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LICDA. TERESA CORALIA DE LEÓN BLANCO

DERECHO CIVIL V
LOS CONTRATOS

CONTRATO DE FIANZA

Contrato por el cual una persona se compromete a responder por las

obligaciones de otra (art. 2100).

El contrato por el que una persona, llamada fiadora, distinta del deudor y
del acreedor en una determinada obligación, se obliga con este último a
pagar dicha obligación, en caso de que el primero no lo haga.

DEFINICIÓN Del contrato de fianza derivan tres consecuencias distintas:

a) el fiador contrae una deuda

b) la fianza crea una obligación autónoma del fiador frente al acreedor,

que no implica que aquél asuma la obligación principal o que coparticipe
de ella, aunque si es obligación dependiente de la principal.

c) La fianza es una contrato entre fiador y acreedor, respecto del que el

deudor es un tercero, es decir, la fianza es válida con carácter abstracto.

a) Consensual y solemne: el contrato nace del consentimiento de

las partes, sin que se requiera la entrega de cosa alguna; pero no
basta que el fiador exprese su voluntad de asumir la obligación,
para que exista el contrato, sino que para su validez, se requiere
que conste por escrito 8arts. 1577, 2100 y 2101 CC).

b) Gratuito u oneroso: el fiador puede estipular con el deudor una

remuneración por el servicio que presta (art. 2100 CC)

c) Unilateral o Bilateral: es unilateral en cuando crea una

obligación únicamente para el fiador, pero también puede ser
bilateral si lleva consigo una contraprestación del acreedor. La
unilateralidad del contrato de fianza es evidente si se tiene en
cuenta que, normalmente, de él nacen únicamente obligaciones a
cargo del fiador, salvo que por parte del acreedor se asumieren ante
el fiador obligaciones “recíprocas” (art. 1587 CC)

CARACTERÍSTICAS d) Accesorio: su objeto es el cumplimiento de otra obligación (art.

1589 CC)
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e) Subsidiario: la subsidiariedad de la fianza consiste en que,

normalmente, sólo puede hacerse efectiva cuando el deudor de la
obligación principal ha incumplido y su acreedor no ha podido
hacer efectiva la obligación con el patrimonio del deudor. La
subsidiariedad se manifiesta en la excusión, que es una excepción
previa que el fiador puede plantear al acreedor, si éste no ha
agotado antes su reclamo contra el deudor principal. (art. 2106,
2108 CC, 116 inc 7 CPCyM)

f) Abstracto: es un contrato abstracto y autónomo del existente

entre el fiador y el deudor principal.

g) Personal: porque constituye una garantía de cumplimiento de

obligación principal que otorga el fiador a favor del acreedor.

Elementos:

Personales: deudor, fiador y acreedor

Fiador: debe tener la capacidad necesaria para obligarse, ya que

nunca adquiere por ello derechos, sino únicamente obligaciones.

Acreedor y Deudor: (art. 2114 CC.) Aunque no exista una

relación contractual entre el fiador y el deudor, aquel tiene
derechos en contra del deudor para que le garantice las resultas de
la fianza: a) si el deudor está por ausentarse de la República; b) si
el deudor ha sufrido menoscabo en sus bienes, de modo que se halle
en riesgo de insolvencia; c) si hubiere temor justificado de que el
deudor oculte o dilapide sus bienes; d) cuando el deudor se haya
obligado a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo y
éste haya vencido (art. 2107CC.).

ELEMENTOS

Reales: Obligaciones que pueden ser garantizadas con fianza: (art.

2104, 1309). Es esencial para la existencia de la fianza, que la
obligación a garantizarse sea válida. Por ello, la fianza constituida
para garantizar una obligación anulable, es válida y surte todos sus
efectos, hasta el momento en que se declara su nulidad; pero al
declararse la nulidad de la obligación, se extinguiría
automáticamente la fianza. Sin embargo, los vicios del
consentimiento de donde derivaría la anulabilidad del contrato,
generan acciones y excepciones personales oponibles por el deudor
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principal (error, dolo violencia, simulación), de las cuales puede

valerse el fiador al serle requerido el pago por el acreedor y la
renuncia que de tales acciones o excepciones hiciere el deudor, sea
expresamente o mediante ratificación de las obligaciones.

Pueden ser garantizadas con fianza, toda clase de obligaciones,

cualquiera sea su contenido (dar, de hacer o de no hacer) y fuente
(contrato, hecho ilícito, ley o disposición judicial), aunque lo
normal es que la fianza garantice el pago de una suma de dinero.

Amplitud de la garantía: Art. 2102 CC.

Formales: El contrato de fianza, que éste es un contrato

consensual y solemne, pues debe constar por escrito para su
validez (art. 2101 CC)

a) Por el tipo de responsabilidad del fiador, frente al acreedor puede haber

fianza simple o fianza solidaria. Fianza simple, el fiador goza
plenamente del beneficio de excusión y, si existieren varios fiadores
obligados en forma simple ante el acreedor, se aplicarían además las
normas de la mancomunidad simple y cada uno de ellos sólo sería
responsable por una parte alícuota de la obligación principal y cada
parte constituye una deuda separado (art. 1348CC). La fianza
solidaria excluye la subsidiariedad y el acreedor puede dirigirse contra
el fiador, sin previa excusión de los bienes del deudor y si la fianza se
ha prestado en forma mancomunadamente solidaria entre fiadores
solidarios, el acreedor puede exigir a cada uno de ellos el pago de la
totalidad de la obligación a cargo del deudor. La fianza solidaria no
convierte al fiador en deudor, pues con excepción de la eliminación de
la subsidiariedad y del beneficio de excusión, en todo lo demás, la
fianza solidaria queda sujeta a las reglas de la fianza simple. (arts.
2,105, 2110 CC)

CLASES

b) Por su origen, la fianza puede ser convencional, judicial o legal: Es

fianza convencional la que nace de un contrato y se rige exclusivamente
por las normas del Código Civil. Las fianzas judiciales y legales se
distinguen de la convencional, en que la celebración del contrato viene
impuesto, como acto debido, por la Ley o por los tribunales, toda vez que
la garantía en sí misma no se constituye por la sola declaración judicial o
legal. (ver arts 524, 531, 532, 533 CPCyM)
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c) Por la calidad del fiador, la fianza puede ser civil o mercantil: Será
fianza mercantil aquella en que el fiador es una afianzadora autorizada de
conformidad con la ley (art. 1024 CdeC) en otras palabras, una entidad
comercial que habitualmente, en forma profesional, en nombre propio y
con fines de lucro, se dedica a servir de fiadora. La fianza mercantil
normalmente e representa por una póliza y es respaldada por una solicitud
formulada por el deudor o el acreedor de la obligación principal. Es
fianza civil, aquella que no es emitida por una compañía afianzadora, sino
por una persona individual o por una sociedad civil, en forma no lucrativa
e impulsada por un deber de solidaridad social o de colaboración con el
acreedor o el deudor.

d) Por su extensión. La doctrina separa la fianza definida o limitada de la

fianza indefinida e ilimitada. (art. 2102 CC). Toda fianza es limitada por
el monto y características de la obligación principal y sus accesorios y que
no es jurídicamente aceptable una fianza ilimitada, permanente o abierta,
en que el fiador se obliga a responder de todas las obligaciones, presentes y
futuras de determinada persona. (fianza ilimitada art. 2103 CC, cuando el
fiador no limita claramente su responsabilidad, y en caso, el fiador
quedara obligado no sólo por la obligación principal, sino por el pago de
intereses, indemnizaciones de daños y perjuicios en caso de mora y gastos
judiciales; pero el fiador no responderá de otros daños y perjuicio y gastos
judiciales, sino de los que se hubieren causado después de haber sido
requerido para el pago, será fianza ilimitada.

La fianza, como contrato accesorio, termina al desaparecer la obligación

principal, por cualquier causa (nulidad, pago compensación, etc), pero
también, independientemente de la obligación principal, puede terminar
por las mismas causas que extinguen a todas la obligaciones.

a) Pago: Si el deudor paga la obligación principal y ésta se extingue,

termina la fianza. Si el fiador pago, ello no provoca la terminación de la
fianza, sino da lugar a la acción de reembolso o a la subrogación del fiador
en los derechos del acreedor. (art. 1413, 1453 CC)

b) Compensación: La compensación de deudas recíprocas del deudor y el

acreedor, extingue la fianza, pues produce como efecto natural la
terminación de la obligación principal (1475 CC)

TERMINACIÓN:
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c) Novación: La novación de la obligación principal provoca la

terminación del contrato accesorio de fianza, salvo que el acreedor y el
deudor convengan expresamente lo contrario y ello sea aceptado
expresamente por el fiador (art. 1479 CC)

d) Modificación de la obligación principal: La prórroga del plazo de la

obligación principal, convenida entre el acreedor y el deudor, termina la
responsabilidad del fiador, salvo que éste acepte expresamente la prórroga
(1481 CC)

e) Remisión: la remisión de la obligación principal, hecha por el acreedor

y aceptada por el deudor, extingue la obligación principal y, por lo tanto,
la accesoria de fianza (art. 1489 CC); pero la fianza terminará por remisión
unilateral hecha por el acreedor, aunque no haya sido aceptada por el
deudor (art. 1490 CC).

f) Muerte: Ni la muerte del acreedor, ni la del deudor, ni la del fiador,

producen la extinción de la fianza. Los herederos del acreedor y del
deudor suceden respectivamente en los derechos y obligaciones de sus
causahabientes. (2120, 1353 CC)

g) Vencimiento del plazo: La fianza puede tener un plazo menor que la

obligación principal y si en la fecha de vencimiento de la fianza, no
hubiere ocurrido incumplimiento del deudor, ésta se extinguiría. (art.
2118 CC)

h) Insolvencia: La insolvencia del acreedor no tiene efecto alguno en la

fianza. La insolvencia del deudor no termina la fianza ya que
precisamente ese es el riesgo que asumió el fiador al prestar su garantía.