El derecho es omnipresente, es un producto de diversos propósitos
de alcancía parcial que no son especialmente distintivos. el derecho
COACCION: El estado detenta un monopolio de la fuerza disponible
como institución social contribuye a superar circunstancias básicas de
en una sociedad, ya sea para satisfacer fines de órganos competentes
la vida humana, donde estas circunstancias generan conflictos pero
o en la cooperación en persecución de sus fines particulares. Esta
OM
también la cooperación, así se elimina o reducen factores de
proporciona las RAZONES PRUDENCIALES que pueden ser efectivas
enfrentamiento y limitar sus circunstancias consecuenciales .
cuando no lo son las razones de índole moral.
CIRSCUNSTANCIAS: Escasez de recursos, vulnerabilidad de los seres
Los jueces ven al derecho como una prolongación de concepciones
humanos, la relativa similitud física e intelectual de los hombres, falta
morales que consideran validas y a las normas jurídicas como aquellas
de simpatía,etc.
normas que están justificadas moralmente.
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El derecho cumple la función de evitar o resolver algunos
El derecho como instrumentos para obtener cambios sociales es el
conflictos entre individuos y promover medios de cooperación
reflejo de ideologías y esquemas valorativos dominantes y recibe los
social, pero la moral también cumple esa función.
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embates de diferentes grupos de presión y distintas circunstancias
ELEMENTOS: Que generan un sistema de expectativas que faciliten sociales y económicas.
esos comportamientos.
EFECTOS SOCIALES DIRECTOS: cuando la mera conformidad de la
El derecho establece órganos e instituciones encargadas de
LA normas constituye el efecto buscado.
establecer conductas genéricas que se supone deseables y de
EFECTOS SOCIALES INDIRECTOS: Cuando los efectos se producen a
resolver, en casos particulares o conflictos que haya que se
través de hábitos generados por el derecho o de medios que este
hayan generados. La autoridad de estas reglas y decisiones
provee o de sus instituciones.
depende de la legitimidad de los órganos que se originan, pero
FI
este consenso o aceptación de directivas y decisiones jurídicas DERECHO
depende de la moral, esta le da LEGITIMIDAD a los órganos.
Para ello se debe buscar formas de obediencia a las CONCEPCION PLATONICA: Los conceptos reflejan la esencia de las
prescripciones jurídicas con un interés a quienes lo observan. cosas y transporte de los conceptos. La relación enytre significado
Dándoles recompensas por su obediencia o castigos por su de las expresiones lingüísticas y la realidad consiste en una
desobediencia (suelen ser las ultimas) que compensen el conexión necesaria que los hombres n o pueden creer o cambiar
interés de abstenerse de la acción indicada, esto implica sino solo reconocer, detectando los aspectos esenciales de la
recurrir a la COACCION. realidad, recogidos en los conceptos. REALISMO VERBAL.
Un orden jurídico no CONCEPCION CONVENCIONALISTA: Los filósofos analíticos dicen
puede mantenerse solo que esta relación es establecida arbitrariamente por el hombre, es
en creencias y actitudes
morales.
EsteLEGITIMIDAD
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decir las cosas solo tienen propiedades esenciales en la medida en IUSNATURALISMO Y POSITIVISMO
que los hombres hagan de ellas condiciones necesarias para el uso
de la palabra. JURIDICO
LA PALABRA DERECHO ES MUY AMBIGUA
OM
Hay una conexión entre derecho y moral, para el iusnaturalismo:
DERECHO OBJETIVO: es decir un orden o sistemas de normas.
1) Las normas de un sistema jurídico son reflejo de hecho de
DERECHO SUBJETIVO: como facultad, atribución, etc. los valores y aspiraciones morales de la comunidad.
2) Las normas jurídicas se deben adecuar a los principios de
DERECHO DE INVESTIGACION: el estudio de la realidad jurídica
justicia y moral universalmente validos.
que tiene como objeto del derecho a los 2 anteriores.
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3) Deben reconocer y hacer efectivas las pautas morales
LA PALABRA DERECHO ES VAGA vigentes en la sociedad.
4) No hay distinción tangente de norma moral y jurídica.
COACTIVIDAD: hay sectores de la realidad jurídica que no lo 5) Los jueces aplican normas jurídicas como también normas
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presenta (código civil). y principios morales.
6) Ante alguna laguna legal los jueces deben recurrir a normas
DIRECTIVAS PROMULGADAS: por una autoridad olvidando las
y principios morales.
costumbres jurídicas.
LA 7) Inaplicabilidad de normas jurídicas que contradigan la
REGLAS GENERALES: pero están las sentencias judiciales que son moral.
particulares. 8) Si una regla constituye una norma de un sistema jurídico
ella tiene fuerza obligatoria moral.
ESPIRITU. 9) La ciencia jurídica formula principio de justicia y evalúa las
normas jurídicas.
FI
CARGA EMOTIVA
10)Para considerar como tal a un sistema normativo debe
Perjudica su significado cognoscitivo porque la gente extiende o haber condiciones fácticas, principio morales y de justicia.
restringe el uso del término de acuerdo a su emoción favorable o
desfavorable. No todas estas son de carácter lógico, tenemos de INDOLES
FACTICAS (pretenden describir la realidad), INDOLE VALORATIVO
(estipula lo que se debe hacer) INDOLE CONCEPTUAL
(caracterización de nociones, como sistema jurídico o norma
jurídica).
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TESIS PARA CONSIDERARSE ISUNATURALISTA: NATURALEZA DE LAS COSAS
1) PRINCIPIOS MORALES Y DE JUSTICIA UNIVERSLAMNETE
Principalmente en Alemania, esta concepción sostiene que hay
VALDOS ACCESIBLES POR LA RAZON HUMANA.
2) NO HAY SISTEMA NORMATIVO SI CONTRADICEN ciertos aspectos de la realidad que poseen fuerza normativa y
constituyen una fuente del derecho a la cual debe adecuarse el
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PRINCIPIOS MORALES O DE JUSTICIA.
derecho positivo.
Todos los isnaturalista aceptan estas tesis pero discrepan en el
origen de los principios morales y de justicia. Hay estructuras lógicas-objetivas que determinan los límites del
legislador.
IUSNATURALISMO TEOLOGICO
POSITIVISMO
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El derecho natural lo crea dios reconociéndose por la razón, el
derecho natural encuentra su fundamento en la necesidad para la
sociedad humana, es válido, verdadero, existen tente, universal y ESCEPTISCIMO ETICO
aplicable en todo momento. EXP: Tomas de Aquino
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Se crea bajo la influencia del positivismo lógico y empírico donde
Las leyes positivas deben tener conclusiones del derecho natural o
aproximaciones y deben hacer efectivas por la coacción los establecen que los únicos juicios verdaderos son los empíricos.
mandatos del derecho natural.
No existen principios morales y de justicia reconocidos por la
IUSNATURALISMO RACIONAL LA razón, es decir que niega la primera tesis del iusnaturalismo.
Ya que los enunciados morales son valorativos y no establecen
Se origina en el movimiento iluminista siglo XVII y XVIII, el
derecho natural es creado por la razón humana. verificación sino estados de emociones que son relativos y
subjetivos. EXP: KELSEN Y ALF ROSS.
El jurista formula normas básicas en la cual infieren lógicamente
FI
otras, constituyendo supuestos de axiomas. POSITIVISMO MODERNO: Se puede justificar un principio moral
por medio del principio de utilidad, donde una conducta es
Influyeron en la creación de la dogmatica jurídica.
moralmente correcta dependiendo de la gente feliz.
CONCEPCION HISTORISCITAS
POSITIVISMO CONTEMPORANEO: El problema valorativo no es
Pretenden crear normas universalmente validas a partir del irracional ni tiene actitudes emotivas. EXP: HART
desarrollo de la historia humana, esta concepción pretende POSITIVISMO IDEOLOGICO
mostrar que ciertas normas o valoraciones derivan de la realidad.
EXP: Savingy y Pucheta. Cualquiera sea el contenido de la norma positiva, tiene validez y
obligación y deben ser obedecidas y aplicadas también por los
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jueces, sin prestar atención a la moral. Sirvió para justificar FORMALISMO JURIDICO
cualquier régimen de fuerza.
El derecho esta compuesto solo por presupuestos legislativos y no
BOBBIO por normas consuetudinarias o jurisprudenciales, el orden jurídico
1) El derecho positivo emana de la voluntad dominante, es justo y es autosuficiente y tiene una solución univoca (no hay ambigüedad
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por eso puede juzgar. ni vaguedad).
2)el derecho posee coacción independientemente de la moral Esta concepción va unida al positivismo ideológico, también tuvo
para la obtención de ciertos fines deseables. influencia en la creación de la DOGMATICA JURIDICA.
ALF ROSS “SEUDOPOSITIVISMO” KELSEN, HART Y ROSS hay normas legislativas, normas
consuetudinarias y jurisprudenciales.
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LEY ES LEY, que significa que cualquier orden jurídico es derecho
y cualquier sea su espíritu y sus tendencias, debe ser obedecido. HART Y ROSS: El orden jurídico no es autosuficiente ya que
presenta lagunas y contradicciones lógicas, vaguedad y
Los positivistas ideológicos pretenden que los jueces asuman una ambigüedad es por eso que a veces el juez debe decidir con
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posición moralmente neutra y que se limite a decidir según el razones no jurídicas.
derecho vigente, es decir deben seguir un solo principio moral que
es: “el que prescribe observar todo lo que dispone el derecho KELSEN: El derecho solo presenta indeterminación lingüística .
vigente.” POSITIVISMO METODOLOGICO O CONCEPTUAL
KELSEN
LA
Las normas jurídicas existen si tienen validez y obligatoriedad, las
Todos los autores se ubican la mayoría en este, negando la tesis
10, estableciendo que las preposiciones del derecho establecen
normas se dan en el mundo del DEBER SER y no en el mundo de una verificación empírica y no un juicio de valor.
hechos. ( la validez de la norma jurídica no depende de principios
morales y de justicia). Los jueces en ciertos casos están obligados moralmente a
desconocer ciertas normas, esto será negado por el iusnaturalismo
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La validez o fuerza obligatoria proviene de su NORMA BASICA que y positivismo ideológico.
dice que lo que un orden coactivo eficaz dispone “debe ser”
(presupuesto epistemológico) , esto permite que la realidad Acepta la tesis 1 del iusnaturalismo pero niega la 2.
jurídica este compuesto no por hechos sino por entidades- las En resumen la controversia entre el iusnaturalismo y esta
normas jurídicas- que pertenecen al mundo del deber ser. concepción se basa en la definición de DERECHO.
Kelsen habla de una aceptación hipotética de la norma básica por CONCEPCION ESENCIALISTA: se trata de captar la esencia del
parte de los juristas teóricos pero en la práctica no niega a los derecho, pero esto significa confiar en cierta intuición intelectual
jueces aplicabilidad del derecho con razones morales. que no es objetivamente controlable.
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CONCEPCION CONVENCIONALISTA: El significado de la palabra REALISMO JURIDICO
está determinado por las reglas convencionales que determinan
las condiciones de uso de esa palabra.
ESCEPTICISMO ANTE LAS NORMAS
1)El primero consiste en averiguar cómo se usa efectivamente en
Nacen en los países como estados unidos y escandinavos , es una
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el lenguaje ordinario la palabra DERECHO, ya que el
iusnaturalismo y positivismo le dieron a la palabra en cuestión reacción opuesta ante el formalismo ante las normas y los
cierta ambigüedad en el lenguaje ordinario. conceptos jurídicos.
2) El lenguaje puede encarar una discusión haciendo solo alusión a El derecho no depende de las normas codificadas pero si depende
propiedades descriptivas y no valorativas. de su eficacia o aplicación por los jueces.
ARGUMENTO KELSEN Y ROSS: la ciencia jurídica debe ser Ya que por el solo hecho de formular normas jurídicas deben
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puramente descriptiva y no valorativa, tesis 9 disputa con recurrir al lenguaje natural es decir que las normas adquieren la
iusnaturalistas, no deben haber juicios de valor ya que estos son imprecisión del lenguaje ordinario.
relativos y se pueden usar con preferencia o emociones.
También porque las normas jurídicas más importantes son las
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Diferenciar el derecho que ES del derecho que DEBE SER. generales es decir que le legislador trata de abarcar todas las
posibles soluciones aunque no se logra, ya que se pueden
Puede haber principios morales objetivo pero a la hora de presentar casos sin regular.
llevaros a la práctica no se encuentran tales principios esto
atrae consecuencias también en la comunicación
LA El derecho tiene un fin social (instrumento) es decir que me
principalmente entre los juristas. interesa sus efectos materiales ósea reales.
Si se dice que tal cosa es mala se dice que es mala en
función ya que si lo dijera en hecho no podría ser como tal y EXAMEN CRÍTICO DEL REALISMO.
no habría comparación. (pag 41), es decir que si hacemos
juicios valorativos oscurecemos sus rasgos facticos (reales). EL PAPEL DE LAS NORMAS JURIDICAS
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Estas controversias verbales del derecho no impide el progreso de Según los realistas hay que traer el derecho a la tierra y construir una
la idea, ya que aclarando el significado diferente y traducido en un ciencia del derecho que describa la realidad jurídica con proposiciones
lenguaje alternativo se soluciona. empíricamente verificables.
El hombre que cumple con su deber sin consecuencias el realismo le
KELSEN DERECHO ES: sistema normativo que presenta rasgos
responderá que no puede predecir sus facultades y deberes que solo
facticos distintivos, sin tomar en cuenta propiedades de índole
predice como se comportara un tribunal.
valorativa.
Si la ciencia del derecho consiste en predecir decisiones judiciales
entonces el derecho son las decisiones judiciales.
Las normas autorizan y dan competencia a los jueces, estos interesado
en el significado de las cosas que dice el juez es decir de la norma
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jurídica, es decir que a los juristas les interesa que norma particular van
a formular para resolver un conflicto.
Los realistas dirán que el derecho objetivo consiste en decisiones
judiciales particulares donde los jueces siguieron pautas, criterios, y
normas de otros jueces para adoptar a sus decisiones, es decir que los
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jueces siguieron ciertas normas generales que son morales.
ALF ROSS :la predicción de las decisiones judiciales se encarga la ciencia
jurídica, predice que normas o directivas van a ser usadas por los jueces
como fundamento de sus sentencias.
DERECHO VIGENTE ROSS: conjunto de directivas que probablemente
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los jueces tendrá en cuenta en su fundamentación de sus decisiones,
para determinar si una norma integra un sistema jurídico tenemos que
ver su posibilidad de aplicación por los jueces y no por su fuerza
obligatoria.
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LA
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