Derecho Internacional Privado

Martina Preuss

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

PARTE GENERAL

UNIDAD 1: INTRODUCCIÓN
Las relaciones jurídicas están normalmente sometidas a un único derecho. La relación jurídica de las personas
involucradas es domestica (Chile); salvo excepcionalmente.

La movilidad de las personas y de sus intereses crea relaciones jurídicas internacionales. Las personas cada vez se
mueven más. Todas las personas que llegan a Chile vienen con una concepción del derecho de su lugar de origen,
por lo que tienen que adaptarse. Sin embargo, también hay muchas materias en las que el derecho les permite a las
personas elegir que reglas regirán. Nuestra tarea es identificar cual es el derecho aplicable a las situaciones que
vamos a estudiar.

La pluralidad de ordenamientos jurídicos y las diferencias en las soluciones legales hace necesario coordinar la
aplicación de múltiples derechos. Si todas las leyes fueran idénticas, no habría necesidad del derecho internacional
privado. Entre los ordenamientos jurídicos hay tanto similitudes como diferencias importantes que identificar.

Presupuesto del DIPRI: existencia de un elemento internacional relevante en las relaciones jurídicas privadas.
No le interesan todas las relaciones internacionales, solo le interesan en las que haya un elemento internacional
relevante. Los elementos internacionales relevantes que toma en cuenta el DIPRI tienen que ver con:
1. Personas. Ejemplo: nacionalidad (lugar de nacimiento), domicilio (lugar en que se tenga la residencia
habitual y el ánimo de permanecer en ella), el lugar donde se muere, el lugar donde uno contrae matrimonio,
residencia, etc. Hay varias relaciones persona – territorio.
→ Por ejemplo, dos personas celebran en Chile un contrato de compraventa de un bien raíz situado en
Chile.

2. Bienes. Ejemplo: situación del bien (donde se encuentra)

→ Por ejemplo, dos chilenos celebran en Chile un contrato de compraventa de un bien situado en
Estados Unidos (el elemento relevante es el bien).

3. Obligaciones. Ejemplo: donde está la cosa, donde termina la cosa, donde se paga, donde tengo la garantía,
donde está la persona que va a prestar el servicio, etc.
→ Por ejemplo, dos chilenos que celebran un contrato de compraventa de un bien situado en Chile pero
el contrato lo celebran en Madrid (el elemento relevante es el lugar).

Ejemplos con varios elementos internacionales relevantes:

a) Un chileno y una francesa celebran un contrato de matrimonio bajo el régimen de sociedad de bienes ante el
cónsul francés en Haití y luego se nacionalizan ambos cubanos y se pasan a domiciliar en Chile, donde se
discute la validez del matrimonio. Los elementos relevantes son nacionalidad (de origen y nacionalización),
domicilio, lugar de celebración. A cada uno de los elementos se le debe analizar.

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b) Un chileno adquiere un vehículo japones de un ciudadano coreano siendo ambos residentes en Chile. Aquí no
hay un elemento internacional relevante, por lo que no nos hallamos frente a una situación que exija la
aplicación del DIPRI chileno, pero sí podría haberlo para el derecho coreano.

¿A qué se debe el tráfico jurídico internacional? Buscar mejores condiciones de vida, esperanza, negocios,
trabajo o amor. El derecho tiene que garantizar a todos los habitantes de un estado, la justicia y en los mismos
términos tanto a los nacionales, extranjeros, refugiados, etc.

◼ DEFINICIÓN DE DIPRI

Carácter internacional del DIPRI

• Desde el punto de vista de los problemas que resuelve → el tipo de problemas que resuelve mezcla
elementos internacionales relevante de diferentes países. Esto obliga al juez a salirse de la esfera de leyes
que aplicaría en una situación normal.
• Desde el punto de vista de sus fuentes → la mayoría de sus fuentes son leyes internas, las cuales son
dictadas para enfrentar estas situaciones y servir de herramientas para los jueces.

Carácter privado del DIPRI

Hay una tradición occidental de dividir lo público de lo privado. El origen histórico del DIPRI se asocia a las
relaciones entre personas (contratos, bienes, estatutos personales). El carácter privado viene dado por el contenido
y por las personas involucradas. No viene de las normas sino de los destinatarios. Pretende resolver problemas de
los individuos, más que problemas del Estado.

◼ ÁMBITO DE APLICACIÓN

Este derecho tiene diferentes coberturas:

→ Hay países con coberturas más limitadas, como por ejemplo Alemania, en donde el ramo se concentra en
solo una parte de lo que se estudia en Chile. Se enfoca en los problemas de ley (casos en que las leyes
solucionan temas de forma diferente, como en la sucesión por causa de muerte si rige la ley del último
domicilio o la de la nacionalidad).
→ Hay otros países en los que se incluyen conflictos de jurisdicción en los cuales se busca determinar qué
tribunal es competente.

La solución a estas dos preguntas es distinta. Existe una regla diferente para qué tribunal es competente y para qué
ley es aplicable. Lo primero que se debe hacer es separar la jurisdicción de la ley.

(1) Determinación de norma aplicable

El derecho internacional privado se dedica a resolver los denominados conflictos de leyes, los cuales tienen
lugar cuando hay más de una legislación potencialmente aplicable a una situación determinada.

(2) Tribunales competentes

El derecho internacional privado también se dedica a resolver los llamados conflictos de jurisdicción, los cuales
tienen lugar cuando hay más de un tribunal potencialmente competente para resolver un determinado asunto.

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(3) Doctrina que incluye la condición jurídica de los extranjeros en el DIPRI (Italia, España, Latam)
Se refiere a las normas que regulan la capacidad de los extranjeros para contratar en un país distinto al de origen,
lo cual se da solamente en países que regulan esta materia en el ámbito privado.
En Chile tales normas son parte del derecho público por lo que este tema queda fuera de la esfera del derecho
internacional privado.

(4) Doctrina que incluye la nacionalidad dentro del DIPRI (Francia)

En nuestro país, el derecho constitucional se encarga de decidir los problemas de nacionalidad. Solo se da en
algunas legislaciones, en las que la nacionalidad se regula en el ámbito privado, lo cual no ocurre en Chile, en
donde la nacionalidad es regulada por la CPR.

◼ DEFINICIÓN DE DIPRI

Es la rama del derecho que tiene por objeto resolver de las normas que se aplican (conflictos de ley) y los tribunales
que conocerán (conflictos de jurisdicción) los asuntos con elementos internacionales relevantes, regular los efectos
de las sentencias extranjeras y determinar la nacionalidad de las personas naturales y jurídicas y la condición jurídica
de los extranjeros.

→ En Chile los conflictos de ley y los de jurisdicción se resuelven por el DIPRI, pero la determinación de efectos
de sentencias extranjeras y la nacionalidad de personas naturales y jurídicas no están en sus manos.
→ Preguntas que busca resolver el DIPRI:
▪ ¿Tienen los tribunales el estado de competencia para conocer del asunto sometido a su conocimiento?
▪ En caso afirmativo, el juez chileno es competente. ¿Qué derecho debe aplicar para resolver el asunto?
▪ ¿Qué efectos tendrá una sentencia extranjera en el estado del tribunal?
▪ ¿Cuál es la nacionalidad de las personas naturales o jurídicas?
▪ ¿Cuáles son los derechos y obligaciones de los extranjeros en el estado?

Elementos internacionales relevantes

1. Elemento personal: nacionalidad, domicilio, residencia habitual o habitación.
2. Elementos real: situación física del bien.
3. Elemento relativo al acto o hecho: lugar donde el acto se celebra o donde el hecho ocurre o donde produce
sus efectos.

◼ CLASIFICACIÓN DE LAS NORMAS DE DIPRI

Frente a una situación con elementos internacionales relevantes, el legislador tiene dos alternativas:

1. NEGAR EL ELEMENTOS INTERNACIONAL RELEVANTE: dicta una NORMA DE POLICÍA.

También denominadas “normas de aplicación inmediata o necesaria”.
→ Son aquellas que abordan una situación del ámbito del derecho internacional privado entregando una
solución nacional, despreciando o ignorando los elementos internacionales relevantes
→ Se encuentran en áreas de derecho protector en las que hay un desequilibrio entre las partes y el legislador
es llamado a corregir esa situación. Un ejemplo es el derecho laboral, derecho del consumidor, derecho
antimonopolio, entre otros. Es a priori.

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→ Teoría del profesor: se debe considerar que si las partes están de acuerdo, si al menos uno de ellos tiene
contacto con Chile y la elección de ley chilena no perjudica al trabajador, las partes deberían poder elegir
la aplicación de ley chilena sin problema. Argumento: el lugar de recepción de los servicios es Chile, a
pesar de que los servicios se estén prestando fuera del país.

2. RECONOCER EL ELEMENTO INTERNACIONAL RELEVANTE Y LEGISLA RECONOCIENDO

SU EXISTENCIA: dicta una NORMA MATERIAL o una NORMA DE CONFLICTO
a) Norma material: son aquellas que llevan en su estructura la solución del caso. Se analiza en abstracto una
situación y se dicta una solución en abstracto. Por ejemplo el artículo 1028 del Código Civil que regla
sobre el testamento otorgado en el extranjero. Otro ejemplo es el artículo 135 inciso 2 del Código Civil
referido a los matrimonios celebrados en el extranjero.
b) Norma de conflicto: son aquellas que no llevan en su estructura la solución del caso, sino que la entregan
al derecho que aparece más vinculado con los elementos internacionales relevantes, según la materia que
se trate. La solución es indirecta. Es vacía de contenido legal, ya que no soluciona el problema, nos deja
donde mismo, solo nos dice donde buscar. Algunos ejemplos serían el artículo 955 y el 1027 del Código
Civil. Pueden ser:
▪ Bilaterales: es la más típica hoy en día. Puede terminar aplicándose la ley de afuera o la ley chilena.
Por ejemplo el artículo 955 del Código Civil. Para que se aplique la ley civil chilena el último
domicilio del causante debe ser en Chile. Por el contrario, si el último domicilio del causante fue
fuera de Chile la legislación aplicable no será la chilena.
▪ Unilaterales: apunta a Chile. Ejemplo: artículo 15 del Código Civil que dice que ciertas materias
del estatuto personal de los chilenos que residen fuera de Chile se seguirán rigiendo por ley chilena.

◼ FUENTES DEL DIPRI

A. FUENTES INTERNAS

1. Ley
En Chile la ley es insuficiente, anticuada y dispersa. Los principios están fundamentalmente en el Código Civil.
Prácticamente todos los países que nos rodean han modificado sus leyes.
▪ Hay que tener presente las siguientes normas:
❖ Artículos 14 al 18, 56, 60, 135, 955, 998, 1025, 1027 y 1028 del Código Civil
❖ Artículo 80 y ss. de la Ley de Matrimonio Civil
❖ Artículo 113 del Código de Comercio
❖ Artículos 1, 5 y 6 del Código Orgánico de Tribunales y 242 y ss. del Código de Procedimiento Civil
❖ Artículos 106, 174 y 425 del Código Penal
❖ Artículo 13 Código Procesal Penal
❖ Ley 21.325 (2021) Extranjería y Reglamento
❖ Ley 19.971 sobre Arbitraje Comercial Internacional

▪ Actualmente hay un proyecto (= “Anteproyecto”) en preparación que pretende modificar la legislación de

derecho internacional, principalmente las normativas presentes en los diversos códigos.
▪ La principal fuente legal internacional actual es el Código Bustamante.

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2. Costumbre
En Chile no tiene aplicación porque el DIP no se remite a ella, salvo en el caso del Derecho Comercial
Internacional.

3. Jurisprudencia
En Chile la jurisprudencia es anticuada, insuficiente y dispersa. Además, es contradictoria por lo que es de poca
utilidad. Ha mejorado mucho en los últimos 10 años pero se encuentra limitada por la legislación.

4. Doctrina
Es muy escasa y hay tantas teorías como autores. También ha mejorado en los últimos años, principalmente por
la actividad de académicos universitarios y organizaciones como ADIPRI o la Sociedad Chilena de Derecho
Internacional.

B. FUENTES INTERNACIONALES

1. Principios
Su aplicación es muy eficaz. Nunca va a haber una sentencia que no invoque principios, principalmente puesto
que las sentencias se leerán no solamente en Chile por lo que la comunicación a través de principios es muy
eficaz para que los expertos en derecho internacional puedan entender el contenido de las sentencias.
a. Principio locus regit actum (ley del lugar rige al acto) → es un principio que aplica en general a todos
los requisitos o solemnidades externas de los actos.
b. Principio lex rei sitae (ley del lugar de situación de los bienes rige al acto) → aplica a los actos que
tengan relación con bienes.
c. Principio lex loci executionis (ley del lugar de ejecución o cumplimiento del acto o contrato rige las
obligaciones que emanan de estos)
d. Principio mobilia sequntur personam (los bienes muebles siguen a las personas)
e. Principio actor sequitor fórum rei (la demanda sigue al domicilio del demandado)

Otros términos utilizados en el DIP: (i) lex fori = ley aplicable al procedimiento en juicio es la ley del tribunal
ante el cual se sigue; (ii) lex caussae = ley aplicable a la causa.

2. Jurisprudencia internacional
▪ Aun no cobra demasiada importancia, pues no existen Cortes Supranacionales que solucionen conflictos
de DIP; existen algunas comunidades económicas, por ejemplo en la Unión Europea, en la Comunidad
Andina, APEC, NAFTA, MERCOSUR, etc.
▪ Hay fallos internacionales, por ejemplo el caso Boll de la Corte Interamericana de Justicia de 1958, que
reconoció la existencia de las normas de policía en materia de tutela de menores entre Suecia y Holanda.

3. Convenciones particulares o contratos internacionales

Es una fuerte importantísima. El principio de autonomía de la voluntad puede verse desde una doble perspectiva:
a. Autonomía conflictual: derecho que tienen las partes para elegir la ley aplicable al contrato; (ejemplo:
en caso de tener un problema se aplicará la ley de X); y

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b. Autonomía material: las partes regulan el estatuto dando soluciones de fondo a sus eventuales
conflictos. Se decide en el contrato cual es la solución. Es lo mismo que dictar una norma material.

4. Lex mercatoria
Normas establecidas por los comerciantes para facilitar el intercambio de bienes y servicios. Por ejemplo,
incoterms que reglamentan aspectos de la compraventa internacional de mercaderías, principios UNIDROIT,
UNCITRAL, etc.)

5. Tratados internacionales
Es una de las fuentes más importantes y representa una tendencia actual: la unificación de las normas
(conflictuales y materiales) del DIP.

En general, existen dos grandes grupos de tratados internacionales en esta materia:

a. Bilaterales: tienen el problema de que crean distorsiones ya que establecen normas que solo se aplican
entre dos países, las que pueden varias respecto de los demás. Por tanto, obligan a los tribunales a aplicar
normas diferentes a situaciones idénticas dependiendo de quienes son las personas que litigan, lo que
crea distorsiones. Tienen la ventaja de que son más fáciles de negociar y ratificar.
b. Multilaterales o colectivos: si bien no presentan los inconvenientes de los tratados bilaterales, son más
difíciles de concluir y ratificar. Además, las reservas son frecuentes, lo que les resta aplicabilidad. Son
escasos y uniforman el DIP. Por ejemplo, el Código Bustamante, las Convenciones de La Haya o CIDIP.

Algunos intentos de unificación de DIP a nivel latinoamericano han sido:

1. Conferencia de Lima de 1875: trató de unificar las normas materiales, pero fracasó (lo ratificó
solamente Perú). Optaba por la tesis de la nacionalidad como factor de conexión en vez del domicilio,
un factor mucho más importante para Latinoamérica en esa época. Sin embargo, fue el primer intento
unificador del DIP en el mundo. En esta conferencia, Chile propuso unificar la legislación civil
mediante la adopción del Código Civil de Bello en todo Latinoamérica. Ello fue seguido por algunos
países (Ecuador, Costa Rica, entre otros) pero la mayoría no lo siguió.

2. Conferencia de Montevideo de 1888: se celebraron 8 tratados sobre distintas materias (civil, penal,
comercial, procesal, propiedad intelectual, etc.). Chile solamente suscribió 5, pero no ratificó ninguno.
Estos tratados tomaban en cuenta el domicilio, la ley situs, lex fori, etc. Tienen el mérito de haber sido
los primeros tratados de DIP que fueron ratificados por más de un estado, por lo que entraron en
vigencia.

3. CIDIP (Panamá 1975, Montevideo 1979 y La Paz 1984): Han tenido como resultado 16 convenciones
regionales tales como la Convención Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de letras de
cambio, pagarés y facturas, en materia de cheques, arbitraje comercial internacional, exhortos o cartas
rogatorias, recepción de pruebas en el extranjero, régimen legal de poderes para ser utilizados en el
extranjero, prueba e información del derecho extranjero, etc. Esta codificación trató de dar prioridad
a las reglas de conflicto en lugar de a las reglas materiales (es más rápido y menos conflictivo hacerlo
así) y se trató de evitar las reservas generales que atenten contra el fin del tratado.

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Estos intentos fueron considerados demasiado globalistas, ya que pretendieron abordar todos los temas y
demasiado regionalistas, ya que produjeron una división entre dos bloques: los del Atlántico, que prefirieron
los Tratados de Montevideo y los del Pacífico, que prefirieron el Código Bustamante.

6. Código de Bustamante
Tomó en cuenta tanto la nacionalidad como el domicilio como factores de conexión.

▪ Es el fruto de las Conferencias de La Habana de 1928 y fue redactado por el jurista cubano Antonio Sánchez
de Bustamante. El Código Bustamante establece en su artículo 3 una norma limitativa de las reservas, que
Chile no respetó. Muy pocos países lo aprobaron sin reservas, por lo cual se ha dificultado su aplicación.

▪ Las reservas fueron de dos tipos:

i. Indeterminadas: no se refieren a ningún artículo en particular, sino al Código en general (Chile,
Colombia, Costa Rica, Uruguay y Nicaragua). No respetando el artículo 3.
ii. Determinadas: se refieren a artículos o a instituciones en particular (Brasil, El Salvador)

▪ El Código Bustamante fue ratificado por 15 países en total, con y sin reservas, pero Argentina, México
y Colombia no lo pusieron en vigencia, por lo cual se limitó mucho su aplicación en Latinoamérica.
Estados Unidos nunca lo ratificó.

▪ La reserva chilena se refiere a “los puntos que estime convenientes y en lo referente a la tradición
nacional y su legislación nacional”. Además, al promulgarse el Código Bustamante en Chile, se
estableció que los conflictos entre la legislación actual o futura chilena y el Código Bustamante se
resolverían a favor de la primera, lo cual no respecta las disposiciones del Código.

▪ El texto de la reserva era el siguiente: Con la reserva hecha al suscribir la convención que se incluye en
el texto de esta (Declaración) y con la “...de que ante el Derecho chileno y con relación a los conflictos
que se produzcan entre la legislación chilena y alguna extranjera, los preceptos de la legislación
actual o futura de Chile, prevalecerán sobre dicho Código, en caso de desacuerdo entre unos y
otros.”

▪ A raíz de esta reserva, se han producido discusiones acerca de la vigencia del Código Bustamante en
Chile:
1. La doctrina y jurisprudencia mayoritaria dice que si está vigente, por tratarse de un tratado
internacional, ratificado y promulgado en Chile como ley de la República, no obstante la amplitud
de la reserva. Así han fallado nuestros Tribunales.

2. La doctrina minoritaria (Navarrete) señala que no está vigente, porque la reserva no estaba
permitida en el Código Bustamante y porque los demás Estados no aceptaron dicha reserva, lo
que era necesario según el Derecho Público chileno de la época.
→ Se critica a Navarrete diciendo que en esa época existía la “regla máxima panamericana”, que
permitía hacer todo tipo de reservas con tal de hacer más partes en los tratados internacionales.

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→ Además, el DL 2349 (que autoriza el sometimiento del Estado chileno a derecho extranjero
en contratos internacionales) reconoce expresamente la vigencia del Código Bustamante en
nuestro país desde 1934 (Considerando N° 3).

▪ En definitiva, el Código Bustamante:

i. Rige y tiene valor entre países que lo han suscrito y ratificado (14 de 20 países; no lo
ratificaron Argentina, Colombia, México, Paraguay y Uruguay).
ii. Entre los países que lo suscribieron pero no lo ratificaron, debe considerarse como fuente
doctrinaria y de principios en materia de DIP.
iii. Respecto de países que no lo han suscrito, también debe aplicarse por tratarse del espíritu
general de la legislación chilena.

▪ Los mayores problemas que han enfrentado los intentos de unificación del DIP en Latinoamérica han
sido:
i. El peso de las tradiciones. Los países del Atlántico prefieren el criterio del domicilio para
regular el estatuto personal mientras que los del Pacífico el de la nacionalidad.
ii. La falta de [Link], quien se escuda en que la ratificación de estos tratados pertenece a los
estatutos federados y no al estado federal. EEUU ha participado en la redacción de los proyectos
pero al final no ha suscrito ninguno.
iii. La ratificación de los Congresos Nacionales, que tienden a politizar o a restar prioridad a los
tratados internacionales.

UNIDAD 2: TEORÍA GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES

I. EL CONFLICTO DE LEY: ¿Qué ley aplico?

Frente a un caso con elementos internacionales relevantes, el juez debe dirimir cuál de las leyes potencialmente
aplicable es la que en definitiva debe aplicarse a la solución del caso. Las normas de conflicto son aquellas que
determinan la legislación aplicable a una relación jurídica de derecho internacional. Su función es escoger la
legislación, nacional o extranjera, que va a regir la relación jurídica.

Las normas de conflicto contienen una consecuencia jurídica vacía de contenido en lo relativo a la solución directa
del conflicto, solamente remiten a otra norma que deberá dar solución a la controversia, esto es, eligen un factor de
conexión que nos lleva desde la lex fori a la lex caussae.

La típica norma de conflicto es el artículo 955 del Código Civil (regla del último domicilio del causante). El juez
debe preguntarse cuál fue el último domicilio. El problema es cuando la respuesta es que el ultimo domicilio del
causante fue fuera del país.

Es el punto de partida de un método que tomando como punto de partida la norma de conflicto que se encuentra en
la lex fori (ley del juez) y que lo lleva a la lex caussae (ley de fondo), ley que resuelve en última instancia el asunto.
En el ejemplo, si el último domicilio del causante fue en Chile, la lex fori y la lex caussae será la misma. Se trataría
de la misma ley.

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Este método conflictual tiene 4 etapas: pueden darse solo algunas, no tienen que estar siempre las cuatro.
a. Los conflictos positivos y negativos
b. Los conflictos de calificación
c. Las cuestiones preliminares
d. Los conflictos temporales

La norma de conflicto contiene una consecuencia jurídica vacía de contenido jurídico, ya que no resuelve ningún
asunto de fondo. Dice donde buscar generando la conexión necesaria para luego responder el asunto.

Lo que se elige es un factor de conexión que cada norma de conflicto tiene. ¿Cuál es el dilema que debe resolver el
juez? En el ejemplo: cuál es el último domicilio del causante.

Estructura de las normas de conflicto

i. Entrega una solución indirecta a la situación planteada
ii. Contiene un factor de conexión, que es el elemento de hecho que permite remitir la solución al derecho
aplicable
iii. Se distingue entre la justicia del DIP (ubicar la solución en el derecho más apropiado) de la justicia material
(la que otorga el derecho designado por la norma de conflicto).
iv. Es abstracta, neutra y generalmente son bilaterales (a excepción de las normas de conflicto unilaterales).

Tipos de normas de conflicto

1. Nacionales o internacionales
a) Nacionales: aquellas que se encuentran en fuentes internas
b) Internacionales: las que se hallan en fuentes internacionales (tratados internacionales).

2. Unilaterales o bilaterales
a) Unilaterales: aquellas que solo se limitan a determinar cuándo rige el derecho propio, por ejemplo, artículo
15 del Código Civil. El problema es que se confunden fácilmente con normas de policía. Para distinguirlas
es necesario ver si la norma puede bilateralizarse. Si se puede se trataría de una norma de conflicto, si no
se puede se trata de una norma de policía.
b) Bilaterales: aquellas que determinan genéricamente qué derecho va a regir. Por ejemplo, artículo 955 del
Código Civil.

Método conflictual
→ El objetivo del método conflictual es llevarnos desde la norma de conflicto de la lex fori hasta el derecho
aplicable de la lex caussae.
→ Es analítico porque separa el caso para entregar una solución a cada parte del mismo (esto se conoce como
desmembramiento).
→ Es analógico porque el procedimiento de desmembramiento se realiza usando las categorías del derecho civil.
Por ejemplo, cuando se habla de estatuto real o personal se alude a las mismas categorías aprendidas en el
derecho civil.

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ETAPA 1: SOLUCIONAR LOS CONFLICTOS POSITIVOS O NEGATIVOS DE LEYES

Los conflictos positivos son aquellos en virtud de los cuales dos o más legislaciones se atribuyen competencia
exclusiva y excluyente para solucionar un litigio.
→ Ejemplo: Chile dice que la ley aplicable a la sucesión es la del último domicilio del causante e Italia dice
que es la ley de la nacionalidad del causante. Por lo tanto, el conflicto positivo sería que ambas leyes se
consideren aplicables por ejemplo en el caso de que fallezca un italiano en Chile. No coinciden las normas
de conflicto. La solución mundialmente aceptada es que se aplique la lex fori: el juez tiene que
obligatoriamente aplicarla.

Los conflictos negativos son aquellos en virtud de los cuales ninguna de las legislaciones concurrentes se atribuye
competencia para resolver el litigio, sino que cada una da competencia a una ley extranjera, se inhiben. Ninguna
legislación tiene una competencia para resolver el caso.
→ Usando el mismo ejemplo anterior pero inverso, en el caso de que un chileno fallezca teniendo como último
domicilio en Italia, ninguna legislación va a ser competente para resolver el asunto. Esto es grave, ya que
queda en indefensión. Este caso tiene una solución distinta: el mecanismo de reenvío.

En síntesis; soluciones a los conflictos de leyes:

a) Solución de conflictos positivos: lex fori
b) Solución de conflictos negativos: se plantea aquí el problema del REENVÍO.

◼ ¿QUÉ ES EL REENVÍO? Es la solución de un conflicto negativo de legislaciones

Según el número de legislaciones involucradas, puede tratarse de un reenvío de primer o de segundo grado:

❖ REENVÍO DE PRIMER GRADO: solo hay dos legislaciones involucradas. Ejemplo de chileno que fallece
con último domicilio en Italia. Se traduce en que la legislación A envía competencia a legislación B, cuya
regla de conflicto devuelve la competencia a la legislación A.
→ CASO: la ley chilena envía a la ley italiana (último domicilio del causante) y ley italiana devuelve a la
ley chilena (nacionalidad del causante). En este caso, el juez chileno debe respetar el reenvío de la ley
italiana y aplicar la ley chilena a la sucesión, aun cuando contradiga el artículo 955 del Código Civil.

❖ REENVÍO DE SEGUNDO GRADO: hay más de dos legislaciones involucradas. Por ejemplo, la ley chilena
señale la última domicilio del causante, la segunda legislación postula que será el lugar donde haya vivido los
dos últimos años (residencia habitual) y una tercera legislación que sostenga la regla de la nacionalidad. Se
trata de un reenvío circular: cuando ninguna legislación ataja o cuando los hechos no coinciden con nada de
lo que estás buscando. Se traduce en que la legislación A envía a la legislación B la que a su vez envía a la
legislación C.
→ CASO: La ley chilena envía a la ley italiana (último domicilio del causante) la que envía el conflicto a la
ley alemana (chileno nacionalizado alemán).

**** Reenvío circular: ninguna de las legislaciones quiere ser la aplicable y se tiran la pelota de un lado a otro sin
llegar a solución alguna.

◼ REQUISITOS DEL REENVÍO

a) Que existan al menos dos ordenamientos jurídicos en conflicto

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b) Que se adopte la teoría de la referencia máxima: que se acepte que la referencia al derecho extranjero
incluye sus normas de conflicto y no solo sus normas materiales.
c) Los factores de conexión de las normas de conflicto de la lex fori y los del derecho extranjero deben ser
distintos. La solución debe ser distinta, si fuese la misma no existiría reenvío. Este es el requisito más
importante.

◼ POSICIONES FRENTE AL REENVÍO

Las principales soluciones que se han dado al problema del reenvío son las siguientes:

1. Rechazo del reenvío

Se bloquea el reenvío. El reenvío vulnera la soberanía del Estado juzgador, cuya legislación ordena aplicar una
legislación extranjera específica y no la propia ni la de un tercer país. El reenvío puede conducir a un círculo
vicioso, que no daría la solución final acerca de la legislación aplicable (A-B-C-A) Reenvío circular, indefinido
o perpetuo. Esto sucede en Brasil, Italia, Grecia.

2. Aceptación del reenvío

El reenvío no distingue entre norma sustantiva y norma atributiva de competencia, por lo que debe respetarse.
El reenvío produce una mayor coordinación entre legislaciones, facilitando el cumplimiento de fallos
extranjeros. Esto sucede en Alemania, Japón, Turquía, Israel.

En España se acepta solamente el reenvío de primer grado, esto es, el que devuelve el envío a España. Los
reenvíos de segundo grado que permitirían que el reenvío se fuera a una tercera legislación, los rechaza.

3. Teoría del agotamiento de la norma de conflicto (PREGUNTA PRUEBA)

El gran problema del reenvío es el reenvío circular. Chile dice yo no soy Italia dice que él tampoco es y que es
Chile y así sucesivamente. Jaime Navarrete propone que para solucionar este asunto es lo que se conoce como
la teoría del agotamiento de la norma de conflicto. Lo que básicamente dice es que las normas de conflicto se
queman por un uso por lo que si vuelve a un lugar que quema su norma de conflicto, no puede volver ahí. En
el ejemplo anterior, si Chile dice que no, Italia también y vuelve a Chile entonces la legislación chilena es la
aplicable.

Ha habido toda una discusión respecto a si se aplica o no en Chile. Hoy en día ya no se discute tanto porque
varios fallos han mencionado el reenvío. José Clemente Fabres lo acepta implícitamente al analizar el caso de
un chileno que falleció teniendo su último domicilio en el extranjero. La ley de la nacionalidad se aplicaba en
el país del último domicilio del causante, con lo que, al volver el conflicto a Chile, se aceptó aplicar la ley
chilena

4. En Chile
Se acepta el reenvío sin límites. Para cada problema del derecho donde existen normas de conflicto hay
soluciones. Estas no son infinitas. Los países han ido convergiendo a dos o tres soluciones por conflicto, no
más. Por ejemplo, hoy en día en derecho sucesorio está la variante de la último domicilio del causante, de ultima
residencia, de nacionalidad y otra donde te incita a aplicar la legislación del lugar en que se encuentre cada
bien. Hoy en día la posibilidad de un reenvío de segundo grado que rebote en varios países es baja.

5. El Código Bustamante no tiene reglas al respecto. El propio Bustamante comentó que el problema quedaba
solucionado en el artículo 7 al señalar que dicho artículo aplicaba al domicilio, la nacionalidad u otro factor a
la determinación de la legislación aplicable.

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→ Art. 7 CB: “Cada Estado contratante aplicará como leyes personales las del domicilio, las de la
nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su legislación interior”.

6. El Anteproyecto de ley propone restringir el reenvió en virtud de la teoría del agotamiento y además propone
no aceptarlo en dos casos: (1) si las partes bloquean el reenvío señalando qué legislación quieren que sea la
aplicable , (2) regla locus regit actum.

ETAPA 2: CONFLICTOS DE CALIFICACION

La calificación consiste en determinar la naturaleza jurídica de una relación de derecho para ubicarla dentro de
alguna de las categorías de un sistema legal.

Como resultado de la calificación el juez sabrá si un determinado conflicto debe ser resuelto según las normas de
los contratos, del derecho de familia, de los bienes, de la sucesión, etc. Es también una cuestión previa a la solución
del conflicto de fondo. Determinar si un bien es inmueble o mueble es muy importante. Por ejemplo, los barcos
algunos países los consideran muebles y otros inmuebles en los que habitar un barco es común. No hay una regla
unánime respecto a qué tipo de bien son los barcos. Otro ejemplo sería el leasing. En Chile este es definido como
un arrendamiento con opción de compra. En estados unidos, dicen que es un contrato particular que se comporta de
cierta manera. La discusión es importante, ya que en Chile por mala calificación de este contrato de origen
estadounidense.

El desarrollo del derecho comercial internacional ha causado numerosos conflictos de calificación, ya que las
nuevas formas jurídicas son calificadas de manera distinta por las diferentes legislaciones (leasing, franchising,
factoring, securitización, etc.).

El conflicto de calificación se produce cuando dos o más legislaciones califican de forma tan diversa una figura
jurídica, que varía su legislación aplicable.

REQUISITOS
a) La lex fori y la ley del país extranjero deben tener la misma regla de conflicto (si no es así se aplica la regla
de conflicto de la lex fori);
b) Los ordenamientos jurídicos en cuestión deben interpretar el sentido del factor de conexión de la misma
manera y atribuirle el mismo alcance o sentido (se tiene que estar hablando de lo mismo). Por ejemplo, el
divorcio no es lo mismo en Chile que en el extranjero.
c) Los dos sistemas jurídicos deben estar en desacuerdo en la categoría jurídica a que pertenece la relación
o la situación jurídica de que se trata. Por ejemplo, si la norma es de fondo o de forma; si los bienes son
muebles o inmuebles, etc.

Son requisitos copulativos.

La calificación tiene 2 ETAPAS:

1. Definir la cuestión de derecho planteada (el concepto): este es el único punto de partida cierto del juez, ya
que coincide con la demanda del actor. Por ejemplo, ¿qué es: mueble o inmueble?

2. Clasificar dicha cuestión de derecho en las categorías de la lex fori: se aplica la calificación al concepto.
Por ejemplo, puede considerarse si el pacto comisorio considera como una garantía o como un contrato. Esto

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es fundamental, ya que en el primer caso aplica la lex situs y en el segundo la autonomía de la voluntad o la
lex executionis.

El problema que presenta esto es (i) qué tan amplias son las categorías de un país (por ejemplo, ¿el matrimonio
incluye la poligamia o el concubinato?) y (ii) cómo se elige cuando hay superposiciones en estas categorías: algunas
categorías son tan amplias que incluyen otras que quizás en otro país son más restringidas.

SOLUCIONES:

1. Calificación por lex fori

El motivo es que la lex fori es la única ley a la vista antes de la calificación; la lex caussae aparece solamente
después de ella. Además, la clasificación según la lex fori siempre va a ser igual, en cambio según la lex caussae
siempre va a variar.

Ejemplo: un chileno es dueño de un barco y lo tiene amarrado en el Caribe. Resulta que se lo cuida una persona, la
cual es muy preocupada por el barco. El chileno se olvida de su barco por 7 años y el cuidador se encarga de
mantenerlo, llega un minuto en que se siente medio dueño, paga las patentes con dinero de su bolsillo, etc. Luego
de 7 años llega el chileno y reclama su barco. El cuidador le señala que lo había abandonado y que este lo adquirió
por prescripción. El juez discute si el bien cuya propiedad se discute es mueble o inmueble y si hubo o no
prescripción adquisitiva. La primera pregunta es definir qué es. La siguiente pregunta es en cuanto prescribe este
bien. Según esta calificación la primera pregunta debe aplicarse la lex fori y para la segunda pregunta la lex caussae.

2. Calificación por lex caussae

Solucionar las dos preguntas con la lex caussae, el juez no aplica su ley. Se señala que la lex caussae es indivisible
y por lo tanto, debe aplicarse a toda la cuestión, ya que de lo contrario se va a introducir elementos de derecho
extranjero en la lex caussae.

3. Calificación por síntesis del derecho comparado

Se sostiene que debe buscarse la mejor síntesis en el derecho comparado. Algunos tratados están empezando a tomar
en cuenta esta teoría, aunque es muy difícil de aplicar.

El Anteproyecto de ley propone la calificación por lex fori. Esto no obsta que a veces pueda aplicar derecho
extranjero, particularmente en el caso de la institución desconocida. Cuando existe un conflicto respecto a algo que
no tiene legislación en Chile, por ejemplo los Trusts de derecho estadounidense. Se reconocen también los derechos
adquiridos o constituidos válidamente en el extranjero.

ETAPA 3: CUESTIONES PRELIMINARES, PREVIAS O INCIDENTALES

Este problema surge una vez resueltos los problemas de la calificación y del reenvío. En un juicio cuya cuestión
principal debe resolverse por medio de una ley extranjera, puede plantearse una cuestión previa que contenga los
elementos internacionales. Surge así la llamada cuestión preliminar o incidental o previa, respecto de la cual habrá
que determinar que legislación corresponde aplicar.

Por ejemplo, la validación de la adopción o de un matrimonio pueden ser condicionantes de una pretensión
hereditaria.

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Es bien típico en las sucesiones: determinar si el bien que está en inventario entró efectivamente al patrimonio, hay
una causa de nulidad, acto revocatorio pendiente, puede tener que ver con las personas, etc.

Hay una cuestión principal que antes de resolverla hay que resolver una cuestión accesoria.

La perspectiva para resolver esto se ve desde dos grandes puntos:

(1) TEORÍA DE LA JERARQUIZACIÓN: persiguen jerarquizar las cuestiones vinculadas y someter la cuestión
condicionada al derecho aplicable a la cuestión condicionante. Este criterio pretende uniformar las soluciones
para que sean armónicas. Hay que establecer la ley de fondo aplicable y ésta resolverá también las cuestiones
accesorias. También hay que determinar el criterio para resolver si algo es de fondo o accesorio:
a. Criterio lógico o ideal: consiste en jerarquizar pensando cual cuestión es lógicamente condicionante
y cuál es la condicionada mediante un razonamiento a priori. El problema es que muchas veces es difícil
distinguir entre condicionado y condicionante.
b. Criterio real: es cuestión principal o accesoria aquella que las partes hayan determinados como tal. La
cuestión principal sería el objeto de la demanda y las cuestiones incidentales las necesarias para resolver
la cuestión principal.
▪ Problema: una vez resulta la jerarquización, falta determinar si solamente se aplicarán las normas
materiales del derecho competente o también sus normas de conflicto, lo que nos podría llevar a otro
derecho distinto del de la lex caussae. Esto es en general rechazado, por lo que la mayoría de los países
con sistemas como el nuestro no aplican estas teorías.
▪ En Chile, si el juez aplica una norma material de la lex caussae sin aplicar la norma de conflicto de esa
legislación, se podría recurrir de casación (en Chile no hay ninguna norma que permita no aplicar una
determinada norma aplicable).
▪ Se dice sin embargo, que estas teorías cautelan mejor los derechos adquiridos, aunque en ocasiones se
apartan de lo querido por la lex fori.

(2) TEORÍA DE LA EQUIVALENCIA: persigue tratar las cuestiones vinculadas independientemente de acuerdo
a las normas de conflicto de la lex fori, ya que se considera que todas las cuestiones están en un mismo plano,
sin una jerarquización. Esta es la que ha primado en Chile.

Esta teoría produce desarmonías en la lex caussae, ya que se puede terminar resolviendo que un determinado
acto es nulo (lo que en principio haría que todos los actos relacionados también fueran nulos según ese derecho),
y aplicarle otro derecho a otra cuestión relacionada, bajo la cual el acto sería válido.

En definitiva, el problema de la cuestión preliminar deberá ser resuelto de acuerdo a la lex fori o de acuerdo a
la ley aplicable a la cuestión principal, dependiendo de los elementos de hecho que deben ser analizados caso a
caso.

ETAPA 4: LOS PROBLEMAS TEMPORALES

¿Cuáles son los problemas temporales?
El DIP se refiere básicamente a problemas de localización espacial. Los problemas espaciales tienen también una
dimensión temporal. Todos los problemas espaciales se complican por el factor tiempo, el cual puede darse en tres
etapas:

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1. Que cambie el contenido de la norma de conflicto de la lex fori. Ejemplo: ley de último domicilio del
causante el proyecto de ley que se está tramitando lo va a cambiar a la ley de la última residencia habitual del
causante. Habría que preguntarse cuando se abrió la sucesión: antes o después del cambio de ley.
→ ¿Cómo se resuelve? Normalmente la ley modificatoria lo resuelve. Si eso no existiera, está la ley de
efecto retroactivo de las leyes.

2. Que cambie el hecho que subyace en el factor de conexión (que está en la norma de conflicto). Ejemplo:
en la ley del último domicilio del causante, el hecho sería que la persona cambie de domicilio. Habría que ver
cuando cambio de domicilio: antes o después de la modificación.
→ ¿Cómo se resuelve? Con un corte en el tiempo: antes del cambio se aplica X y después del cambio de
domicilio se aplica Y.

3. Que cambie el contenido de la lex caussae. Ejemplo: en la ley del último domicilio si se decide que la lex
caussae aplicable es la italiana (nacionalidad) y el causante habría cambiado su nacionalidad, habría que
analizar cuando fue el cambio de nacionalidad.
→ ¿Cómo se resuelve? De acuerdo a las normas transitorias de la lex caussae.

II. EL CONFLICTO DE JURISDICCIÓN: ¿QUÉ TRIBUNAL ES COMPETENTE?

El COT contiene normas sobre competente de los Tribunales chilenos en que no se considera el carácter
internacional de los litigios. No se pronuncia, por tanto, acerca de la competencia de tribunales extranjeros para
conocer de una determinada controversia.

A. Tratados internacionales
Nuestra jurisprudencia ha establecido el orden de prelación en el sentido de aplicar el Código Bustamante a los
países que lo han ratificado y, a los que no, aplicar los principios de DIP en armonía con nuestra legislación.

Chile también ha ratificado la Convención de las Naciones Unidas sobre reconocimiento y ejecución de sentencias
arbitrales extranjeras (1958) y la Convención Interamericana sobre arbitraje comercial internacional (1975).

B. Legislación chilena
El artículo 5 del Código Orgánico de Tribunales sujeta al conocimiento de los jueces chilenos todos los asuntos que
se promueven en Chile, cualquiera sea su naturaleza.

El único artículo en el Código Orgánico de Tribunales que tiene una mirada más moderna es el 148 que hizo un
ejercicio intentado conversar con el artículo 955 del Código Civil. Señala que el juez competente es el juez del
último domicilio del causante.

También está el DL 2349/78 el cual acepta el sometimiento a tribunales extranjeros de asuntos derivados de
contratos el sector público sometidos a ley extranjera.

C. Competencia legislativa vs Competencia Judicial

Es importante distinguir entre estos dos conceptos. La distinción proviene del carácter privado de los bienes en
juego en una controversia internacional. Si la materia concerniera al Estado propiamente tal, no sería aceptable esta
dualidad, ya que correspondería el Estado aplicar su propia ley y someterse al conocimiento de sus propios
tribunales. Al respecto, la norma revisada del DL 2349 es muy clara.

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El Código Bustamante reglamente la “sumisión” o prórroga de competencia judicial en DIP en sus arts. 318 al 323,
reconociendo valor, en primer lugar, a la prórroga voluntaria y expresa de las propias partes. Se contempla también
la sumisión tácita, que opera igual que en nuestro derecho interno, por la presentación de la demanda o el
apersonamiento en juicio. El Código Bustamante establece que la primera regla en materia de conflictos de
jurisdicción es la prórroga, la cual puede ser expresa o tácita. ¿Qué pasa si no hay prorroga ni expresa ni tacita? El
Código Bustamante establece:
i. Acciones personales → será competente el juez donde debe cumplirse la obligación o el del domicilio
de los demandados y subsidiariamente el de su residencia (323).
ii. Acciones reales → se distingue
a. Sobre bienes muebles: el juez de la situación y si no fuere conocida del demandante, la del domicilio
del demandado (324);
b. Si son inmuebles, el juez de la situación (326).

También se atiende a la naturaleza del juicio: El artículo 5 del Código Orgánico de Tribunales no distingue litigios
nacionales e internacionales, por lo que se les reconoce competencia a los Tribunales chilenos para conocer de todo
tipo de litigios, cualquiera sea su naturaleza, de acuerdo con sus propias reglas de competencia interna. No podrían,
por lo tanto, conocer de un juicio de quiebra de un fallido domiciliado fuera de Chile (competencia es dada por
domicilio del fallido).

Respecto de la competencia penal, el artículo 1 del Código Procesal Penal y el artículo 6 del Código Penal reconoce
a los tribunales chilenos competencia sobre delitos cometidos en territorio chileno, salvo los casos exceptuados por
leyes especiales, tratados o convenciones de que Chiles sea signatario. Hay una especie de extraterritorialidad de la
competencia penal judicial chilena en el artículo 6 del Código Penal (delitos cometidos por chilenos contra chilenos
que no han sido sancionados en el extranjero)

D. Excepciones de carácter internacional

i. Litispendencia
ii. Incompetencia del tribunal: solo es declinatoria.
iii. Cosa juzgada: se exige la triple identidad legal de las personas, cosa pedida y causa de pedir. El CB
exige dos cosas más para hacer valer la excepción: que la sentencia haya sido dictada con la
comparecencia de las partes o de sus representantes legítimos; y que no se haya suscitado cuestión de
competencia del Tribunal extranjero.

UNIDAD 3: APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

I. NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL

La aplicación del derecho extranjero plantea diversas interrogantes al juez de la causa, que se han tratado de resolver
estudiando la naturaleza misma del derecho extranjero.

Nos encontramos aquí con distintas teorías.

1. Teoría del hecho jurídico

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Postula que la ley extranjera no es más que un hecho del juicio, por cuanto no emana de la soberanía nacional,
ni se dicta ni puede presumirse conocida, sino en su país de origen. Es la teoría más aceptada hoy en día.

Esta teoría se basa en los artículos 411 y 160 del Código de Procedimiento Civil. Además, José Bernardo Lira
(uno de los redactores del CPC) señala la ley extranjera no se encuentra en los códigos ni le consta al juez su
verdad, por lo que tendría que probarse, dando a entender que se trataría de un hecho. Los hechos jurídicos son
aquellos que hay que probar.
→ Critica: si bien al juez no le consta el derecho extranjero, si le consta el derecho nacional que lo obliga a
aplicar ese derecho.

2. Teoría del derecho incorporado o nacionalizado

Sostiene que la ley extranjera aplicable constituye derecho, carácter que adquiriría mediante su incorporación
a la lex fori. Esta incorporación se puede ver como algo meramente formal (posición tradicional, según la cual
la norma extranjera se incorpora al foro pero conservando el sentido y valor que le atribuye el sistema para el
cual fue creado) o puede tratarse de una incorporación material (Battifol, Chiovenda), en la que la ley del foro
adopta, para las necesidades de la causa, una regla semejante a la ley extranjera (Battifol). Se desnaturaliza.
También Goldschmidt apoya esta teoría, dándole al derecho extranjero el carácter de un “uso jurídico”.

La consecuencia de considerarla derecho es que no hay que invocar ni probar nada. En el primer caso, la
interpretación corresponderá al sistema extranjero, y en el segundo, a la lex fori.

3. Teoría que considera que la ley extranjera es, simplemente un hecho fuera de la causa (PROFESOR)
En 1985 Chile firmó el Tratado entre Chile y Uruguay relativo a la aplicación e información del derecho
extranjero. Según su artículo 1: “los jueces y autoridades de las partes, cuando así lo determinen sus normas
de conflicto, estarán obligados a aplicar el derecho extranjero, tal como lo harían los jueces u órganos
administrativos del Estado a cuyo ordenamiento pertenecen”.

Dicha norma se enmarca dentro de las denominadas teorías de hecho, ya que reconoce al juez solo la facultad
de imitar una realidad fáctica extranjera que no puede alterar, por lo que el derecho extranjero viene a tener la
naturaleza de un hecho.

A partir de dicho tratado de aplicación e información en el cual Chile fijó su definición respecto al derecho
extranjero y la conclusión de este tratado es que el derecho extranjero es un derecho fuera de la causa.

→ Un hecho fuera de la causa son hechos que no deben ser probados. Basta con que se invoque.

→ A partir de dicho tratado se derivan las siguientes consecuencias (PREGUNTA PRUEBA):

a) El juez debe aplicar el derecho extranjero del mismo modo en que lo harían los jueces al que
pertenece el derecho. Al ser un hecho es algo que no se puede cambiar.
b) El derecho extranjero no requiere ni de alegación ni de prueba: el juez debe aplicarlo de oficio.
El juez no puede excusarse alegando que no se invocó o no se probó.
c) En caso de existir pluralidad de ordenamientos, debe aplicarse el ordenamiento regional
correspondiente (USA, Repúblicas federales).
d) Procedencia del recurso de casación en el fondo por negarse a aplicar la ley extranjera.
También en el caso de que el juez no quiera aplicar la ley extranjera porque no le tinca cuando a
pesar de que el informe señala que sí debe hacerlo y decide hacerlo con sus conocimientos.

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e) En caso de no poder conocer el contenido del derecho extranjero, el juez chileno tendrá que
recurrir a la lex fori y a los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo
(artículo 170 N°5 Código de Procedimiento Civil).

III. APLICACIÓN DE LEY EXTRANJERA EN EL DERECHO CHILENO

Dentro de nuestra legislación civil se acepta expresamente la aplicación de la ley extranjera en los casos y
condiciones que determina nuestra legislación.

1. Entre los textos expresos que remiten a una legislación distinta de la chilena encontramos los siguientes:
▪ Artículo 955 Código Civil (ley del último domicilio del causante)
▪ Artículo 80 Ley de Matrimonio Civil (matrimonio celebrado en el extranjero)
▪ Artículo 17 Código Civil (forma de instrumentos públicos)
▪ Artículo 1027 Código Civil (testamento otorgado en el extranjero)

2. Entre las normas de conflicto que reservan ciertas materias a la ley chilena están:
▪ Artículo 14 Código Civil (territorialidad)
▪ Artículo 15 Código Civil (estado civil, capacidad, relaciones de familia)
▪ Artículo 16 Código Civil (bienes, efectos de los contratos)

3. Hay otros casos en los cuales, si bien no se aplica directamente la ley extranjera, esta tiene importancia
para resolver cuestiones jurídicas que se presentan en Chile:
▪ Artículo 135 inciso 2 Código Civil versión antigua (Regímenes de bienes matrimonio extranjero)
▪ Artículo 243 y 244 del Código de Procedimiento Civil (cumplimiento de sentencias extranjeras,
reciprocidad)
▪ Ley 11.825 (capacidad de extranjeros para adquirir bienes raíces en ciertas regiones del país,
reciprocidad).

La jurisprudencia chilena ha estado, en general, de acuerdo con la doctrina internacional mayoritaria

en materia de aplicación de ley extranjera en nuestro país.

IV. APLICACIÓN Y PRUEBA DE DERECHO EXTRANJERO

El sistema principal de información de derecho extranjero es el informe oficial a través de una carta rogatoria.
El costo es bajo. Se manda una carta de tribunal a tribunal por medio del consulado.

La segunda forma de hacerlo es por medio de un informe de peritos sobre puntos de derecho referentes a alguna
legislación extranjera. Tiene que ser más 1 un perito (artículo 411 Código de Procedimiento Civil). Hay toda una
discusión acerca de que significa ser un perito. Se discutió en el anteproyecto de ley que hoy en día está en discusión.
Se resolvió que se iba a limitar: abogado en ejercicio de un país extranjero. El costo es mayor pero es más rápido.

El Código Bustamante permite, para este propósito, la certificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya
legislación se trate, que deberá presentarse debidamente legalizada (artículo 409). También el artículo 410 contiene
una alternativa (informe oficial emanado del Estado extranjero / mediante carta rogatoria).

La Convención Interamericana sobre Prueba e Información del Derecho Extranjero (Montevideo, 1979), no suscrita
por Chile, permite usar cualquier medio idóneo previsto tanto por la ley del Estado requirente como por la del
requerido (prueba documental, prueba pericial, informes oficiales).

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La conclusión es que, tras el Tratado Chile – Uruguay, el derecho extranjero debe entenderse como un hecho fuera
de la causa que no requiere prueba de las partes y que debe ser aplicado por el juez de oficio. Sistema oficial y de
peritos.

◼ LÍMITES A LA APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

Son limitaciones puntuales de normas en particular. Imagínense que son juez chileno y tiene que decidir sobre una
posesión efectiva aplicando derecho de otro país. A través de una carta rogatoria le preguntan al otro país las
preguntas correspondientes, por ejemplo, quienes son considerados herederos, bienes inventariados, como se
reparten según la ley, etc. Lo que vuelve es un informe en derecho y ese es el contenido material del fallo. El fallo
del juez consiste en narrar los hechos, señalar que se aplica el 955 del Código Civil y según la ley del país extranjero
y el informe recibido, se debe fallar de la siguiente forma. El que pone el imperio es el juez nacional y el que dice
que hay que hacer es el juez extranjero.

No siempre que una norma de conflicto de DIPRI da competencia para regular una determinada controversia
internacional a la ley de un país extranjero es ésta susceptible de aplicarse. Se reconocen las siguientes limitaciones
a la aplicación de las leyes extranjeras:

1) ORDEN PÚBLICO: depende de cada país, cada uno tiene un orden de prioridades y a veces no coincide.

Está vinculado a principios y valores muy generales en el orden moral, social, político, entre otros. Son aspectos
fundamentales para un país en un momento determinado. Es un concepto:
a) Localista: no es lo mismo en todos los países.
b) Variable: va evolucionando en el tiempo.
c) Impreciso: el acuerdo unánime acerca del principio de orden público cesa cuando es necesario definirlo.
d) Es algo que tiene todo el mundo.

¿Cómo definirlo? La noción de orden público se encuentra ligada a la institucionalidad básica de la sociedad, a los
principios morales, políticos, sociales y económicos que se consideran fundamentales en un país determinado; sin
embargo, su definición es muy difícil.

En Chile podemos identificar normas que hacen referencia al orden público, no lo definen pero lo mencionan. No
hay ningún lugar donde la ley lo defina como tal. Se vincula al concepto de “buenas costumbres”.
- Art. 548 CC (estatutos de las corporaciones)
- Art. 880 CC (servidumbres voluntarias)
- Art. 1461 CC (hechos moralmente imposibles – objeto ilícito)
- Art. 1467 CC (causa ilícita)
- Art. 1475 (condición moralmente imposible)

Es una limitación a la aplicación de la ley extranjera, por ello se le conoce también como “cláusula de reserva”.

Michas legislaciones contemplan expresamente la limitación al orden público, como Argentina.

El Código Bustamante en su artículo 3 toma el orden público para clasificar las leyes en 3 clases:
i. Las de orden público internas o personales.
ii. Las de orden público internacional o territoriales.
iii. Las de orden privado o voluntarias.

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Ejemplos de materias en las cuales es aplicable el orden público en Chile:

▪ Estatuto personal: matrimonio, divorcio y filiación.
▪ Estatuto real: Nacionalizaciones.
▪ Estatuto de las obligaciones: principio de reajustabilidad, responsabilidad extracontractual en relación a la
indemnización por daño moral, etc.

EFECTOS DEL ORDEN PÚBLICO

Hay que situarse en el supuesto de que se revise el informe de derecho extranjero y parezca que algunos aspectos
van en contra del orden público nacional. Hay que distinguir dos situaciones:

1. Adquisición o ejercicio de derechos nuevos en Chile. Puede haber efectos positivos o negativos.
→ Bloque de la aplicación del derecho extranjero // efecto negativo. Por ejemplo: viene una persona
que ya está casada e invoca su derecho personal a casarse nuevamente porque en su país de acepta
la poligamia. No se puede.
→ En ocasiones podría darse un efecto positivo. Por ejemplo, yo quiero comprar el volcán Villarrica
porque en mi país se pueden comprar volcanes. No se puede porque la lava es del estado y no es
posesiva. Eventualmente si hubiera un cambio legal se le podría ofrecer una concesión del estado
en el que se paga un precio pero se le deja explotar el volcán. Antes de la ley de matrimonio
igualitario, se les otorgaba un efecto positivo al inscribirlo como acuerdo de unión civil.
El efecto positivo será normalmente la remisión expresa a la lex fori. Si dos personas celebran un
contrato cuyo objeto es ilícito y se someten a ley extranjera, la ley chilena rehusaría aplicar la ley
extranjera (efecto negativo) y aplicaría la ley chilena (efecto positivo).

2. Reconocimiento o respeto de derechos ya adquiridos en el extranjero. Por ejemplo una persona casada
en un matrimonio poligámico. Se aplica un efecto atenuado del orden público. En este caso en particular, no
se inscriben los matrimonios como tal, pero sí se les reconocen los derechos y obligaciones personales y
patrimoniales de los distintos matrimonios.
Sobre todo cuando se habla de derechos adquiridos en virtud del orden público de otro país.

Se produce un efecto negativo pero se distinguir:

a. Si el derecho es de orden público en el país de origen se hace un esfuerzo mayor para no dejar a la
persona desamparada, siempre que se pueda. Por ejemplo, “trabajo a cambio de deuda”: yo pago una
deuda trabajando sin remuneración. La OIT se opone pero está arraigado en la cultura de muchos países
de medio oriente. En estos casos solo se les puede ofrecer hacerlos trabajar por el sueldo mínimo.
b. En el caso de que el derecho adquirido no sea de orden público: lo que se tiene que mirar son 3 temas:
i. Extensión: que el derecho invocado sea más extenso que el derecho nacional. Se le reconoce el
derecho pero de la forma local. “Quiero ser dueño del cobre” → se le otorga una concesión.
▪ Puede darse el caso de que la ley de adquisición reconozca una institución jurídica que
el país de importación no conoce (propiedad sobre un bien que, en Chile, es
considerado fuera del comercio humano: un volcán). Este derecho no será reconocido
en Chile.
▪ Puede darse el caso de que el derecho sea reconocido en ambos países, pero la
aplicación de dicho derecho es contraria al orden público.
ii. Intensidad: efecto del derecho adquirido, analizando si el efecto es contrario a orden público o
no. Aquí se habla del efecto atenuado.

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iii. Función: para qué sirve el derecho adquirido. En este caso, solo se produce el efecto negativo,
ya que los jueces solo podrán reconocer o negar la existencia de un derecho adquirido, pero en
ningún caso aplicar la lex fori para crear un derecho nuevo.

Es una norma de excepción: el juez debe aplicarla de la manera más acotada posible.

La Corte Suprema ha definido el orden público como un “conjunto de disposiciones establecidas por el
legislador en resguardo de los intereses superiores de la colectividad o de la moral social”.

El profesor opina que en realidad el orden público es un conjunto de principios no de disposiciones por lo
que esta definición no es muy afortunada.

Distinción entre orden público y norma de policía

Norma de Policía: es a priori / Orden Público: se hace a partir del informe oficial; es a posteriori

2) FRAUDE A LA LEY: es en apariencia algo que se ve perfecto pero no es así, hay fraude. Por ejemplo, una
persona que se cambia de domicilio para no pagar impuestos aparentemente hace algo licito pero el propósito
es ilícito.

Ejemplo: un estudiante de derecho reprobó dos veces su examen y lo que hizo fue irse a Ecuador, donde hay
una cercanía bien grande en temas de ordenamiento jurídico con Chile. Allá te dan el título de licenciado cuando
apruebas todos los ramos. Acá te lo dan cuando apruebas el examen de grado. Hizo un semestre allá, convalidó
ramos y volvió a Chile haciendo el convenio del título.

El principio general de “fraus omnia corrumpit” (el fraude todo lo corrompe) se expresa en la negativa de la
lex fori a reconocer un acto que, aun habiendo sido otorgado válidamente en país extranjero, ha sido otorgado
de mala fe, con la intención clara de evadir la aplicación de la ley local de los contrayentes (Huber).

Hay una alteración maliciosa o fraudulenta del hecho que subyace en el factor de conexión utilizado por la
norma de conflicto con el propósito de eludir la aplicación de una ley imperativa.

Posturas
i. Rechazo a la noción de fraude a la ley: ya existe el orden público.
Señalan los autores que el hombre es libre para elegir la ley que más le convenga según sus intereses,
según el principio de autonomía de la voluntad.

ii. Aceptación parcial y limitación a la regla locus: cambiarse de lugar para evadir solemnidades.
Limita la aplicación de la noción de fraude a la ley respecto a la regla locus regit actum. Acepta la
noción de fraude a la ley cuando las partes se han sometido a otra legislación para burlar las
formalidades impuestas por su ley personal en la celebración de ciertos actos. Niega la aplicación de
este principio, sin embargo, en el caso del cambio de nacionalidad o domicilio, ya que señala que, al
hacer esto, las personas ejercen un derecho que naturalmente traerá consecuencias en cuanto a la ley
personal que se aplicará a sus actos.

iii. Aceptación de la existencia del fraude a la ley separada del orden público.
El fraude o la mala fe deben ser sancionados en todas las legislaciones. Señalan que, si bien es cierto
que las personas ejercen un derecho al cambiar de nacionalidad o domicilio, si lo hacen con el propósito
de evadir sus leyes personales, esto debe ser sancionado, ya que esto burla la intención del legislador
al establecer normas de conflicto.

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Requisitos
i. Alteración del hecho que subyace en el factor de conexión. Por ejemplo: (a) cambio de nacionalidad o
domicilio; (b) poseedor de mala fe que mueve el bien de su situación habitual para alterar las normas
de prescripción adquisitiva; (c) matrimonio en el extranjero para eludir requisitos de forma, etc.
ii. Intención fraudulenta (elemento subjetivo difícil de probar)
iii. Ley defraudada

Diferencia entre Orden Público y Fraude a la Ley

▪ El fraude a la ley es el combate a la mala fe y tiene que ver con un elemento subjetivo, una intención
de defraudar la ley. El orden público es una limitación a la aplicación de la ley extranjera que se pretende
emplear cuando ella se opone fundamentalmente a la lex fori.
▪ Se distingue también del simple abuso de derecho, así como del forum shopping. Se reservan el derecho
a elegir el foro a su disposición.

Limitaciones a la aplicación de leyes extranjeras

→ La opinión mayoritaria es que si se acepta la noción de fraude a la ley en Chile. Duncker, sin embargo, señala
que en el Proyecto original del Código Civil, el artículo 15 hablaba de “no obstante su residencia, domicilio
o naturalización...”, lo que habría sido eliminado, permitiendo de esta manera la libre elección de una ley por
vía de la naturalización en otro país, rechazando así la noción de fraude a la ley. No hay acuerdo, sin embargo,
respecto a las normas que contendrían el conocimiento a dicha noción.
→ La Ley de matrimonio civil reconoce expresamente un caso de fraude a la ley en el caso de alterar el tiempo
de separación (artículo 83 inciso 4).
→ La jurisprudencia chilena, sin embargo, ha aplicado dicha noción para rechazar la aplicación de la ley
extranjera. (Caso exámenes en Ecuador)

UNIDAD 4: FACTORES DE CONEXIÓN

El factor de conexión los encontramos dentro de las normas de conflicto (normas en leyes, códigos, tratados que
analizan en abstracto una situación internacional y que te dicen donde buscar la solución).

CONCEPTO: Son elementos o fundamentos que permiten al juez conectar una situación controvertida determinada
que involucra un elemento internacional relevante, con una legislación determinada aplicable. Ejemplo: el artículo
955 del Código Civil dice que la ley aplicable a la sucesión es la del último domicilio del causante. El factor de
conexión es el domicilio.

Los factores de conexión son motivos o circunstancias pero NO normas de fondo. Es de alguna forma la adivinanza
que tiene cada norma de conflicto que hay que resolver. Es ese elemento especifico que está dentro de la norma de
conflicto y que hay que resolver. La pregunta que tengo que contestar para saber dónde buscar la norma aplicable.

Factores más frecuentes

I. TERRITORIALIDAD

Este es el factor de conexión que inspiró la normativa de derecho internacional en Chile. Está consagrado en
los artículos 14 y 57 del Código Civil.

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Cuando se dictó el Código Civil chileno el principio que regía era el de nacionalidad. No había una apertura
a aplicar el derecho extranjero. Durante esta época los nacionalismos se exacerban. La pregunta que se hace
Andrés Bello es si copia este principio de nacionalidad europeo o no en la realidad chilena. Llega a la
conclusión de que no, de que las necesidades eran distintas y que con el principio de nacionalidad los jueces
se volverían locos, debido a las múltiples personas sin nacionalidad chilena que se encontraban en nuestro
país (muchos extranjeros habían llegado a Chile).

El elemento común que tenían los habitantes es que se encontraban dentro del país. Este aspecto se tomaba
como punto de partida y se tomaba como base del sistema jurídico. Por lo mismo se utilizaba el término de
“habitante”. Es una versión en grado mínimo de una persona en un territorio.

La forma de redactar el artículo 14 es imperativa. Se quiso transmitir que la ley tiene una cara amable, no solo
se es un sujeto pasivo de la ley chilena, también se es un sujeto activo.

El artículo 14 y 57 conversan. Se aparta del modelo del Código Civil napoleónico en cual se basó la redacción
de nuestro Código Civil. El artículo 57 señala que no es solo para que te apliquen la ley sino que también para
usarla. Existe una doble cara.

Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros.”

Art. 57 CC: La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisición y goce
de los derechos civiles que regla este Código.”

→ Habitante: Es una persona que tiene presencia física aun transitoria en el país en un momento determinado.
→ Territorio: extensiones autorizadas por la ley y el derecho internacional (por ejemplo un barco mercante).

II. NACIONALIDAD

Es un factor de conexión “en retirada” pero no tanto como uno quisiera creer: en algunos lugares del mundo
está retirado como factor sobre todos los lugar secularizados. En el mundo del islam, Japón o China sigue
siendo muy relevante.

Cuando se dicta nuestro Código Civil está en pleno auge en Europa, no así en Latinoamérica. Por lo anterior
no es raro que quedaran algunos rastros de este factor en nuestro ordenamiento, en particular el artículo 15
del Código Civil, en materia de estatuto personal.

En el mundo hay muchas normas que utilizan la nacionalidad, peor ¿Qué pasaría si yo juez en un juicio me
encuentro con dos normas contradictorias que usan la nacionalidad como factor de conexión? Y ¿Qué pasa si
una persona tiene doble nacionalidad? El problema que se produce cuando hay más de una nacionalidad en
conflicto, por ejemplo una persona dice que es francesa y la contraparte del conflicto es chilena.

El Código Bustamante resuelve esto. Se llaman conflictos de nacionalidad cuando en un procedimiento

aparecen dos nacionalidad en conflicto que podrían cambiar la legislación aplicable.

Hay que distinguir:

1) Personas naturales: se mira si el Estado está o no interesado. Si está interesado es si alguna de las
nacionalidades que se discute es la lex fori.

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a) Si el estado está interesado (artículo 9 Código Bustamante), para la adquisición, perdida y

recuperación de la nacionalidad, se aplica la lex fori.

b) Si el estado NO está interesado:

i) Respecto de la nacionalidad de origen, por ejemplo ¿es colombiano o peruano? El juez
debe buscar el domicilio y considerar donde la persona tenía su domicilio. Si coincide
aplique ese, si no coincide aplique los principios de la lex fori. Al juez le dan una
salida para elegir si la nacionalidad es una u otra según el artículo 9 del CB.
ii) Respecto de la nacionalidad adquirida (12 CB), perdida (14 CB) o recuperada (15 CB),
el juez debe preguntarle al otro país cómo se recupera o pierde la nacionalidad en su
país.

2) Personas jurídicas:
a. Si el estado está interesado: se aplica el artículo 9 del CB.
b. Si el estado NO está interesado
i. Nacionalidad de origen
1. Personas jurídicas sin fines de lucro (asociaciones) se aplica la ley de
otorgamiento de la personal jurídica (16 CB)
2. Personas jurídicas con fines de lucro: ¿cómo se identifica su nacionalidad?
a. Sociedades de personas (18 CB)
b. Sociedades de capital
ii. Nacionalidad adquirida o cambio de nacionalidad
1. Antes del cambio
2. Después del cambio

Cambio de nacionalidad de las sociedades: existen reglas especiales en el CB para resolver conflictos de
nacionalidad, son reglas prácticas que no buscan temas tan lógicos.

III. DOMICILIO

Es el vínculo jurídico entre los individuos y una colectividad pública, por el cual aquellos forman parte de
esta, sin ser por ello nacionales.

Es el factor de conexión de más éxito en el mundo. Su gran problema es de calificación: los países lo definen
de manera diferente. Estar domiciliado en un país no es lo mismo en todos los países.

Es un factor de conexión abundante: se habla de domicilio político (está domiciliado en Chile, Perú, etc.) o
domicilio civil (residencia + animo real o presunto de permanencia; domiciliado en Las Condes, Providencia,
etc.)

Conflictos de leyes en materia de domicilio: pueden ser

i. Positivos: cuando dos o más países se atribuyen el domicilio de una persona por cumplir con requisitos
en ambos
ii. Negativos: ningún país se adjudica el domicilio

Sistemas de solución

a) Teoría de la autonomía de la voluntad (Loiseau)

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 Derecho Internacional Privado
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Al existir un elemento psicológico en el domicilio, hay que dejarlo a la voluntad de las partes. Nadie lo
ocupa.

b) Teoría de la ley nacional (Durand, Weiss)

Pone al juez en un aprieto: la ley de la nacionalidad influye en el domicilio. Si yo digo que estoy
domiciliados en Chile y otra persona dice que estoy en Perú, habría que ir a la ley de nacionalidad y
primaria la chilena, ya que soy chilena. Tampoco se usa mucho hoy en día.

c) Teoría de la lex fori (CB)

Se aplica cuando el estado chileno está autorizado. El juez aplica la ley chilena si es que se está
domiciliado en Chile o no. De no estarlo, se aplica la ley del otro país. No se exige averiguar si realmente
está domiciliado en el otro país. Se aplica en Chile.

d) Teoría de la lex loci o ley territorial (CB)

El juez tiene la obligación de informarse sobre derecho extranjero y luego decir cual aplica. Se aplica
en Chile.

IV. RESIDENCIA
▪ Es la presencia física o habitual en un lugar. Es el elemento material del domicilio. Es importante en
ciertas materias como las fiscales.
▪ Habitación: asiento ocasional y esencialmente transitorio de una persona.

V. SITUACIÓN DE LOS BIENES (lex rei sitae)

Es el principio lex loci rei sitae. Está recogida en el artículo 16 del Código Civil y tiene algunas excepciones
que las veremos más adelante (autonomía de la voluntad. Art. 16 inc. 3 y 955 CC).

VI. LUGAR DE CELEBRACIÓN U OTORGAMIENTO DEL ACTO O CONTRATO (locus regit formam
actus o locus regit actum)

VII. LUGAR DE COMISIÓN DE UN DELITO

No solo en materia civil hay factores de conexión, también en materia penal.

VIII. LUGAR DE EJECUCIÓN O CUMPLIMIENTO

Artículo 16 inciso 3 del Código Civil y 113 del Código de Comercio

IX. AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD

Es hoy día el factor de conexión en muchas materias, sobre todo en contractual, pero también en otras materias
como derecho de bienes, estatuto personal, etc. Se les permite a las partes decidir muchas cosas acerca de la
ley aplicable.

PARTE ESPECIAL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La parte general del ramo es la parte universal / común del derecho internacional privado, en la que se aprende el
lenguaje, hablar de normas de conflicto, método conflictual, lex fori y caussae, los principios, entre otras cosas.

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 Derecho Internacional Privado
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La parte especial es cómo Chile ha tomado este lenguaje universal: lo que se ha entendido como derecho
internacional privado y lo que hemos logrado plasmar de la ciencia de este derecho a veces de manera insuficiente.
Esta parte se divide en 3: (i) derechos civiles (ii) derecho procesal y (iii) particularidades del derecho comercial. La
parte de derecho civil se divide en personal, real y estatuto de las obligaciones.

I. DERECHO CIVIL: ESTATUTO PERSONAL

Concepto de estatuto personal: Conjunto de materias sometidas a la ley que sigue a la persona. La ley que sigue
a cada persona es la que determina cada país, por ejemplo, la de la nacionalidad o el domicilio. Cada país decide.
Es el conjunto de materias que permite hablar de ley personal.

¿Qué es la ley personal? La ley de la nacionalidad o el domicilio dependiendo de cada país. Algunos países
mencionan la residencia habitual.

No es raro que los países se pongan de acuerdo en las reglas que deban regir, por ejemplo la compraventa de bienes.
Decidir las reglas que rigen el matrimonio, filiación o reglas familiares ahí si se juegan valores o principios
fundamentales en los que no están de acuerdo en compartir con orígenes culturales de otros países. Por ejemplo.
Chile y Argentina si bien tienen similitudes también tienen profundas diferencias que hacen que se regule de
distintas formas. Al igual que con Irak, Rusia o Japón.

Lo que nos importa es la ley aplicable. En los países en que se protege con más cuidado sus propias soluciones,
normalmente la ley personal está atada a la nacionalidad. Esos países no se quieren arreglar a que un nacional de
ellos se cambie de domicilio y se le cambie la ley personal.

Se busca la inamovilidad de estas reglas. Si bastara con cambiarse de domicilio para someterse a un régimen menos
estricto el hecho de dictar reglas no serviría de mucho. Distinto es el caso de los estatutos reales, respecto a los
cuales normalmente a los países no les importa tanto la nacionalidad de quien compra algo. Esto justifica que la
variedad de soluciones en el estatuto personal es más amplia que en otras materias.

En general, hay acuerdo respecto a que las leyes referentes a la persona deben tener una cierta permanencia, por
cuanto se observa el hecho de que ciertas leyes son manifiestamente violadas si ellas no se aplican con cierta
continuidad. EJ: si bastara a un chileno demandar el divorcio en México, o en Cuba, para obtenerlo, sería inútil
establecer la indisolubilidad del matrimonio.

Es distinto con el estatuto real (da lo mismo que un chileno compre un bien en Argentina de acuerdo a dicha ley).

Se discute cual es la ley más apta para regir el estatuto personal:

1. Nacionalidad: es un elemento super estable, ya que es difícil de cambiar (reglas estrictas), es de fácil
conocimiento (el documento universal que demuestra la nacionalidad es el pasaporte), es difícil de manipular
si se comete un delito. Es la solución preferida para quienes buscan reglas inamovibles.

Crítica: este sistema presenta inconvenientes con la doble nacionalidad o la apatridia. Crea un desafío para el
juez. Este sistema predomina en Europa y es aceptada en alguna convenciones de La Haya (más antiguas).

2. Domicilio: aplica la ley al estatuto personal basado en el lugar en que la persona este domiciliada. Es de
Savigny. La persona está más vinculada a su domicilio que a su nacionalidad sobre todo en países de alta
migración. En estos países la nacionalidad es circunstancial y no necesariamente refleja los intereses más

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 Derecho Internacional Privado
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profundos de una persona. Nuestro país solo acepta la ley del domicilio en materia de sucesiones (artículo 955
Código Civil).

Crítica: es menos estable y puede haber multiplicidad de domicilio o falta de domicilio.

Otra critica es la calificación: no es lo mismo el domicilio en Chile que en Italia, sus requisitos son distintos.
La mayoría de las legislaciones americanas están más ligadas a la tesis del domicilio. El Código Civil en
varias partes lo señala en donde da lo mismo la nacionalidad. La única vez en que el Código Civil habla de
domicilio para asignarle la ley aplicable es la del último domicilio del causante. Llama la atención ya que al
ser un país que claramente toma la tesis del domicilio son muy pocas las veces que se hace referencia a esto.

La razón para tomar una u otra solución tiene que ver con la historia: migraciones y nacionalismos en Europa. La
adopción de uno u otro sistema se ha debido, en gran parte, a motivos políticos y no jurídicos. Los países densamente
poblados y con altas tasas de emigración (España, Italia, Polonia) son los más interesados en adoptar la ley nacional,
porque así mantienen los vínculos con sus nacionales.

Pero los países de inmigración se ven forzados a tomar la ley del domicilio, porque de lo contrario se producirían
núcleos jurídicos extranjeros, lo que no es deseable y es más complicado.

En Chile existe una solución mixta: se consagra primero el sistema de territorialidad para todos aquellos habitantes
de Chile. Fuera de Chile se consagra un sistema que establece una aplicación forzada del derecho chileno a chilenos
en algunas materias. Para poder entender cuál es la ley aplicable al estatuto personal según la ley chilena hay que
hacer la siguiente distinción:

1) De los habitantes de Chile: la territorialidad aplica al estatuto personal (artículo 14 Código Civil). La ley es
obligatoria para todos los habitantes, incluso los extranjeros. Es un artículo que piensa mucho en mantener el
orden dentro del territorio y se pone en el supuesto de que al territorio llegan personas que pueden o no conocer
la ley pero que es fundamental que la respeten para mantener el orden. La gran critica del artículo 14 es como
presumir que un extranjero conoce la ley. es una ficción absolutamente necesaria para mantener el orden dentro
del territorio.

Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extranjeros.

i. Hay una posición tradicional que dice que el artículo 14 es sumamente amplio por lo que se aplica a todo:
estatuto real, personal y de las obligaciones.
▪ CLARO SOLAR defiende esta posición y habla del “triple aspecto: bienes, persona y obligaciones”.
Incluso hay fallos en materia penal.
▪ La ley chilena por lo tanto determinaría en Chile:
a) Capacidad y estado civil de los extranjeros;
b) Adquisición, uso, goce y disposición de bienes situados en Chile, cualquiera sea la nacionalidad
del propietario;
c) Condiciones de validez de los actos ejecutados en Chile, tanto por chilenos como extranjeros.

ii. La posición restringida dice que después del artículo 14 vienen artículos que regulan específicamente la
situación de los estatutos reales y de obligaciones por lo que el artículo 14 solo regiría para el estatuto
personal. No hay que aplicarlo de forma general.

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 Derecho Internacional Privado
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La jurisprudencia chilena ha dicho que el artículo 14 es el artículo factor de conexión principal de la ley
chilena cuando se habla de habitantes chilenos, por lo que ha adoptado la posición amplia tradicional. Tan
amplia que hasta en sentencias penales chilenas han citado este artículo.

El factor de conexión del artículo 14 es la habitación: residencia meramente temporal. Tiene una limitación
temporal: se aplica la ley mientras soy habitante, no antes ni después.

2) De los no habitantes de Chile:

(A) No habitantes chilenos

En general, podríamos esbozar una regla: “el estatuto personal se debería regir por el país en el que uno habita”. El
articulo 14 chileno existe más o menos parecido en otros países. Sin embargo, el artículo 15 del Código Civil tiene
una regla muy excepcional que dice que el estatuto personal de los chilenos no habitantes de Chile.

Art. 15 CC: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecerán sujetos los chilenos,
no obstante su residencia o domicilio en país extranjero.
1º. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en
Chile;
2º. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y
parientes chilenos.

— El Código Civil (leyes patrias) regla las obligaciones y derechos civiles.

— El factor preponderante, es decir, lo que determina la aplicación del artículo 15, es la nacionalidad. Es solo
para chilenos no habitantes en Chile. Este articulo te persigue fuera de Chile.
— El legislador busca asegurarse que los chilenos en estas materias estén protegidos por ley chilena. Chile no
se arriesga a que un nacional suyo sea regido en estas materias por leyes extranjeras.

Lo anterior respecto a las siguientes materias:

➢ Estado de las personas y capacidad para ejecutar ciertos actos que han de tener efecto en Chile (N°1)
▪ Lo que busca el artículo 15 en su N°1 es regular dos temas: el estado y la capacidad.
▪ Por “estado” todos entendemos el estado civil. Lo curioso es que el artículo 15 mezcla dos temas
diferentes: estado y capacidad.
▪ La definición de estado está en el artículo 304 del Código Civil, sin embargo esta se asemeja más a lo que
se entiende por capacidad que a lo que se entiende por estado → “El estado civil es la calidad de un
individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles”.
▪ A su vez, la capacidad está definida en el artículo 1445 inciso 2 del Código Civil, pero se le crítica que
solo alude a la capacidad de ejercicio → “La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar
por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra”.
▪ El profesor define estado civil como la posición de una persona dentro de un grupo familiar que trae
aparejada derechos y obligaciones.
▪ ¿Por qué el artículo 15 trata al estado civil y a la capacidad juntos? Porque en el derecho romano estaban
muy juntos, hay una tradición civil roana de tratarlas conjuntamente pero no son lo mismo. Por eso el
artículo 15 se marea en la redacción. Si bien el estado manda en la capacidad, la capacidad no manda en

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el estado civil. Todo el mundo tiene estado civil pero no todo el mundo tiene capacidad. Hay situaciones
que incluyen la capacidad y no el estado civil.

Alcance del artículo 15 N°1

1. En cuanto al ESTADO:
a) Cómo se adquiere: solo se adquieren los estados civiles permitidos por ley chilena. Ejemplo: matrimonios
poligámicos. Se tendría que cambiar la nacionalidad. Requisitos de constitución.
b) Cómo se constituyen los derechos y obligaciones inherentes a él.
c) Cómo se cambia.
d) Cómo se termina.

No se pueden adquirir estados civiles que existan en otros países, no pueden disolver el estado civil de acuerdo a
reglas extranjeras, etc.

2. En cuanto a la CAPACIDAD:
La capacidad para ejecutar actos en el extranjero solo se les aplica la ley chilena si tendrá efectos en chile. Por
ejemplo, un menor de edad según la ley chilena celebra una compraventa de un bien raíz situado en chile pero lo
firma en EEUU donde si se tiene capacidad legal a esa edad. Si el bien raíz están en Chile sí se produce un efecto
en Chile por lo que ese acto seria nulo. Si el bien raíz estuviese en EEUU el acto seria valido.

Los efectos del acto o contrato son los derechos y obligaciones que producen.

➢ En obligaciones y derechos que nacen de relaciones de familia pero solo respecto a cónyuge o parientes
chilenos (N°2)

Esto suena como estado civil ¿Por qué lo repite? Porque su propósito es limitar la norma. Es una repetición
apropósito cuyo efecto es consagrar una excepción cuando dice pero solo respecto de sus cónyuges o parientes
chilenos.

La ley aplica en cuanto a estado, en cuanto a derechos y obligaciones que nacen del matrimonio, siempre y
cuando sea chileno con chileno. Si es chileno con extranjero a ese extranjero no se le puede aplicar la ley
chilena. Si el extranjero reclama derechos que provienen de la ley chilena este articulo no lo puede invocar.

Si por ejemplo un chileno y una chilena se casan en Suecia., entre ellos las obligaciones y derechos que nacen
automáticamente se rigen por ley chilena, da igual si inscriben o no su matrimonio. La inscripción regula el
régimen patrimonial. Si uno de ellos es extranjero, ni el chileno le puede reclamar derechos de la ley chilena ni
el extranjero al chileno.

Conclusiones articulo 15
▪ El profesor habría separado estado en el °1 y capacidad en el °2.
▪ A la constitución, modificación y terminación del estado civil → ley chilena
▪ Capacidad de ejecutar actos o celebrar contratos → ley chilena si tiene efectos en chile
▪ Derechos y obligaciones de familia → ley chilena respecto a cónyuge y parientes chilenos.
▪ El resto del estatuto personal no está regido por la ley chilena.

¿Cuál es la ley chilena aplicable al estatuto personal de los chilenos no domicilio ni residente en chile? En
general, la ley del lugar de habitación de ellos y en ciertas materias reguladas por el artículo 15, la ley chilena.

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 Derecho Internacional Privado
Martina Preuss

PREGUNTA DE PRUEBA. El artículo 15 no es general no abarca todo el estatuto personal. Tiene efecto
extraterritorial, el cual es un efecto excepcional.

La ley chilena no aplica a estatutos personales de extranjeros fuera de chile. Tampoco aplica en materia de
derechos y obligaciones de relaciones y familia respecto de chilenos con parientes y cónyuges extranjeros,
tampoco de actos o contratos de chilenos que no tengan efectos en chile.

(B) No habitantes extranjeros

El Código Bustamante tiene una regla en su artículo 27 en que se define ley personal como la de nacionalidad o del
domicilio. Ene se minutos cuando se estaba redactando, los países americanos se dividían por lo que se quiso
englobar a todos.

Algunas normas del Código:

▪ Prueba del estado civil: se discute si los hechos constitutivos ocurridos en el extranjeros se deben probar
conforme al lugar de adquisición del estado o de la lex fori. Nuestra legislación no tiene ninguna norma por
lo que hay que acudir a las normas generales y dar la posibilidad de probar el estado civil de distintas maneras.
o Los Tribunales chilenos (1971) señalaron (RDJ, Tomo 68, secc. 1, p. 38): Es un principio de DIP que
el Estado Civil de los extranjeros se prueba, en general, según las normas establecidas para ello en el
país donde se celebró el acto constitutivo de él.
o En este caso, la parte no acreditó como se adquiría el estado civil en el país de adquisición
(Checoslovaquia), por lo que la Corte de Apelaciones aplicó, en su defecto, la legislación nacional.
o También se falló (RDJ, Tomo 5, secc. 2, p. 106) que una partida de matrimonio no legalizada por falta
de relaciones diplomáticas con el país emisor, no sirve para probar el Estado Civil. Se debe recurrir a
la prueba supletoria prevista para casos extremos, esto es, el artículo 309 Código Civil (notoria
posesión del Estado Civil).
o Otras sentencias: RDJ, Tomo 44, secc. 1, p. 281 (nombramiento de curador para insano argentino).

▪ Personas jurídicas extranjeras: conflicto que se presenta en relación a la personalidad jurídica de una
entidad legal. Se ha discutido mucho si yo tengo la obligación de reconocer ficciones legales de otros países.
La personalidad jurídica es una ficción. Los tipos societarios son miles, algunos países exigen más requisitos
que otros para su constitución, por lo que hay que tener mucho cuidado.
a) La teoría de la persona jurídica es reconocida internacionalmente: es una extensión del derecho de
asociación reconocido constitucionalmente.
b) El estado siempre puede restringir o limitar o poner condiciones. Con el propósito de igualarlas a
las personas jurídicas nacionales.
c) Restricciones:
i. Someterse a legislación especial, ejemplo la ley de S.A tiene un capítulo que se refiere a
exigencias de sociedad extranjeras en cuanto a representación, patrimonio de afectación, se
busca ponerlas al mismo nivel también se justifica restringir o controlar su capacidad
patrimonial, por ejemplo reportar remesas al extranjero. Igualar en el trato a sociedades
chilenas.

ii. Hay que distinguir las de derecho público y derecho privado.

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❖ Las de derecho público (artículo 31 Código Bustamante): se les reconoce el goce de

derechos civiles.
• Estados extranjeros
• Iglesias y comunidades religiosas
• Establecimientos que se costean con fondos del erario

❖ Las de derecho privado

→ Sin fines de lucro
▪ Se les exige cumplir con requisitos de constitución en países de origen,
pero se les reconoce la misma capacidad civil que a las corp. y
fundaciones chilenas. No pueden desarrollar objetos contrarios a ley
chilena.
▪ Misma capacidad civil que las corporaciones y fundaciones chilenas

→ Con fines de lucro (16 CB)

▪ Posibilidad de hacer contratos en el extranjero y que se les reconozcan
sus efectos.
▪ El art. 16 inc. 2° CC reconoce valor a los contratos otorgados
válidamente en país extraño. No hay inconveniente para reconocer soc.
extranjeras.

d) Estatuto persona de personas jurídicas

❖ Nacionalidad: teorías para determinarla
i. País de constitución (aplica en Chile)
ii. Voluntad de fundadores
iii. Sede o asiento social
iv. Nacionalidad de socios

❖ Capacidad
o ¿Puede una sociedad ejercer derechos civiles en chile? Si, en general no hay mayores
restricciones, salvo las de fiscalizar o igualarlas a sociedades chilenas
o No existen restricciones de fondo para que las sociedades extranjeras participen en el
mercado nacional. Ya sea directamente, a través de una agencia, o indirectamente, a
través de una sociedad chilena en la que tienen participación.
o Sin embargo, existen restricciones en temas tales como movimiento de capitales (ingreso
y remesa de capital y utilidades), tributación (impuesto adicional está dirigido a empresas
extranjeras), realización de ciertas actividades (Bancos, agencias de aduanas, sociedades
aseguradoras y reaseguradoras, AFP, administradoras de Fondos Mutuos, etc. y otras
sociedades especiales que requieren, para su constitución, de la autorización de una
institución pública chilena).
o Organismos como el SII , la Dirección del Trabajo y la SUSESO reconocen la capacidad
de entidades extranjeras de actuar válidamente en Chile (ej. Normativa sobre
establecimiento permanente, reconocimiento de empleador extranjero)

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 Derecho Internacional Privado
Martina Preuss

❖ Nombre
o Ley de S.A: agencia en Chile. Se usa para sociedades que incluso no son sociedades
anónimas extranjeras.

❖ Domicilio: hay distintos criterios

i. El de la celebración de la junta de accionistas o directorio
ii. Lo que digan los estatutos: esta aplica en Chile
iii. Donde está la casa matriz

II. DERECHO CIVIL: ESTATUTO REAL

El estatuto real se refiere al régimen jurídico de la propiedad de los bienes, no a los diversos actos jurídicos que se
pueden celebrar en torno a ellos. Nos referimos a los bienes a título singular, no a los bienes a título universal.

Es una materia más fría, tiene que ver con cosas y no con personas ni actos jurídicos, sino que con bienes en sí
mismos.

Existen 2 sistemas para considerar los conflictos sobre los bienes:

1) Sistema de alemán de Savigny: no distingue entre bienes de ningún tipo. Aplica una regla respecto a todos
y esta es la regla de lex rei sitae (ley del lugar de la cosa).
2) Sistema francés que distingue entre muebles e inmuebles: aplica la lex rei sitae solo a los bienes raíces. A
los bienes muebles les aplica la ley del propietario poseedor, la cual puede ser la del domicilio o la de
nacionalidad.

Hay una coincidencia: la lex rei sitae se aplica a los bienes inmuebles en ambos sistemas. La diferencia está existe
respecto a la solución sobre los bienes muebles.

◼ PRINCIPIO LEX REI SITAE

I. En relación a los BIENES INMUEBLES

▪ Los bienes raíces forman parte del territorio del Estado, por lo que se respeta la soberanía de los Estados.
▪ Los bienes raíces están ligados al desarrollo económico de un país: al país le interesa por razones
políticas, económicas y sociales que circulen los bienes raíces. Se puede gravar su uso, tenencia, le sirven
al estado para realizar objetivos, etc. Aplicarles la ley de otro país sería sumamente complejo, ya que
están íntimamente ligados al desarrollo político, social y económico de un país.
▪ No hay otra solución que de tanta seguridad o garantía. Es sumamente tranquilizador saber que se pueden
pedir certificados al CBR respecto del inmueble.
▪ La aplicación de otra solución restaría valor comercial a los bienes inmuebles, porque dificultaría
enormemente el seguimiento del historial de la propiedad, con la consiguiente pérdida de seguridad
jurídica en estas transacciones.

II. En relación a los BIENES MUEBLES

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▪ Por razones económicas al estado le interesa someter a los bienes a su imperio por su valor para el
desarrollo económico.
▪ La lex rei sitae facilita su traslado, ya que el cambio de mando de los bienes / transacción se somete a
una sola legislación.
▪ Existen problemas que la ley personal no soluciona: copropiedad implica la aplicación de distintas
legislaciones. Por ejemplo, ¿en caso de desconocerse el propietario no hay ley aplicable?

III. APLICACIÓN LEX REI SITAE

1. A los modos voluntarios de adquirir la propiedad: tradición
2. A los modos legales de adquirir el dominio: ocupación, accesión, usucapión, prescripción, posesión.
3. Derechos reales, privilegios, prendas, hipotecas, servidumbres, etc. Determina su nacimiento,
ejercicio, efectos y extinción.

IV. A QUÉ NO SE APLICA EL PRINCIPIO LEX REI SITAE

1. Capacidad de los individuos que contratan acerca de un inmueble → se aplica la ley personal
2. Forma extrínseca de los actos referida a los inmuebles → se aplica lex logit regirt actum.
3. Contratos relativos a bienes muebles o inmuebles → se aplica jus ad-rem (derecho con ocasión de
la cosa) es regido por la ley del contrato.
→ El jus in rem (derecho en la cosa) se rige por la ley lex sitae.

V. LEGISLACIÓN CHILENA

Art. 16 CC: Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros
y no residan en Chile.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
válidamente en país extraño.
Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes
chilenas.

o El artículo 16 del Código Civil consagra inequívocamente la Teoría de Savigny. Este articulo tiene 3
incisos que se aplican a temas distintos.
▪ INCISO 1: ESTATUTO REAL
i. Se aparta de la tendencia mundial de la época: si bien se le reconoce relación con el artículo
3 del Código Civil Napoleónico (“los inmuebles aun cuando sean poseídos por extranjeros,
se regirán por ley francesa”), claramente se aparta de la redacción.
ii. Este inciso consagra en Chile el principio de lex rei sitae. Somete a los bienes situados en
Chile a la ley chilena, sin consideración de nacionalidad, residencia o domicilio de sus
propietarios.

▪ INCISO 2 y 3: ESTATUTO DE LAS OBLIGACIONES

o Se dice que el artículo 16 tiene una doble generalidad:

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 Derecho Internacional Privado
Martina Preuss

▪ Por una parte, en cuanto a los bienes → no distingue entre muebles o inmuebles o corporales e
incorporales. A TODOS SE LES APLICA LA LEX REI SITAE. Sin embargo, tampoco
comprende los bienes no situados en Chile.
▪ Por otra parte, en cuanto a las personas → no distingue entre nacionales o extranjeros. En este
sentido, algunos autores señalan que es una expresión del principio de territorialidad y de igualdad.
Sin embargo, si bien es un artículo que podría relacionarse con el artículo 14, tiene una calidad de
norma especial, ya que se refiere específicamente al estatuto real en su inciso 1.

◼ CALIFICACIÓN DE LEYES REALES

Algunas leyes reales no son tan fáciles de calificar:
(a) La ley que prohíbe al guardador la venta de los bienes raíces de su pupilo o que la somete a ciertas
formalidades: ¿es real o personal?
→ Se sostiene que es REAL, ya que se refiere solo a bienes inmuebles y no a muebles, por tanto está
establecida específicamente respecto de ciertos bienes.
→ Otros sostienen que es PERSONAL, por estar específicamente establecida para proteger a los pupilos y
dice relación con la capacidad de las personas para ejecutar ciertos actos.

Para el profesor es PERSONAL, ya que si se cambia el sujeto, cambia la regla. Lo mismo respecto a la
siguiente regla.

(b) La ley que prohíbe al marido vender bienes raíces de su mujer.

→ Si fuera ley real, a los extranjeros casados en sociedad conyugal no se les permitiría vender bienes raíces
sin consentimiento de ambos, aun cuando sus legislaciones permitieran lo contrario.

◼ EXCEPCIONES AL PRINCIPIO LEX REI SITAE

1) Artículo 16 inc. 1 Código Civil: principio de autonomía de la voluntad + elemento de internacionalidad

(contratos válidamente otorgados en el extranjero). El inciso 3 es una contra excepción.

Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no
residan en Chile.

2) Artículo 955 Código Civil: principio de unidad de la sucesión. La sucesión de los bienes de una persona
se abre en su último domicilio. Si un chileno o extranjero fallece teniendo su último domicilio en el
extranjero, sus bienes situado en Chile no quedan sometido a la ley chilena.

La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su último domicilio; salvos
los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.

3) Bienes sujetos a regímenes especiales en que no se aplica el principio lex rei sitae
a) Muebles de uso personal
Efectos personales de un viajero, maletas, joyas, dinero que lleva consigo un viajero, se le aplica la
ley personal (del domicilio).

b) Naves (artículo 275 Código Bustamante).

Ley del pabellón de la nave (puerto de matrícula)

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c) Aeronave (artículo 182 Código Bustamante)

Ley del pabellón o matricula de la aeronave.

d) Derechos de propiedad intelectual e industrial

El Anteproyecto propone la ley del lugar de su registro

e) Mercadería en tránsito
Afecta el riesgo de pérdida o deterioro de las cosas el determinar qué ley se aplica. Se proponen
distintas soluciones: ley de nacionalidad o domicilio del poseedor, lugar de expedición, situación
actual de los bienes. En realidad, la única solución que da seguridad jurídica y proporciona un
elemento fijo para el estatuto real del cargamento, es la ley de destino (autonomía de la voluntad = las
partes deciden el lugar de destino). Esta última es la solución que propone el anteproyecto de DIPRI.

◼ ¿QUÉ PASA CON LAS UNIVERSALIDADES?

Nos referimos a las universalidades de hecho (por ejemplo, rebaño, biblioteca) y de derecho (por ejemplo, herencia
o sucesión, masa concursal, sociedad conyugal, etc.) Se ha adoptado la LEY DEL DOMICILIO (del causante, del
fallido, de los cónyuges, etc.) Se busca la común que tienen las instituciones y conservar la unidad de la ley
aplicable, lo cual se vería afectado por la lex rei sitae.

A. Bienes incorporales
Las obligaciones también pueden provenir de la ley, delitos, hechos jurídicos, etc.
➢ Art. 165 CB (obligaciones derivadas de una ley) → derecho que las haya establecido.
➢ Art. 167 CB (obligaciones derivadas de un delito) → derecho del cual proceda el delito.
➢ Art. 168 CB (obligaciones derivadas de negligencia o culpa) → derecho del que proceda la negligencia.

B. Anteproyecto de ley
a) Posesión, dominio y derechos reales: ley del lugar de situación
b) Bienes en tránsito: ley de lugar del destino.
c) Derechos de propiedad intelectual e industrial: ley del registro.
d) Derechos personales: ley aplicable a la obligación correlativa.

Esto se conecta con los elementos internacionales relevantes. Si estos no existen no se puede entrar en el mundo
internacional. Estos elementos son las personas, los bienes y los actos jurídicos.

III. SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE INTERNACIONAL

◼ SUCESIÓN INTESTADA

La sucesión intestada origina distintos problemas o conflictos de leyes en el orden internacional. Existen distintas
formas de considerar sucesión por causa de muerte:

(1) Como una forma de continuar la personalidad patrimonial del causante a los herederos. Se ve al
patrimonio como un atributo de la personalidad (NACIONALIDAD).
(2) Como un sistema real o territorial: es decir, hay un grupo de bienes y hay que hacerlos circular. Suele
mirarse solamente donde están los bienes, ya que ese es el factor de conexión (LEX REI SITAE).

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(3) Un tercer grupo la considera como una consecuencia jurídica de un hecho: la muerte del causante. Se pone
el énfasis en la muerte y no en los bienes ni en el causante en sí mismo. Se consideran cosas relacionados al
hecho del fallecimiento: domicilio, nacionalidad, etc. (ULTIMO DOMICILIO) → este es el caso de Chile.

En Chile existe el sistema de la unidad de la sucesión

→ El artículo 955 del Código Civil y el 148 del Código Orgánico de Tribunales se rigen por el último
domicilio del causante. Este rige desde cuál es la ley aplicable a la sucesión a cuál es el tribunal
competente.
→ Para regular estos dos temas se utiliza el mismo factor de conexión: el último domicilio del causante. Este
es el único caso en nuestra legislación en que se da una conversación entre lo procesal y civil (en el Código
Civil; no otras leyes) en materia internacional. Existen leyes civiles más modernas en donde sí conversan
lo sustantivo con lo procesal.

EN SÍNTESIS: el factor de conexión preponderante en Chile es el último domicilio del causante. Sin embargo,
existen ciertas EXCEPCIONES:

i. Art. 81 CC: “La presunción de muerte debe declararse por el juez del último domicilio que el desaparecido
haya tenido en Chile”.
→ “Último domicilio que haya tenido en Chile” = no necesariamente el último domicilio del causante es
en Chile.

ii. Art. 15 N°2 CC: “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecerán sujetos
los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero. 2º. En las obligaciones y derechos
que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos”.

iii. Art. 998 CC (PREGUNTA PRUEBA): “En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o
fuera del territorio de la República, tendrán los chilenos a título de herencia o de alimentos, los mismos
derechos que según las leyes chilenas les corresponderían sobre la sucesión intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile
todo lo que les corresponda en la sucesión del extranjero.
Esto mismo se aplicará en caso necesario a la sucesión de un chileno que deja bienes en país extranjero”.

→ Los chilenos tienen un set de derechos sucesorios y los pueden hacer valer en la sucesión de un chileno
o de un extranjero. ¿Qué pasa si se quieren ejercer estando en el extranjero? Lo señalan los inciso 2 y
siguientes.
→ Si la persona deja bienes en Chile se puede pagar la totalidad de la cuota del heredero chileno con esos
bienes. En la práctica lo que se hace es que se abre una posesión efectiva en Chile solo respecto a los
bienes que están en Chile.
a. Si no alcanzan los bienes para pagarse, con el saldo que le quede por pagarse, el heredero “hace
la fila” en el país extranjero.
b. En el caso de que exista remanente de los bienes situados en Chile, los demás herederos
competirán por él.

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→ El inciso 2 es el importante: estamos hablando de una sucesión de un chileno o un extranjero que se

abrió bajo ley extranjera (= tenía su último domicilio en el extranjero). Se empieza la posesión
efectiva en el extranjero, pero al haber un (i) chileno que tiene derechos en esa sucesión y al (ii) existir
bienes en Chile, se le permite al chileno presentar una segunda posesión efectiva con el inventario de
los bienes situados en Chile.

iv. Art. 27 Ley 16.271 (Impuesto a la Herencia): “Cuando la sucesión se abra en el extranjero, deberá pedirse
en Chile, no obstante lo dispuesto en el artículo 955 del Código Civil, la posesión efectiva de la herencia
respecto de los bienes situados dentro del territorio chileno, para los efectos del pago de los impuestos
establecidos por esta ley”.

El artículo 144 del Código Bustamante pertenece a otra familia → aplica la LEY PERSONAL DEL CAUSANTE
(forma de continuar la personalidad patrimonial del causante en sus herederos = solución europea). Los países que
se guían por esto suelen utilizar como factor de conexión la nacionalidad.

◼ NATURALEZA JURÍDICA DEL TESTAMENTO

Hay países que establecen reglas muy estrictas que tienen que ver con restricciones familiares y de bienes que no
pueden dejarse por testamento, por ejemplo en medio oriente no se pueden dejar bienes raíces a extranjeros. Otros
países en cambio permiten cierto grado de libertad dentro de ciertas restricciones, como nuestro país. Y por último,
otros países que tienen absoluta libertad para testar.

El testamento puede tener distintas naturalezas jurídicas:

a. Acto jurídico unilateral → cuya forma se rige por la ley del lugar del otorgamiento. Se elige la ley aplicable.
b. Otros lo someten a la ley personal, rigiendo la ley de la sucesión por causa de muerte. Vinculan la causa de
muerte a la personalidad del causante.
c. En algunas partes no existen testamentos.

ARTÍCULOS IMPORTANTES EN ESTA MATERIA

El Código Civil es muy preocupado por los testamentos otorgados en el extranjero y muy decidido a reconocerles
validez. Lo anterior manifestado en los artículos 1027 y 1028.

→ Art. 1027 CC: norma de conflicto

Valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se
hiciere constar su conformidad a las leyes del país en que se otorgó, y si además se probare la autenticidad del
instrumento respectivo en la forma ordinaria.

Requisitos para que un testamento extranjero tenga valor en Chile:

1. Por escrito: eso significa que los testamentos orales no valen.
2. Haber cumplido con las solemnidades del país de origen y hacerlas constar: por ejemplo, celebrar
ante 2 testigos y dejar constancia de estos 2 testigos en el testamento.
➢ Justamente por este punto es que es una norma de conflicto porque el juez debe investigar
cuales son las solemnidades del país extranjero. No puede solucionarlo solamente con ley
chilena. Debe preguntar.
3. Legalización del testamento: se debe legalizar o apostillar el testamento de manera que sea un
instrumento público.

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→ Art. 1028 CC: norma material (está todo ahí, no se debe revisar la ley extranjera)

Valdrá asimismo en Chile el testamento otorgado en país extranjero, con tal que concurran los requisitos
que van a expresarse:
1. No podrá testar de este modo sino un chileno, o un extranjero que tenga domicilio en Chile.
2. No podrá autorizar este testamento sino un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un
Secretario de Legación que tenga título de tal, expedido por el Presidente de la República, o un Cónsul que
tenga patente del mismo; pero no un Vicecónsul. Se hará mención expresa del cargo, y de los referidos
título y patente.
3. Los testigos serán chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde se otorgue el testamento.
4. Se observarán en lo demás las reglas del testamento solemne otorgado en Chile.
5. El instrumento llevará el sello de la Legación o Consulado.

→ El artículo trata sobre el testamento consular: voy al consulado en Chile y celebro el testamento.

Requisitos:
1. Acerca de la persona del testador
a. Chileno
b. Extranjero domiciliado en Chile

2. Acerca del funcionario que autoriza el instrumento

a. Ministro Plenipotenciario
b. Encargado de Negocios
c. Secretario de Legislación
d. Cónsul

3. Acerca de los testigos

a. Chilenos
b. Extranjeros domiciliados en la ciudad en que se otorgue el testamento

4. Requisitos generales
a. Reglas testamento solemne otorgado en Chile
b. Sello Legación o Consulado

◼ SUCESIONES Y ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS

Por regla general se rigen por las normas de la sucesión intestada (abintestato). A la asignación forzosa se le aplica
el artículo 1167 del Código Civil.

1. Sucesión de un CHILENO:
▪ Art 15 N°2 CC: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecerán sujetos
los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero.
2° En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges
y parientes chilenos.

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▪ Art. 998 inc. 2 CC: Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero
existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesión del extranjero.

2. Sucesión de un EXTRANJERO:
▪ Si fallece teniendo su último domicilio en Chile se aplica el artículo 998 inciso 1 y 2 del Código Civil.

En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la República, tendrán
los chilenos a título de herencia o de alimentos, los mismos derechos que según las leyes chilenas les
corresponderían sobre la sucesión intestada de un chileno.
Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile
todo lo que les corresponda en la sucesión del extranjero.

▪ Si no fallece teniendo su ultimo domicilio en Chile se aplica el artículo 998 inciso 2 sobre bienes situados
en Chile.

Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile
todo lo que les corresponda en la sucesión del extranjero.

▪ Herencia yacente de extranjeros: se aplica el artículo 482 del Código Civil.

Si el difunto a cuya herencia es necesario nombrar curador tuviere herederos extranjeros, el cónsul de la
nación de éstos tendrá derecho para proponer el curador o curadores que hayan de custodiar y administrar
los bienes.

3. Sucesión del ESTADO ¿El Estado puede suceder? Sí y se aplica el artículo 31 del Código Bustamante, el
cual le reconoce la capacidad de suceder. El artículo 157 del Código Bustamante consagra que el Estado está
llamado a suceder abintestato.

◼ ANTEPROYECTO DE LEY – qué pretende cambiar en esta materia

→ Que la regla general sea que rija la ley de residencia habitual del causante al tiempo de su fallecimiento.
La residencia habitual se quiere proponer como cambio en todo el ante proyecto. El domicilio es un
concepto de difícil determinación y distintos significados en el mundo. No así la residencia.

→ Que el causante extranjero con residencia habitual en Chile pueda elegir la ley de su nacionalidad en su
testamento. Se aplica la ley extranjera.

→ Respecto a la sucesión de un chileno con residencia habitual en el extranjero se señala que quede sometido
a ley chilena si lo hubiere señalado en su testamento o si tiene cónyuge o parientes chilenos, pero solo
respecto a los bienes situados en Chile. (aplicación de la regla del artículo 998 del Código Civil).

→ Respecto al testamento: ley del lugar del otorgamiento o ley de residencia habitual del causante. Opción
del testador.

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→ Respecto a las donaciones: ley elegida por el donante o en su defecto, ley de residencia habitual.

Con lo anterior se pretende dar libertad y opciones a las personas y que la ley no determine todos sus movimientos.

IV. OBLIGACIONES Y CONTRATOS INTERNACIONALES

Hay distintas maneras de entrar en el mundo de la contratación internacional. Este mundo es el de la autonomía de
la voluntad. Sea que consista en vender bienes, prestar servicios, se trata del intercambio transfronterizo de bienes
y servicios.

Dada la importancia de esta actividad y la naturaleza de la globalización, pero por otro lado, dado que existen países
duros de cabeza que intentan controlar contratos internacionales, se deben ir entendiendo paradigmas negativos de
ataduras de leyes locales. La mejor forma de desprenderse de lo anterior, es fijar reglas con la contraparte para el
acto en concreto.

En el mundo hay varias organizaciones que se dedican a ayudar a las partes a tener reglas parejas que no
requieran recurrir al derecho internacional nacional. Estas organizaciones crean instrumentos que le permitan
a las personas y estados acercar sus derechos: el típico instrumento es el tratado internacional, en virtud del cual se
establecen reglas que no se pueden cambiar una vez firmado. Esa es la dificultad de los tratados internacionales:
poner de acuerdo a distintos países. Para poder convencer a distintos países, los tratados deben ser inteligentemente
escritos para no chocar con el derecho interno de cada país y tienen que ser útiles, ya que involucran un desembolso
económico.

Organizaciones internacionales
1. UNCITRAL
2. CONVENCIÓN DE LA HAYA
3. UNIDROIT

Estas organizaciones tienen una herramienta: elaboran GUÍAS O PRINCIPIOS. Estas no son leyes sino que son
conocidas como Soft Law (en contraposición al derecho codificado).
→ Se incorporan como fuente de derecho, en general, mercantil. En materia internacionales se denomina lex
mercatoria, y corresponden a usos y costumbres internacionales.
→ Un buen ejemplo de usos y costumbres son los incoterms. No son leyes, sino que son acuerdos mercantiles
que no están escritos en ninguna ley pero son aceptadísimos y que hoy en día ni siquiera requieren prueba
porque son evidentes.
→ Estas guías y principios entran a la vía del derecho de la misma forma que los incoterms, como usos y
costumbres.

PRINCIPIOS UNIDROIT SOBRE CONTRATOS COMERCIALES INTERNACIONALES

El Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado (UNIDROIT) es una organización
intergubernamental con sede en Roma que tiene como propósito preparar las vías de la adopción gradual por
parte de los Estados, de reglas uniformes de derecho privado.

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El UNIDROIT nace como un órgano de la sociedad de las Naciones y es restablecido en 1940 mediante un estatuto
multilateral, siendo hoy en día independiente. Actualmente tiene 58 miembros y Chile es uno de ellos.

El objetivo principal de UNIDROIT es la elaboración de reglas materiales, de fondo, por lo que en general no
se trata de normas de conflicto, salvo excepciones. Busca regular el fondo de las materias.

◼ AMBITO DE APLICACIÓN
(1) Internacionalidad: se toma un concepto amplio, de manera que solo aquellos contratos que carecen
absolutamente de elementos internacionales queden excluidos. Incluso en esos contratos locales, las partes
pueden hacer aplicables los principios Unidroit.

Solamente los contratos que carezcan absolutamente de elementos internacionales quedarán excluidos.
Cualquier elemento internacional convierte al contrato en internacional.

(2) Mercantilidad: la idea no es excluir los actos civiles de los comerciales, sino más bien excluir las
“operaciones de consumo”, entendiéndose por tal aquel celebrado por una parte sin llevar a cabo un acto de
comercio (consumidor), lo que normalmente está regulado de manera imperativa para proteger al consumidor.
Incluye entonces, operaciones de suministro, de intercambio de bienes y servicios, de compraventa, de
inversión, concesiones, servicios profesionales, etc.

En síntesis: ¿qué es mercantil? En general, cuando se define contrato mercantil lo que se hace es excluir la
operaciones de consumos, reguladas por leyes de protección de consumidor. Todos los actos civiles podrían
entrar en estas definición de mercantilidad.

◼ PRINCIPIOS
1. Libertad de contratación
Posibilidad de contratar con cualquier persona y libertad para determinar el contenido del contrato.
Autonomía de la voluntad.

2. Informalidad
Prueba por cualquier medio. La regla mundial es la no formalidad. Chile choca con esto porque tenemos
un principio de prueba escrita.

3. Aplicación ley interna, internacional y usos y costumbres

Intentar compatibilizar le ley, usos y costumbres, ley interna y ley internacional. Los usos y costumbres
prevalecen sobre los principios, excepto en materias en que estos son imperativos (buena fe y lealtad
negocial).

4. Favor negotti
Norma de interpretación que busca la interpretación más favorable a la validez. Espíritu contractual de
mantener vigente el contrato a pesar de sus defectos.

5. Comportamiento contradictorio (venire contra factum proprium)

Doctrina de los actos propios.

6. Buena fe y lealtad negocial

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7. Protección contra clausulas injustas del contrato

Se está aceptando la teoría de la imprevisión o hardship.

¿COMO SE USAN LOS PRINCIPIOS?

a) Como complemento de leyes nacionales.
b) Como método de interpretación de instrumentos internacionales. Los árbitros ocupan los principios como
fuente de interpretación frecuente, ya que es neutral.
c) Como proper law of the contracts: como derecho aplicable. El anteproyecto va a permitir que tu digas “ni tu
ley ni la mía, los principios UNIDROIT”. Son principios discutidos por todos los países del mundo.

Estos principios pretenden reflejar la lex mercatoria para así constituir una fuente autónoma de derecho
internacional privado.

CONVENCION DE LA HAYA

→ Permite elegir derechos estatales y otras normas de derecho. Abre la posibilidad de no elegir las normas chilenas
y elegir los principios UNIDROIT.
→ Hay una guía jurídica sobre instrumentos uniformes en el ámbito de los contratos comerciales internacionales,
con énfasis en la compraventa.

(después retomó la idea general de los principios internacionales // lo siguiente no va dentro de Convención de la Haya)

◼ FORMACIÓN DE LOS ACTOS Y CONTRATOS

Vamos a distinguir entre forma y fondo porque las reglas aplicables son diferentes.

(A) REQUISITOS DE FORMA

Rige el principio LOCUS REGIT ACTUM, el cual se traduce en que el lugar de celebración rige el acto. Esta
regla se aplica a los requisitos externos, es decir, solemnidades o formalidades de existencia o por vía de prueba del
acto. No se aplica a los requisitos de fondo.

Antiguamente, en el siglo XIX, la regla aplicaba a todo el contrato (fondo y forma). Sin embargo esto cambia porque
muchos autores justificaron la distinción entre requisitos externos y de fondo en relación a la ley aplicable. Uno de
ellos fue Battifol quien sostenía que:
1. Las reglas de forma exigen un cumplimiento inmediato y normalmente las partes en un contrato conocen
solo generalmente los requisitos de fondo. Las normas de forma las aplicas solo al momento de celebrar el
contrato (se agotan en ese momento), luego comienza a importar el fondo.
2. Las reglas de forma no interesan a las partes en sí mismas, sino solo como medio para exteriorizar
válidamente la voluntad, la que toma forma al momento de constituirse el acto. Solo se cuestiona la forma
si algo pasó al celebrarse el contrato. La forma se justifica con el momento y el momento coincide con el
lugar.

❖ DERECHO CHILENO

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No existe una norma clara y precisa al respecto (el anteproyecto sí postula el locus regit actum como regla), pero el
principio locus regit actum se desprende de varias normas:

a. Art. 17 Código Civil: vale el documento otorgado en el extranjero en la forma en que se otorgó en el
extranjero siempre que se haga constar en el instrumento esas formalidades. Ley del lugar de celebración.
(instrumentos públicos).

La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados. Su
autenticidad se probará según las reglas establecidas en el Código de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados
y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.

b. Art. 1027 Código Civil: misma regla que en el caso anterior (testamentos).

Valdrá en Chile el testamento escrito, otorgado en país extranjero, si por lo tocante a las solemnidades se
hiciere constar su conformidad a las leyes del país en que se otorgó, y si además se probare la autenticidad del
instrumento respectivo en la forma ordinaria.

c. Art. 80 LMC: “requisitos de forma y fondo”. Lugar de celebración (matrimonio).

Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán los que establezca la ley del lugar de su celebración.

→ ¿Se puede afirmar que el locus regit actum es general? Si, los tribunales ya lo han interpretado de esa manera
y la Corte Suprema también. En Chile se aplica a la forma externa de los actos y contratos celebrados en el
extranjero el principio locus regit actum.

❖ DOCTRINA
Existen disposiciones que, según sostiene parte de la doctrina, constituirían excepciones al principio del locus
regit actum en la legislación chilena. Otra parte de la doctrina sostiene, sin embargo, que no se trata de excepciones
sino de normas que contienen reglas especiales en relación a la prueba que se lleva a cabo en Chile.

a. Art. 18 Código Civil: En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos públicos para pruebas
que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrán las escrituras privadas, cualquiera que sea la
fuerza de éstas en el país en que hubieren sido otorgadas.

→ Por ejemplo, una compraventa de bienes situados en Chile por escritura pública. Si estoy en el
extranjero y firmo una compraventa de un bien situado en Chile, da igual que en el otro país no se me
exija celebrar la compraventa por escritura igual se tiene que realizar, ya que es un requisito de la
legislación chilena. Si en Chile se pide escritura para probar el acto da igual que en el otro país no la
pidan.

b. Art. 420 N°5 COT: Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones
efectuadas por el intérprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente y debidamente
legalizadas, que sirvan para otorgar escrituras en Chile.
→ Serán instrumentos públicos en chile los que hayan sido protocolizados. Nuevamente lo que se critica
es que para que sea instrumento público se tiene que hacer algo más por lo que la regla locus no vale.

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Pero no, lo único que te dice es que el instrumento vale, pero que si quieres que valga como publico
tienes que realizar algo más. Instrumentos legalizados no apostillados.

c. Instrumentos otorgados en consulados chilenos: los cónsules chilenos tienen facultades notariales
chilenas. Si vas a un consulado chileno en otro país y solicitas una escritura pública, el cónsul emitirá una,
ya que está facultado para ello . No se respeta la ley del lugar, ya que estás en el extranjero en un consulado
con sus reglas. Sin embargo se señala que no es una excepción sino que son facultades. Se trata de una
escritura pública chilena otorgada en otro país.

No son excepciones. Son confirmaciones a la regla.

(B) REQUISITOS DE FONDO

◼ Los contratos
▪ Los contratos internacionales y las obligaciones que estos engendran están sometidas, para el derecho
chileno, a la ley de la autonomía, es decir, a la ley elegida expresa o tácitamente por las partes.
▪ La regla N°1 del estatuto de las obligaciones es la autonomía de la voluntad. Esto no es así en todos los
estatutos: en el de familia la voluntad tiene poco que decir. No todo se rige por la autonomía de la voluntad,
también hay reglas que respetar.

→ ¿Son verdaderamente las partes las que eligen la ley aplicable? ¿El juez está obligado a respetar esto?
1. Algunos autores señalan que no pertenece a las partes escoger que ley gobernará sus relaciones, sino que
a la ley decidir qué relaciones gobierna. Se afirma que la ley pierde su autoridad si las partes acuerdan
que no se sujetarán a ella.
2. Sin embargo, esto es un error frecuente producido por una interpretación demasiado literal del principio
de autonomía de voluntad. Battifol sostiene que lo que realmente hacen las partes al decidir con su
voluntad incorporar elementos a un contrato, es localizar un contrato para que sea aceptable para ellas.
Si las partes localizan el contrato de manera confusa, no quedando claro el hecho que prima, el juez debe
decidir finalmente qué ley es aplicable.

→ ¿Qué es la LOCALIZACIÓN del contrato?

▪ Un contrato no se localiza naturalmente. Al consistir en un acuerdo de voluntades (acontecimiento
inmaterial), no ocupa un espacio y por tanto no puede ser localizado físicamente.
▪ El acuerdo de voluntades se manifiesta través de palabras, redacción de escritos o actos externos, los
cuales son materiales y por ende localizables.
▪ El instinto de un juez, si no hay ningún elemento de localización, es buscar el lugar donde el contrato
produce efectos.
✓ ¿Por qué no mirar el lugar de celebración? Antiguamente esto era lo único que se miraba pero la
teoría moderna dice que hay que separar el lugar de celebración (forma) y el de efectos (fondo).
Se debe separar lo que es por una parte la decisión de las partes y por otro lado el lugar de los
efectos. Si coinciden, todo perfecto. Si no coinciden el juez se debate entre respetar la autonomía
de la voluntad o no.

▪ Los elementos para determinar la ley aplicable a un contrato internacional son:

1. Localización del contrato

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2. Autonomía de la voluntad
3. Prestación característica del contrato (no la obligación de pagar el precio, sino, por ejemplo, en un
contrato de arrendamiento, la obligación característica sería la de ceder el uso y el goce del bien. La
obligación de pagar el precio no es algo característica, está en distintos contratos.)
— La Convención de Bruselas del año1969, ha creado una competencia contractual especial,
radicada en el lugar de ejecución o cumplimiento de la obligación. Señala en su artículo 5 N°1
que una persona domiciliada en el territorio de un Estado contratante (UE) puede ser
demandada en otro Estado: “N° 1: cuando se trata de contratos u obligaciones características
de dicho contrato, en el lugar donde dicho contrato se ha cumplido o donde debía cumplirse”
(ejecución vs. cumplimiento).
— ¿Como se determina la obligación característica de un contrato?
o Para ver esto, el juez podrá elegir:
a) La obligación característica del contrato, distinta al pago.
b) La obligación principal, que puede ser múltiple.

Lo importante será cual ha sido la obligación infringida, y ante qué juez se exige su
cumplimiento.

▪ En definitiva, en un contrato en que los elementos se encuentran balanceados entre dos o más países, y las
partes lo someten a una cierta legislación, no habrá problema. Pero si no lo hacen, corresponderá al juez
determinar cuál es la prestación característica del contrato.

▪ Sin embargo, hay que tener presente que en la gran mayoría de los casos de contratación internacional no
se firma un contrato formalmente. Pueden existir cartas de oferta, órdenes de compra, facturas, correos
electrónicos en los que se señale lo que se quiere, etc.
✓ Lo común es que existan estas conversaciones más informales más que un contrato formalmente
redactado. Por lo que se hace muy frecuente que los jueces deban utilizar loe elementos antes
señalados para determinar la ley aplicable. Si no hay un contrato en que expresamente se señala la
ley aplicable, se deben analizar estos elementos. El juez debe identificar estos elementos.

▪ Si buscamos a lo largo del mundo soluciones para determinar la ley aplicable a un contrato internacional,
no encontramos con estos conceptos.

◼ CONTRATACIÓN INTERNACIONAL: ¿Qué pasa en Chile?

→ No se ha resuelto este tema. Los jueces han sido muy inteligentes y creativos en adaptar las pocas normas
que existen y hacerlo bien.
→ Nuestra legislación distingue entre contratos celebrados en Chile y contratos celebrados en el extranjero.
El solo hecho de hacer esta distinción muestra la antigüedad de nuestras normas. Hoy en día no es relevante
donde se celebra el contrato (Amazon, juegos de Play, etc.). Hoy en día el enfoque está en otro lugar.

I. CONTRATOS CELEBRADOS EN CHILE

A. REGLA N°1: Rigen las normas señaladas expresamente por las partes.

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Aun cuando las legislaciones extranjeras se inclinan, en general, por exigir una real conexión entre la ley aplicable
y la situación controvertida particular, hay quienes sostienen que dicha conexión no es necesaria en el derecho
chileno, por las siguientes razones:
→ El artículo 1545 del Código Civil, que consagra el principio de autonomía de la voluntad, no tiene exigencias
adicionales y es plenamente aplicable, al menos a los contratos celebrados en Chile.
→ El DL 2349 de 28/10/78, referido a los contratos internacionales para el sector público, consagra esta
doctrina. Este cuerpo legal declara válidos los pactos destinados a sujetar al Derecho Extranjero los contratos
internacionales del sector público, sin exigir que el contrato se haya celebrado en el extranjero (revisar
decreto).

B. REGLA N°2: A falta de designación expresa, hay que mirar la elección tácita.

La mayoría de los contratos no tienen elección expresa, puesto que como se mencionó antes, no hay un contrato
formal. No es inusual que el juez deba desentrañar la voluntad tacita de las partes. Esto resulta de la aplicación de
las normas de interpretación de los contratos (1560 y ss Código Civil).

Para ayudarle, Battifol propone una solución: índices de localización (las partes introducen elementos al contrato
a propósito o sin querer).

1. Índices generales
a. Lugar de celebración: se dice que es uno solo y fácil de determinar. Además, la ley del lugar de
celebración se supone mejor conocida por las partes.

Sin embargo, a menudo este lugar es fortuito y accidental, y no tiene relación alguna con el contrato,
por lo que no es tan importante para determinar la ley de fondo. Se mira más para la forma.

b. Lugar de ejecución/cumplimiento: está más ligado a los intereses de las partes. A menudo es múltiple
(Esto, sin embargo, se soluciona con la teoría de la prestación característica). Este índice sí es más
importante (ley de donde se producen los efectos).

¿Cuáles efectos? Prestación característica. Donde se paga el servicio no es lo más importante, sino la
prestación característica.

2. Índices particulares
a. Índices intrínsecos
i) Hay índices que dicen relación con la persona de los contratantes: nacionalidad y domicilio. Por
ejemplo: si ambos son de nacionalidad peruana, ambos están domiciliados en Perú.
ii) Hay índices relativos al objeto del contrato: situación del bien.
iii) Índices relativos a la forma de los contratos: por ejemplo, si los documentos vienen legalizados
por un notario peruano.

b. Índices extrínsecos
i) Tenor de las leyes en conflicto. Si por ejemplo estoy entre aplicar ley chilena o alemana. Si aplico
la alemana el contrato es nulo y si aplico la chilena es válida, el juez preferirá la ley que da validez
al contrato.

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ii) Actitud de las partes posterior al contrato, por ejemplo que por correspondencia se señala que se
le va a aplicar al infractor el interés máximo convencional (chile) o que se va a demandar según la
ley de X país.
iii) Referencia a disposiciones de una ley o usos: referencia a disposiciones aisladas de una
determinada legislación.

No basta solo 1, el juez debe mirar el contexto completo.

C. REGLA N°3: En caso de no ser posible desentrañar la voluntad tácita, el juez queda en libertad de aplicar
la ley chilena (lex fori), si es que se celebró en Chile, o buscar la ley del lugar de cumplimiento.

Art. 16 CC: Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros
y no residan en Chile.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
válidamente en país extraño.
Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes
chilenas.

→ Contiene un principio previsto por la ley chilena para los efectos de los contratos celebrados en el
extranjero, pero esto podría bilateralizarse. Se entiende que respeta la ley del lugar de cumplimiento.

II. CONTRATOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO

Mismas reglas que se señalaron para los contratos celebrados en Chile:

A. REGLA N°1: Rige en primer lugar la ley que las partes expresamente elijan, aun cuando no tenga relación
con el contrato celebrado.

B. REGLA N°2: A falta de pacto expreso, deberá estarse a la voluntad tácita de las partes, para lo que pueden
servir como elementos de apoyo los índices de localización de Battifol.

C. REGLA N°3: Si no se puede determinar la voluntad tácita debe distinguirse si el contrato se celebró “para
cumplirse en Chile” o no.
→ Si se celebró para cumplirse en Chile: los efectos deben sujetarse a la ley chilena (artículo 16 inc.
3 Código Civil).
o Las partes tienen la posibilidad de cambiar las reglas de un contrato celebrado en el
extranjero, sin embargo si los efectos se producen dentro de Chile, finalmente se insistirá
en la aplicación de la ley chilena.
o Se discute si para la aplicación del artículo 16 inc. 3 del Código Civil se requiere o no que
las partes hayan tenido la intención de que el contrato se cumpliera en Chile (Claro Solar,
Fabres, Villaroel).

→ Si no se celebró para cumplirse en Chile o no produce sus efectos en Chile: rige la ley extranjera
(lugar de celebración o bilaterización del artículo 16).

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Se considera que el artículo 16 inc. 3 del Código Civil es restrictivo. Existe otro artículo, el 113 del Código
de Comercio, que es una especie de hermano del artículo 16 pero con una gran diferencia: cambia las reglas
y le devuelve la supremacía a la autonomía de la voluntad de las partes.

Art. 113 CCom: Todos los actos concernientes a la ejecución de los contratos celebrados en país extranjero
y cumplideros en Chile, son regidos por la ley chilena, en conformidad a lo que se prescribe en el inciso
final del artículo 16 del Código Civil.
Así la entrega y pago, la moneda en que éste deba hacerse, las medidas de toda especie, los recibos y su
forma, las responsabilidades que imponen la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto o tardío,
y cualquiera otro acto relativo a la mera ejecución del contrato, deberán arreglarse a las disposiciones de
las leyes de la República, a menos que los contratantes hubieren acordado otra cosa.

✓ EN SÍNTESIS: el artículo 16 del Código Civil dice que se puede cambiar la ley aplicable en un contrato
extranjero, pero si los efectos de dicho contrato se producen en Chile, la supremacía la tiene la ley y
esta señal rige chile.

El artículo 113 dice que en un contrato extranjero se puede decidir la ley aplicable, a menos que los
efectos se produzcan en Chile. Sin embargo (y en lo que se diferencia del artículo 16), permite que las
partes cambien aquello y elijan la ley aplicable.

Ambas normas se contradicen. La diferencia es que el Código Civil aplica a obligaciones civiles y el
Código de Comercio aplica a obligaciones mercantiles. En materias mercantiles hay más libertad. Hay
que ver qué tipo de obligación es para saber que norma aplicar.

◼ ¿QUÉ PROPONE EL ANTEPROYECTO DE LEY EN ESTA MATERIA?

1) Internacionalidad del contrato
→ El Código Civil no tiene ninguna definición de internacionalidad del contrato. Solo distingue si se
celebra dentro o fuera de Chile. Además, en materia de convenciones internacionales no hay una
definición única. Por lo tanto, se quiere definir un concepto para Chile: “Contrato internacional es
el celebrado entre partes con residencia habitual o establecimientos en estados distintos, o con
vínculos objetivos relevantes con más de un Estado”.
→ El contrato no puede ser internacionalizado por la sola voluntad de las partes. Esto quiere decir
que si el contrato es a todas luces chileno, las partes no pueden modificar aquello. No se puede
cambiar la realidad. La sola cláusula de elección de ley no vale.

2) Libertad de elección
→ Rige el principio de autonomía de la voluntad. Las partes pueden elegir la ley aplicable a todo o
solo una parte del contrato.
→ No se requiere un vínculo entre la ley elegida y las partes o el contrato.

3) Ley aplicable
→ Las partes pueden elegir una ley aplicable o normas de derecho, costumbre o principios
generalmente aceptados (por ejemplo, UNIDROIT), salvo que lo prohíba la lex fori.
→ Los vacíos legales los suple la ley aplicable

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4) Elección tácita
→ Aplican los índices de localización de Battifol.

5) Exclusión del reenvío, a menos que las partes acuerden lo contrario

→ En materia contractual se excluye el reenvío y se le entrega el máximo respecto a la autonomía de
la voluntad.

6) Determinación de ley aplicable a falta de elección

→ Aplica la ley del estado donde tenga residencia habitual la parte que deba realizar la prestación
característica del contrato (la obligación distinta a la de pagar el precio).

7) Validez formal
→ Los requisitos de forma de la ley de lugar de celebración o los de la ley de fondo, o los de la ley
del lugar de cumplimiento o la residencia habitual de cualquiera de las partes pueden aplicar, salvo
en relación a los derechos reales. Se puede cambiar lex locus regit actum pero no lex rei sitae.

ESTATUTO PERSONAL: EL MATRIMONIO

En materia de matrimonio, existe cierto consenso a nivel internacional, con reglas fijas. Sin perjuicio de lo anterior,
hay diferentes niveles de conservadurismo o tradición en la aplicación de estas leyes.

En sus conflictos de leyes, los países deben ponerse de acuerdo con determinadas formas. En esta línea, veremos
los requisitos externos del matrimonio (solemnidades), requisitos internos del matrimonio (vicios del
consentimiento, impedimentos) y efectos del matrimonio respecto de las personas y de los bienes.

I. REQUISITOS EXTERNOS (solemnidades)

• Aplica el principio lex locus regit actum. Los requisitos de forma se rigen por la ley del lugar en que se
celebra el matrimonio (relacionar con artículo 15 Código Civil).
• El artículo 80 de la Ley de Matrimonio Civil regula cual ley aplica al matrimonio. Existe una aparente
contradicción entre el artículo 80 LMC y el 15 CC:
o El artículo 15 dice que la ley que se aplica a los requisitos de forma será la del lugar de celebración
del matrimonio; mientras que el artículo 80 sostiene que tanto los requisitos de forma como de
fondo dependerán de la ley del lugar de celebración. ´
o Por ejemplo: si soy hombre chileno y me caso con otro hombre en [Link], cumpliendo con todos
los requisitos de forma y fondo de California, ese matrimonio en Chile supuestamente es válido.
Lo que ocurre es que el artículo 15, en lo relativo al estado civil, a los chilenos aplica la ley de
chile.
o Antes el artículo 80 LMC establecía que “siempre que el matrimonio fuera entre un hombre y una
mujer”, por lo que la contradicción se eliminaba con esta frase. (IMPORTANTE saber la
contradicción aparente y su solución).
• Ahora, esta regla general cuenta con ciertas excepciones:
1. Matrimonio claudicante: los países que exigen una ceremonia religiosa además de la ceremonia
civil no dan validez a la ceremonia civil si sus nacionales no cumplen con la ceremonia religiosa,
siendo tales matrimonios válidos por la ley local, pero inválidos por la ley personal, como ocurre
con Grecia;

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2. Países reconocen la validez del matrimonio celebrados según la ley personal, aún que sean
nulos por la ley del lugar, por lo que no rige el principio de locus regit actum. Chile siempre exige
que se cumpla con la ley de celebración, por lo que esta regla no es válida.
3. Algunos países permiten la celebración del matrimonio ante agentes consulares o
diplomáticos, así́ como también capitanes de barcos. En Chile, esto no se permite. En chile los
únicos matrimonios que podrían caer en esta excepción son los matrimonios celebrados en una
situación extrema.
4. Algunos países permiten la celebración del matrimonio con mandato, lo cual no ocurre siempre.
En chile se permite pero de igual manera se exige la comparecencia personal. Hay países en los que
no se puede realizar un matrimonio por mandato, como por ejemplo, Uruguay.
5. Regímenes diferentes. ¿Qué pasa con un matrimonio en el que existen regímenes distintos? Por
ejemplo, en el estado de Arizona se puede pedir un certificado que constituye prueba de la existencia
del matrimonio, pero en Chile se exigen solemnidades, por lo que no tendrá validez el certificado
en Chile.
6. Matrimonios temporales: matrimonio dura mientras las personas estén juntas. Efecto Butterfly.

• Prueba del estado civil del matrimonio: se deben reconocer la forma de celebrar el matrimonio según el
lugar en donde se celebre. Chile tiene que aceptar los medios de prueba que exige la ley del lugar de
celebración.

II. REQUISITOS INTERNOS

• También rige el artículo 80 LMC. Con la aparente contradicción que existió entre el 15 CC y 80 LMC se
pretendía no aplicar el estatuto personal del chileno, y que se aplicara el 80 LMC para otorgar validez a
los matrimonios homosexuales.
• El artículo 80 señala que:
a. En primer lugar, rige la forma y fondo del lugar de celebración, produciendo los mismos efectos
que se darían si se hubiese celebrado en Chile.
b. Luego, debe cumplir con los artículos 5, 6 y 7 de la LMC. Uno de ellos plantea que debe ser
monogámico.
• La contradicción ya no existe, debido a que se permite el matrimonio entre personas del mismo sexo.
• En virtud de que es una norma de orden público, se le puede dar un efecto atenuado a este matrimonio. Por
ejemplo, reconociendo el último matrimonio y dándole un efecto atenuado a los 4 anteriores.

III. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

1. Error en cuanto a la persona. Hay autores que en esta categoría, incluyen el error en cuanto a las
cualidades de la persona que son determinantes para el consentimiento. En Alemania se acepta un error en
las cualidades, por ejemplo, una mujer se casa con un hombre que cree que es muy religioso pero en
realidad no. En chile el error debe ser en cuanto a la identidad de la persona. Sin embargo, se dice que si
es determinante podría aplicarse, pero los jueces en general no lo aplican.
2. Fuerza. El matrimonio debe ser libre y espontáneo. En algunos países, como la India, contemplan los
matrimonios concertados o arreglados.

IV. IMPEDIMENTOS DEL MATRIMONIO.

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1. Edad. En Chile los mínimos etarios son claros. En otros países se aceptan matrimonios entre impúberes
que tengan hijos, pero en Chile no se aceptan.
2. Relaciones consanguíneas: hay que enfocarse en la ley personal y en la ley del lugar para ver si se
permite o no y establecer como se aplica en Chile, por ejemplo, el matrimonio entre primos hermanos.
Respecto de los chilenos aplica la ley chilena, pero respecto de los extranjeros, si se casan dos primos
hermanos cumpliendo con los requisitos del lugar de celebración, en Chile habrá que convalidarlo.
3. Matrimonio no disuelto en el extranjero: no está permitido en Chile casarse de nuevo.
4. Impedimentos morales: el más evidente es el caso del homicida, que en Chile no se convalidará.

V. EFECTOS DEL MATRIMONIO.

1. Respecto de la persona de los cónyuges. El artículo 82 dice que el cónyuge chileno puede demandar
obligaciones de alimentos respecto de su otro cónyuge. Lo mismo el extranjero respecto del chileno que
vive en Chile.
2. Respecto de los bienes de los cónyuges* (IMPORTANTE). La regla general de matrimonios celebrados
en el extranjero, convalidados en Chile, es bajo el régimen de separación de bienes. Esta regla supletoria
aplica desde el 09 de septiembre de 1989.
✓ Antes existía una norma de conflicto en el artículo 135 LMC que obligaba al juez, cuando se
solicitaba una convalidación de matrimonio celebrado en el extranjero, a imponer el régimen
de matrimonio que se utilizaba en el país, ya sea sociedad conyugal, participación en los
gananciales, etc., y aplicar ese régimen. La norma de conflicto por tanto se cambió por una
norma material que da la solución en sí misma, aplicando el régimen de separación de bienes.
✓ Hay matrimonios que se celebraron con anterioridad a esa fecha, si fue antes del 09 de
septiembre de 1989, podría aplicarse otro régimen, como la sociedad conyugal. El juez en estos
casos deberá ver la norma de conflicto, ya que el matrimonio fue celebrado con anterioridad al
establecimiento de la norma material.

DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL

Hay países que no lo consideran parte del DIPRI, como Alemania. Desde el punto de vista dogmática, el estudio
del derecho internacional privado termina en el estudio de las normas de conflicto en los estatutos real, personal y
de las obligaciones.

En Chile y en el derecho continental, el derecho procesal sí se ve dentro del derecho internacional privado.

El estado de uno no es el único que ejerce jurisdicción sino que tiene que convivir con otros estados. El propio
estado es el que debe limitar su propia jurisdicción. Chile podría escribir lo que quiera, por ejemplo, que tiene
jurisdicción universal y nadie le diría nada, simplemente sus actuaciones procesales serian ineficaces en otro lado.
Una cosa es lo escrito y otra la realidad. El estado de Chile claramente no está solo en el planeta.

Consecuencias

1. ¿Hasta qué punto Chile limita su jurisdicción para conocer de distintas materias? Jurisdicción internacional
del estado de chile.
2. Hay actuaciones de procesos seguidos en Chile que se deben realizar fuera de este y a viceversa: la pregunta
es ¿qué regla procesal de aplica? Proceso con elementos internacionales.

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3. Habiendo seguido un proceso completo en el extranjero, es posible que haya de cumplirse una sentencia
dictada en el extranjero que deba cumplirse en Chile y viceversa. Reconocimiento o cumplimiento de
sentencias extranjeras.

Estos son los 3 capítulos de derecho procesal internacional que pasaremos a estudiar.

I. JURISDICCION INTERNACIONAL DEL ESTADO DE CHILE

La regla general es que los límites territoriales limiten a su vez la jurisdicción de los tribunales chilenos.

❖ Criterios que se usan para atribuir un caso a la jurisdicción de un país en particular

1) Objetivos: relación controvertida considerada en sí misma y no a las partes involucradas, importa el tipo
de acción y el objeto.
2) Subjetivos: en que las partes sí son importantes y su rol procesal también.

Se combinan unos con otros para determinar la jurisdicción de un tribunal. Por ejemplo, será competente el tribunal
del domicilio del deudor o del demandado. Tiene importancia la persona, un aspecto de la ley procesal que es el
domicilio y el rol procesal que es el demandado.

¿QUÉ ROL JUEGA LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD? = ¿pueden alterar la jurisdicción que un país se
ha establecido?
→ Una primera respuesta sería que sí, las partes pueden alterar la jurisdicción. Tal como en los códigos procesales
se estudia la figura de la prórroga de la competencia, la cual en derecho internacional recibe el nombre de
sumisión. A través de la autonomía de la voluntad se modifica el tribunal. Argumentos:
a. Regla de sumisión del Código Bustamante
b. DL N° 2349
c. La jurisprudencia acepta el arbitraje internacional

✓ Conclusión: nuestra legislación lo menciona en el Código Bustamante y en el DL N°2349. Además, en

la práctica jurisprudencial se acepta el arbitraje internacional, forma de elegir una jurisdicción distinta
a la de los tribunales.
o En Chile nada impide que las partes decidan traer a nuestro país un caso que en un principio no
era de competencia de los tribunales chilenos. En un principio los tribunales deben conocer
todos los litigios sometidos a su conocimiento.
o A su vez la situación puede ser al revés y que las partes decidan llevarse fuera de Chile un
litigio que le correspondería a los tribunales nacionales y someterlo a una legislación distinta.
o Por lo tanto = la autonomía de la voluntad aplica tanto para traer como para llevarse
causas de Chile.

✓ Aplicación de sentencia extranjera en territorio chileno

o Si entre las partes se toma la decisión de llevar la causa a jurisdicción extranjera, y luego
quieren que esta tenga aplicación en Chile, no tiene sentido que se les rechace no se las quieran
cumplir.

1) Esto tiene relación con el artículo 1462 del Código Civil:

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Art. 1462 CC: Hay objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho chileno. Así la promesa
de someterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el
vicio de objeto.

Por mucho tiempo se postuló que si la regla procesal chilena decía que los tribunales chilenos
debían conocer, si las partes se la llevaban a otra parte, se entendía que se contravenía esta
norma.
— La Corte Suprema lo zanja en los años 50 y señala que las partes sí pueden llevarse
una causa a una jurisdicción extranjero, SIMPRE Y CUANDO el estado al cual se
lleva el conocimiento del asunto tenga reconocimiento oficial del estado chileno. En
esta hipótesis no habría problema de trasladar el conocimiento fuera de Chile y no
contraviene el artículo 1462.
— El artículo no es una limitación a la autonomía de voluntad, excepto en que la elección
de tribunal competente debe ser de un estado que si este reconocido como estado.

2) También tiene que ver con el DL N°2349 → capacidad de las partes de sustraer los litigios de
tribunales chilenos y someterlos a uno distintos. Este DL reconoce esta capacidad
expresamente.

3) Concepto “Forum Shopping” → las partes dejan abierta la posibilidad de que una de ellas
unilateralmente frente a un conflicto, pueda elegir el tribunal competente según su
conveniencia. Es una manifestación del abuso de la fuerza de las partes en relaciones en que
las fuerzas son distintas.

✓ EX: inmunidades de jurisdicción

o Es una versión moderna de la “bandera blanca”. Hay que tener claro que inmunidad no significa
impunidad: la persona sí va a ser juzgadas.
o Aplica principalmente en acciones penales. El problema es que el factor de conexión principal es
el lugar de comisión del delito, lo cual se ve alterado por la inmunidad de jurisdicción.

→ Aplica a todas las acciones penales, pero hay excepciones en que no aplica:
1. Acciones reales sobre inmuebles particulares ubicados en el estado receptor. Por ejemplo,
el embajador de Argentina no puede venir a Chile y no pagar la renta de su casa excusándose
que tiene inmunidad de jurisdicción.
2. Acciones sucesorias en que la persona figure como heredero. Por ejemplo, si se abre la
posesión efectiva en Chile, el embajador argentino no puede excusarse con su inmunidad de
jurisdicción y solicitar que se abra en Argentina.
3. Acciones relativas a la actividad comercial y profesional. Por ejemplo, si la señora del cónsul
abre una galería de arte no puede excusarse y deberá someterse a las reglas locales.
4. Acciones laboral y previsionales. No hablamos de funcionarios de la embajada (no son
empleados para efectos locales), estamos hablando el personal contratado bajo un contrato
de trabajo.

La Corte Suprema ha dicho que hay 2 vertientes de la inmunidad de jurisdicción: (i) función (ii)
materia. Hay algunas inmunidades que tienen relación con la función de la materia y son

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absolutas y otras inmunidades que tienen que ver con funciones operativas de las organizaciones
diplomáticas, consulares, etc. Las tareas funcionales sí están cubiertas por la inmunidad de
jurisdicción.

Lo operativo no está cubierto por la inmunidad de jurisdicción, es decir, los contratos que no
tienen que ver con la actividad diplomática misma.

✓ Estados extranjeros e inmunidad de ejecución

o Caso Fragata Libertad → estaba realizando viajes de instrucción de cadetes y pararon la Fragata
en Guinea debido a la existencia de una orden de embargo internacional producto de una deuda
en Malta de los cadetes anteriores.
▪ Se discutió si la Fragata era embargable o no y eso dependía si era un buque de guerra
o no era. El argumento argentino era que al tratarse de un buque de guerra este debía
estar cubierto por la inmunidad de jurisdicción.
▪ El contraargumento era que se trataba de una embarcación sin armas y que era
simplemente de instrucción.
▪ Finalmente tuvieron que pagar para que les permitieran volver a subirse al buque.
▪ En Chile se tomaron precauciones como por ejemplo, otorgar la calificación de buque
de guerra, dependiente del Ministerio de Defensa, para que sea inembargable.

✓ Competencia en materia penal: territorialidad.

o Un tribunal cede su competencia al tribunal de origen pero con la condición de que efectivamente
juzgue.
o Existe discusión acerca de la retención o detención → Caso Pinochet, quien se fue a Londres y un
juez español pidió su extradición para ser juzgado en España por delitos de genocidios cometidos
a españoles en Chile durante la dictadura.
▪ La defensa de Pinochet es que el viaja como senador del país por lo que gozaba de
inmunidad de jurisdicción por ser un “viaje oficial”. Se argumentaba que viajaba con
investidura y misión oficial de Estado.
▪ Luego se comprobó que no se trataba de un viaje oficial sino que el motivo era médico.
▪ Los ingleses no tomaron ninguna posición: se defendían señalando que estaban revisando
los antecedentes, pero nunca tomaron una decisión de fondo acerca de si había o no
inmunidad de jurisdicción. Lo dejaron ir por consideraciones médicas: edad, problemas de
salud, etc.
▪ El profesor opina que se debió fallar que no gozaba de inmunidad de jurisdicción y que
Pinochet corrió un riesgo imprudente al salir del país sabiendo de su orden de captura
internacional.

✓ En la legislación nacional no hay muchas reglas. Hay una en el artículo 148 del COT que dice que el
tribunal competente para conocer de las acciones sucesorias va a ser el del último domicilio del
causante, pero no está pensada como una norma internacional.
❖ El CB ofrece una serie de alternativas que son bastantes estandarizadas a nivel mundial.
1. La regla general es la sumisión expresa o tacita (prorroga).
a. Escrita: explicita en el documento
b. Tácita: mismas reglas que la prórroga tacita

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→ Presentar la demanda ante tribunal incompetente

→ Contestación de la demanda sin oponer excepción de incompetencia

2. No habiendo prorroga expresa ni tacita, aplican reglas de carácter objetivo y otras

subjetivo. Se mezclan. Distinguen entre los tipos de acciones.
a. Acciones personales: se les aplica una alternativa
i. Lugar de cumplimiento de las obligaciones; o
ii. El domicilio y si este no es conocido, la residencia del demandado.
b. Acciones reales: distinguir
→ Bienes muebles: tribunal del lugar de situación de la cosa y si es desconocido,
el lugar del domicilio del deudor (o residencia si el domicilio no es conocido).
No es una alternativa.
→ Bienes inmuebles: tribunal del lugar de situación de la cosa.

II. EL PROCESO CON ELEMENTOS INTERNACIONALES

Nos encontramos en el supuesto de que un proceso se esté llevando en un país y se deba realizar una gestión procesal
en otro país: ¿qué ley aplico: lex fori o la ley del país en que se esté llevando?
✓ La regla general es que los actos procesales se rigen por lex fori (tribunal que esté llevando a cabo la
gestión), no importando la ley del tribunal que está conociendo del fondo del asunto.
✓ Por ejemplo, si hay que realizar una notificación se aplican las reglas del lugar de actuación.
✓ Para la forma se aplica la lex fori (ley del lugar donde se realiza la actuación); para el fondo se mira la lex
caussae (ley de origen que está conociendo el asunto).

◼ ACTOS PROCESALES EN PARTICULAR

1) DEMANDA
▪ Para saber qué ley aplicar a la capacidad para demandar, se debe distinguir entre la capacidad
civil y la capacidad procesal.
o La capacidad según el Código de Procedimiento Civil se traduce en que se debe ser capaz
según ley chilena para poder demandar en Chile. Si, por ejemplo, yo soy capaz según ley
alemana y quiero demandar en Chile, me dirán que eso no es relevante, ya que la ley que
rige en capacidad es la chilena por lo que lo relevante es que sea capaz según ley chilena.
▪ Respecto de la legitimación activa, el derecho de fondo es el que da la razón por la cual demandar.
Es un asunto que le corresponde a la ley de fondo / lex caussae.
▪ En cuanto a la forma de comparecer en juicio, al ser esta una actuación procesal, se debe llevar
a cabo conforme a las reglas del lugar en que se esté llevando a cabo la actuación, a pesar de que
el derecho que se está reclamando lo haya otorgado otra legislación. La forma de actuar es
conforme a la lex fori.
▪ Respecto de la prescripción de la acción procesal, para el Common Law es un tema de proceso
y para los países continentales es un tema de fondo. Por ejemplo, si un derecho otorgado por
Alemania, el tribunal chileno deberá ver que dice el derecho alemán. La forma es la chilena pero
para ver si hay o no un derecho que demandar (fondo), se debe ver ley alemana.

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▪ Por último, acerca de la capacidad de demandar, forma de presentar un escrito, entre otros →
lex fori.

2) ACTUACIONES JUDICIALES
▪ Aplican las mismas reglas:
✓ A los aspectos de fondo se le aplica lex caussae / ley extranjera
✓ A los aspecto de forma se le aplica lex fori / ley chilena.
▪ Ejemplos:
a. Término de emplazamiento: tiene relación a cosas geográficas. Se aplica la lex fori = ley
del tribunal que está llevando las actuaciones a cabo.
b. Excepciones
▪ Perentorias: lex caussae
▪ Dilatorias: lex fori (incompetencia, litispendencia, ineptitud del libelo, etc.)
c. Carga de la prueba: lex caussae
d. Merito probatorio: lex fori (el juez que conoce del asunto es el que va a determinar el
mérito que le dará a una prueba u otra)

III. CUMPLIMIENTO DE SENTENCIAS EXTRANJERAS

Se podría sostener que todo aquello que sea netamente procesal se regirá por lex fori, es decir, la legislación del
tribunal que debe llevar a cabo las actuaciones procesales. Por ejemplo, si el proceso se lleva a cabo en Estados
Unidos pero debe notificarse a alguien en Chile, la ley aplicable a la notificación será la ley chilena (lex fori). En la
otra vereda, todo lo que tenga relación con el fondo del asunto se regirá por lex caussae.

Para efectos de que una sentencia extranjera pueda convertirse en un título ejecutivo y tener merito en Chile para
obtener su cumplimiento ejecutivo en nuestro país, es necesario que cumpla con el proceso de homologación
mediate exequatur.
✓ Se trata de una actuación procesal que tiene distintos enfoques a nivel mundial. El que prima hoy en día es
aquel que hace el exequatur sin revisar la forma, sino que únicamente se revisa que se cumpla con los
mínimos procesales.

◼ PROCEDIMIENTOS
→ Artículo 242 CPC: el recurrente debe probar ciertos hechos de manera de poder exigir el exequatur. Hoy en
día un proceso de exequatur se demora en Chile un promedio de 2 años.

Art. 242 CPC: Las resoluciones pronunciadas en país extranjero tendrán en Chile la fuerza que les concedan
los tratados respectivos; y para su ejecución se seguirán los procedimientos que establezca la ley chilena, en
cuanto no aparezcan modificadas por dichos tratados.

→ Convención NYC: se trata de una Convención de las Naciones Unidas sobre Reconocimiento y Ejecución de
Arbitrajes Extranjeros. La diferencia con el procedimiento del CPC es que el requerido es quien debe probar.
— Tiene como efecto que en muchos casos se tramite sin contraparte y que por tanto sea un proceso más
rápido. Se demora en promedio 9 meses a 1 año.

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→ Hoy en día se está promoviendo la ratificación de una Convención de La Haya acerca de las sentencias.

◼ REQUISITOS
1. Mirar si existen o no tratados internacionales (242 CPC) = si no existieran tratados se pasa a la 2da regla.
2. La reciprocidad positiva y negativa (243 CPC)
a. Positiva: si en el país de origen de la sentencia se cumplen los fallos chilenos entonces en Chile se
deberá cumplir el fallo. Hoy en día esta reciprocidad no tiene tanta aplicación.
b. Negativa: si en el país de origen de la sentencia NO se cumplen los fallos chilenos, entonces Chile
no tiene por qué cumplir el fallo.

Art. 243 CPC: Si no existen tratados relativos a esta materia con la nación de que procedan las resoluciones,
se les dará la misma fuerza que en ella se dé a los fallos pronunciados en Chile.

3. La regularidad internacional del fallo es un verdadero “checklist” de temas fundamentales (245

CPC). Se deben cumplir los siguientes requisitos:
a. Que no haya nada contrario a las leyes de la República: alusión indirecta al orden público y fraude
a la ley.
b. Haber sido dictada conforme al derecho internacional privado chileno en cuanto a la aplicación de
la ley y el tribunal que la ley considere competente: alusión a la posibilidad de que en Chile existan
jurisdicciones exclusivas, como por ejemplo en materia sucesoria. Por ejemplo, si el ultimo
domicilio del causante es en Chile, Chile será competente para conocer de esta posesión efectiva.
c. Que no se oponga a la jurisdicción nacional: se busca que cuando las partes no han prorrogado la
competencia y se aplican esas reglas, estas sean respetadas.
d. Que la parte contra la que se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada o emplazada.
e. Que estén las sentencias ejecutoriadas de conformidad a las normas del país en que se pronunciaron,
es decir, que no procedan recursos en su contra o si proceden que se encuentren prescritos.

Art. 245 CPC: En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de los tres artículos precedentes, las
resoluciones de tribunales extranjeros tendrán en Chile la misma fuerza que si se hubieran dictado por
tribunales chilenos, con tal que reúnan las circunstancias siguientes:
1a. Que no contengan nada contrario a las leyes de la República. Pero no se tomarán en consideración las
leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la substanciación del juicio;
2a. Que tampoco se opongan a la jurisdicción nacional;
3a. Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada de la acción.
Con todo, podrá ella probar que, por otros motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de defensa.
4a. Que estén ejecutoriadas en conformidad a las leyes del país en que hayan sido pronunciadas

El problema es la forma en que está plasmado este procedimiento en el CPC: si es que se cumple la segunda
regla (la reciprocidad) no debiese entonces aplicarse el checklist del artículo 245. Sin embargo en la práctica
no es así: esta “cascada de requisitos” está superada en la práctica y se aplica a todas las sentencias.
✓ Primero se mira si hay tratados internacionales. La reciprocidad positiva tiene una aplicación
prácticamente nula.
✓ El Código Bustamante contiene reglas muy similares, pero busca evitar la situación de rebeldía
por lo que se exige que hayan hecho parte.

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IV. QUE DICE EL ANTEPROYECTO DE LEY EN ESTA MATERIA

1) Foro general de competencia de tribunales chilenos: plena vigencia del principio de inexcusabilidad.

2) Foro de competencia basado en residencia habitual del demandado en Chile: el foro de competencia
cambia, y pasa del domicilio del demandado a la residencia habitual del mismo. Este factor de conexión de
residencia habitual se ha intentado introducir en diferentes partes ya que es más fácil de demostrar y es
continuo, reemplazando al domicilio del demandado.

3) Sumisión expresa y tácita. Presentar la demanda en tribunal o no oponer excepción de incompetencia en

la contestación.

4) Foros de competencia exclusiva (ejemplo, derechos reales sobre inmuebles situados en Chile,
competencia especial en materias de persona y familia y en materia patrimonial y sucesoria).

5) Litispendencia internacional. Principio de radicación. Se radica en el primer tribunal en que se presentó

la causa.

6) Excepciones a la competencia:
a. Foro de necesidad, en algunos casos se considerará la competencia o incompetencia de un tribunal
cuando exista la justificación de que tal persona debe acudir a su país por circunstancias especiales.
b. A su vez se está intentando establecer el principio de conexión, es decir, para presentar la demanda,
debe existir algún factor de conexión asociado. Si se busca interponer la demanda en Chile, debe
existir alguna razón que vincule la demanda con la jurisdicción chilena. Esto ya que el sistema es
público y por tanto, cuesta dinero y recursos que no deberían gastarse en una persona que no tenga
conexión con Chile.

7) Principio de reconocimiento, en materias sencillas y que no tengan extrema delicadeza (como familia),
que exista reconocimiento sin exequatur. Para esto habrá que alcanzar determinado consenso, al menos en
algunas materias mínimas. Por ejemplo, cumplimiento de sentencias relacionadas a derechos que se ven
diariamente.

8) Condiciones de admisibilidad (este será el nuevo checklist, eliminando el artículo 245).

a. Falta de notificación.
b. Competencia exclusiva.
c. Litispendencia.
d. Contrariedad al Orden Público.

9) Prohibición de revisar el fondo. No lo revisó en profundidad.

10) Procedimiento de exequatur.

a. Corte suprema: se discutió si es que se pasaba a primera instancia, pero a su vez, se decidió dejarlo
en la CS en una audiencia única.

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b. Procedimiento simplificado, en una audiencia.

c. Posibilidad de solicitar medidas precautorias.
d. Eliminación de reciprocidad.

11) Cooperación judicial internacional. Se establece un mecanismo para que los tribunales cooperen entre sí,
facilitando el cumplimiento procesal y de sentencias extranjeras. La idea es liberar de trabajo a los
tribunales, volver más eficiente y eficaz el proceso, y además, darles fluidez a los procesos internacionales,
normalizarlo, y que no sea una excepción a la RG. Para esto, hay que darles las herramientas necesarias a
los jueces.

DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL

Debemos distinguir:

I. EN CUANTO A LA FORMA
▪ Rige el principio locus regit actum (al menos en la teoría). En materia comercial, a diferencia de los otros
estatutos que estudiamos) no hay muchos documentos a los cuales recurrir.
o Existen documentos privados que construyen el contrato, como por ejemplo:
▪ Oferta en una página web
▪ Orden de compra
▪ Facturas
▪ Conocimiento de embarque

▪ En materia comercial hay que tener cuidado con la disociación entre la transferencia de dominio y el riesgo.
o Se usan los incoterms (denominación basada en un acuerdo entre múltiples países que son
miembros de la Cámara de Comercio Internacional, que han llegado a la confluencia de definir en
qué momento de la compraventa se produce la transferencia del riesgo del deterioro, daño o pérdida
de la mercadería que se ha comprado internacionalmente)
o Los compradores más potentes buscan que la transferencia del riesgo se realice lo más tarde posible
(por ejemplo, hasta el momento en que la mercadería llegue a la bodega del comprador).
o Lo mismo buscan los vendedores más fuertes, como por ejemplo ir a buscarlo a la bodega del
vendedor.
o Los incoterms funcionan en estos dos extremos.

▪ Todo este armado comercial suele hacerse a través de instrumentos privados. No existe mucha regulación
en materia de instrumentos públicos. En Chile si hay regulación específica de la factura, por ejemplo, pero
en materia internacional (y por ejemplo, en USA), no hay suficiente regulación, por tratarse de una venta
que no se realizará en el mismo país.

II. EN CUANTO AL FONDO

▪ En los contratos celebrados en Chile rige el principio de autonomía de la voluntad, lo que se desprende
de disposiciones del Código Civil, Código de Comercio, DL 349, etc. (materia de estatuto de las
obligaciones). Aplica de la misma manera. (Recordar los índices de localización de Batiffol).

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▪ ¿Qué pasa cuando los contratos se celebran fuera de Chile? Cuando vimos el capítulo de derecho civil, en
materia de contratos celebrados fuera de Chile, el artículo 16 incisos 2 y 3 regulaban esta materia, señalando
que prima la autonomía de la voluntad (disposiciones contenidas en contratos válidamente otorgados en
país extraño) y abre la puerta a que las partes puedan determinar el contenido del contrato civil.

o El inciso 3 del mismo artículo contiene una excepción: los efectos de estos contratos que hayan de
producir efectos en Chile se sujetarán a la ley chilena. Este inciso entonces mira al lugar de
producción de los efectos. La elección de las partes que se aparte de la ley chilena, en este caso,
no sería válida. Es decir, si se celebra un contrato, las partes lo someten a la ley de Ecuador, pero
el contrato surte efectos en Chile, esa determinación de las partes es inválida.

▪ La regla comercial es diferente. Al principio, el artículo 113 CCO confirma lo que dice el artículo 16 del
CC. Hay un listado no exhaustivo que dicen relación con la mera discusión del contrato.
o En principio se aplica la ley chilena a menos que las partes hubieren establecido otra cosa. Vuelve
a las partes la discusión, por lo que hay una dicotomía a propósito de lo regulado en el artículo 16
CC. Habrá que aplicar el 16 CC a los contratos civiles, y el 113 CCO a los contratos mercantiles.

▪ Por lo tanto, si nos encontramos con contratos comerciales, para determinar si son comerciales o no hay
que revisar el artículo 3 del CCO, caso en el que habrá más libertad entre las partes para elegir la
regulación aplicable.

Para cerrar el ramo, estudiaremos el Anteproyecto de Derecho Internacional Privado en relación a todas las materias
estudiadas este semestre:

PROYECTO DE REFORMA AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CHILENO

¿Cómo se gestó? Hace como 10 años atrás los académicos de DIPRI comenzaron a conversar sobre la posibilidad
de hacerle cambios al sistema. Había situaciones concretas que lo hacía necesario, por ejemplo:
1. En ese momento no existía la Convención de la Apostilla;
2. Estaba comenzando a aumentar la migración (reconocimiento de nacimientos, matrimonios o
testamentos):
3. El sistema de exequatur hacía que todo fuese muy lento y poco ágil;
4. Había un desconocimiento de los jueces acerca del funcionamiento del sistema. Se estaba creando una
especie de resistencia a la aplicación de las normas de derecho internacional privado por parte de los
jueces. Frente al caso de sentencias chilenas que debían regir fuera del país había grandes problemas.
5. Muchas legislaciones cercanas en la región comenzaron a reformarse, comenzó Venezuela, luego
Argentina, de ahí Centro América, Uruguay, etc.

Se formó una comisión redactora invitando a todos los profesores de Derecho Internacional Privado en Chile. Todos
los años además se hacía una Jornada de DIPRI en provincias de manera que todos tuvieran la posibilidad de
participar.

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Esto terminó el año 2020 con la presentación del Anteproyecto ante el Ministerio de Justicia, quien lo estudió y les
encargó el análisis a asesores externos (profesores extranjeros) para que emitieran un informe. Los informes fueron
buenos.

En este minuto se está esperando que el Ministerio lo envíe al Presidente para que este promueva la iniciativa de
ley.

¿Cuál era la situación?

▪ Las principales normas eran el Código Civil con una marcad aplicación del principio de territorialidad con
el factor de conexión de la habitación.
▪ Conflicto de jurisdicción los ve el Código Bustamante.
▪ Chile es parte de una serie de organizaciones internacionales y ha ratificado tratados internacionales que
han modificado el derecho chileno.
▪ Todo lo anterior nunca ha sido puesto dentro de una misma ley. esto busca el anteproyecto: que haya
principios transversales, que todos los beneficiarios puedan ver una línea argumental en todas las materias.

Razones para reformar

1. Antigüedad
2. Migración
3. Aumento de chilenos que necesitan resoluciones chilenas reconocidas en el extranjero
4. Incremente en la movilidad de bienes, servicios y personas
5. Evolución del transporte de pasajeros
6. Irrupción de internet que ha relativizado el concepto de frontera
7. Mayor apertura global
8. Aumento de relaciones privadas internacionales
9. Evolución legislativa

¿Qué contiene el Anteproyecto de ley?

• Son 93 artículos distribuidos en 6 títulos
1) Normas generales
2) Competencia judicial internacional de tribunales chilenos
3) Derecho aplicable
4) Reconocimiento extraterritorial de actos y decisiones extranjeras
5) Cooperación jurídica interneuronal
6) Normas transitorias

• No se busca derogar todo y empezar de cero: se busca una ley que converse con el Código Civil, Código
Bustamante, etc. No está pensada como una ley derogatoria del sistema sino que algo que se inserta en la
estructura y lo modifica, simplifica, etc. Y lo hace más coordinado.

• Temas que NO contiene

1) Penales
2) Tributarios
3) Aduaneros
4) Administrativos
5) Seguridad social

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6) Arbitraje comercial internacional

7) Reorganización transfronteriza

• Objetivos de la reforma
1. Incorporar normas de conflicto orientadas materialmente: depende del tema la norma de conflicto
va cambiando.
2. Flexibilización del territorialismo: se permite dar continuidad espacial, es decir, se reconoce que la
persona se mueve. Se aleja de la territorialidad (las personas se mueven 1 vez y listo). Se busca
regular la realidad.
3. Recoge el factor de “residencia habitual” como criterio central de determinación de la ley
aplicable a la persona (alejándose de la dicotomía de la nacionalidad o domicilio).
4. Posiciona fuertemente el principio de autonomía de la voluntad.
5. Permite la elección del derecho aplicable en materia de personas y familia.
6. Inclusión de normas de derecho no estatales: la referencia al derecho de otros países de valida al
igual que a los principios UNIDROIT o a la costumbre mercantil. Se fortalece.
7. Regula la competencia judicial internacional de los tribunales chilenos: ordenar cuando son
competentes para conocer de manera que no haya discusión acerca de su competencia.
8. Establece un sistema de reconocimiento y ejecución de sentencias y laudos arbitrales extranjeros,
inversión de carga probatoria de circunstancias excluyentes.
9. Incorpora regulaciones sobre cooperación jurídica internacional entre tribunales: tienen más
facultades para comunicarse directamente entre ellos. Hoy en día es solamente a través de carta
rogatoria por medio de la Corte Suprema.

Análisis de algunos temas:

◼ COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

a) Foro general de competencia: residencia habitual del demandado.
b) Se reconoce la validez de la sumisión expresa o tacita. Le da mucho valor a la autonomía de la voluntad
en esta materia.
c) Se establece competencia exclusiva de los tribunales chilenos en varias materias, por ejemplo derechos
reales sobre inmuebles situados en Chile.
d) Regulación de litispendencia internacional, foro de necesidad (“por estado de necesidad debemos
demandar aquí”) y principio de conexión (cuanta conexión debe haber entre la demanda y el tribunal; que
tengan conexión con Chile).
e) Los tribunales chilenos pueden apreciar su propia competencia territorial: ellos deciden si son o no
competentes.

◼ DERECHO APLICABLE
a) Teoría del uso jurídico extranjero o del hecho fuera de la causa consagrado en ley chilena (Convención
Interamericana sobre Prueba del Derecho Extranjero y Tratado Bilateral con Uruguay 1985).
b) Se aprobó el reenvío en todas sus clases, salvo en materia contractual. Aquí si se especifica un país
determinado esa es la legislación aplicable y también respecto del principio locus regit actum (si yo digo
que regirá la formalidad de tal país debe respetarse).

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c) Calificación jurídica de acuerdo a la lex fori (primera vez que se utiliza el término calificación), salvo
en los casos de institución desconocida, el juez va a calificar según su ley salvo las cosas que no existan
en su país, por ejemplo calificar un Trust. Ahí si se debe recurrir al lugar en que proviene la legislación
desconocida.
d) Cuestiones preliminares o incidentales de acuerdo a la teoría de la equivalencia. Se deja fuera la teoría
de la jerarquización.
e) Limitaciones a la aplicación de ley extranjera: orden público, normas de policía y fraude a la ley.
f) El Estatuto personal se sujeta a la ley de residencia habitual y en caso de personas jurídica rige el lugar
de constitución.
g) Matrimonio, factores de conexión alternativos, incluyendo la autonomía de la voluntad. En vez de que
se vayan a Puerto príncipe, dejar que se casen en el consulado. Recordar 80 LMC: cumplir formalidad lugar
de celebración. Hay alternativas: si ambos, por ejemplo, son de una nacionalidad y se quieren casar bajo
esas leyes, se pueden casar bajo ley haitiana en territorio chileno.
h) Sucesión: ley de la residencia habitual del causante. No necesariamente se cambia el 955 ya que no
solamente está pensado para temas internacionales. También sirve para fijar la ley local internamente.
— Professio iuris: manifestación de voluntad del causante de someter la sucesión o testamento al derecho
que él quiera. Esto no aplica en Chile.
i) Estatuto real: se aplica el principio lex rei sitae, salvo los bienes en tránsito, a ellos se aplica ley de destino.

◼ MATERIA CONTRACTUAL: hay reglas específicas de derecho aplicable.

a) Definir que significa que el contrato sea internacional (criterio amplio): residencia habitual o
establecimientos en estados distintos o que existan vínculos con más de un estado.
b) Reconocimiento expreso a la autonomía de la voluntad para elegir derecho aplicable, incluso derechos
no estatales (por ejemplo UNIDROIT)
c) Se excluye el reenvío, salvo que las partes lo incluyan
d) Se admite que se aplique una ley a una parte y otra ley a la otra.
e) A falta de elección de ley, aplica la residencia habitual de la parte que deba realizar la prestación
característica del contrato
f) Forma de los actos: ley del lugar de celebración o autonomía de la voluntad, salvo excepciones como el
caso de derechos reales sobre inmuebles.

◼ RECONOCIMIENTO EXTRATERRITORIAL DE ACTOS Y DECISIONES EXTRANJERAS

a) Primero hay que mirar los tratados y las leyes especiales.
b) La Corte Suprema mantiene competencia para conocer de los exequatur.
c) Se suprime la reciprocidad, tanto positiva como negativa. (Estaba en desuso).
d) Se fijan requisitos de admisibilidad de sentencias y laudos. Listado taxativos de causales de denegación de
exequatur (Siguiendo a la Convención de NY se invierte la carga de la prueba).
e) Se consagra el orden público internacional como causal de denegación
f) Se prohíbe la revisión de fondo.

◼ COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL

a) Sistema para que cooperen los tribunales chilenos con los de otros países.

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b) Se crea una Autoridad central para exhortos y cartas rogatorias dependiendo de tratados internacionales.
Ya no lo hará la Corte Suprema.
c) Va a intervenir la fiscalía judicial.
d) Todas las diligencias que deban hacerse en chile se rige por lex fori. Aplica la misma regla al revés.
EX: Normas especiales respecto de obtención de alimentos, sustracción internacional, visitas
internacionales, sistema de cooperación transfronteriza. Todo esto directo entre tribunales.

HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO – clase ayudante

◼ EVOLUCIÓN HISTÓRICA

(A) ANTIGÜEDAD
— Las primeras ciudades formadas no eran amigables con los extranjeros, no había estatutos que regularan las
relaciones entre distintos pueblos o distintas leyes.
— Luego de esto aparece el principio de la hospitalidad, que nace de un mandamiento bíblico hebreo, el cual
busca asegurar a los comerciantes alojamiento, alimentos, etc. Había cierto tipo de derecho de que al ser
comerciante se les recibiera.

(B) IMPERIO ROMANO

— Más tarde vino la época del imperio romano. El ius civile era una ley específica para los ciudadanos
romanos, mientras que los peregrinos (extranjeros) se guiaban por el ius Gentium. Existían dos leyes
distintas que se aplicaban a personas con una naturaleza o nacionalidad distinta. En esta época aún no se
habla de nacionalidad, está presente el principio de la personalidad.
— Principio de la personalidad vs principio de la territorialidad: en esta época existía el de personalidad
y no nace aun el de la territorialidad.
— Más adelante en la época del imperio nace la figura del pretor peregrino quien resuelve los conflictos que
leyes que podrían surgir respecto de los peregrinos. Aun no se habla de un DIPRI porque toda la
jurisprudencia venía de Roma.
— Constitución de Caracala: derriba la distinción entre romanos y peregrinos. Todos se consideran
ciudadanos romanos. El problema surge a finalices del imperio romano porque, Roma conquistó gran parte
de Europa, las cuales eran habitadas por barbaros germánicos y comienza a surgir un conflicto de ley, ya
que estos barbaros tenían una visión de la ley distinta. Estas personas “llevaban la ley a la montura de sus
caballos” = a donde fuesen la ley los iba a seguir. Esto es el principio de personalidad. Da lo mismo donde
estes, se aplicará su propia ley.

(C) EDAD MEDIA

— Cae el imperio romano y una especie de unificación de lo que es Europa con el sacro imperio romano
germano. Aquí seguía el conflicto de que los pueblos germanos eran regidos por su propia ley.
— El obispo agobardo escribe un tratado al hijo de Carlo Magno que se llama “Tratado Ludovico” en el cual
le pedía a Agobardo, que 5 personas que se sientan a comer se rigen por leyes completamente distintas. Es
aquí donde surge por primera vez el principio de territorialidad. Lo que ocurre es que Europa se parte
en dos: (i) en el sur regía el derecho civil de origen romano y (ii) en el norte regía el derecho común que es
consuetudinario (en base a casos).

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— Acá surge el principio de territorialidad pero no tiene mucho desarrollo.

(D) ÉPOCA FEUDAL

— Lo único que pasa es que los señores feudales aplican sus propias normas dentro de sus terrenos. Aquí
aplica el principio de personalidad.

◼ TEORÍAS ESTATUTARIAS

Se comienza a estudiar el derecho internacional privado.

Da lugar a 3 escuelas distintas: (i) italiana, (ii) francesa y (iii) holandesa. IMPORTANTE: saber bien hizo que.

I. ESCUELA ITALIANA (Baldini, Bartolo, Curtius). En Italia existía una ley propia para cada estado que se
llamaba estatuto. Todavía se aplicaba subsidiariamente el derecho romano. Hay cierto principio de
extraterritorialidad ya que los estatutos entre sí se relacionan.
a) Baldini: leyes de procedimiento y leyes de fondo
Todo lo que se refiere al procedimiento, se rige por la lex fori (la ley del juez que conoce de la causa).

b) Bartolo: principio lex locus regit actum

A los contratos (obligaciones) se les aplica la ley del lugar de celebración. Esto en cuanto a las
formalidades.

c) Curtius: los delitos se deben regir por la ley del lugar de comisión.

II. ESCUELA FRANCESA (Dumoulin, D´Argentre):

- Extraterritorialidad de los estatutos personales (siguen a la persona por su personalidad al extranjero, ej:
articulo 15 CC).
- Teoría de la autonomía de la voluntad.

III. ESCUELA HOLANDESA (Jean Voet, Ulrich Huber)

a) Jean Voet
Principio de cortesía internacional: en virtud de la globalización existe una especie de amabilidad en
cooperar internacionalmente. Yo como Chile estoy siendo amable con Perú si respecto su ley en ciertas
situaciones respecto de sus nacionales en Chile.

b) Ulrich
Introdujo los derechos adquiridos bajo una ley extranjera. Hay ciertos casos en que ley extranjera pasa a
llevar nuestra ley por lo que hay que ver si se trata de un derecho adquirido o no y si va en contra de nuestro
ordenamiento. De ir en contra, ver si es contra una ley o de algo considerado de orden público.

◼ ESCUELAS MODERNAS

Nos llevan a entender el DIPRI como lo vemos hoy en día.

I. ESCUELA ANGLOAMERICANA (Joseph Story)

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→ Comitas Gentium. Hay una extraterritorialidad a ciertos derechos. Avance de la personalidad de la ley a la
territorialidad de la ley.

II. ESCUELA ITALIANA (Pascalle Mancini)

→ Retrocede en cuanto a la territorialidad y se ve más atraído a la personalidad. Se ve como una antítesis de la
escuela angloamericana. Se basa en la personalidad: las leyes se hacen para su cultura. Si eres chileno las
leyes se hicieron porque tu cultura es chilena y por ende te tienen que seguir.
→ Artículo 3 CC Francés Napoleónico: fuente del personalismo jurídico.
III. ESCUELA ALEMANA (Fiedrich Karl von Savigny)
→ Gracias a él tenemos el DIPRI como lo entendemos hoy en día. Lo estructura y regula como entendemos
las relaciones en la actualidad.
→ Fundamenta la aplicación de ley extranjera en una comunidad de hecho que se ha formado entre los distintos
pueblos en base al comitas Gentium y el principio de cortesía internacional.
→ La teoría de los derechos adquiridos no se basta a si misma. Sino que hay que determinar si la leyes aplicable
o no. Se puede haber adquirido un derecho pero puede que ese derecho sea contrario a nuestro ordenamiento
y por eso hay que ver si se originó en una ley o algo de orden público.
→ Se debe considerar toda la relación jurídica completa y distinguir las distintas materias de que se trata.
→ De él nace la teoría de los factores de conexión. Elementos que permiten conectar una ley con un
determinado hecho. Si yo celebro un contrato en Alemania, pero soy chilena, con un italiano, sobre un bien
que está en argentina.

Manuel de Derecho Internacional Privado - Carlos y Gabriel Villarroel

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