todo caso, el Estado y los terceros con quienes
contraiga obligaciones una persona, deben tener un lugar donde-poder exigir el cumplimiento.
2. El domicilio produce una situación de estabilidad que es entro de la actividad jurídica de la
persona, es natural que así sea, pues se trata precisamente del gar donde se legalmente
establecida, y al convergen todas las actitudes y relaciones jurídica. Por muchas salidas que
una persona tenga, mientras no-cambie de domicilio deberá considerarse subsistente el mismo.
3. El domicilio, exige una localización territorial, nuestro Código Civil, constituye el domicilio
un lugar, sin indicar si dicho lugar es circunscripción departamental; municipal 0 el lugar mismo
«de la morada o vivienda, en virtud del silencio de la ley, la palabra “lugar” debe concretarse -'
- según las referencias que cada caso exija; cuando se-tenga que determinar la competencia de un
Tribunal para tramitar. Una sucesión, por ejemplo: el domicilio será la casa de habitación; en los
--pueblos donde existen Tribunales Regionales, el domicilio de cada persona será la circunscripción
de un pueblo, distrito o pueblos bajo la jurisdicción del Tribunal. Al respecto; Federico De Castro,
Expone que “el domicilio puede referirse al territorio de un Estado o Provincia con legislación
“especial (lo que determina la ley aplicable a la jurisdicción) o bien a un distrito o pueblo (lo que
determina la competencia) 0, en fin, a una casa de habitación (el pago en el domicilio del deudor).
-4. Podemos agregar, que el domicilio es atributo exclusivo de las personas, porque el derecho es
algo esencialmente humano, en ninguna otra agrupación de seres existen relaciones jurídicas y el
domicilio existe desde el momento que se adquiere la capacidad de goce con el nacimiento,
- extinguiéndose con la muerte, salvo los casos de domicilio especial para determinar un acto o;
contrato.
NATURALEZA JURIDICA DEL DOMICILIO.
El domicilio no es un concepto jurídico de mero hecho, pues su naturaleza jurídica es indiscutible,
- sin embargo, al tratar de explicar la forma como el derecho le da significación jurídica al lugar del
"domicilio, las opiniones difieren, y. un concepto concreto y comprensible como el domicilio se
torna confuso. A. Spota afirma que, los pueblos originados por la naturaleza jurídica del domicilio
se pueden reducir a los siguientes: “El domicilio es un lugar o una relación jurídica?”. ¿Acaso es el
uno y el otro? todavía, ¿Encierra el domicilio un concepto jurídico que pone de manifiesto lo
abstracto, ficticio artificial de la noción del domicilio?
Analizando, diremos que tradicionalmente se ha considerado al domicilio como un lugar, el lugar
donde se encuentra el asiento jurídico de la persona, sin embargo, Zachariae y Aubry y Rau,
sustenta
que el domicilio en realidad no puede ser un lugar sino “la relación jurídica existente entre una
‘persona y un lugar”, entonces. deducen que el domicilio se halla en un lugar, no es el lugar mismo;
y tiene que ser algo distinto, siguen diciendo que, el domicilio es la relación jurídica existente entre
la persona y el lugar en que está, en cuanto al ejercicio de sus derechos y en. Cuanto al
cumplimiento
de sus obligaciones, se le considera siempre presente, aun cuando no esté allí en determinado
momento, o cuando se resida allí habitualmente, por el Contrario, otros consideran que el
domicilio
es un lugar, Planiol, por ejemplo, indica que, el error de los partidarios dg la relación jurídica,
olvidan el sentido de la palabra lugar, pues cuando se habla de domicilio en un lugar, se entiende
un
lugar limitado, ‘una casa, y el domicilio está en el lugar del principal establecimiento, es el lugar
donde se encuentra, es decir, el municipio, considerado como unidad territorial, y esta manera de
hablar no excluye la ¡idea de que el domicilio es, en sí mismo, un fugar; no obstante, debe tenerse
presente que dicho lugar por sí solo no es domicilio, se necesita que el derecho le dé significación
jurídica.
Rafael Rojina Villegas dice, “es evidente que las relaciones jurídicas nunca pueden establecerse
entre personas y cosas. Toda relación de esta especie no es otra cosa que la articulación de todos
los elementos simples que concurren en el proceso jurídico: persona, cosas, supuestos jurídicos: y
consecuencias de derecho. Idealmente se. van vinculando los distintos elementos simples que se
encuentran potencialmente enunciados e la norma jurídica, merced a la realización de un supuesto
de derecho que pone en movimiento todo el mecanismo normativo”.
En cuanto a lo abstracto ficticio y artificial de la noción del domicilio, también carece de
fundamento en la actualidad lo que pasa es que se trata de algo complejo. Y aparentemente
sencillo:
lo abstracto significa cualidad de exclusión de sujeto. y el domicilio siempre constituye el centro de
vida: de una persona, tampoco puede ser artificial. porque es consecuencia natural de la actividad
jurídica; respecto A que sea ficticio y aparente, podrían darse casos de domicilio legal y especial,
“pera estos son la excepción no la regla, y aún en estos casos cuando existe dislocación entre el
domicilio y la residencia, el lugar donde se considera domiciliada la persona, surte todos sus
efectos
normales del domicilio, de manera que siempre la realidad práctica prevalece sobre la ficción
jurídica: en consecuencia, no encierra nada de abstracto, ficticio o artificial. siempre se trata del
asiento jurídico con base en el presupuesto material y formal.
EVOLUCION HISTÓRICA DEL DOMICILIO,
El Derecho Romano, en un principio trató de situar a la persona en determinado lugar donde
ejerciera sus derechos y respondiera de sus obligaciones, lo natural era que las personas tuvieran
su
centro de actividades en su casa de habitación, de donde surge etimológicamente la palabra latina
“domicilium”, derivada de las voces DOMUS: casa y, COLERE: habitar, o sea, la casa donde se
habita, en dicha palabra se confunden domicilio, habitación y residencia. Posteriormente la
evolución del Derecho Romano permitió establecer que el domicilio se determina por la residencia
legal o jurídica de cada-uno, en el pueblo donde se suponía que estaba siempre, y era aquel en que
la persona residía de. Ordinario y en donde tenía sus bienes. familia o su ocupación diaria: Para
fijar
un domicilio voluntario se requería que la persona se estableciera realmente en un lugar y tuviera
la
intención de permanecer en él hasta qué por razones particulares le moviesen dejarlo, la simple
residencia se diferencia del domicilio en que no debía constituirse en el lugar del asiento principal.
sino era un simple hecho de permanencia.
Además del domicilio voluntario; existía un domicilio legal o necesario. y un domicilio de
origen; que la persona adquiere por virtud del nacimiento. Una misma persona podía tener dos o
más domicilios, si posee al mismo Hero. dos establecimientos en lugares diferentes, sin que pueda
decirse cuál de ellos es el principal.
El feudalismo trae como sistema de vida, el vasallaje y el dominio absoluto de la tierra [o cual
conduce a [a territorialidad de las leyes y al establecimiento de las personas en determinado lugar;
convirtiéndose en súbditos del Señor Feudal, en donde el domicilio se da en el lugar donde se
considera - que radica la persona para cumplir con las leyes y costumbres locales, lo alejado
del domicilio lleva a los estudios a resucitar en los siglos XII y XI el Derecho Romano. contenidas
en las colecciones Justinianas, resurgiendo el concepto del domicilio: habitatio y animus menendi,
o sea, la residencia y la intencionalidad de permanecer en ella de manera habitual.
En el siglo XIV al XVIII se desarrollan las escuelas estatutarias en el derecho internacional - privado,
predominando el domicilio como determinante de la ley absoluta, debido a la variedad de leyes y
costumbres de cada Estado, originadas por los usos y costumbres, regidas por el derecho
común, por lo que constantemente surgían conflictos dé estatutos al desplazarse las personas a
otras
ciudades, se pronuncian en favor del sistema del domicilio en materia de sucesiones. capacidad y fi
derecho de familia, reaccionando. Contra el principio romano de la pluralidad de domicilio. En el
siglo XIX, comprenden que las leyes del país de origen deben seguir a la persona aun cuando se
trasladen al extranjero, porque: han sido dictadas de acuerdo con sus costumbres.
CLASIFICACION
Para efectos de estudio, se clasifica el domicilio en:
a. Domicilio Voluntario o Real (artículos 32 y 33 Código Civil)
b. Domicilio Legal, Necesario o Derivado (artículos: 14 Código Procesal Civil y Mercantil 36 y 37
Código Civil)
e. Domicilio Especial; Electivo o Contractual (artículos: 38; 39 y 40 del Código Civil). 40 código Civil).
d Domicilio múltiple, Plural o Alternativo (art. 34 Código Civil)
f: Domicilio del Vagabundo (art. 35 Código Civil)
DOMICILIO VOLUNTARIO O REAL
Es todo aquel que se elige, dentro de las posibilidades de oferta y adquisitivas; 0 aquel en que
permanece por tradición familiar o imposibilidad de cambio, Es también, el centró de la vida
personal, jurídica y social de cada uno, Para las personas naturales, es allí donde pernoctan, allí
donde realizan todas las comidas diarias, o las más de ellas, donde se encuentran las prendas de:
vestir y otras pertenencias personales de empleo habitual. Es la vivienda permanente o más
estable:(G. Cabanellas).
El que adopta la persona por decisión libre de su voluntad, pudiendo cambiarlo cuando mejor le
parezca. (Moto Salazar).
Según el Código Civil en los artículos 32 y 33, nos indica que, se constituye voluntariamente por la
residencia en un lugar con ánimo de permanecer en él, ánimo se presume por la residencia
continua durante un año en el lugar, cesando la presunción si se comprobare que la residencia es
"accidental o que se tiene en otra parte. Dos elementos subjetivos (voluntariedad de la residencia
y ánimo de permanencia) y un elemento objetivo lugar determinado, resaltan en el domicilio
voluntario, que. Como su nombre lo indica, es de libre elección de la persona. (Alfonso Brañas).
DOMICILIO LEGAL, NECESARIO O DERIVADO,
El que por las leyes civiles 0 de enjuiciamiento se establece, para la diversidad de personas
naturales o abstractas, para el ejercicio de distintas actividades y para singulares situaciones de
Se tiende con ello a clarificar las relaciones jurídicas y a establecer en todo caso un nexo estable
entre cada persona y un lugar, como centro de su mundo jurídico 9 profesional, (G. Cabanellas)
El fijado por la Ley. (Manuel Ossorio).
El lugar que la ley le fija a una persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones (Moto Salakar)
El domicilio legal de una persona es el lugar donde la ley le fija su residencia para e | ejercicio +
de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. aunque de hecho rio esté allí presente
(artículo 36 del Código Civil)
Se reputa domicilio legal: del menor de edad e incapacitado, el de las personas que ejerzan la
patria potestad, o la tutela, de los funcionarios, empleados, dependientes y demás personas, el
lugar
en que presten sus servicios; pero los que accidentalmente se hallen desempeñando alguna
comisión, no adquieren domicilio en el lugar; de los militares en servicio activo. el lugar donde
están destinados; - de los que se hallen extinguiendo una condena, el lugar donde la extinguen.
por-16' que toca a las relaciones posteriores a ella: en cuanto a las anteriores, conservarán el
último que hayan tenido: y de los agentes diplomáticos guatemaltecos residentes en el extranjero
por razón de su cargo, el último domicilio que tenían en el territorio nacional. (artículo 37 del
Código Civil).
El domicilio legal, conforme lo anterior, tiene por objeto precisar, sin lugar a dudas y para
evitar toda discusión a respecto, cuál es el lugar en que se consideran domiciliadas las personas a
que se refiere, y que se encuentran o pueden encontrarse, para el ejercicio de sus derechos y el
cumplimiento de sus obligaciones, en una situación dudosa en cuanto a su legal ubicuidad.
(Alfonso
"Brañas)
Roberto Lavalle Valdés; nos indica: “fijar el domicilio de los empleados y dependientes en
“general en el lugar donde prestan sus servicios es Útil y razonable, dado que en la mayoría de los
casos tal lugar ‘es permanente y allí se suele encontrar el empleado 0 dependiente en las horas
hábiles. No-obstante, debe considerarse domiciliado en el lugar de su residencia. Por último, cabe
hay que señalar que convendría sustituir el término “empleado” categoría jurídica desconocida en
nuestro Derecho Laboral, por el de “trabajador” que es la que reconoce la ley, En cuanto al
domicilio de quienes están extinguiendo una condena, estimamos que es censurable establecer
domicilios diferentes en las relaciones jurídicas que los afectan, según sean éstas posteriores o
anteriores a la condena. En los demás casos en que él domicilio de una persona cambia, la ley no
hace distinción entre las relaciones jurídicas anteriores y las posteriores al cambio del: mismo.
Nos parece que no hay razón para regular excepcionalmente este caso, máxime que el condenado -
se halla en la imposibilidad de regresar a su antiguo domicilio. La regla relativa al domicilio de los
incapaces, nos parece razonable, pues comúnmente éstos no existen jurídicamente sino 2 través
de
su representante legal. En cuanto al domicilio que obligatoriamente conservan en Guatemala, los
diplomáticos que tienen su cargo en el extranjero, opinamos que la regla es loable, por cuanto que
el domicilio surte sus efectos en el campo del derecho internacional privado, pues es obviamente
conveniente que la ley personal del diplomático siga siendo la guatemalteca; en cambio, en el área
del Derecho Procesal, donde el domicilio es el principal criterio de determinación de la
competencia.
parece criticable que el diplomático siga, a pesar de su ausencia, vinculado -a un punto de nuestro
territorio, con el cual ya no puede tener nexo real alguno.
DOMICILIO ESPECIAL, ELECTIVO O CONTRACTUAL.
Es el domicilio que las partes convienen para el cumplimiento de las obligaciones. Es
completamente potestativo en principio, aun cuando va surgiendo cierta oposición fiscal, cuando
de esa manera pueda evadirse el pago de impuestos, En caso de licitud, la elección de un domicilio
implica la extinción jurisdiccional de los jueces del domicilio real de las personas. (G. Cabanellas).
Es el que las partes convienen para el cumplimiento de las obligaciones y, es totalmente
potestativo. (Moto Salazar)
Domicilio se escoge para la ejecución de un acto o una convención; se funda en la facultad tienen
las personas capaces, de establecer” en sus convenciones todas las cláusulas que no traiga a las
leyes y a las buenas costumbres: (Castán Cobeñas)
Legalmente, El Domicilio Especial, es el que las personas; en sus contratos pueden designar ara el
cumplimiento de las obligaciones que éstos originen. (Artículos 40 Código Civil) ~~
DOMICILIO MULTIPLE PLURAL O ALTERNATIVO.
La conveniencia de admitir el domicilio múltiple (pluralidad o alternabilidad de domicilios), ha sido
objeto de controversia doctrinaria. ¿Es posible + pregunta Espín Cánovas - que una persona tenga a
la vez varios domicilios? No analizaremos los Códigos o Doctrinas Romano, francés, italiana, etc.
sino nos circunscribiremos al Código Civil guatemalteco, que reconoce expresamente la cualidad
de domicilios. En efecto, si una persona vive alterativamente o tiene ocupaciones habituales en
varios lugares, se considerará domiciliada en cualquiera de ellos; pero sí se trata de
artículo 34 del Código Civil).
La redacción del artículo anteriormente analizado no es muy clara, La referencia a que si una
persona vive alternativamente o tiene ocupaciones habituales en varios lugares, parece encerrar
una tentativa: vivir en varios lugares o tener ocupaciones habituales en varios lugares, qué
aparentemente vedaría la posibilidad de considerar como domicilio a la persona que, tenga su casa
> habitación en un lugar (Guatemala) y desarrolle sus ocupaciones habituales en otro (Jalapa). No
debe interpretarse en ese sentido dicha disposición. Si la misma admite que dicha persona está
“domiciliada en cualesquiera de los lugares en que viva o trabaje, nada impide considerar, según el
ejemplo, que tenga su domicilio en "Guatemala y Jalapa, con base precisamente en el espíritu que
informa: las disposiciones sobre el domicilio en el Código Civil.
DOMICILIO DEL VAGABUNDO,
El artículo 35 del Código Civil, hace mención de las personas que no tienen domicilio habitual, es
decir no poseen voluntariamente ningún domicilio ya que se les encuentra en ninguna parte, por –
lo tanto la ley le asigna como domicilio el lugar donde se encuentre.
LA VECINDAD:
El Código Civil, distingue expresamente la vecindad del domicilio, disponiendo que la vecindad es
la circunscripción municipal en que una persona reside y, se rige por las mismas leyes qué el
domicilio, - confiriendo iguales derechos e imponiendo las mismas obligaciones legales a
guatemaltecos y -extranjeros- (articulo: 41 Código Civil). Debe: entenderse y ello no da ningún
problema de interpretación, que la vecindad de una persona es la circunscripción municipal
(ámbito territorial de Un municipio) en que la misma reside, en cuanto al domicilio, la ley no tiene
tanta claridad para “referirse únicamente a un lugar, a la residencia en un lugar. Infundadamente el
domicilio se ha considerado que se tiene dentro de la circunscripción departamental, y nuestra
única referencia está en el artículo 12 del Código Procesal Civil y Mercantil cuando no indica que,
cuando se ejerciten acciones personales, es juez competente, en. asunto de mayor cuantía, el de
Primera Instancia del departamento en que el demandado tenga su domicilio;(ámbito territorial de
un departamento).
Francisco Ricci nos dice que mientras el domicilio se constituye en el lugar nos dice que: mientras
el domicilio se constituye en el lugar que es centro de los negocios e intereses, la residencia se
halla en el lugar en que, como la misma palabra lo dice, se > Esté Sin embargo, la simple presencia
en un lugar, no-basta, pues para constituir residencia se necesita además” que, la persona tenga su
morada habitual en dicho lugar; deben concurrir dos O exterior que consiste en él hecho de morar
en un lugar, y otro interno consiste en la intención de dará la estancia un carácter de estabilidad,
La residencia es el lugar de la habitación real de una persona en forma temporal: De manera que
todo lugar en el que se encuentre una persona de manera un poco. prolongada se convierte en
residencia, pudiendo tener su domicilio en otra parte.
La habitación a diferencia de la residencia es el lugar donde una persona fija accidentalmente su
Residencia, aunque sea por un tiempo muy corto; o sea, que ro requiere de la intención de
habitualidad; en la residencia la persona permanece en forma más o menos estable, y en Ja
habitación la permanencia es puramente accidental; por ejemplo: un viajero, el cual tendrá
habitación en. Todas las localidades donde se detenga para descansar, aunque sea solo una noche.
Puig Peña asegura que la distinción entre domicilio, residencia y habitación debe establecerse con
base en ‘la distinta intencionalidad del morador, cuando una persona reside en un lugar
determinado, aunque sea por algún tiempo, pero no tiene intención. de permanecer allí
habitualmente, estamos en presencia de una residencia y no de un domicilio; además, la
residencia habitual, base del domicilio supone como elemento. fundamental no la permanencia.
Más o menos ininterrumpida en el lugar. sino la voluntad de establecerse efectiva y
permanentemente en el mismo. Se diferencia la residencia del simple paradero, porque en este
último, la persona está en cierto lugar, sin determinación de residir habitualmente; y además en
forma accidental.
Jaime Guasp, sigue un criterio de mera temporalidad para distinguir él domicilio de la residencia,
sosteniendo que solo existe la residencia cuando se está poco tiempo ¿en un lugar, aunque se
tenga intención de residir allí habitualmente; sin embargo, Puig Peña, considera más certera la
distinción de carácter. subjetivo, porque de lo contrario había que esperar cierto tiempo para
lograr la precisión del domicilio.
Rafael Rojina Villegas, expone que la residencia es la estancia temporal de una persona en un
cierto: lugar, sin el propósito de radicarse en él, diciendo que el derecho no-toma en cuenta
residencia para atribuirle 10s efectos que se aplican al domicilio.
El Código Civil guatemalteco, requiere el transcurso de un año, para qué presumir el domicilio,
pero naturalmente también puede y es posible acreditar en estos casos la diferencia entre
residencia y domicilio, depende de la internacionalidad de la persona. En nuestro medio, existe
otra diferencia, el domicilio es un concepto. jurídico reglamentado, y la residencia es una situación
de hecho, al igual que la habitación, aunque más estable.
LA AUSENCEIA
LA AUSENCIA EN SENTIDO VULGAR.
Ausente es la persona que está fuera del lugar donde tiene su domicilio y residencia.”
antonomástico vulgar de la ausencia en lo jurídico: Quien-no se encuentra en el lugar donde
hubiera encontrarse, por haber desaparecido del domicilio habitual y haber dejado de dar noticias
vas, por cuanto cabe pensar que haya sido. víctima de algún accidente, enfermedad o delito.
Puig Peña nos indica que, ausente en sentido vulgar, significa falta de presencia; ausente es el
1056 encuentra, en un momento determinado, en el dónde su presencia es necesaria.
Ahora bien, esta simple no presencia no basta para constituir el concepto jurídico de la ausencia.
os tratadistas agregan que a este elemento negativo la circunstancia del paradero ignorado”. |
- Pero todavía la moderna doctrina se cuida de distinguir más, pues para perfilar de una manera.
técnica el significado de ausencia, se exige el requisito de la “duda” sobre la existencia de la
persona.
LA AUSENCIA EN SENTIDO TÉCNICO.
Ausente es la persona que desapareció ignorándose su paradero y dudándose de su existencia.
Ausente es el que desapareció, ignorándose en donde se le puede ubicar y, de tal suerte se
“ignora si aún vive, existiendo incertidumbre absoluta sobre la existencia de una persona. –
ANTECEDENTES HISTÓRICOS.
Puig Peña nos indica que, en el derecho romano falta una doctrina sistemática sobre la misma,
si bien es dable encontrar algunas disposiciones aisladas.
En el jus postliminii puede verse, en efecto, dice, algunos supuestos, y en algún cuerpo legal,
“como el Digesto, en donde se encuentran disposiciones aisladas, La característica del derecho
romano, en orden a los efectos de la ausencia, estriba en que no se presume la muerta a una
persona mientras no se probar sé, y, por tanto, no se abría sucesión, entregándose los bienes a los
herederos sin perjuicio de los derechos de aquel, Mientras duraba la ausencia parece aceptable la
hipótesis de creer que se nombraría a un curador especial: curator bonorum.
En el derecho romano fue ignorado el instituto de la ausencia en sentido técnico, aunque no
faltaron normas respecto a las relaciones patrimoniales y familiares de aquellos cuya existencia no
constaba, con principios qué formaron esencialmente la base del ordenamiento de tal instituto en
nuestro derecho.
— El derecho germánico, por el contrario, presumía la muerte después del transcurso de un lapso
de tiempo relativamente breve. Parecer ser, que en este derecho no se establecía cautela de
bienes, sino que éstos se entregaban en plena potestad a los parientes más cercanos,
constituyendo esta “entre a posesión especialísima, que luego se consolidaba con el transcurso del
tiempo.
La condición del ausente fue regulada-en el derecho intermedio desde la época de los,
longobardos. Que era el pueblo que desde el siglo 1 d.C se asentaron en el rio Elba Luitprando
dispuso-que, si alguno se hubiere alejado de su domicilio y por espacio de tres años continuos no
hubiere dado noticias de sí, se abriese su sucesión. y la mujer pudiere obtener.
del Rey el permiso para elegir otro marido,
Varias circunstancias como las Cruzadas, las constantes guerras, etc., contribuyeron durante la
Edad Media, a que se dieran constantemente los supuestos de la ausencia y, no encontrándose
una doctrina sistematizada en el derecho romano, se idearon algunas soluciones, como la formula
por los Estatutarios de la presunción dé muerte. en donde transcurridos cien años. (La glosa
unánimemente establece una presunción de muerte a los cien años del nacimiento del ausente,
transcurridos los cuales se entregan los bienes en sucesión verdadera y legítima).
En el siglo XV1 los jurisconsultos italianos hicieron una construcción sistemática de la ausencia.
que es la que principalmente ha inspirado las legislaciones modernas, En nuestro derecho,
históricamente se hace referencia a ella, la ausencia, en algunas leyes de Partidas y sobre todo
interesantes disposiciones de la derecha Aragonés.
Las Leyes de Partidas establecían que si el ausente marchó a lejanas tierras y existe fama pública
de que ha muerto, bastan diez años de ausencia; pero, si marchó a tierras cercanas donde no sea
difícil averiguar la verdad directamente y la fecha de la muerte o si la ausencia no excede de cinco
años, entonces no basta la prueba de fama pública. Otra ley ordenaba que se proveyese de
curador al ausente cuando fuere demandado.
En cuanto a las orientaciones modernas en orden a la ausencia, existen dos sistemas legislativos:
El sistema latino, que sigue las corrientes del Código Francés, italiano y español,
El sistema latino, que parte de las concepciones del código de Napoleón, se establece a base de
la distinción de tres períodos de la ausencia: el de presunción de ausencia, la ausencia declarada
con
posesión provisoria y la posesión definitiva.
Durante el periodo de presunción de ausencia se toman sólo medidas provisionales: en la ausencia
declarada se entregan los bienes a determinadas personas, -
Finalmente, para llegar a la posesión definitiva es- necesario el transcurso de determinados”
plazos que, precisamente por tener una extensión excesiva, hacían la institución arcaica e
inservible.
El sistema Germánico.
Fue recogido por el código alemán y el suizo, en este sistema se distingue la simple ausencia
material (falta de presencia) de la desaparición, En la simple ausencia material, el derecho alemán
posibilita las medidas provisionales nombrando una especie de curador de los bienes. -
En la desaparición, en la propiamente llamada ausencia, se distingue dentro de la mera
desaparición y la desaparición con peligro grave para la vida del individuo, lo que se llama ausencia
calificada.
En la desaparición transcurrido el plazo de 10 años habría de declarársele como presunto muerto |
(esta declaración no puede hacerse hasta que termine el año en que el desaparecido hubiere
cumplido - treinta y un años), plazo que se reduce a 5 años cuando se trata de personas ancianas
mayores de 70 años y, por consiguiente, con menos posibilidades de subsistir.
En los casos de ausencia calificada, se reducen aún más los plazos; así en los casos de guerra y
casos el plazo es de 3 años y en la desaparición por naufragio, el de | año contado desde [a
catástrofe.
En Guatemala el Código Civil de 1877, sistematizó por primera vez la figura de la ausencia, con
influencia francesa, Considera ausente al individuo cuyo paradero se ignoraba o que se hallara
fuera de la República. Al ausente de la República, que no hubiese dejado apoderado, cónyuge,
hijos mayores, ni guardadores, se le nombraría defensor para responder demandas o hacer valer
algo en Juicio.
La posesión provisional de bienes era concedida después de 5 años de no tener noticia alguna del
ausente, y a sus herederos testamentarios o legales. Si se Comprueba la muerte o transcurría el
tiempo suficiente para que cumpliera la edad de 70 años, sus herederos podían pedir la posesión
definitiva de la herencia, tipificándose la presunción de muerte. La posesión provisional o definitiva
eran revocables si se recibían noticias que vivía el ausente.
DEFINICIONES.
Legalmente el término ausencia está referido a menor o mayor probabilidad de que el ausente
viva. Se considera como ausente a la persona que se haya fuera de la República y tiene o ha tenido
su domicilio en ella. Posiblemente, no existe. duda respecto a su existencia: Ese concepto tiene
importancia en cuanto a la declaración de ausencia para la representación en juicio. -
. También, ausente para los efectos legales, a la persona que ha desaparecido de su domicilio y
cuyo paradero se ignora. Este precepto configura la denominada ausencia propiamente dicha en la
cual el ignorado paradero es determinante para el inicio de la duda sobre la existencia de la
persona, esto es, sobre si continúa con vida; ausencia que, al prolongarse sin noticias del ausente,
hace mayor, acentúa la probabilidad o creencia de que pudiera haber fallecido. Asimismo, y si bien
no comprendida dentro del concepto de ausencia se da en'et artículo 42 del Código Civil, éste
reconoce la ausencia calificada en el artículo 64, en-los casos en que por guerra, naufragio,
explosión, etc., una persona desaparezca en circunstancias tales que hacen presumir fundamente
su Muerte, aunque no con certeza, la cual puede declararse inmediatamente, :
Diego Espín Cánovas dice que, se llama ausente, en sentido vulgar, al que está fuera del lugar en
que tiene su domicilio o residencia. Ausencia en este sentido equivale a no presencia. Pero, en
sentido técnico, ausente es el que desapareció, ¡ignorándose su paradero y dudándose de su
existencia; la ausencia exige, pues, la incertidumbre absoluta sobre la existencia de una persona.
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NATURALEZA JURÍDICA.
Existen 4 teorías que determinan el origen de la ausencia, las cuales se enumeran:
1) La teoría que nos menciona un aspecto negativo de la relación de una persona con su
domicilio,
2) La teoría que estima que es un modo presunto de extinción de la personalidad.
3) La teoría que concibe la ausencia como una causa modificativa de la personalidad.
4) La teoría como situación civil que obliga al Estado, a nombrar una tutela particular para
salvaguardar los bienes del ausente.
CLASIFICACIÓN DE LA AUSENCIA
AUSENCIA PRESUNTA, DE HECHO, O SIMPLE,
Se dice que existe esta clase de ausencia cuando desaparece una persona. se ignora su paradero y
su existencia, sin que exista todavía incertidumbre sobre su existencia por el escaso tiempo
transcurrido o por otras circunstancias. Durante el período de ausencia, tal ley protege al ausente
otorgándole un guardador de bienes (artículo 47 del Código Civil) para el caso en que haya bienes
que administrar, o un defensor judicial (artículo 44 del Código Civil) si hay que responder una
demanda o hacer valer un derecho en juicio. a menos que el ausente hubiere dejado apoderado
(artículo 45 del Código Civil) pero sin tas facultades suficientes para la defensa en juicio, el cargó de
defensor judicial recaerá de preferencia en éste.
Al analizarla declaratoria de ausencia. nos damos cuenta de que ésta produce efectos de carácter
patrimonial y de carácter familiar: entre los efectos patrimoniales como ya se indicó. para que el
Juez pueda proveer de La defensa provisoria se requiere que concurran los requisitos siguientes:
1) Necesidad perentoria del ausente de comparecer en juicio, o interesarle negocios que no
admitan demora sin perjuicio grave:
2) Instancia de parte interesada o de la Procuraduría General de la Nación, cuando se den estos
requisitos, el Juez adopta las medidas antes indicadas referente al guardador de bienes o defensor
judicial,
El defensor judicial del ausente es un representante con carácter limitado. va que dicha
representación se da únicamente para los asuntos judiciales o extrajudiciales que no admitan
demora sin perjuicio grave, esta representación puede coexistir con apode ración delegados por el
ausente para asuntos particulares: además, la actuación del defensor está sometida al control
judicial, cabe agregar que, esta representación es para asuntos puramente patrimoniales y no tiene
poderes de carácter familiar.
Su naturaleza, presenta analogías y diferencias. más o menos acentuadas con otras figuras
(curador, representante legal), teniendo más analogía con la figura del mandatario, no obstante ser
la del defensor una representación judicial. y la del mandatario. voluntaria del ausente, en esta
representación habrá que buscar solución a cuantas cuestiones nos plantee la escasa
reglamentación del defensor del ausente.
Los efectos de orden familiar se producen con independencia de los de carácter patrimonial, en
«cuanto, a los hijos menores de edad del ausente, la patria potestad, el nombramiento de tutor ©
protutor, suele ocurrir, aunque no se haya nombrado defensor judicial.
AUSENCIA LEGAL O CALIFICADA.
Este segundo período de ausencia legal es el que puede con toda propiedad denominarse
ausencia: en sentido técnico. Asi como el primer período no hay todavía incertidumbre sobre Ta
existencia del desaparecido, en el segundo se duda ya de su existencia por el tiempo transcurrido
sin sus noticias, que es superior al que-se considera que normalmente puede faltar.
Los requisitos para que exista la ausencia legal son los siguientes:
1) desaparición de una persona de su domicilio o del lugar de su última residencia.
2) Transcurso de un lapso de tiempo a contar desde las últimas noticias, ¢ a falta de éstas, desde la
desaparición, -
La persona que se encuentre dentro de las circunstancias anteriormente descritas se reputa
ausente en sentido legal.
EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE AUSENCIA.
Declaración de ausencia para la representación en juicio,
El Código Civil nos menciona en su artículo 43, que toda persona con derechos que ejercitar y
obligaciones que cumplir en la República y qué se ausenta de ella, deberá dejar mandatario
legalmente constituida, con todas las facultades especiales para responder de las obligaciones del
mandante; Y, si no lo hiciere, se le declarará ausente a petición de parte.
El principio general es que toda persona ejercite sus derechos y cumpla sus obligaciones por si
mismo, en caso contrario. puede hacerlo por medio de mandatario legalmente constituido, y si se
“ausenta de la República, sus derechos y obligaciones no pueden quedar en situación de
incertidumbre respecto al ejercicio y cumplimiento de los mismos en relación a terceros, de ahí
que la ley prevea la facultad que tiene cualquier persona interesada, para que otra sea declarada
ausente, a efecto de E que continúe más e menos normalmente sus relaciones jurídicas,
nombrando para lo cual un defensor Judicial que se encuentre vinculado al litigio de qué se trate.
Declaración de ausencia para la guarda y administración de los bienes del ausente.
Nuestro Código Civil (artículos 47, 48, 49, 50, 52;53; 55, 57, 58, 59, 60 y 61) no es claro y preciso el
desarrollo de la guarda y administración de bienes del ausente.
