PODER JUDICIAL DEL PERÚ

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

OCTAVA SALA LABORAL PERMANENTE EN LA NLPT
Av. Arnaldo Márquez N° 1065, Jesús María - Piso 03 - Teléfono: 4101818

EXP. N° 02761-2016-0-1801-JR-LA-03

S.S.:

YANGALI IPARRAGUIRRE

VASCONES RUIZ
ALMEIDA CARDENAS

Sumilla: La responsabilidad civil es una institución jurídica dentro del cual existe la
obligación de indemnizar por daños causados en virtud a un incumplimiento de las
obligaciones asumidas mediante una relación contractual o por el acontecimiento de
un hecho ilícito o riesgo creado (fuente extracontractual), en donde su reparación
deberá consistir en el establecimiento de una situación anterior o -cuando ello sea
imposible- en un pago por concepto de indemnización.

SENTENCIA DE VISTA

Lima, doce de setiembre del dos mil diecinueve.-

VISTOS: Observando las formalidades previstas por el artículo 131° del Texto
Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial, interviene como
ponente el señor Juez Superior Yangali Iparraguirre, por lo que esta Octava
Sala Laboral emite resolución con base en lo siguiente:

I. PARTE EXPOSITIVA:

I.1. Objeto de la revisión

Vienen en revisión a ésta instancia el recurso de apelación interpuesto por las

partes intervinientes, a fojas 437 a 445 y de 447 a 451, contra la Sentencia N°
344-2018-19°-JETP-NLPT recaída mediante Resolución N° 11, su fecha 18 de
octubre de 2018 (a fojas 413 a 425), en el cual se declaró fundada la demanda,
ordenándose el pago de S/.432,551.09 a favor de los demandantes por
concepto de lucro cesante y daño moral, según los montos fijados en la
sentencia; mas intereses legales, costas y costos.

I.2. Del recurso de apelación (expresión de los agravios)

La parte demandada, EMPRESA MINERA LOS QUENUALES S.A. el cual es

sucesora procesal de la empresa NYRSTAR ANCASH S.A., en su recurso de
apelación, a fojas 437 a 445, refiere que la resolución impugnada a incurrió en
diversos errores, señalado los siguientes agravios:

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i. El despacho incurre en error al momento de estimar la pretensión de

indemnización por lucro cesante o daño moral, por cuanto no se ha
acreditado que la emplazada haya actuado una culpa inexcusable, pues
el juzgado debió concluir el requerimiento de una culpa leve. (Agravio N°
01)
ii. La sentencia realiza una inadecuada motivación al momento de declarar
fundado el extremo de un lucro cesante, por cuanto se encuentra
acreditado que el demandante ha tenido la posibilidad de ejercer una
labore remunerativa. Asimismo, dentro del fallo se han considerado e
pago de las utilidades, bono anual y reintegro de la indemnización por
despido arbitrario y el cual no puede formar parte de las utilidades.
(Agravio N° 02)
iii. No se ha considerado que no existe un medio probatorio idóneo por el
cual se aprecie que los trabajadores demandantes hayan sufrido
detrimentos emocionales, pues la situación familiar no determina aquel
estado de gravidez. Asimismo, considera que ha existido error de
calificación del grado del estado emocional en 06 trabajadores, al no
coincidir con el informe pericial realizado por el juzgado. (Agravio N° 03)

Asimismo, la parte demandante ISAAC FELIPE HILARIO LEANDRO y

OTROS, en su recurso de apelación, a fojas 447 a 451, sostiene que la
resolución impugnada a incurrió en diversos errores, señalado los siguientes
agravios:

i. Existe un error al momento de considerar que el factor de atribución

aplicable en el presente caso ha sido el factor de culpa inexcusable, por
cuanto el factor originado para poder extinguir la relación laboral ha sido
el dolo al momento de ejecutar el despido. (Agravio N° 01)
ii. No existe una razón razonable para no poder ingresado el concepto de
asignación familiar dentro del concepto de lucro cesante (considerando
la remuneración y los beneficios), por cuanto el mismo determinaría un
incremento en la cuantía asignada. (Agravio N° 02)
iii. El monto reconocido para poder determinar el concepto de daño moral
es insuficiente, pues el mismo no cubre los daños realizados por la
extinción de la relación laboral (Agravio N° 03)

II. PARTE CONSIDERATIVA:

PRIMERO.- En lo que respecta a los límites de las facultades de este

colegiado al resolver el recurso de apelación.- De conformidad con el
artículo 364° del Código Procesal Civil, de aplicac ión supletoria al presente
proceso laboral, el recurso de apelación tiene por objeto que el órgano
jurisdiccional superior examine los fundamentos vertidos por el órgano
jurisdiccional de primera instancia, a solicitud de parte o tercero legitimado, la
resolución que les produzca agravio, con el propósito de que sea anulada o
revocada, total o parcialmente.

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Así, conforme a la aplicación del principio contenido en el aforismo latino

tantum devolutum quantum apellatum, la competencia del Superior sólo
alcanzará a ésta y a su tramitación; por lo que, corresponderá a este órgano
jurisdiccional circunscribirse únicamente al análisis de la resolución
impugnada, pronunciándose respecto a los agravios contenidos en el escrito.

CONSIDERACIONES PREVIAS: GARANTIAS CONSTITUCIONALES

SEGUNDO.- Sobre la Motivación de las Resoluciones Judiciales.- El

inciso 5) del artículo 139° de la Constitución Polí tica del Perú prescribe que
toda resolución emitida por cualquier instancia judicial, incluido el Tribunal
Constitucional, se deberá encontrar debidamente motivada, en donde
manifestará en los considerandos la ratio decidendi que fundamenta la
decisión, la cual deberá contar –por ende- con los fundamentos de hecho y de
derecho que expliquen por qué se ha resuelto de tal o cual manera1. Con ello,
la exigencia de que las resoluciones judiciales se encuentren motivadas o
fundamentadas, por un lado, informa sobre la manera en que se está llevando
a cabo la actividad jurisdiccional, y –por otro lado- constituye un derecho
fundamental para que los justiciables ejerzan de manera efectiva su defensa2;
pero, también se deberá analizar con criterio de conciencia que el mismo no
garantizará una determinada extensión de la motivación, pues solamente
deberá existir un suficiente sustento fáctico, jurídico y probatorio en la decisión
a asumir, es decir, una relación entre lo pedido y lo resuelto.

Con tal finalidad, mediante los Expedientes N° 4215 -2010-PA/TC , N° 01230-

2002-HC/TC y N° 08125-2005-HC/TC, el citado colegia do constitucional ha
sostenido en reiterada jurisprudencia que ”La jurisprudencia de este Tribunal ha
sido constante al establecer que la exigencia de que las decisiones judiciales
sean motivadas “garantiza que los jueces, cualquiera sea la instancia a la que
pertenezcan, expresen el proceso mental que los ha llevado a decidir una
controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar justicia
se haga con sujeción a la Constitución y a la ley; pero también con la finalidad
de facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa de los
justiciables…De este modo, la motivación de las resoluciones judiciales se
revela tanto como un principio que informa el ejercicio de la función
jurisdiccional, así como un derecho constitucional que asiste a todos los
justiciables” (…) “el derecho a la motivación de las resoluciones judiciales no
garantiza una determinada extensión de la motivación, por lo que su contenido
constitucional se respeta, prima facie, siempre que exista: a) fundamentación
jurídica, que no implica la sola mención de las normas a aplicar al caso, sino la
explicación y justificación de por qué tal caso se encuentra o no dentro de los
supuestos que contemplan tales normas; b) congruencia entre lo pedido y lo
resuelto, que implica la manifestación de los argumentos que expresarán la
conformidad entre los pronunciamientos del fallo y las pretensiones formuladas
por las partes; y, c) que por sí misma exprese una suficiente justificación de la

1
LANDA ARROYO CESAR, “La Constitucionalización del Derecho, El Caso del Perú”, Edit.
PALESTRA, Lima, 2018, Pág. N° 532.
2
Ibidem, pág. 532

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decisión adoptada, aun si esta es breve o concisa, o se presenta el supuesto

de motivación por remisión”.

TERCERO.- Asimismo, en lo que respecta al contenido esencialmente

protegido del Derecho Constitucional a la Motivación de las Resoluciones
Judiciales, tal colegiado sostiene que:

“El Tribunal Constitucional ha formulado una tipología de supuestos en los

cuales dicho contenido resulta vulnerado, como es el caso de la sentencia
recaída en el Expediente N.º 03943-2006-PA/TC, en la que el Tribunal
reconoció las siguientes hipótesis de vulneración:

a) Inexistencia de motivación o motivación aparente

b) Falta de motivación interna del razonamiento, que se presenta en una
doble dimensión: por un lado, cuando existe invalidez de una inferencia
a partir de las premisas que establece previamente el Juez en su
decisión; y, por otro, cuando existe incoherencia narrativa, que a la
postre se presenta como un discurso absolutamente confuso incapaz
de transmitir, de modo coherente, las razones en las que se apoya la
decisión. Se trata, en ambos casos, de identificar el ámbito
constitucional de la debida motivación mediante el control de los
argumentos utilizados en la decisión asumida por el juez o tribunal, ya
sea desde la perspectiva de su corrección lógica o desde su
coherencia narrativa.
c) Deficiencias en la motivación externa; justificación de las premisas,
que se presenta cuando las premisas [normativa y fáctica] de las que
parte el Juez no han sido confrontadas o analizadas respecto de su
validez fáctica o jurídica [según corresponda].
d) La motivación insuficiente, referida básicamente al mínimo de
motivación exigible atendiendo a las razones de hecho o de derecho
indispensables para asumir que la decisión está debidamente
motivada. Si bien, como ha establecido este Tribunal, no se trata de dar
respuestas a cada una de las pretensiones planteadas, la insuficiencia,
vista aquí en términos generales, sólo resultará relevante desde una
perspectiva constitucional si es que la ausencia de argumentos o la
“insuficiencia” de fundamentos resulta manifiesta a la luz de lo que en
sustancia se está decidiendo.
e) La motivación sustancialmente incongruente. El derecho a la tutela
judicial efectiva y, en concreto, el derecho a la debida motivación de las
sentencias, obliga a los órganos judiciales a resolver las pretensiones de
las partes de manera congruente con los términos en que vengan
planteadas, sin cometer, por lo tanto, desviaciones que supongan
modificación o alteración del debate procesal (incongruencia activa).
Desde luego, no cualquier nivel en que se produzca tal incumplimiento
genera de inmediato la posibilidad de su control mediante el proceso de
amparo. El incumplimiento total de dicha obligación, es decir, el dejar
incontestadas las pretensiones, o el desviar la decisión del marco del
debate judicial generando indefensión, constituye vulneración del

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derecho a la tutela judicial y también del derecho a la motivación de la

sentencia (incongruencia omisiva).

De manera que, si bien no todo ni cualquier error en el que eventualmente

incurra una resolución judicial constituye automáticamente la violación del
contenido constitucionalmente protegido del derecho a la motivación de las
resoluciones judiciales, cierto es también que el deber de motivar constituye
una garantía del justiciable frente a la arbitrariedad judicial y garantiza que las
resoluciones no se encuentren justificadas en el mero capricho de los
magistrados, sino en datos objetivos que proporciona el ordenamiento jurídico
o los que se derivan del caso”.

CUARTO.- El derecho a la libertad probatoria y a la prueba.- El principio de

libertad probatoria surge como contrapartida al principio de prueba tasada,
propio del sistema inquisitivo, pues mediante el presente principio se deriva -a
su vez- la obligación de todo magistrado de observar el principio de verdad
material, dado que el mismo constituye uno de los fines del proceso. De ello,
las partes podrán -mediante cualquier medio- constatar la certeza de sus
argumentos dentro del proceso, siempre que no sea ilegal, pues en la
estructura de un Estado Democrático de Derecho, la búsqueda de la verdad
real es un objetivo que no puede estar por encima de los derechos
fundamentales de las partes, de manera que, no se trata de una verdad a
ultranza sino obtenida por vías legítimas, sometida a limitaciones y por ello, se
dice que lo que se alcanza en un proceso garantista es una verdad
eminentemente formalizada. De ello, que en nuestro derecho constitucional, la
doctrina afirma que el derecho a la libertad probatoria se parte del supuesto de
quien acusa o demanda debe probar judicialmente su pretensión mediante la
paridas de condiciones y oportunidades en función del derecho fundamental a
la igualdad ya descrito3.

Ahora, en estricto, el derecho a la prueba es un derecho complejo conformado

por diversos derechos constituyentes, dentro de los cuales se encuentra el
derecho a ofrecer medios probatorios que se consideren necesarios, que los
mismos sean admitidos, adecuadamente actuados, que se asegure la
producción o conservación de la prueba a partir de la actuación anticipada de
los medios probatorios y que estos sean valorados de manera adecuada y con
la motivación debida, con el fin de darle el mérito probatorio que tenga en la
sentencia; de esta manera, la valoración de la prueba deberá debidamente
motivada por escrito, con la finalidad de que el justiciable pueda comprobar si
dicho mérito ha sido efectivo o adecuadamente realizado4.

Asimismo, nuestro sistema constitucional ha definido que toda prueba, para

ser valorada en el proceso, deberá reunir las siguientes características: 1)
Veracidad Objetiva, en virtud de la cual la prueba debe reflejar de manera
exacta lo acontecido en la realidad, ello para asegurar que el elemento
probatorio se ajuste a la verdad y no haya sido manipulado; 2)

3
LANDA ARROYO CESAR, “La Constitucionalización del Derecho, El Caso del Perú”, Edit.
PALESTRA, Lima, 2018, Pág. N° 500.
4
Ibidem, pág. 525

5
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Constitucionalidad de la actividad probatoria, la cual prohíbe la obtención,

recepción y valoración de pruebas que vulneren derechos fundamentales o
transgredan el orden jurídico; 3) La utilidad de la prueba, que verifica la utilidad
de la prueba siempre que esta produzca certeza judicial para la resolución del
caso; y 4) Pertinencia de la prueba, según la cual la prueba se reputará
pertinente si guarda relación directa con el objeto de procedimiento5.

QUINTO.- De esta forma, el Tribunal Constitucional ha delimitado el presente

derecho, a través de las sentencias recaídas en los Exp. N° 010-2002-AI/TC y
N° 1014-2007-PHC/TC, al momento de señalar que "(...) En primer término,
este Tribunal Constitucional debe recordar que el derecho a la prueba goza de
protección constitucional, pues se trata de un contenido implícito del derecho al
debido proceso, reconocido en el artículo 139º, inciso 3), de la Constitución
Política del Perú (...) Como todo derecho constitucional, el de la prueba
también se encuentra sujeto a restricciones o limitaciones, derivadas tanto de
la necesidad de que sean armonizados en ejercicio con otros derechos o
bienes constitucionales, como de la propia naturaleza del derecho en cuestión.
En términos generales, el derecho a la prueba se encuentra sujeto a
determinados principios, como son que su ejercicio se realice de conformidad
con los valores de pertinencia, utilidad, oportunidad y licitud. Ellos constituyen
principios que informan la actividad probatoria y, al mismo tiempo, límites
inmanentes a su ejercicio, esto es, derivados de la propia naturaleza del
derecho (...) Sin embargo, lo anterior no quiere decir que no puedan
establecerse otra clase de límites, derivados esta vez de la necesidad de
armonizarse su ejercicio con otros derechos o bienes constitucionales, siempre
que con ellos no se afecte su contenido esencial o, en su caso, los principios
de razonabilidad y proporcionalidad. En cualquier caso, la posibilidad de
justificar válidamente estos otros límites debe basarse en la necesidad de
proteger otros derechos y bienes de la misma clase que aquel que se limita
(...) El Tribunal Constitucional estima que, si bien la realización de un proceso
con las debidas garantías es un derecho que se debe respetar en toda
circunstancia, también lo es que, la limitación de determinados contenidos,
como el de interrogar a los que elaboran el atestado policial, se encuentra
perfectamente justificada si es que, con tal limitación, el legislador persigue
proteger derechos fundamentales tan valiosos como la vida y la integridad
personal(...)".

En ese sentido, el tribunal ha reiterado que "(...) Existen determinados

elementos referidos al tema probatorio, y, específicamente, a la obtención,
valoración y actuación de las pruebas en el proceso que deberían ser
analizados en cada caso concreto, por lo que, en principio, no correspondería
analizar tal temática en una sentencia como la presente, cuyo propósito es
realizar un control en abstracto de la constitucionalidad de las normas
impugnadas. Empero, de modo excepcional, y dada la especial trascendencia
que la presente sentencia reviste, este Tribunal considera pertinente realizar
un breve análisis acerca de la validez de las pruebas a la luz de los casos
concretos que pudieran presentarse en el corto plazo (...) Al respecto es
conveniente realizar la diferenciación entre lo que son la fuentes de prueba y

5
Ibidem, pág. 526

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los medios de prueba (....) pues mientras que las primeras son realidades
extra procesales cuya existencia es independiente al proceso, los segundos
son actos procesales y por ende constituyen una realidad interna del proceso.
De este modo las fuentes de prueba ingresan al proceso para dar lugar a los
medios de prueba, pero la nulidad del proceso, dada la diferenciación recién
expuesta, sólo puede acarrear la invalidez de los medios de prueba, es decir,
la proposición, admisión, práctica y valoración de las pruebas en el proceso,
pero no la invalidez de las fuentes de prueba. La validez o invalidez de una
fuente de prueba depende exclusivamente de que su obtención se haya
llevado a cabo con estricto respeto de los derechos fundamentales (...)".

En base a los fundamentos expuestos, con relación a los derechos

fundamentales descritos, se sujetará a lo descrito precedentemente, conforme
al desarrollo jurídico de cada agravio formulado.

CONSIDERACIONES SOBRE EL CONFLICTO JURIDICO ESPECIFICO

SEXTO.- Respecto a la indemnización por daños y perjuicios.- La

responsabilidad civil es una institución jurídica dentro del cual existe la
obligación de indemnizar por daños causados en virtud a un incumplimiento de
las obligaciones asumidas mediante una relación contractual o por el
acontecimiento de un hecho ilícito o riesgo creado (fuente extracontractual), en
donde su reparación deberá consistir en el establecimiento de una situación
anterior o -cuando ello sea imposible- en un pago por concepto de
indemnización. Para ello, en caso que una conducta pueda ocasionar una
lesión o menoscabo, el mismo se deberá analizar dentro de los elementos
constitutivos propios de la responsabilidad civil, esto es, la antijuridicidad, el
daño, el nexo causal y los factores de atribución.

Ahora bien, sobre la antijurídicidad, tal requisito podrá definirse como aquella
conducta el cual es contrario al ordenamiento jurídico en su integralidad y, en
general, contrario al derecho6, en donde la misma tendrá un carácter
estrictamente típico7, al implicar un incumplimiento de una obligación inherente
a un contrato y -en estricto- a un contrato de trabajo8.
6
Para el autor TABOADA CORDOBA LIZARDO en su trabajo denominado "Responsabilidad Civil
Contractual y Extracontractual", Programa de Actualización y Perfeccionamiento - Modalidad de
Distancia, Academia de la Magistratura - AMAG, Pág. 25 a 26, la antijuridicidad se sustenta en la
afectación del sistema jurídico en su totalidad, en tanto que afectan los valores y principios sobre los
cuales se ha constituido el sistema jurídico.
7
Sobre el carácter típico y atípico de la antijuridicidad, el propio TABOADA CORDOBA LIZARDO
sostiene que la antijuricidad típica contractual se encuentra expresamente prevista en el artículo 1321° del
Código Civil, mientras que la antijuricidad en sentido amplio y material (en materia extracontractual)
fluye de los artículos 1969° y 1970° del mismo Código Civil, pues en ambos se hace referencia
únicamente a la producción de un daño. sin especificar el origen del mismo o la conducta que lo hubiera
podido ocasionar o causar, entendiéndose que cualquier conducta, con tal que cause un daño, siempre que
sea antijurídica, da lugar a la obligación legal del pago de una indemnización.
8
A nivel jurisdiccional, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de la República, conforme a la
Casación N° 3168-2015-Lima, ha precisado conceptualmente que "La antijuricidad de la conducta, la
cual consiste en determinar que aquel comportamiento ha contravenido una norma prohibitiva, y/o
violado el sistema jurídico en su totalidad; es decir, solo nacerá la obligación de indemnizar, cuando se
haya causado daño a otro u otros, mediante un proceder que no es amparado por el derecho, porque se
incumple una norma imperativa, los principios del orden público, o las reglas de convivencia social,

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En tal sentido, resultará evidente señalar que la obligación de indemnizar

nacerá siempre que se cause un daño al acreedor como consecuencia de
haber interrumpido absoluta o relativamente una obligación (en materia
contractual) o en general toda conducta que ocasiones un daño (en materia
extracontractual).

Asimismo, en lo que concierne al daño, la doctrina9 sostiene que la misma será

toda lesión a un derecho subjetivo, en el sentido de un interés jurídicamente
protegido, del individuo dentro de una relación patrimonial o extrapatrimonial,
en donde el perjuicio patrimonial será todo menoscabo en los derechos
materiales de la persona (sustentando de esta forma el lucro cesante y el daño
emergente), mientras que el extrapatrimonial se encontrará referido a las
lesiones sobre los derechos no patrimoniales dentro de los cuales se
encontrarán los sentimientos, merecedores de tutela legal, cuya lesión originará
un supuesto de daño moral, dentro del cual (doctrinariamente) se encuentra el
concepto de daño a la persona10.
SETIMO.- Respecto al nexo causal, este elemento integrante vendrá a ser la
relación necesaria de causa – efecto existente entre la conducta antijurídica y
el daño causado a la víctima, pues si no existiese tal vinculación, dicho
comportamiento no generaría una obligación legal de indemnizar11; por lo que,

como las buenas costumbres; y en el caso de los asuntos contractuales, ésta surgirá del incumplimiento
de una conducta pactada de forma previa, lo cual, es considerado como una conducta típica; supuesto
que está regulado en el artículo 1321 del Código Civil; lo que dará lugar a la obligación legal del
resarcimiento. Entonces, cuando se cause daño en el ejercicio regular de un derecho, legítima defensa o
estado de necesidad, no existirá responsabilidad civil, porque estos habrían ocurrido en el ámbito
permitido por el ordenamiento jurídico".
9
Para el autor TABOADA CORDOBA LIZARDO en su trabajo denominado "Responsabilidad Civil
Contractual y Extracontractual", Programa de Actualización y Perfeccionamiento - Modalidad de
Distancia, Academia de la Magistratura - AMAG, Pág. 27, el daño es todo menoscabo a los intereses del
individuo en su vida de relación social que el derecho ha considerado merecedores de tutela; asimismo,
DE TRAZEGNIES GRANDA FERNANDO en su obra "La Responsabilidad Extracontractual", Sétima
Edición, Tomo II, Biblioteca para leer el Código Civil, , Vol. IV, Fondo Editorial 2001 - Pontificia
Universidad Católica del Perú, Pág. 17, al momento de citar al autor Alfredo Orgaz, refiere que será
importante destacar una característica general, en donde el daño, cualquiera que sea su naturaleza, debe
ser reparado si se quiere aspirar a una reparación, presente o futuro, pero cierto. No puede ser eventual o
hipotético: el simple peligro no da lugar a indemnización, pues tiene que materializarse en un daño.
10
A través de la Casación N° 1762-2013-Lima, la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de la
República ha precisado que "El daño alude a un menoscabo o detrimento del interés jurídicamente
tutelado de los particulares que se desenvuelven sobre la base de los principios orientadores de una
convivencia pacífica conteniendo éste además la siguiente tipología: El daño emergente, aquél que
genera el egreso de un bien del patrimonio de la víctima; el lucro cesante identificado como aquello que
la víctima deja de percibir por efecto del daño en determinado bien es decir que por efectos del daño no
ha ingresado cierto bien a su patrimonio; el daño moral, constituido por la lesión a los sentimientos de la
víctima y que le produce un gran dolor, aflicción o sufrimiento afectando evidentemente en el daño moral
la esfera subjetiva e íntima de la persona inclusive su honor y reputación; en cuanto a proyecciones de
aquélla hacia la sociedad si es que con tales aflicciones se la desprestigia públicamente; el daño a la
persona, conocido como daño a la libertad o al proyecto de vida es aquél que recae sobre la persona del
sujeto lo que le impide realizar su actividad habitual, que es la que efectuaba para proveerse de los
bienes indispensables para su sustento así como también en la que estaban plasmadas las metas que le
permitirían su realización personal comprendiéndose asimismo dentro de este daño la lesión a la
integridad física y psicológica del afectado".
11
En la obra denominada "Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual", Programa de
Actualización y Perfeccionamiento - Modalidad de Distancia, Academia de la Magistratura - AMAG,
Pág. 28 a 29, (TABOADA CORDOBA LIZARDO) se sostiene que en ambos sistemas de la

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en el ámbito laboral, la relación causal exige (en primer lugar) la existencia del
vínculo laboral y (en segundo lugar) que conducta haga permita determinar la
constitución del daño consecuencia12, tal como el acto de despido. Asimismo,
dentro del factor de atribución, se podrá precisar que este último se
encuentra constituido por aquellos elementos que determinan finalmente la
existencia de una responsabilidad civil, en donde se analizará la constitución13
de una culpa leve, grave, inexcusable y el dolo (a nivel contractual y
extracontractual), mientras que a nivel extracontractual se analizará la culpa y
el riesgo creado; para ello, dentro de un sistema subjetivo, el autor del daño
solamente podrá responder si ha actuado mediante culpa, mientras que en un
sistema objetivo solamente se probará fehacientemente que la conducta que
ha causado el daño es peligrosa y riesgosa y sin la necesidad de acreditar
alguna culpabilidad14.

En consecuencia, el artículo 1321° del Código Civil , prescribe que la

indemnización por daños y perjuicios deberá ser abonada por quien no ejecute
una obligación por dolo, culpa inexcusable o culpa leve; de esta manera, el
dolo deberá entenderse en el sentido de la conciencia y voluntad del empleador
de no cumplir las disposiciones contractuales y disposiciones prescritas por la
propia Ley. Además, la culpa inexcusable se encontrará sujeto a la negligencia
grave por la cual la parte agraviante no cumpla con las obligaciones
contractuales y conllevando que a la determinación individual del daño
emergente y lucro cesante, en cuanto los mismos son consecuencia inmediata
y directa de la inejecución de una obligación.

OCTAVO.- Del caso en concreto (Agravio N° 01 de la parte de mandante y

N° 01 de la parte demandada).- De los actuados, la parte demandante
sostiene que la Judicatura ha incurrido en error al momento que el factor de

responsabilidad civil, las figuras de la concausa (acumulación de dos conductas para la comisión del
daño) y de la fractura causal (conflicto de causas para llegar a la constitución del daño, haciendo
imposible que una de ellas hubiera llegado a producirlo) se sujetarán a los elementos del daño fortuito,
fuerza mayor, hecho de la víctima y el hecho de un tercero. Ahora bien, el autor OSTERLING PARODI
FELIPE en su trabajo titulado "La indemnización por Daños y Perjuicios", Pág. 398 (el cual podrá
visualizarse a través del linck
[Link]
sostiene que el daño, para que sea imputable a nivel contractual, se requiere de un nexo causal entre la
acción o la omisión del deudor y la inejecución de la obligación, pues sólo interesará, para los efectos
indemnizatorios, aquel daño que constituye una consecuencia del hecho o de la omisión que obliga a
reparar.
12
De esta conclusión, la Sala Transitoria de la Corte Suprema de la República, Casación N° 1762-2013-
Lima, reitera que "La relación o nexo de causalidad el cual significa que el daño causado debe ser
consecuencia de la conducta antijurídica del autor para que se configure el supuesto de la
responsabilidad civil extracontractual es decir que la conducta antijurídica debe ser capaz o adecuada
para producir el daño causado"
13
Para estos efectos, la doctrina nacional insiste en señalar que la situación de imputabilidad del deudor
(ámbito contractual) se encontrará vinculada al dolo o la culpa en la determinación de la responsabilidad,
la mora o la inejecución de la obligación o su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso hace que se
presuman, conforme al artículo 1329 del Código Civil, la culpa del deudor.
14
De esta conclusión, la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de la República, Casación N° 1762-
2013-Lima, reitera que "La relación o nexo de causalidad el cual significa que el daño causado debe ser
consecuencia de la conducta antijurídica del autor para que se configure el supuesto de la
responsabilidad civil extracontractual es decir que la conducta antijurídica debe ser capaz o adecuada
para producir el daño causado"

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atribución se ha sujetado mediante una culpa inexcusable, pues el despido

realizado por el empleador se ha sujetado mediante un acto doloso, pues
nunca se acredito una causa al momento de ejercer el despido en perjuicio de
los trabajadores demandante. Asimismo la parte demandada refiere que el
órgano jurisdiccional ha cometido un vicio de motivación, pues el factor de
atribución aplicable ha sido la causal de culpa leve.

Ante ello, el órgano jurisdiccional de primera instancia ha determinado que

la causal de indemnización por daños y perjuicios deberá sustentarse
mediante el facto de atribución de la culpa inexcusable, pues los demandantes
fueron despedidos de manera incausada.

NOVENO.- De los actuados, este Colegiado Superior aprecia que la

constitución de un despido incausado se deberá sujetarse a un factor de
atribución sujeto a un acto doloso, pues -considerando que todo el deber de
sustentar un cese mediante una causa justificada y debidamente comprobada
prevista en el artículo 27° de la Constitución Polí tica del Perú- se aprecia que el
empleador no ha cumplido con los mandatos legales y constitucionales
vigentes, al no respetar las garantías mínimas y no poder sustentar su decisión
en forma válida y razonable, al momento de extinguir en forma abusiva la
presente relación laboral.

Por consiguiente, el factor aplicable en el presente caso será el dolo y no la

culpa leve o la culpa inexcusable, como voluntad final del empleador, al
perjudicar a los demandante mediante una decisión no motivada y tener un
carácter injustificado y no probado, así como el perjuicio económico originado
con la perdida al puesto de trabajo.

En tal situación, corresponderá amparar el agravio deducido por la parte

demandante, mas no el agravio de la parte demandada, debiendo revocarse
este extremo de la sentencia, considerando que el factor de atribución aplicable
será el dolo.

DECIMO.- Del concepto de Lucro Cesante.- En relación con lo descrito en el

párrafo precedente, el lucro cesante constituye las ganancias frustradas
(dejadas de percibir) como consecuencia del evento dañoso, y que podría
haber seguido percibiendo de no haberse dado la interrupción unilateral del
vínculo; en donde aquellas ganancias frustradas no podrán ser equivalentes
a las remuneraciones devengadas; por lo que, el juez encargado podrá
realizar una valoración prudente y equitativa, como es el hecho de calcular el
lucro cesante teniendo como criterio para su cuantificación una proporción
aproximada a los 3/4 de los ingresos dejados de percibir por parte del
trabajador, pues la misma no podrá compararse a las remuneraciones no
percibidos a consecuencia de un acto dañoso.

Por tal razón, se concluye que jurisprudencialmente no existe un derecho

propio a las remuneraciones por el periodo no laborado, pues -a nivel
constitucional- el artículo 24° de la Constitución Política del Perú ha reconocido
que el derecho a una remuneración equitativa y suficiente tendrá como

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correlato a la fuerza de trabajo brindada por el trabajador al empleador, lo

que se condice con lo previsto en el artículo 6° de l Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo Nº 728, aprobado Decreto Supremo Nº 003-97-TR, pues la
remuneración para todo efecto legal constituye “el íntegro de lo que el
trabajador recibe por sus servicios"; de esta manera -para poder determinar el
quantum indemnizatorio- será posible acudir a lo dispuesto en el artículo 1332°
del Código Civil, en el cual se faculta al juez fijar los parámetros con
valoración equitativa, que le permitan arribar a una decisión que
restablezca, en lo posible, la situación a los límites anteriores al daño,
confrontado ello con los hechos sucedidos.

Tan es cierto lo afirmado que, a través de la Casación N° 5192-2012-Junin, la

Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de
la República ha precisado que "La reposición real en el centro laboral satisface
el derecho a prestar la fuerza de trabajo, no crea una ficción retroactiva de
labores prestadas durante el período de ausencia, frente a la cual pudiera
surgir la obligación de pago remunerativo, no resultando aplicable por analogía
el caso de la nulidad de despido, en tanto se trata de una norma excepcional,
tal como lo establece el artículo IV del Título Preliminar del Código Civil";
asimismo, de la revisión de la Casación N° 3499-201 5- La Libertad, la propia
Corte Suprema de la República ha referido en forma expresa que "El principio
de reparación integral del daño, consagrado en el artículo 1985 del Código
Civil, exige que las dificultades que puedan presentarse en la cuantificación del
lucro cesante, por efectos de las circunstancias en las que éste se presenta –y
no por lo desidia de las partes– deban ser superadas por el juez en atención a
criterios que, sobre la base de la equidad y las reglas de la experiencia,
permitan acceder a la víctima a una reparación adecuada de los perjuicios
sufridos".

DECIMO PRIMERO: Del caso en concreto (Agravio N° 02 de la parte

demandante y N° 02 de la parte demandada).- De los actuados, la parte
demandante sostiene que la Judicatura ha incurrido en error al momento de no
incluir el concepto de asignación familiar dentro del concepto de lucro cesante
(considerando la remuneración y los beneficios), por cuanto el mismo
determinaría un incremento en la cuantía asignada. Ahora la parte demandada
refiere que el órgano jurisdiccional ha cometido un vicio de motivación al
momento de otorgarse la indemnización por lucro cesante, pues el demandante
ha tenido la posibilidad de ejercer una labore remunerativa, además, de
considerar que dentro del fallo se han considerado e pago de las utilidades,
bono anual y reintegro de la indemnización por despido arbitrario y el cual no
puede formar parte de las utilidades.

Ante ello, el órgano jurisdiccional de primera instancia ha determinado que

el concepto de lucro cesante deberá incluir los conceptos de las
remuneraciones no percibidas mas los beneficios sociales dentro del monto
indemnizatorio.

DECIMO SEGUNDO.- De los actuados, este Colegiado Superior aprecia que

-conforme a los considerandos precedentes- que el concepto de lucro cesante

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no puede equipararse a las remuneraciones devengadas, pues no se podrá

equiparar estrictamente a las remuneraciones no percibidas y el mismo deberá
sustentar los conceptos no percibidos a consecuencia de un despido ilegal y no
justificado.

En ese sentido, siendo que la constitución propia del daño y su tutela

jurisdiccional no es objeto de agravio en esta segunda instancia, al tener
presente que la parte demandada no ha ofrecido un medio probatorio idóneo
por el cual se haya podido constatar que el despido se ha producido por causas
justificadas o razonables; se concluye que es válido que el órgano jurisdiccional
haya ordenado una indemnización por lucro cesante, pues es coherente y
constitucional se deberá tutelar el periodo por el cual el trabajador ha sido
víctima de un periodo no laborado por causas ajenas a su voluntad y el cual ha
sido declarado contrario a Derecho.

Con ello, reiterando que el concepto de lucro cesante no podrá equipararse a

las remuneraciones devengadas, se aprecia que no existe un motivo suficiente
o razonable que, dentro del concepto de lucro cesante, se incluya dentro de tal
concepto la remuneración ordinaria y los beneficios sociales no percibidos,
pues este órgano colegiado deberá sujetarse a los parámetros de equidad y
valoración propias de la experiencia, sustentando en una aproximación relativa
al total de las remuneraciones permanentes.

Así, se deberá realizar una modificación a los montos acordados, conforme a la

siguiente liquidación:

Remun
N° Nombres y Apellidos Lucro Cesante
eración
1 ISAAC FELIPE HILARIO 1,195.0 7,170.00
LEANDRO 0
2 POMPEYO TAYPE BOZA 1,200.0 7,200.00
0
3 MAXIMILIANO TEODOCIO 1,250.0 7,500.00
ESTEBAN J. 0
4 GEREMIAS LLANTO 1,250.0 7,500.00
VALVERDE 0
5 ANGEL VICTORINO 1,250.0 7,500.00
ZEVALLOS 0
6 TEODORICO GOMEZ 1,250.0 7,500.00
ALBORNOZ 0
7 CLODOALDO ZEVALLOS 1,430.0 8,580.00
VENTURA 0
8 NASARIO RIVERA GARCIA 1,380.0 8,280.00
0
9 MILAR JAVIER DIAZ 1,250.0 7,500.00
CESPEDES 0
10 DONATILO TEODORO 1,250.0 7,500.00
PALMAS VELASQUEZ 0
11 HUGO VICTOR MONTES 1,700.0 10,200.00
ALAMO 0
12 MARTIN MIRANDA MATOS 1,250.0 7,500.00
0
13 PEDRO MOISES PAUCAR 1,314.0 7,884.00
BALTAZAR 0
14 MAXIMILIANO RAMIREZ 1,200.0 7,200.00

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PAUCAR 0
15 MARIO ERACLIDES 1,187.0 7,122.00
RODRIGUEZ BLAS 0
16 DAVID ROLANDO SALIZ 1,430.0 8,580.00
CARBAJAL 0
17 EDEL ANTONIO MEDRANO 1,250.0 7,500.00
0
18 GABRIEL SOLIS BERNARDO 1,250.0 7,500.00
0
19 AUBERTO VICENTE ALVAREZ 1,156.0 6,936.00
0
20 VICARIO TUCTO SOTELO 1,250.0 7,500.00
0
21 MIGUEL ANGELES BAÑEZ 1,260.0 7,560.00
VALENZUEL 0
22 EDGAR ANTONIO VEGA 1,250.0 7,500.00
MUÑOZ 0
23 MANUEL MEDINA HIPOLO 1,387.0 8,268.00
0
24 ELISEO SALCEDO TORRES 1,387.0 8,268.00
0
Total 185,748.00

En tal situación, no corresponderá amparar el agravio deducido por las

partes procesales, debiendo confirmarse la sentencia en la validez del
concepto de lucro cesante; modificándose el monto ordenado por el órgano
jurisdiccional de primera instancia, ordenándose un pago total de
S/.185,748.00.

DECIMO TERCERO.- Sobre el Principio de Razonabilidad y

Proporcionalidad.- Ahora bien, en lo que respecta a la aplicación de los
principios de razonabilidad y proporcionalidad de la medida, se podrá apreciar
que la misma es consustancial al Estado Social y Democrático de Derecho
(configurado en los artículos 3º y 43º Constitución Política del Perú), pues se
ha plasmado expresamente en el artículo 200° de la carta magna, en donde su
naturaleza se sujetará en las estrategias para resolver conflictos de principios
constitucionales y orientar al juzgador hacia una decisión que no sea arbitraria
sino justa; por ello, el principio de razonabilidad parece sugerir una valoración
respecto del resultado del razonamiento del juzgador expresado en su decisión,
mientras que el procedimiento para llegar a este resultado sería la aplicación
del principio de proporcionalidad con sus tres subprincipios: de adecuación, de
necesidad y de proporcionalidad en sentido estricto o ponderación15.

Para ello, se deberá tener claramente presente que si bien es verdad que la
discrecionalidad tiene su justificación en el propio Estado de Derecho, puesto
que atañe a los elementos de oportunidad, conveniencia, necesidad o utilidad;
conforme a las valoraciones técnicas que concurren en una gran parte de las

15
LANDA ARROYO CESAR, “La Constitucionalización del Derecho, El Caso del Perú”, Edit.
PALESTRA, Lima, 2018, Pág. 514.

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actuaciones de la administración estatal16; pero se deberá tener presente que

el requisito de razonabilidad deberá excluir necesariamente la arbitrariedad,
pues la exigencia de razonabilidad es la búsqueda de la solución justa de cada
caso. Por lo tanto, se concluye que una decisión arbitraria, contraria a la razón
(entendiendo que en un sistema de derecho positivo la razonabilidad de una
solución está determinada por las normas y principios que lo integran, y no sólo
por principios de pura razón), será esencialmente antijurídica.

Por ello, se aprecia que el concepto de arbitrario aparejará tres acepciones

igualmente proscritas por el derecho: a) lo arbitrario entendido como decisión
caprichosa, vaga e infundada desde la perspectiva jurídica; b) lo arbitrario
entendido como aquella decisión despótica, tiránica y carente de toda fuente de
legitimidad; y c) lo arbitrario entendido como contrario a los principios de
razonabilidad y proporcionalidad jurídica; de ahí que desde el principio del
Estado de Derecho, surgiese el principio de interdicción de la arbitrariedad, el
cual tiene un doble significado:

16
Para ello, en el Exp. N° 0090-2004-AA/TC, el Tribunal Constitucional ya ha descrito que "(...) De
conformidad con los mandatos de la Constitución o la ley, la discrecionalidad está sujeta a los grados de
arbitrio concedidos, los cuales pueden ser mayor, intermedio o menor(...) La discrecionalidad mayor es
aquélla en donde el margen de arbitrio para decidir no se encuentra acotado o restringido por concepto
jurídico alguno. Por ende, el ente administrativo dotado de competencias no regladas se encuentra en la
libertad de optar plenariamente. Dicha discrecionalidad, en lo esencial, está sujeta al control político y,
residualmente, al control jurisdiccional, en cuanto a la corroboración de su existencia institucional o
legal, su extensión espacial y material, tiempo de ejercicio permitido, forma de manifestación jurídica y
cumplimiento de las formalidades procesales. La discrecionalidad intermedia es aquélla en donde el
margen de arbitrio se encuentra condicionado a su consistencia lógica y a la coherencia con un concepto
jurídico indeterminado de contenido y extensión. La discrecionalidad menor es aquélla en donde el
margen de arbitrio se encuentra constreñido a la elección entre algunas de las variables
predeterminadas por la ley.(...)Ahora bien, la discrecionalidad puede vincularse a algunas de las cuatro
materias siguientes:
La discrecionalidad normativa.- Consiste en el arbitrio para ejercer la potestad de reglamentar las leyes
sin transgredirlas ni desnaturalizarlas. Como consecuencia del ejercicio de dicha competencia, un ente
administrativo puede dictar reglamentos institucionales, en donde se establezcan los aspectos referidos a
la organización y funcionamiento administrativo, así como las responsabilidades y derechos de los
funcionarios y servidores públicos a él adscritos; reglamentos ejecutivos, que tienen por finalidad
principal la especificación de detalles y demás aspectos complementarios de una ley; y reglamentos
autónomos, que no se fundan directamente en una ley, aunque coadyuvan al cumplimiento de tareas
atribuciones o funciones encomendadas por ella.
La discrecionalidad planificadora.- Se la entiende como el arbitrio para la selección de alternativas de
soluciones en aras de alcanzar racionalidad y eficiencia administrativa. Para tal efecto, será necesario
determinar la relación de objetivos, políticas, programas y procedimientos compatibles con los recursos
materiales y humanos disponibles.
La discrecionalidad política.- Es el arbitrio de la determinación de la dirección y marcha del Estado.
Por ende, tiene que ver con las funciones relacionadas con el curso de la acción política, los objetivos de
gobierno y la dinámica del poder gubernamental. Para tal efecto, define las prioridades en lo relativo a
políticas gubernamentales y al ejercicio de las competencias de naturaleza política. Dicha
discrecionalidad opera en el campo de la denominada cuestión política; por ello, se muestra dotada del
mayor grado de arbitrio o libertad para decidir. Es usual que ésta opere en asuntos vinculados con la
política exterior y las relaciones internacionales, la defensa nacional y el régimen interior, la concesión
de indultos, la conmutación de penas, etc.
Esta potestad discrecional es usualmente conferida a los poderes constituidos o a los organismos
constitucionales.
La discrecionalidad técnica.- Se define como el arbitrio para valorar o seleccionar, dentro de una
pluralidad de opciones, un juicio perito o un procedimiento científico o tecnológico(...)"

14
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a) En un sentido clásico y genérico, la arbitrariedad aparece como el

reverso de la justicia y el derecho.
b) En un sentido moderno y concreto, la arbitrariedad aparece como lo
carente de fundamentación objetiva; como lo incongruente y
contradictorio con la realidad que ha de servir de base a toda decisión.
Es decir, como aquello desprendido o ajeno a toda razón de explicarlo.

En consecuencia, lo arbitrario será todo aquello carente de vínculo natural con

la realidad.

DECIMO CUARTO.- De esta manera, se deberá analizar con criterio de

conciencia, que también en la Tutela Procesal Efectiva – en el cual forma parte
el Debido Proceso- la razonabilidad y proporcionalidad de una medida
adoptada –en sede administrativa o judicial- se circunscribe como una garantía
mínima que los particulares y el propio Estado deberán considerar, pues, en su
dimensión sustancial, permite que estas garantías mínimas (los cuales no se
limitan a los derechos fundamentales reconocidos de manera expresa en la
Constitución) se extiendan a aquellos derechos que se funden en la dignidad
humana (artículo 3° de la Constitución Política),o que sean esenciales para
cumplir con su finalidad17.

Así, en el Exp. N° 2192-2004-AA/TC y N° 02250-2007- AA/TC, el referido

órgano jurisdiccional en materia constitucional -TC- prescribió que “El principio
de razonabilidad o proporcionalidad es consustancial al Estado Social y
Democrático de Derecho, y está configurado en la Constitución en sus artículos
3º y 43º, y plasmado expresamente en su artículo 200°, último párrafo. Si bien
la doctrina suele hacer distinciones entre el principio de proporcionalidad y el
principio de razonabilidad, como estrategias para resolver conflictos de
principios constitucionales y orientar al juzgador hacia una decisión que no sea
arbitraria sino justa; puede establecerse, prima facie, una similitud entre ambos
principios, en la medida que una decisión que se adopta en el marco de
convergencia de dos principios constitucionales, cuando no respeta el principio
de proporcionalidad, no será razonable. En este sentido, el principio de
razonabilidad parece sugerir una valoración respecto del resultado del
razonamiento del juzgador expresado en su decisión, mientras que el
procedimiento para llegar a este resultado sería la aplicación del principio de
proporcionalidad con sus tres subprincipios: de adecuación, de necesidad y de
proporcionalidad en sentido estricto o ponderación(…)”.

Asimismo, a través de los expedientes N° 0090-2004- AA/TC y N° 2192-2004-

AA/TC, el propio TC ha reiterado el presente criterio, pues "(...) Las
determinaciones administrativas que se fundamentan en la satisfacción del
interés público son también decisiones jurídicas, cuya validez corresponde a su
concordancia con el ordenamiento jurídico. En ese orden de ideas, tales
decisiones, incluso cuando la ley las configure como “discrecionales”, no
pueden ser “arbitrarias”, por cuanto son sucesivamente jurídicas y, por lo tanto,
sometidas a las denominadas reglas de la crítica racional (...) Es por ello que la
prescripción de que los actos discrecionales de la Administración del Estado
17
Ibidem, Pág. 514.

15
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sean arbitrarios exige que éstos sean motivados; es decir, que se basen
necesariamente en razones y no se constituyan en la mera expresión de la
voluntad del órgano que los dicte (...) Dichas razones no deben ser contrarias a
la realidad y, en consecuencia, no pueden contradecir los hechos relevantes de
la decisión. Más aún, entre ellas y la decisión necesariamente debe existir
consistencia lógica y coherencia (...) En ese contexto, al Tribunal
Constitucional le corresponde verificar que existan dichas razones, que éstas
no contradigan los hechos determinantes de la realidad y que tengan
consistencia lógica y coherente con los objetivos del acto discrecional (...)".

DECIMO QUINTO.- Del concepto de Daño Moral.- En relación con lo descrito

en el párrafo precedente, el Daño Moral se encuentra definido, a nivel teórico y
jurisprudencial, como aquella lesión de los sentimientos en la víctima, el cual
producirá un gran dolor o aflicción18, lesión a un sentimiento que sea
socialmente digno y legítimo a la comisión de un hecho antijurídico generador
de responsabilidad civil19; así, conforme lo normado en el artículo 1984° del
Código Civil, de aplicación supletoria, un daño extra patrimonial o
extracontractual será una modalidad que cubra todos los aspectos en los que
el menoscabo sea de difícil probanza a nivel cuantitativo, razón por la cual se
le otorga al magistrado una mayor libertad para determinar la indemnización
mediante el recurso a crear doctrinariamente una categoría elástica, que no
requiere de una probanza estricta, mediante una operación ponderativa20. Con
ello, se trata pues de un sufrimiento en el intangible e inescrutable estado de
ánimo del afectado.

Con esto, cabe resaltar que dentro de la actual sistemática de nuestro Código
Civil, la categoría de daño extra patrimonial comprende el daño a la persona,
entendido como la lesión a los derechos existenciales o no patrimoniales de las
personas, en donde se distingue el daño moral subjetivo, que lo sufre de
manera directa el propio sujeto, del daño moral afectivo, entendido como la
lesión a la relación afectiva respecto de sujetos, animales o bienes21; asimismo,
en lo que respecta a la responsabilidad contractual, el citado código prescribe
en el artículo 1322° que el daño moral también será susceptible de
resarcimiento, a causa del incumplimiento de obligaciones laborales emanadas
del contrato.

Así, en la Casación N° 4393-2013-La Libertad, la Co rte Suprema de la

República ha declarado que "Esta aflicción o sufrimiento es de orden transitorio
y no surge de afección patológica, sino de un acto dañino sufrido en la vida en
relación. Es además, un daño totalmente subjetivo, impreciso, inasible, no
posible de medir y, por lo tanto, de difícil percepción y de aún más difícil
18
TABOADA CORDOBA LIZARDO, "Elementos de la Responsabilidad Civil", Edit. Grijley, Lima,
2004. Pág. N° 58
19
LEON HILARIO LEYSSER, “Funcionabilidad deI daño e inutilidad del daño a la persona en el
derecho peruano", Revista Peruana de Jurisprudencia, 2003, N° 23. http:// [Link].
20
DE TRAZEGNIES GRANDA FERNANDO, "Por una lectura creativa de la responsabilidad
extracontractual en el nuevo Código Civil", en [Link]., Para leer el Código Civil, I reimpresión, Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 1990, Pág. N° 210.
21
Del análisis de la jurisprudencia italiana, TOMMASO ARRIGO, "Il furto della moto nuova", en Dalla
disgrazia al danno, a cura de Alexandra BRAUN, Giuffrè, Milano, 2002, Pág. N° 576.

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cuantificación. Pero que eso sea así no significa que el referido daño sea
deleznable, sino que su valoración deberá efectuarse por medios distintos a los
ordinarios, dando singular importancia a sucedáneos probatorios y a las
máximas de experiencia".

DECIMO SEXTO.- Ahora bien, sobre su determinación probatoria, si bien es

verdad que inicialmente la jurisprudencia nacional se inclinaba por la plena
probanza, mediante una prueba cierta o sucedáneo, del daño moral22, pero, en
la actualidad la misma jurisprudencia ha variado su criterio, de conformidad a lo
regulado en el inciso 5) del artículo 23° de la Nue va Ley Procesal del Trabajo
N° 29497, mediante la valoración de un daño cuando se aprecie indicios o
elementos subsecuentes que permitan la certeza a la Judicatura que el referido
daño se ha producido por un ejercicio abusivo e ilegal por parte del causante,
sin la necesidad de recurrir a una prueba directa, el cual haga irrazonable la
finalidad del tal conducta, dentro del periodo relacionado o sujeto a la idoneidad
de la referida prueba.

Por ello, a través de las Casaciones N° 4917-2008-L a Libertad, N° 5423-2014-

Lima, N° 1594-2014-Lambayeque y N° 4977-2015-Callao la referida Corte
Suprema de la República precisa razonablemente que "Ante la dificultad
probanza del daño moral esta judicatura ha optado por presumir, en casos
puntuales, la existencia del mismo. En el caso de autos, correspondía a las
instancias de mérito resolver la controversia de los autos a la luz de esta
concepción", en donde "Bastará demostrar las circunstancias en las que se
produjo el hecho dañoso para presumir la existencia del dolor; omisiones que
conducen a calificar a la sentencia de vista como indebidamente motivada".

DECIMO SETIMO.- Del caso en concreto (Agravio N° 03 de la parte

demandante y N° 03 de la parte demandada).- De los actuados, la parte
demandante sostiene que la Judicatura ha incurrido en error al momento de
determinar una cuantía equitativa, pues la misma ha resultado insuficiente por
no cubrir los daños realizados por la extinción de la relación laboral. Ahora la
parte demandada refiere que el órgano jurisdiccional ha cometido un vicio de
motivación al momento de otorgarse la indemnización por daño moral, pues no
se ha considerado que no existe un medio probatorio idóneo por el cual se
aprecie que los trabajadores demandantes hayan sufrido detrimentos
emocionales, pues la situación familiar no determina aquel estado de gravidez.
Asimismo, considera que ha existido error de calificación del grado del estado
emocional en 06 trabajadores, al no coincidir con el informe pericial realizado
por el juzgado

Ante ello, el órgano jurisdiccional de primera instancia ha determinado que

el daño moral, pues los demandantes han sido sometidos a pericias sicológicas
realizado por un perito del Registro de Peritos Judiciales de la Corte Superior
de Justicia de Lima, en el cual determinó la condición sicológica de cada
demandante, llegando a la conclusión que los estados emocionales se

22
En las Casaciones N° 5008-2010-Lima y N° 139-2014-La Libertad, la Corte Suprema de la República
había establecido que existía la posibilidad que se ordene el pago indemnizatorio por daño moral, pero,
para que se reconozca tal derecho, se deberá acreditar el daño sufrido.

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circunscribiendo entre la Reacción Ansiosa Depresiva Situacional y la Reacción

Ansiosa Situacional, entre los parámetros indemnizatorios de S/.5,000.00 a S/.
10,000.00.

DECIMO OCTAVO.- De ello, este Colegiado Superior aprecia que, dentro del
presente proceso, el extremo del daño moral se ha sustentado en primera
instancia a través de diversas pericias sicológicas realizadas por el perito del
Registro de Peritos Judiciales de la Corte Superior de Justicia de Lima,
conforme a los diagnósticos denominados "Reacción ansiosa situacional y
Reacción ansiosa depresiva situacional", los cuales fueron realizados con fecha
26 de abril de 2018.

Ahora bien, considerando que (dentro del proceso recaído en el Exp. N° 07787-
2014-0-1801-JR-LA-14) la Cuarta Sala Laboral ha confirmado la reposición por
despido incausado, el cual fuera cometido con fecha 19 de febrero de 2014, se
aprecia que las evaluaciones realizadas en abril del 2018 tiene como fuente a
un despido realizado en febrero de 2014, se aprecia cierto grado de duda
razonable sobre su validez o la objetividad de lo concluido por cada situación
emocional sobre un hecho impugnado hace 04 años.

En ese sentido, al advertirse un periodo de 04 años entre el acto valorado y el

medio probatorio realizado por el órgano jurisdiccional, no se podrá tener
certeza de lo advertido por el perito judicial, pues existen diversas
circunstancias que permiten dudar que el trabajador (al año 2018) haya tenido
aquellas situaciones críticas emocionales a partir del despido realizado en el
año 2014; así, considerando que un medio de prueba debe ser idónea,
necesaria, pertinente y útil23 para poder determinar cierta certeza en el
Juzgador para poder resolver una controversia dentro de los parámetros
constitucionales de la razonabilidad (anteriormente citados), se podrá aprecia
que tales informes periciales ordenador por el órgano jurisdiccional de primera
instancia no guarda una relación suficiente con el elemento a probar, pues una
prueba o indicio válido y suficientes deberá contener elementos de utilidad o
idoneidad (conforme los parámetros constitucionales desarrollados por el
Tribunal Constitucional24, tal como lo desarrollado en el Exp. N° 1014-2007-

23
Para el autor MENESES PACHECO CLAUDIO en su trabajo denominado "Fuentes de Prueba y
medios de prueba en el Proceso Civil", el cual fuera publicado en el la Revista IUS ET PRAXIS, año 14,
N° 02, Pág. 43 a 86, denomina “relevancia” de la prueba a la utilidad de la información fáctica que
contienen las fuentes de prueba. De este modo, siguiendo el predicamento anterior, corresponde que en
los procesos civiles se acepten como medios de prueba relevantes, todas aquellas fuentes que suministren
información útil para confirmar o refutar los hechos controvertidos de la causa.
24
A través de diversas sentencias, tales como la recaída en el Exp. N° 1014-2007-PHC/TC, el Tribunal
Constitucional ha referido que "(...) La prueba capaz de producir un conocimiento cierto o probable en la
conciencia del juez debe reunir las siguientes características: (1) Veracidad objetiva, según la cual la
prueba exhibida en el proceso debe dar un reflejo exacto de lo acontecido en la realidad;
asimismo, prima facie, es requisito que la trayectoria de la prueba sea susceptible de ser controlada por
las partes que intervienen en el proceso, lo que no supone desconocer que es al juez, finalmente, a quien
le corresponde decidir razonablemente la admisión, exclusión o limitación de los medios de prueba. De
esta manera, se puede adquirir certeza de la idoneidad del elemento probatorio, pues éste se ajustará a
la verdad de lo ocurrido y no habrá sido susceptible de manipulación; (2)Constitucionalidad de la
actividad probatoria, la cual implica la proscripción de actos que violen el contenido esencial de los
derechos fundamentales o transgresiones al orden jurídico en la obtención, recepción y valoración de la

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PHC/TC) para que tales documentos alcancen la categoría de prueba directa o

indicio suficiente que permita generar una duda razonable a favor de su
admisión.

Por lo que, al no poder alcanzar una mayor certeza sobre aquel estado
emocional por un hecho producido en el 2014, carece de razonabilidad que el
Juzgado haya admitido aquellas pruebas periciales realizadas en el 2018, para
poder constatar un estado emocional cuyo estado es variable y sujeta a
diversas variables que no solo se han sujetado a la extinción de la relación
laboral hace más de 04 años.

De esta manera, corresponderá admitir el agravio deducido por la parte

demandada, debiendo revocarse la sentencia venida en grado; por lo que
reformándola, la declararon infundado el extremo de indemnización por
concepto de daño moral.

III. PARTE RESOLUTIVA:

Por los fundamentos expuestos, este Colegiado, con la autoridad que le

confiere el artículo 138º de la Constitución Política del Perú y la Ley,
impartiendo justicia en nombre de la Nación.

HA RESUELTO:

1.- CONFIRMAR contra la Sentencia N° 344-2018-19°-JETP-NLPT recaí da

mediante Resolución N° 11, su fecha 18 de octubre d e 2018 (a fojas 413 a
425), en el cual se declaró fundada la demanda, ordenándose el pago a favor
de los demandantes por concepto de lucro cesante, más intereses legales,
costas y costos procesales. MODIFICANDO los montos fijados en la sentencia
por concepto de Lucro Cesante, ordenando la suma total de S/.185,748.00.

2.- REVOCAR la Sentencia N° 344-2018-19°-JETP-NLPT recaída medi ante

Resolución N° 11, su fecha 18 de octubre de 2018 (a fojas 413 a 425), en el
cual se declaró fundada la demanda de indemnización por daños y perjuicios
bajo la figura del factor de atribución por culpa inexcusable; por lo que,
reformándola, declararon que la indemnización por daños y perjuicios se ha
sustentado en el factor de atribución denominado dolo.

3.- REVOCAR la Sentencia N° 344-2018-19°-JETP-NLPT recaída medi ante

Resolución N° 11, su fecha 18 de octubre de 2018 (a fojas 413 a 425), en el
cual se declaró fundada la demanda, ordenándose el pago a favor de los

prueba; (3) Utilidad de la prueba, característica que vincula directamente a la prueba con el hecho
presuntamente delictivo que se habría cometido, pues con esta característica se verificará la utilidad de
la prueba siempre y cuando ésta produzca certeza judicial para la resolución o aportación a la
resolución del caso concreto; (4)Pertinencia de la prueba, toda vez que la prueba se reputará pertinente
si guarda una relación directa con el objeto del procedimiento, de tal manera que si no guardase
relación directa con el presunto hecho delictivo no podría ser considerada una prueba adecuada (...)"

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demandantes por concepto de daño moral; por lo que, reformándola, lo

declararon infundado.

En los seguidos por EDEL ANTONIO MEDRANO y OTROS contra la empresa

EMPRESA MINERA LOS QUENUALES S.A. el cual es sucesora procesal de la
empresa NYRSTAR ANCASH S.A., sobre indemnización por daños y
perjuicios; y los devolvieron al juzgado de origen.-

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