La función notarial

Nery Muñoz menciona que para iniciar este tema debemos respondernos una simple pregunta: ¿qué es la
función notarial?
respondiendo en términos sencillos “es el quehacer del notario” si lo analizamos ¿qué hace el notario? para
responder esto es más complejo debemos de mencionar la definición de notario y el mismo autor nos da una que
es la aprobada por la unión internacional del notariado en el primer congreso de la unión celebrado en Buenos
Aires Argentina en 1948 la cual dice:
“el notario es el profesional del derecho encargado de una función pública, que consiste en recibir, interpretar y
dar forma legal a la voluntad de las partes redactando los instrumentos adecuados a ese fin. Confiriéndoles
autenticidad conservando los originales de éstos y expidiendo copias que den fe de su contenido, en su función
está contenida la autenticación de los hechos.
Esta definición se desglosa en 11 aspectos del quehacer del notario:
1. el notario es profesional del derecho
debido a que se requiere una preparación universitaria que culmina con el título de profesional de notario
2. Encargado de una función pública
aquí estamos hablando de la fe pública notarial que es la investidura que se da a todos los notarios en el
momento de su graduación profesional, cuando le confieren su título de notario lo están invistiendo con fe
pública a partir de ese momento es un notario, la fe pública notarial es la presunción legal de veracidad que
tienen los hechos y actos en los cuales en su autorización ha intervenido el notario.
 naturaleza de la función notarial (teorías)
funcionarista
El notario actúa a nombre del estado que algunas leyes lo definen como funcionario público investido de fe para
autenticar y legitimar los actos que requieren su intervención y que el origen mismo de la institución sugiere
que se trata de una función pública desempeñada primeramente por funcionarios estatales y que el estado delegó
después en los años a los notarios.
Es importante mencionar que el código penal guatemalteco entre las disposiciones generales regula que los
notarios serán reputados como funcionarios cuando se trate de delitos que cometen con ocasión o motivo de
actos relativos al ejercicio de su profesión. En todo lo demás al notario no se le reputa como funcionario
público, pero sí ejerce una función pública.
Profesionalista
Recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes lejos de ser una función pública es un quehacer
eminentemente profesional y técnico. La actividad autenticadora y certificante no es pública, pues dar fe no es
otra cosa que certificar, la aptitud certificante no es inherente a la calidad de funcionario público puesto que la
ley establece casos en los cuales los particulares se expiden documentos que hacen fe, entendiéndose como
plena fe por ejemplo, los convenios de los consejos de administración de una sociedad anónima cuando se
certifican acuerdos.
ecléctica
concilia las 2 posiciones contrarias y es la que más se adapta a Guatemala, en donde el notario es un
profesional del derecho encargado de una función pública entonces ejerce como una profesión liberal en la que
los particulares pagan los honorarios. No se es dependiente, no se requiere nombramiento, no se está enrolado
en la administración pública, no se devenga sueldo del estado.
Autonomista
según esta teoría el notario resulta siendo un oficial público y no un funcionario que ejerce en las normas
y según los principios de la profesión libre esto lo hace autónomo.

3. El notario recibe la voluntad de las partes

la actividad o función receptiva es cuando el notario recibe de sus clientes en términos sencillos la petición para
que les autorice un instrumento, por el principio de rogación el notario no puede actuar de oficio tiene que darse
el requerimiento o rogación, este principio está contenida en el artículo uno del código de notariado
4. el notario interpreta la voluntad de las partes
esta interpretación se da porque el notario es una persona versada en derecho es así como el puede interpretar la
voluntad de las partes después de recibir la solicitud de sus clientes, en las interpreta, las dirige, las asesora
sobre el negocio que pretenden celebrar, aconsejando sobre el particular esto se le conoce como función
directiva o asesora
5. el notario da forma legal a la voluntad de las partes
esta es la función modeladora esto se da cuando el notario esta adecuando mentalmente la voluntad de las
partes a las normas que regulan el negocio que se pretende celebrar antes de plasmarlo en instrumento
6. el notario redacta los instrumentos adecuados a ese fin
el notario modela la voluntad de las partes cuando fracciona o elabora en el protocolo. El instrumento público al
desarrollar esta actividad o función modeladora está dando forma a la voluntad de las partes, encuadrándola a
las normas que regulan el negocio y lo hace como dijo al redactarlo en el protocolo.
7. el notario confiere autenticidad a los instrumentos que elabora
por tener fe pública al estampar su firma y sello el notario le está dando autenticidad al instrumento elaborado,
lo autoriza se convierte en el autor del documento al realizar esta función llamada autenticadora se le da
también autenticidad al acto o contrato contenido en el instrumental. Por lo tanto, estos se tendrán como ciertos
y auténticos y tendrán este carácter mientras no se pruebe lo contrario produce en fe y hacen plena prueba
artículo 186 del código procesal civil y mercantil
respecto a la firma y sello del notario estos deben registrarse antes de empezar a ejercer el notariado es una
obligación contenida en el artículo 2 del código del notariado. La firma y el sello se pueden cambiar y registrar
cuantas veces sea necesario.
8. el notario conserva los originales de los instrumentos públicos
el protocolo que es la colección ordenada de las escrituras matrices actas de protocolización y razones de
legalización que el notario autoriza de conformidad con la ley. El notario está obligado a conservar sus
protocolos con todas las escrituras autorizadas. Es responsable de la conservación y guardia responsable por
toda su vida hasta el momento que por mandato legal o voluntariamente los entrega al archivo general de
protocolos y cuando fallece dicha obligación se traslada a las personas que tengan el protocolo en su poder.
9. Expide copias que da fe de su contenido
estos son los testimonios o primeros testimonios, testimonios especiales y copias simples legalizadas son los
traslados o copias fieles de la escritura matriz que se expiden para los interesados y en el caso de los testimonios
especiales para el archivo general de protocolos de la corte suprema de justicia, En los testimonios se cubren los
impuestos fiscales a que están afectos el acto o contrato y en los testimonios especiales se cubren los impuestos
notariales, tienen la misma validez que los originales que producen y por medio de ellos es que se ejercitan los
derechos contenidos en los mismos es decir los testimonios son los que sirven de título, no los instrumentos
originales que constan en el protocolo.
10. en su función está comprometida la autenticación de hechos
el notario también está facultado para levantar actas notariales, en las cual es se hace constar hechos que
presencia y circunstancias que le constan. Estos hechos y circunstancias por su naturaleza no son materia de
contratos.
Así también los notarios podrán legalizar firmas cuando sean puestas o reconocidas en su presencia. Asimismo,
podrán legalizar fotocopias fotostáticas y otras reproducciones en las bodas por procedimientos análogos
siempre que las mismas sean procesadas copiadas y reproducidas del original según el caso en presencia del
notario autorizante
11. conoce tramita y resuelve algunos asuntos de jurisdicción voluntaria.
Estos son los asuntos no contenciosos conocidos como de jurisdicción voluntaria, son aquellos en los cuales no
existe litis pero se requiere una declaración o resolución para darle vida por la inexistencia del litigio, por el
contrario por el acuerdo de voluntades.
no obstante, los interesados tienen la opción de escoger al notario o al juez para que conozcan y resuelvan el
asunto
entre los asuntos que en la actualidad puede conocer los notarios están: la identificación de tercero o acta de
notoriedad, subastas voluntarias, procesos sucesorios, ausencias, disposición y gravamen de bienes de menores,
incapaces y ausentes; reconocimiento de preñez y de parto, cambio de nombre, inscripciones y omisiones de
partidas y actas de registro civil sobre determinación de edad, patrimonio familiar y rectificación de área
Funciones que desarrolla el notario
en resumen, podemos decir que las actividades o funciones que desarrolla el notario en su actividad profesional
y que vimos en páginas anteriores son:
receptiva
directiva o asesora
legitimadora
modeladora
preventiva
autenticadora
la legitimadora se desarrolla cuando el notario legitima las partes que requieren sus servicios por un lado que
sean las personas que efectivamente dicen ser por medio de su documento personal de identificación si actúan
en nombre de otro deben acreditar la representación
función preventiva
esta se desarrolla por el notario cuando previene problemas, cuando se adelanta a ellos, cuando previene
cualquier posible dificultad que puede sobrevenir debe evitar el conflicto posterior, siempre se contrata de buena
fe esperando que todo salga como se planteó pero sí de a un incumplimiento de una de las partes debe
prevenirse que sucederá tal situación el notario previene problemas.
Finalidades de la función notarial
1. seguridad
2. valor
3. permanencia

1. seguridad
¿Qué persigue la seguridad?
el análisis de su competencia que hace el notario, el mismo notario debe autoanalizarse para ver si es
competente para actuar si no tiene algún impedimento o prohibición que le impida el ejercicio de su profesión
que el acto o contrato a documentar sea lícito para esto se hacen necesario un análisis del caso con respecto a lo
regulado en la ley
la perfección jurídica de la obra
para que la obra quede perfecta tiene que hacer juicios de capacidad sobre los mismos clientes, si son aptos para
otorgar dar fe de conocimiento de los otorgantes o identificarlos por medio de legales.
2. valor
es la utilidad aptitud fuerza eficacia para producir efectos. La actuación del notario da valor jurídico este valor
es amplio, ya que es también ante terceros. Es la eficacia y fuerza que otorga la intervención del notario entre
partes y frente a terceros persigue darle utilidad, aptitud y fuerza a la función notarial.
3. permanencia
esto se relaciona con el factor tiempo el documento notarial nace para proyectarse hacia el futuro, el documento
notarial es permanente e indeleble o sea que tiende a no sufrir mudanza alguna. Hay varios medios adecuados
para lograr la permanencia:
 el notario actúa en el momento cuando se producen los hechos
 queda plasmado en un papel de larga duración y con tinta indeleble
 existen procedimientos para guardar y reproducir los documentos por un lado los originales y por otro
los testimonios especiales
 el notario es responsable de dicha permanencia.

Características de la función notarial

La función notarial también tiene algunas características, es decir; reglas propias de actuación que dependen de
cada legislación
 en Guatemala el notario puede tener más de una oficina
 en Guatemala la abogacía es compatible con el notariado
 se tiene la libertad de abrir o no la oficina según lo conveniente para el notario
  Los notarios guatemaltecos pueden ejercer en cualquier lugar de la república incluso fuera del país en
casos determinados se dice que somos notarios planetarios ya que en cualquier lugar del planeta
podemos ejercer el notariado siempre y cuando el acto y contrato vaya a sentir efectos en Guatemala
La función notarial como actividad
la función notarial es un sinónimo de la actividad que despliega el notario son las diversas actividades que
realiza el notario
la función notarial es la verdadera y propia denominación que cabe aplicar a las tareas que despliega el notario
en el proceso de formación y autorización del instrumento público
como antes se dijo el problema estriba en que si el notario es funcionario público no o si la función pública que
presta lo hace funcionario público en Guatemala el notario no es funcionario público es un profesional del
derecho que presta una función pública aunque tampoco podemos olvidar que algunas de nuestras leyes lo
reputan como funcionario público pero la ley específica el código del notariado no lo reconoce como tal

encuadramiento de la actividad del notario

la actividad del notario la podemos encuadrar en: el ejercicio liberal de la profesión, en la actividad del estado y
en forma mixta
1. ejercicio liberal de la profesión
es el verdadero campo en que el notario ejercita su función, ya que desarrolla su actividad sirviendo a los
particulares por eso se dice que es un profesión liberal, lo hace cuando autoriza actos y contratos en que
intervienen a requerimiento de parte
2. en la actividad del estado
es cuando encontramos al notario como asesor, consultor, cónsul, escribano de gobierno desempeñando un
cargo o empleo público. aquí a excepción del escribano de gobierno y esporádicamente el cónsul desempeñan
obligación de un funcionario o empleado ya que dictamina y asesora pero no ejercita la fe pública
3. sistema mixto
el profesional se desempeña en un empleo para el estado de tiempo parcial y la otra parte del tiempo ejerciendo
libremente la profesión en virtud de que la ley guatemalteca permite el ejercicio cuando el cargo para el que
sirvan no es sea a tiempo completo, puede darse el caso también de que un notario trabaje parcialmente para una
empresa privada y la otra parte de su tiempo la dediqué al ejercicio liberal.