DERECHO CIVIL OBLIGACIONES

DEFINICION

Se define más exactamente y hasta hoy el concepto de obligación desde las institutas de
Justiniano del derecho romano como:
“obligatio est juris vinculum quod nessesitae adstringimus alicujus solvendae rei secundum
nostrae civitis jura”
Obligación es un vinculo jurídico o de derecho (1☺se obliga a otra) que cumplimos a favor de
otras ☺s de acuerdo a la ley civil.

EVOLUCION

En D romano, evolución a través de las figuras de manus injectio forma de contravención para
satisfacer un agravio causando el mismo mal al culpable. (De carácter penal retributivo → ley
del talion), posteriormente se cambia al nexum- nexi en donde el deudor se convertía en esclavo
de su acreedor hasta satisfacer la deuda (no daño físico) generando de esta manera el vinculo.
(Estos 2 son vínculos de carácter personal)
Posteriormente para evitar la barbarie y lo inhumano, Justiniano crea el juris vinculum, que
nace a partir de la ley poetelia papiria como una ficción legal y que impone que el patrimonio
del deudor presente o futuro sea la prenda general de pago de la deuda.

ELEMENTOS DE LA OBLIGACION

1. SUJETOS

A VINCULO JURIDICO B
Al tiempo que existía un deber al extremo de esta relación, en el extremo opuesto existe un
derecho a reclamar el cumplimiento de ese deber, por tanto los sujetos o extremos de dicha
relación son:
*
Sujeto activo: titular del D, en roma era llamado el “creditor” o acreedor, ☺ nat o jca (unitaria
o plural) y es quien exige la satisfacción de la obligación, este puede ser de carácter
indeterminado que tarde o temprano se torne en determinado. Para el la obligación es un activo.
*Sujeto pasivo: en roma era llamado “debitor” o deudor y es quien debe satisfacer la
obligación o quien tiene el deber por cumplir, siempre es de carácter determinado, puede ser
capaz o incapaz. Para el la obligación se convierte en un pasivo frente a su patrimonio.

2. VINCULO JURIDICO

El sujeto activo y pasivo se atan a través del vinculo jurídico por lo tanto el sujeto activo tiene el
D de cobrar y el pasivo un deber de pagar comprometiendo así sus bienes tanto presentes como
futuros para el cumpli/ de una obligación, en otras palabras “Es el nexo o ficción legal el cual
hace posible perseguir el patrimonio del o los deudores tanto presente o futuro para satisfacer la
obligación y evitar la barbarie”.

3. PRESTACION

Hace referencia a aquello que el sujeto pasivo o deudor debe cumplir a favor del sujeto activo o
acreedor, esta prestación puede ser:

1
*positiva → que se incumplen x mora, cumplimiento defectuoso o incumplimiento total, de
dar: implica la transmisión de un derecho real, de hacer: no implica necesaria/ la transmisión
de un derecho real.
*negativa → se incumple x incumpli/ total, de no hacer: en estas la obligación consiste en la
abstención del sujeto pasivo.

El objeto de la prestación debe ser:

Posibles físicamente por los medios naturales del hombre, “imposibillum nulla obligatio est”.
Determinado especificidad de lo adeudado, lo que el sujeto pasivo debe al sujeto activo a favor
de la licitud (cuerpo cierto o cosa genero)
Licita de ser permitida por la ley, al quebrantarla se pierde el derecho o concepto de garantía.

4. GARANTIA

Es una posibilidad que se distingue desde 2 puntos de vista: patrimonial → se establece que el
deudor compromete todos sus bienes tanto presentes como futuros al cumplimiento de la
obligación, jurídico → en la cual si el deudor no satisface la obligación el acreedor esta
legitimado para hacer efectiva la obligación por medios coactivos, moviendo el aparato judicial
del Estado.

CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES

SEGÚN LOS SUJETOS SEGÚN EL OBJETO S/N EL VINCULO JCO OTRAS
civiles
Sujeto unitario En razón de la acción
Positivas naturales En razón a la
Sujeto plural Negativas responsab a que
De objeto simple prinpales da lugar su ejecu
x la forma de existencia
Alternativas
Conjuntas o
Facultativas
mancomunadas Solidarias accsorias De ½
De género
De especie o cuerpo cierto
puras y simples
Divisibles x otras modalidades De rdo
Indivisibles impuestas x las partes A plazo

Bajo condición Penales

1. SEGÚN LOS SUJETOS

1. Sujeto unitario → obligación en donde las partes se componen por una sola ☺, cada
extremo de la relación es unitario (1solo acreedor y 1 solo deudor) los cuales pueden ser
☺ natural o ☺ jurídica.

A →→→ B O C →→→ D

☺s jurídicas (representante legal).

2. sujeto plural → obligaciones en las cuales uno o ambos extremos de la relación se

compone de varias personas:

 pluralidad activa varios acreedores frente a un solo deudor ☺A ☺B ☺C → ☺D

 pluralidad pasiva un solo acreedor frente a varios deudores. ☺A → ☺B ☺C ☺D

2
  Pluralidad mixta varios deudores frente a varios acreedores. ☺A ☺B → ☺C ☺D

El Art. 1568 del cc. define la responsabilidad solidaria pero termina definiendo la
responsabilidad mancomunada. En materia civil salvo pacto en contrario toda obligación es
mancomunada.
a) OBLIGACION MANCOMUNADA

Se caracteriza por dos elementos:

1) Pluralidad de vínculos
2) Objeto divisible. necesariamente

La pluralidad de vínculos quiere decir que en el caso pasivo existe 1 haftung (el poder cobrar
del acreedor) por cada sujeto pasivo es decir que A esta legitimado para cobrar a B, C, o D,
solamente puede cobrar la cuota parte del crédito según la participación en su proporción de los
deudores (si el objeto no es divisible no hay nada que hacer).
En la pluralidad mixta ocurre:
Los 10” son el 100% del credito dado a C
y D los cuales participaron como muestra
A = 4” →→→ B= 6” el grafico, para que C cumpla su
obligación frente a A y B debe pagar el
porcentaje en el que los acreedores
participaron, a A el 70% de los 4” y a B
C=7” →→→ D= 3” el 70%de los 6”(=/ ocurre con B)

REGLAS

1. en el caso de la mancomunidad activa, el deudor solo esta obligado a pagar su cuota

parte del crédito al acreedor.
2. el acreedor solo puede cobrar su cuota parte del crédito.
3. si cada vinculo es distinto, esto solo afecta a quienes estén en esta relación, lo demás
sigue intacto.

Al morir A y liquidar la sucesión, D

como heredero ocupa el lugar de A
A (muere) B ▼ sigue C siendo a la vez acreedor y deudor,
por lo tanto por confusión extingue
única/ esta obligación, ya que B y C
Rompe ▲ D (hija de A) continúan debiendo la cuota parte

Los actos civiles son diferentes a los actos mercantiles (art. 20 C Co.):
1. actos comerciales por causa: (criterio subjetivo sobre el objetivo → la intención sobre
el uso de la cosa) se supone que son actos comerciales, así posteriormente me arrepiento
y me retracto.
2. en razón de su objeto: bienes involucrados en relaciones previstas como comerciales
Ej: *propiedad industrial * establecimientos de comercio * prestación de servicios ( son
bienes meramente mercantiles).
3. por la forma: (art 20 CCo) por el cumplimiento de determinadas solemnidades →
*emisión de TV * constitución de sociedades mercantiles * prestación de servicios.
4. por las partes: (Art. 20 CCo num. 2) si el acto es para una sola parte mercantil, lo es
también para la otra parte, así no lo sea el de ella.
5. por conexión: en si mismos no son actos de comercio, pero se realizan con un
proposito mercantil.

3
 6. por otras normas o por analogía: actos de comercio previstos en otras leyes → ley
222/95, ley 256/96.

b) OBLIGACIONES SOLIDARIAS

Se pueden presentar en materia civil bajo condición expresa como en materia comercial en
donde se presume (Art. 825 CCo → en relación pasiva: varios deudores).
En Roma se presenta la figura del obligatio in solidum que surge de la comisión de un delito por
varias personas, en donde cada uno responde así por todos, y de obligatio correales por un
contrato o cuasicontrato.
Elementos: 1) pluralidad de vínculos 2) objeto indivisible → unidad de objeto sea (/) o in (/). c/
acreedor o deudor puede seguir el 100% del obj. La solidaridad puede ser activa, pasiva o
mixta:

1. ACTIVA:

En la actualidad solo existe un ejemplo que es la de los depósitos bancarios en donde existe una
doble firma por lo tanto el acreedor solidario lo constituyen los firmantes y el deudor es el
banco como persona jurídica. En este caso cualquier acreedor esta legitimado a cobrar el 100%
del deposito (deuda) al banco el cual solo paga a quien demande el pago de la deuda (a nadie
mas) entre los acreedores existe una relación de mancomunidad.
________MANCOMUNIDAD______________►
Si A muere D es la sucesora de la
obligación, por tanto esta se
A (muere) B ▼ sigue C extingue verticalmente (solidaridad)
x confusión, horizontal/ subsiste el
vinculo de mancomunidad, por la
cual el nuevo acreedor D esta
Rompe ▲ D (hija de A) obligado a pagar la cuota parte que
a B y C le corresponde.

Puede ocurrir también que el crédito prescriba y para evitarlo un acreedor demande, cuya
interrupción favorece a todos los acreedores; dado el caso en el cual el deudor paga el 100% de
la deuda a 1 de ellos se libera de todos, (rompe la solidaridad vertical) y los otros acreedores
pueden cobrar a quien cobró el 100% su cuota parte por mancomunidad (horizontal).

2. PASIVA:

Un acreedor frente a varios deudores llamados codeudores o deudores solidarios, es importante

no confundir a los codeudores con el fiador el cual viene de la figura de la fianza.
B tiene la obligación de pagar, si A
cobra primero a los fiadores, estos
A (acreedor)
pueden relucir el beneficio de exclusión
▼
que consiste en no pagar la deuda hasta
que no se haya cobrado primero a B y
B (deudor) ► (fiadores)
este no tenga solvencia para el pago.
Entonces A puede cobrar a cualquiera sin Entre los fiadores hay mancomunidad.
importar a quien disfrute el $ x la solidaridad. Se
puede ddar a cualquiera incluso a los 3 sin perder
acción alguna sobre el otro, si los ½os psales lo
permiten transcurrido el pso. Aquí no hay
beneficio de exclusión o división de la deuda
para ningún deudor. Si A dda a C éste paga todo
y la solidaridad se extingue debe luego pagar la
cuota parte de los otros 2 x mancom. En el acto
4
de ddar a C, B q no disfruto del crédito no se
libera, se mantiene como fiador. el pago de C
libera a todos
 A= 9”

B=0 C=4.5” D=4.5”

(Fiador)

Si D abona 2” de la deuda y A no aclara en el

recibo que se reserva el dcho de solidaridad que D
A= 10” tiene con los demás, pierde a D como deudor
solidario liberándolo tácitamente.
Art. 1537 Inc. 2 cc renuncia tacita o expresa. Las
relaciones que se suceden entre deudores y
acreedores se dan así como en el grafico si la
deuda es de 10”, luego x cualquier hecho A se
hace deudor de C x 10” la obligación se extingue
por compensación pero D no puede valerse de la
deuda de A con C para no pagarle si A le exige
B muere C D =2” pagar. Si B muere y sus herederos EFG, se dividen
manc/ la deuda y pagan, pueden exigir el pago a
☺E☺F☺G herederos los demás acreedores por mancomunidad
(Mancomunidad)

3. MIXTA:

Varios acreedores frente a varios deudores, se presentan aquí reglas de la solidaridad activa y
pasiva. La doctrina establece que se aplican las reglas según sea quien pretenda desatar las
relaciones.
El acreedor escoge a quien le cobra, una vez pagado se arreglan entre los deudores por
relaciones de mancomunidad, obligación de satisfacer únicamente a quien ddó.

2. SEGÚN EL VINCULO JURIDICO

1. EN RAZON DE LA ACCION

1) CIVILES el acreedor cuenta con una acción para su cumplimiento, son obligaciones
perfectas con todos los elementos:

 Sujetos → activo: haftung poder cobrar (acreedor), pasivo: shuld deber pagar (deudor)
 Vinculo jurídico.
 Prestación.
 Garantía.

Obligaciones: morales naturales civiles

▼

5
2) NATURALES no confieren derecho para exigir su cumplimiento, también son llamadas
obligaciones morales en donde no identificamos alguno o todos los elementos de las
obligaciones civiles, no podemos exigir su cumplimiento, pero continua siendo una
obligación, por lo tanto carece de garantía, pero si se paga esta obligación nos faculta a
retener ese reintegro,

El sujeto pasivo (deudor) si posee el shuld deber pagar, pero el sujeto activo (acreedor) no
tiene su haftung (poder cobrar). La doctrina establece que “son obligaciones imperfectas,
son deberes morales elevadas a la categoría de obligación”.
Estas se clasifican en:
 Obligaciones naturales originarias: son obligaciones que desde que nacen surgen sin la
posibilidad de hacerse exigibles. ejemplo:
*Incapaces
*Obligaciones carentes de solemnidades
Incapaces: 1527 num. 1 cc
Art. 1502 cc → elementos para obligarse: *capacidad *consentimiento * objeto licito *
causa licita
Art. 1504 cc excepción “son incapaces absolutos *los dementes, *los impúberes y
*sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. Sus actos no producen ni aun
obligaciones naturales y no admiten caución…son también incapaces los menores
adultos que no han obtenido habilitación de edad y los disipadores que se hallen bajo
interdicción, pero su incapacidad es relativa ya que sus actos pueden tener efectos bajo
ciertas circunstancias determinadas x ley”.

Únicamente la incapacidad relativa puede generar obligaciones naturales, pues los

incapaces absolutos no generan ni siquiera dichas obligaciones.

Falta de solemnidades 1527 num. 3 cc

Las solemnidades son formas legales para perfeccionar ciertos actos, la falta de
cumplimiento de dichas eventualidades tienen como consecuencia que la obligación no
nazca a la vida jurídica o nazca con vicios, esto produce obligaciones naturales.

 Obligaciones naturales derivadas: son obligaciones originariamente civiles que por

circunstancias ajenas se vuelven naturales. Ejemplo:
*obligaciones civiles prescritas
*obligaciones que carecen de prueba

Obligaciones civiles prescritas: 1527 num. 2 cc

La prescripción no extingue las obligaciones, las transforma quitándole el poder
cobrar (haftung) al acreedor, pero el deudor sigue dotado del shuld (deber pagar),
evitar así el pago de lo no debido y el enriquecimiento sin causa, “la obligación
natural una vez cumplida faculta a retener el $ o contraprestación por parte del
acreedor”.
Falta de prueba 1527 num. 4 cc
Luego de un litigio y declarado el deudor absuelto por falta de prueba, este continúa
con el deber moral de pagar.
☺10” ---------► ☻ ♥ (garantía) → obligación natural → solución: novación (cambio v x n)
se puede caucionar (lo accesorio no lo puedo cobrar si no puedo con lo ppal) “accesorium
sequitum principalis rei”.

(Si puede) ▼ A ▼ (le prestó) La fianza en una relación natural

puede producir efectos normales
por tanto si se puede fianzar
→→ obligaciones naturales.

6
 C (fiador) B (menor adulto)

Art. 1515 cc: exigibilidad de dos deudas para la compensación, no se puede ejecutar el cruce de
cuentas con una natural y una civil.

2. POR LA FORMA DE EXISTENCIA

1) PRINCIPALES subsisten por si mismas y no dependen de otra obligación para ser

exigibles.
2) ACCESORIAS no subsisten independientemente, necesariamente deben aparejarse a otra
principal.

 Garantía: estructura condicional, ejemplo de ella son la prenda, hipoteca y la

fianza. En la medida en la que se satisface la obligación principal, podemos hacer
efectiva la obligación accesoria de garantía, aplicamos por tanto el aforismo
“accesorium sequitum prncipalis rei” la obligación accesoria se afecta de todo lo
que afecta a la obligación principal.
 De derechos reales (propter rem): no la reconocen muchos autores, unos le
niegan el carácter de obligación, pues no relaciona sujetos, sino un sujeto con una
cosa → realmente si ocurre ello.
Todo derecho real involucra una relación Ej: derecho real de prenda o prenda con
tenencia → su interpretación esta dada en el hecho de que quien tiene este derecho
tiene con él, el deber de conservación, para liberarse de ella debe rechazar el
derecho de prenda.
Art. 2419 cc → obliga de conservación de cosas recibidas por el derecho de prenda
Art. 9oo cc → derecho para la fijación de limites (propter rem), Art.916 cc → cerra/

A $ B $ Obligación de concurrir en los gastos

de cerramiento y mantenimiento de
☺ $1”
ellos, esta obligación surge del
Sr X
ejercicio de un derecho real de
D dominio dominio, para desprenderme de la
obligación debo desprenderme del
SSSSSSS
derecho real (obligación pegada del
ejercicio de un derecho real)
C $ D $
3. MODALIDAD IMPUESTA POR LAS PARTES

1) PURAS Y SIMPLES son aquellas no sujetas ni a plazo ni a condición, se cumplen “dando

y dando” en un mismo acto se confunde su nacimiento y su extinción (no se distingue
claramente).
2) PLAZO ocurre de un hecho que reúne las siguientes condiciones:
 Hecho futuro → certus an cierto → plazo determinado (certus cuando)
 Hecho futuro → certus an → plazo indeterminado (incertus cuando)

7
El plazo puede ser:
a) Suspensivo: obligación con todos sus elementos en donde el sujeto activo tiene el haftung
en suspenso y aún no lo puede ejercer. Ejemplo: pago hasta el 11 de diciembre → si no se
cumple esta fecha no se puede cobrar y aún no ejerce su haftung. Las excepciones se
manifiestan en los casos de plazos de crédito los que se basan en el principio de confianza
(de que me van a pagar) si se quebranta este principio se viola el plazo.
Decaimiento del plazo Art. 1553cc → interponiendo así la excepción para el pago
anticipado: “el pago no puede exigirse antes de expirar el plazo salvo la quiebra o notoria
insolvencia, garantías vencidas
Ley 222/95 liquidación obligatoria → la empresa ya no tiene la posibilidad de recuperación,
en este trámite de liquidación lo que se pretende es realizar 1 los activos del deudor para con
ellos pagar los créditos, vendiendo la empresa en este estado se pagaran todas las
obligaciones así sea a plazo.
Concordato: empresa con dificultad de pago pero que aún tiene la posibilidad de
recuperarse, se hace un acuerdo entre los acreedores para que le permitan pagar por pocos,
para esto es necesario que las obligaciones a plazo suspensivo se hagan exigibles hoy),
perdida de las garantías o reducción de su valor.
Garantías venidas a menos: debo $100” y constituyo hipoteca sobre casa de 150” pero la
casa se desvaloriza a 50” y la garantía entonces ya no es suficiente para el crédito, puede el
deudor restituir una nueva garantía o hacer que el plazo se cumpla inmediatamente lo que
genera decaimiento del plazo.
Art. 873 Cco decaimiento del plazo cuando:
 El deudor huye de su domicilio.
 Disipe claramente sus bienes.
 Aventuración temeraria de los bienes del deudor.
 arriesga sus bienes hasta llegar al punto de notoria insolvencia.

Podemos para ello exigir la constitución de una garantía o caución si no lo hace el deudor
exigimos desde ya la obligación → trámite de decaimiento del plazo ante el juez (15 días).
El deudor no esta obligado a pagar antes del plazo pero si lo hace este es un pago valido y
no puede exigir que le restituyan lo pagado salvo que medien unas excepciones establecidas
en el Art. 1554 del cc:
 renuncia del plazo prohibida por testamento o por ley, en consecuencia el pago
anticipado no surte efectos.
 renuncia del plazo prohibida por convención de las partes fundamentándose en el
principio de “lo pactado es ley para las partes”
 Plazo se ha establecido a favor del acreedor, Art. 694 CCo. Ej.: crédito de consumo
de los bancos. Sin embargo la corte en sentencia C-652/ 98 establece que daña los
negocios a los bancos en créditos de vivienda porque el derecho de intermediación
de bancos era desproporcional, el banco no recibía antes de vencerse el plazo o en
caso contrario se debía pagar la multa, la corte hizo extensiva la renuncia a todo
tipo de vivienda. En sentencia C-225/98 la corte cnal establece que los bancos están
obligados a recibir pagos anticipados ya que lo relativo a adquisición de vivienda se
regula por legislación diferente. Que legislación? Normas meta jurídicas
constitucionales, de lo que se genera una discusión entre el derecho privado y el neo
constitucionalismo.
 Contrato mutuo o préstamo de consumo Art. 2229 cc, se debe fijar un plazo pero al
no establecerse dicho plazo no puede pedirse el reintegro en un termino de 10 días.

Por regla general se presume que el plazo esta constituido a favor del deudor. Las
obligaciones sujetas a plazo suspensivo son imprescriptibles es decir que no se extinguen
con el paso del tiempo, además no son compensables ya que para esto las 2 obligaciones

1
Cobrar las deudas Art. 51 L 222-95

8
 deben ser exigibles en el mismo tiempo, el acreedor si puede solicitar las medidas
conservatorias si me comprometo a entregar el carro el 10 agosto del 2005 debo entregarlo
tal como esta en ese día y no como esta hoy.

b) Resolutivo y Extintivo: el sujeto activo tiene el haftung con posibilidad de ejercerlo hasta
que se venza el plazo, y el sujeto pasivo posee el shuld que se extingue luego del plazo. “el
cumplimiento del plazo extingue la obligación”, se debe cumplir hasta la llegada de una
fecha Ej.: cto de arrendamiento de una casa por 1 año → al llegar la fecha se devuelve la
casa y se extingue la obligación, al haber una cuota pendiente se mantiene el poder cobrar
(la deuda y las obligaciones accesorias → intereses y costas procesales). 2. un usufructo de
por vida → al moro la ☺ termina el venci/ del plazo y con el la obligación.

c) Determinado: certeza total y absoluta de que el hecho va a ocurrir, reúne las 2 condiciones,
certus an + certus cuando: se especifica el día+mes+año.

d) Indeterminado: certeza de que el hecho va a ocurrir, pero no en que momento (certus an +

incertus cuando) Ej.: cuando la obligación se cumple con la condición de la muerte, la
muerte de una ☺ es cuestión de plazo no de condición.

e) Expreso: las partes lo señalan, lo convienen en sus contratos expresamente. Ej.: cto de
compra venta de un carro será el 30 de agosto.

f) Tácito: las partes no la establecen no se dice nada pero se sabe que va a surtir efecto, se
sabe que hay plazo necesario para que la obligación pueda cumplirse, nos remite a los
elementos del plazo indeterminado. ej.: compraventa para cosecha futura.

g) Convencionales: plazo que han pactado las partes libremente será un plazo expreso, si se
da un plazo será un plazo suspensivo y en algunos casos nos remite al plazo tácito.

h) Legales: cuando es la ley quien expresamente determina el término de cumplimiento de una

obligación. Ej.: en el contrato de seguro, las aseguradoras entregan la póliza en un término
de 15 días, el plazo legal no será modificado por las partes por ser normas de orden público.
Y también puede haber un plazo legal convencional.

i) Judicial: el que es fijado por la ley es definido por el juez por sentencia, el cual no puede
fijar plazos libremente ya que debe * acatar y respetar los plazos acordados por la voluntad
de las partes * si esa convención de las partes presenta términos ambiguos o vagos el debe
interpretar * la interpretación es única y exclusiva cuando la ley lo permite (Art. 833 Cco).
Ej.: fijar términos prudenciales en una solicitud de documento → obligación de carácter
mercantil, el juez le da un término de 10 días al deudor para cumplir a obligación.

j) De gracia: termino que el acreedor concede al deudor a mera liberalidad para que este
extienda un poco mas el termino de cumplimiento de la obligación, o para que cumpla las
exigencias sin que tal amplitud de términos se constituya en novación, el acreedor está en
toda la posibilidad de ejercer si haftung. Ej.: en una obligación a plazo suspensivo de
cumplimiento al 6 de septiembre, en esa fecha el acreedor puede cobrar pero le puede dar al
deudor un poco más. Para que el plazo de gracia opere debe ser por mera liberalidad del
acreedor, es mejor que no se haga por escrito pero de hacerse se debe estipular que no hay
novación.

k) De derecho: al vencimiento del plazo ya se esta facultado para cobrar lo adeudado (es mi
deber de cobrar la obligación).

3) CONDICION Hecho futuro pero incierto

 incertus an (en cuanto a su ocurrencia) +certus cuando

9
 + incertus cuando
Características:
 hecho futuro pero incierto
 la obligación depende de este hecho.
 CSJ en sentencia 1-48 establece que para que se hable de este tipo de obligación se
requiere que esta dependencia sea impuesta de manera voluntaria por las partes.

plazo condición
El vencimiento del plazo determina la exigibilidad Si la condición se cumple la obligación surge o
se extingue, la obligación nace dependiendo de
la ocurrencia del hecho futuro
Es una obligación perfecta que se determina por la Todavía no ha nacido, surge la obligación si la
exigibilidad y la extinción. condición se cumple.

La forma en que se debe cumplir una condición esta dada en la voluntariedad de las partes (Art.
1540 cc) en concordancia con el Art.1618 cc que establece que debe prevalecer la intención de
estas sobre la literalidad, por esta razón La doctrina objeta el Art. 1541 cc por q establece la
literalidad, y la entiende como la intención de las partes al pactar la condición es la que prima
sobre la literalidad. Ej. Si J se gradúa de abogado le pago el postgrado, pero J escoge otra
carrera, en este caso se debe consultar lo que las partes han convenido.

La condición puede tomar tres formas:

1. pendiente: estamos en espera de si se va a cumplir o no es decir de que si el hecho va a

ocurrir. Mientras la condición no este en tránsito es pendiente.
2. cumplida: cuando el hecho que determina la condición se cumple o cuando la abstención
que determina la condición no se pueda violar. Art. 1538 Inc. final → Si la ☺ que debe
prestar la asignación se vale de ½ os ilícitos para que la condición no pueda cumplirse o
para que la otra ☺ de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento no coopere a el se
tendrá por cumplida (sanción).
3. fallida: sobreviene un hecho que interrumpe el proceso e impide volverse una condición
cumplida. Desde el mismo instante en el que se realiza puede ser fallida por imposibilidad:
(Art. 1537 cc)
 física → entrego premio cuando llueva oro.
 humana → nace siendo posible pero se vuelve pendiente y luego fallida.
 físicamente posibles más no humanamente → se casan cuando junte una montaña de oro.
 Ininteligibilidad → no se entiende como cumplir la obligación, no saber de que se trata.
 Inductiva a ilícitos o inmorales → no toda obligación que lleva implicito un acto ilegal o
inmoral es fallida, sino aquellas que son inductivas, las que se impongan para inducir a ese
tipo de actos y las que se impongan xra evitar esos actos. Ej. déme 10” y no le robo el carro.
 Que no va a ocurrir → J gana 10” si se casa con M pero M muere.

Clasificación de las condiciones:

1. posibles – imposibles:
 posibles: cuando puede desarrollarse de acuerdo a las leyes naturales, o al alcance de la
capacidad del ser humano.
 Imposibles: fallida, contraria a las leyes naturales, físicamente imposible o que escapa de la
capacidad humana, ininteligible.

2. determinadas – indeterminadas:
 determinadas: condición + plazo → si J se casa cin M en 5 años (limite temporal).
 Indeterminadas: condición no sujeta a plazo determinado → si J se casa con M.

3. expresa – tacita:

10
 expresa: pactada por las partes expresa/ por su propia voluntad determinando el naci/ y fin
de la obligación.
 Tacita: la ley establece la existencia y fin de la obligación, no pactada por las partes. Art.
1546 cc: condición resolutoria, en concordancia con el Art. 1609 cc si una parte no cumple
la otra no incurre en mora.

4. positivas – negativas:
 positiva: condición por actos de dar o hacer → J se casa con M.
 negativa: condición por abstención de hacer algo → J no se casa con M.

5. potestativas: condición a voluntad del deudor, depende de su voluntad (no genera oblig.)
 simple: depende de un hecho de alguna de las partes sea deudor o acreedor → 100” a J si
viaja a España, no depende de un tercero es un hecho simple.
 Meramente potestativa: depende simple y llanamente de la voluntad del deudor, no de
hechos (si yo quiero entregar el $ si no, no).

6. causales: dependen del hecho o la voluntad de un tercero o un “acaso” → si J se casa con

M (si ella quiere), si mañana llueve.

7. mixta: potestativa simple + causal → si viajo a Cali y esta lloviendo le doy 10”.

8. suspensiva: esta integrada por un sujeto activo y un sujeto pasivo, con respecto a la
existencia de una obligación tenemos un inicio pero hasta que no se cumpla la condición el
sujeto activo no puede cobrar al pasivo, la obligación todavía no existe, no se es acreedor ni
deudor. “tenemos la expectativa de que la obligación llegue a nacer” en el cumplimiento de
la condición nace la obligación.

Las obligaciones condicionales a plazo suspensivo no son objeto de compensación, hasta

que no se cumpla la prescripción (con respecto a la obligación) no opera.
Ej.: si J se casa con M hasta el 31 de diciembre del 2010 le doy 10”→. El acreedor no puede
cobrar antes del venci/ del plazo, si el deudor paga antes del plazo es un pago no valido, o
pago de lo no debido y el presunto deudor tiene acción de repetición2 es decir cobrar lo que
paga.1553 cc y 853 Cco

Medidas conservatorias para el plazo y la condición entregar el bien en el estado en que se

encuentre al momento de cumplirse el plazo, consiste en tomar medidas conservatorias para
el bien, si la condición es fallida se levantan las medidas, si el compromiso es de $puedo
exigir al acreedor que lo guarde en un CDT, para que no se pierda, ya que la finalidad es
mantener el objeto en un estado adecuado para el día en que se cumpla la condición.

Medidas de garantía: diferentes de las medidas conservatorias y se realizan para evitar que
el objeto se vea perseguido por terceros → constituir una prenda sin tenencia de unas joyas

En la condición suspensiva no operan las formas de extinción de las obligaciones

(compensación, remisión, perdida del cuerpo cierto) ya que no se puede extinguir algo que
ni siquiera ha nacido.
En el caso en el cual por medio de actos ilícitos o engaños el deudor no permita que se
cumpla la condición, la condición fallida se torna como cumplida como castigo al deudor.

9. resolutiva y extintiva: en caso de cumplirse la condición se extingue la obligación → si J

se casa con M no me paga arriendo.
2
Notas de xime preguntar: efectos de la condición suspensiva pendiente y cumplida → dejó de ser exigible para ser
exigido; lo que se ha pagado antes del cumplimiento de la condición es valido, la obligación es pagada antes de
cumplirse la condición, no se puede pedir acción de repetición es un pago valido así las formas de extinción de las
obligaciones entren a operar.

11
 Puede ser:
 expresa: cuando las partes lo han pactado → pensiones vitalicias en sector publico (al
fallecimiento del ♂ la pensión pasa a la ♀ bajo la condición de que no se case nuevamente,
al casarse se extingue la obligación.
 Tacita: cuando la ley la establece, no bajo la voluntariedad de las partes. Se da en los ctos
bilaterales (recíprocos), según el art. 1546cc siempre va envuelta una condición resolut que
quiere que una parte puede solicitar la resolución del contrato (deshacer) o el pago.
La resolución da lugar a una figura que se llama restitución de las relaciones mutuas 3, y el
cumplimiento de la obligación no deshace el negocio.
Estas dos figuras dan lugar a una indemnización de perjuicios.
No es posible hablar de resolución en todos los negocios. Ej. Contrato de prestación de
servicios, contrato de de arrendamiento en donde se presenta la posibilidad de pedir la
terminación del contrato.
Esta figura por excepción en el Art. 1609 cc, “exceptio non adimpleti contactus” o
excepción de contrato no cumplido. En el contrato bilateral ninguno de los contratantes esta
en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no cumpla por su parte o no se
allane a cumplirlos en forma y tiempo debidos.

Cuando la condición resolutoria tacita se trata en el contrato se convierte en pacto

comisorio4, este no es sobreentendido sino expresado en el contrato mediante cláusulas para
el pago. El hecho de haberse establecido el pacto comisorio, no hace que se pierdan la
posibilidad de recurrir a las figuras de los otros artículos5.

También se puede encontrar una figura llamada pacto comisorio calificado que se establece
en el contrato pero sin que se requiera de cláusulas, cualquier término que señale el contrato
será resuelto en el mismo instante.

En el artículo 1937 cc se estipula que al no pago a tiempo la compraventa se resuelve ipso

facto, sin embargo el comprador el comprador puede hacerlo subsistir pagando el $ a +
tardar a las 24 horas siguientes a la notificación judicial 6.Ej: cto CV- carro 16/julio/04, le da
2 meses extra para pagar el 10/septiembre/04 → pero se estableció un pacto comisorio
calificado que inmediatamente da por resuelto el contrato. Si la notificación la hace el 15 de
sept/04 el tendrá que pagar el 16 de sept 04, sin que pague perjuicios y solo incurriendo en
mora.
El vencimiento del término que confiere el Art. 1538 cc que es el único Art. que permite
que las partes fijen el término de prescripción (en ningún caso superior a 4 años) es otra
diferencia del pacto comisorio calificado que favorece al comprador porque no le hace
pagar indemnización.

3
Condición resolutoria El 1546 cc (desde el punto de vista del demandante por acción) establece estas dos maneras
de acción: *resolución o *cumplimiento del contrato con indemnización por perjuicios a través de la figura de la
restitución de las obligaciones mutuas. El articulo 1609 cc consagra la misma figura por vía de excepción (desde el
punto de vista del demandado) es decir que si a mi me demandan por incumplimiento de un contrato, yo puedo alegar
también el incumplimiento. Es decir que ninguna de las parte está obligada a cumplir el contrato mientras la otra no
cumpla. “exceptio non adimpleti contractus”→ no pagué porque el carro estaba dañado.
4
Art. 1935 cc establece el pacto comisorio simple (cto de venta → al no pagar el precio al tiempo convenido se
resuelve el cto. Efectos: * no priva al vendedor de la elección de acciones del articulo 1930 cc → en caso de mora del
comprador para el pago, el vendedor puede exigir *el pago *la resolución con indemni x perjuicios),
5
Art. 1936 cc que remite al 1930cc:*pago *resolución…
6
Es decir que debe haber una declaración judicial. La declaración de resolución: requiere presentación de la
demanda, es un proceso ordinario, un trámite declarativo → (debemos pedir que el juez declare la existencia de ese
contrato aduciendo los hechos, pretensiones donde en la última pretensión se pide que se declare la *resolución *
terminación *cumplimiento del acto o contrato). Presentada la demanda se obtiene una sentencia. Pacto comisorio:
para decretar el pacto simple y el calificado también requieren de presentación de la demanda, pero la diferencia es
que el simple al igual que la resolución si obtiene sentencia, mas no el calificado por que la norma establece que se
presenta, admite, notifica la demanda en un termino de 24 horas ss a la notificación (no 1 día es decir horas hábiles
sino que si la dda es notificada a las 2 pm el plazo se cumple a la 1:59 pm del día ss)si no lo hace el juez
inmediatamente declara la resolución del contrato salvo que se justifique basado en el art. 1609 cc.

12
 En la resolución de contrato y cumplimiento con indemnización de perjuicios, la norma
pareciera que da a entender que antes de que la expedición de la ley comisoria establece que
en caso de incumplimiento, se puede pedir resolución o indemnización, (acción
resolutoria). Con la norma comisoria se establece que las partes pueden establecer la
resolución ipso facto, en caso de incumplimiento de las partes inmediatamente se da la
resolución sin que ½ e la ley7.

El art. 870 del Cco amplía la posibilidad de RESOLUCION–CUMPLIMIENTO– TERMINACION:

RESOLUCION: efectos retroactivos, se deshace lo que se hizo.
TERMINACION: de efectos ultra activos, lo que ya se cumplió hacia atrás quedó cumplido.
CUMPLIMIENTO: efectos inmediatos, se consuma la obligación.

Ej.: en un contrato de asesoría jurídica, el asesor incumple por lo que el contratante pide la
resolución que implica devolver honorarios y el contratante las asesorías, como no se puede
devolver lo cumplido lo que se da es la figura de la terminación, aplicable en materia civil
en todo tipo de contratos que no sean susceptibles de resolución, el cc también consagra la
indemnización por perjuicios.

Requisitos de la condición resolutoria: Art. 1546 cc → PV dte como acción

Art. 1609 cc → PV ddo por excepción.
 Incumplimiento de las partes.

 Contrato bilateral.

 Que el incumplimiento obedezca a la culpa del deudor, excluyendo la fuerza mayor o el

caso fortuito8.
Si las 2 partes incumplen ninguno de los dos esta legitimado para demandar, por lo
tanto se presume que a ninguna de las 2 partes les interesa el contrato así que se aplica
la figura del mutuo disenso tácito.

 Que haya incumplimiento de otra parte o por lo menos que se allane el cumplimiento
en forma y terminas establecidos. La ☺ debe demandar que se declare la resolución del
contrato, que se excluya la posibilidad de indemnización por perjuicios, puede pedir que
se le devuelva lo pagado (resolución tácita) que solo se presenta en contratos bilaterales.

El Art. 882 del cco establece que la condición resolutoria no es resolutoria de la obligación sino
del pago (el cheque y la letra son TV pero también ½ de pago) si el vendedor cobra la letra lo
que resuelve no es la obligación sino el pago.

Condición negativa + físicamente imposible Obligación pura y No hay condicion → si ud no vuela

simple le doy 10”
Condición positiva + físicamente imposible + fallida 1537 cc → bajar estrellas le doy $
suspensiva
Condición positiva + físicamente imposible + tácita Por escrito sin efectos → cuando
resolutiva los cerdos vuelen me deja de pagar
arrenda/
Condición determinada + positiva + conocimiento fallida Si J se gradua de abogado doy $,
que no se va a cumplir pero muere.
Condición determinada + negativa + no se cumplió cumplida Si J no vota en 2 años doy $ pero J
en el plazo. tiene 2 años
7
en el código Francés se presumía que en todo contrato existía esto, pero ahora es impuesto por ley y por lo tanto hay
obligación condicional.
8
Si es el acreedor quien incumple no se puede porque el incumplimiento siempre va a ser del deudor porque es un
contrato bilateral en donde las 2 ☺ son reciprocas entre si.

13
 Condición determinada + positiva + no se cumple cumplida Si J se gradúa de abogado doy $.
por culpa del deudor
Condición indeterminada + positiva + no se fallida Si J se gradúa de abogado hasta el
cumple por culpa del deudor 3º de agto doy $ y hoy es 8

3. SEGÚN EL OBJETO

1. positivas: la obligación versa sobre una acción de “dare” o “facere”.

2. negativas: obligación de non facere.
3. objeto simple: la prestación se determina por un solo objeto, solo hay una opción, el
acreedor no puede obligar al deudor a que le paguen una cosa diferente de lo que se le ha
prometido, y el deudor tampoco puede dar algo diferente. Ej. Entrega de un carro.
4. alternativas9: obligaciones con objetos múltiples, la cual se satisface con la entrega de uno
solo de ellos. Art. 1556 la obligación ofrece pluralidad de posibilidades (en el objeto) pero
con la ejecución de uno se exonera la ejecución de otras, hay unidad en el pago.

Sr. A Con solo uno de ellos se satisface la obligación. Sr. B

Las obligaciones de objeto simple son diferentes a las obligaciones de objeto múltiple, la
prestación siempre va a recaer sobre cada bien, así que cada una de ellas constituye una
prestación diferente
Teoria del riesgo: en materia civil operan dos principios:
 responsabilidad perit domino → las cosas se pierden para su dueño.
 responsabilidad perit creditoris → las cosas se pierden para el acreedor.
Si uno de los bienes con que se va a satisfacer la obligación, se destruye se paga con otro.
Art.1557 cc inc final la elección es del deudor pero, Si es el acreedor quien decide que se
pague con un bien especifico y éste se pierde o se destruye por culpa del deudor, no se paga
con otro, se satisface la obligación con el equivalente en dinero de la cosa perdida 10.
En caso de mora, el acreedor no puede pedir que se le entregue uno de los bienes, solamente
puede pedir que se le satisfaga la obligación. Es el deudor quien tiene la opción de escoger
el bien con el que ha de pagar.
El contrato de seguro es un contrato de
indemnización, no de lucro. Es por ello que
en la relación ilustrada es necesario mantener
un equilibrio patrimonial, para evitar la
figura del enriquecimiento sin causa. El
asegurador por virtud del contrato, tiene la Asegurador
opción de cumplir su obligación
respondiendo, reparando o pagando; luego de
tomada la opción no se deja de cumplir.

9
Surge de un error semántico, la alternativa es un camino adicional, sin embargo Andrés Bello dio diferentes
alternativas. No se puede cambiar semántica/ el nombre de alternativa, además de no ser adecuado, ya que significa
otras vías de cómo cumplir la obligación. Alternativa aquí se refiere a varias opciones
10
Hasta puede pedir indemnización por perjuicios o cualquiera de las cosas restantes. (Art. 1559 Inc. 2)

14
 Causante tomador
La alternativa es una vía alterna, se admite que la escogencia de la alternativa para pagar, la
haga el acreedor, pero por regla general la hace el deudor salvo pacto en contrario.
OPCIONES
DEUDOR ACREEDOR
 si el bien se destruye antes de escoger la  Si el acreedor opta por un bien y este se
opción, la teoría del riesgo no entra a operar. destruye, se paga con su equivalente en $.
 Puede ocurrir que se realiza la elección del  Puede ocurrir que antes de la elección opere la
bien con que pagar y la notifica al acreedor, teoría del riesgo, únicamente en el caso de
entonces se aplica la teoría del riesgo siempre perdida de todos los bienes con los cuales se
y cuando se trate de un cuerpo cierto. pretendía pagar.

5. facultativas: ocurre lo que realmente debería ser una alternativa, es decir unidad en la
obligación y pluralidad en el pago. Art. 1562 cc “es la obligación que tiene por objeto una
cosa determinada, pero concede al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que
se designa” el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa diferente a la que el deudor
este obligado, y si esta cosa perece sin culpa del deudor por caso fortuito y antes de que este
se constituya en mora el acreedor no tiene derecho a pedir cosa alguna.
La oblig, se cumple con la entrega del
A principal bien principal (in obligatione), aquí la
teoría del riesgo opera de manera
(Alternativa) B facultad
diferente ya que si el bien se destruye
sin culpa del deudor la obligación se
extingue así haya otro bien con que
pagar. (In facultate solutions)

En estas obligaciones NUNCA se admite que la opción del bien para el pago la tome el
acreedor, el acreedor no esta obligado a que le paguen las otras cosas, y deberá demandar
para que le cumplan la obligación escogida por el deudor. Si el objeto principal se afecta
por nulidad o ilicitud, inmediatamente el objeto alternativo queda afectado.

El derecho civil es eminentemente capitalista, protegiendo de esta manera los intereses del
acreedor (el de la $), la obligación que mas protege al acreedor es la alternativa, la
facultativa protege al deudor, aunque es muy difícil diferenciar.

Si no se está claro el tipo de obligación, la ley presume que esta es alternativa.

ALTERNATIVAS FACULTATIVAS
1. pluralidad en el objeto y unidad en el pago 1. unidad en el objeto y pluralidad en el pago
2. por regla general la escogencia de la 2. la facultad del pago la tiene el deudor no
alternativa para pagar la deuda la tiene el admitiendo que esta opción la tome el
deudor pero admite que la haga el acreedor acreedor (no admite pacto en contrario)
3. el pago de 1 en su totalidad exonera al deudor 3. el deudor tiene la posibilidad de pagar con la
la ejecución de otras principal o con otra
4. protege al acreedor 4. protege al deudor.
5. si el acreed. es quien decide y el bien se pierde 5. si el bien se destruye sin culpa del deudor, la
por culpa del deudor, el deudor paga en $ obl, se extingue asi haya otra cosa para pagar.
6. en el evento de haber dudas si es alternativa o facultativa se presume alternativa

6. genero: en las obligaciones de género la teoría del riesgo no opera, la unica situación en la
que se establece la teoría del riesgo es cuando se ha identificado por cantidad, calidad, peso,
medida → al separarlos se vuelven cuerpo cierto.
el genero es un todo no se identifica a los individuos de esa generalidad (carros), sin
individualizar una especie dentro del genero, es una universalidad que existe o por lo menos
se distingue en cantidad, peso, medida y #.

15
 Dentro de los elementos de la obligación encontramos: sujetos, vinculo, prestación
(DETERMINADA, licita y posible) y garantía. No hay obligación cuando la prestación es
indeterminada (J debe 10 Kg de trigo a P) → de esta manera se limita para dar
cumplimiento a una obligación

Efectos:
 el acreedor no debe perseguir un individuo determinado → J debe carro (no mazda…).
 Al no determinarse por el genero se hará por la calidad, el acreedor no puede exigir algo
de mayor calidad y viceversa para que la prestación se haga exigible.
 No se aplican medidas conservatorias ya que por regla general “los géneros no perecen”
es decir que el bien no necesariamente es el que se va a perder

7. cuerpo cierto: el objeto se individualiza, el individuo hace parte de la especie la cual a su

vez, hace parte de la universalidad. La legislación Colombiana entiende al cuerpo cierto
como elemento único e inconfundible (carro rojo, mazda modelo 2005, chasis #). Aquí si
opera la teoría del riesgo.

Efectos:
 En las obligaciones de cuerpo cierto únicamente se cumple con ese bien.
 el acreedor no puede pedir que le paguen con un bien diferente, o 1 de + calidad
 el deudor no puede cumplir la obligación con otro objeto, o uno de menor calidad.
 Surgen 3 obligaciones principales del deudor: *conservación del bien hasta la entrega,
*entrega, *transmisión (tradición) del dominio del bien.
 Esa obligación no se puede cumplir por partes sino en su totalidad.
 El cuerpo cierto si perece, por lo tanto se aplica la teoría del riesgo “responsabilidad
perit dominio, responsabilidad perit creditoris” los bienes perecen para el dueño en la
medida en que no estén involucrados en ninguna obligación.
Cuando es comprometida en una obligación las cosas perecen para el acreedor
(comprador) del cuerpo cierto siempre y cuando la perdida sea sin culpa del vendedor,
ni mora en la entrega cumplimiento de la obligación.
En materia comercial la perdida la asume el vendedor11

8. divisibles: poseen una relación directa con el concepto de la naturaleza o funcionalidad del
objeto de la prestación (la división material de un caballo atenta contra su naturaleza y
funcionalidad, hay cosas por naturaleza divisibles pero funcionalmente indivisibles como la
correa y su chapa) y de un aspecto legal o nodal → hay bienes divisibles que pueden ser
indivisibles y viceversa.
Hablamos del objeto de la obligación sobre el cual recae la prestación o esta en si misma, no
tenemos en cuenta los sujetos de la obligación.
 mancomunidad:
Pluralidad de vínculos.
Objeto necesariamente divisible
 solidaridad

11
Los autores hablan de obligaciones de genero, y aparte hablan de las obligaciones dinerarias, lo cual no debe
ser así porque el $ no es un cuerpo cierto, El dinero representa una obligación de género: es una unidad de
cuenta y ½ de pago con poder liberatorio
Características:
 curso legal: evolución curso forzoso, el $ es la representación de la riqueza del pueblo, pero hoy en día es
un valor en si mismo y no una representación de la riqueza, es curso legal porque únicamente la forma de
pago es el peso emitido en el banco de la republica
 poder liberatorio: toda obligación se puede extinguir por medio del dinero.
 Representación fiduciaria: el $ se puede encontrar en TV de carácter crediticio como letras, pagares,
cheques, etc.
genera un fruto civil que son los intereses que pueden ser corrientes, simples, compuestos, etc

16
 Pluralidad de vínculos
Unidad de objeto (sea el objeto divisible o indivisible).
1) obligación solidaria se establece como tal, es decir de los sujetos que intervienen de la
obligación, no con relación al objeto.
2) Obligaciones indivisibles se habla en razón del objeto ya sea por imposibilidad o pacto de
las partes.
3) Indivisibilidad, el acreedor le cobra a un deudor el cual le solicita un plazo para ponerse de
acuerdo con los demás para pagar, el acreedor debe concederlo a diferencia de la solidaridad
4) Solidaridad activa: el acreedor que cobra al deudor puede recibir la totalidad salvo si un de
los acreedores demande el cobro eximiendo al deudor de pagar a otro.
5) Obligación indivisible el acreedor cobra pero no esta autorizado para recibir el pago si los
demás acreedores no se lo permiten. (solidaridad 100%)

9. indivisibles: puede surgir como necesaria (el objeto no permite ser dividido materialmente),
convencional (el computador es divisible pero si lo requiero para uso inmediato no me lo
entregaran por partes) legal: no se puede cumplir parcialmente el objeto de la prestación. Ej.
Obl alternativas el asegurador puede reparar el bien, al escoger esa opción la cumple en su
integridad, es indivisible.

Pese a lo anterior la tendencia es a confundir la indivisibilidad con la solidaridad 12, no

siempre al hablar de solidaridad es objeto indivisible sino también divisible. Frente a lo
indivisible hay un concepto de división moral, (casa de matrimonio no se la puede partir por
que es pequeña por tanto la pareja se somete al proceso de separación de bienes) al no poder
dividir la división será moral (50%) no material.

4. OTRAS CLASIFICACIONES

1. medio: aquellos en los que las partes no se comprometen a la obtención de un resultado

concreto, se comprometen a poner su esfuerzo a disposición de la otra persona. Es el
desarrollo de gestiones o tareas, cumplir unos pasos, no se compromete a conseguir un
resultado. Ej. Contrato de prestación de servicios de un abogado para una defensa penal, el
objeto de la obligación es la defensa por tanto no me comprometo a ganar.
2. resultado: el compromiso esta directamente encaminado a la obtención de un producto
final no importa como se logra que debe entregarse del deudor al acreedor. Ej. Elaboración
de la minuta de un contrato de divorcio.
3. obligaciones con cláusulas penales13: obligación en donde las partes hacen una tasación
anticipada de los perjuicios, donde se establece a manera de obligación que la parte
incumplida del contrato pagara a favor de la parte cumplida.

Los perjuicios se traducen en:

 lucro cesante: lo que deja de ingresar al patrimonio por el incumplimiento.
 daño emergente: lo que se invierte para volver las cosas como antes.
 Perjuicios morales: *subjetivos *objetivos *derecho al goce.

Al establecer una cláusula penal de cualquier monto, por incumplimiento de la obligación,

en cualquier parte del contrato, el valor de la multa es la tasación anticipada por perjuicios
ocasionados por el eventual incumplimiento, en estos contratos no puedo demandar la
indemnización por perjuicios ya que estas 2 modalidades son excluyentes salvo pacto en
contrario expreso en el contrato.
La escogencia del cobro de la cláusula penal o del a indemnización es facultativa, la
cláusula penal permite que se la establezca hasta por el doble del valor total del contrato;

12
solidaridad tiene que ver con la responsabilidad de las ☺, y la indivisibilidad respecto a los objetos y bienes
13
Surge de la cláusula penal pecuniaria.

17
 cuando se persigue el pago de la cláusula penal, basta con demostrar el incumplimiento del
contrato.
Si el monto de los perjuicios por el incumplimiento es mayor al de la cláusula penal, puedo
tomar la opción de la indemnización para lo cual debo:
 Demostrar el incumplimiento del contrato
 Y demostrar los perjuicios ocasionados → probando su monto.
No se puede pedir las dos.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

En Roma las obligaciones solo se generaban con ocasión de un delito configurado únicamente
por actos dolosos, posteriormente se opta como fuente el contrato como acuerdo de voluntades
destinado a generar contraprestación. Luego surge el “cuasi est contractus” o cuasicontrato
termino que hacia referencia a los contratos que no se encontraban bien configurados.

En Francia (potnier) se incluye el concepto de ley como fuente de las obligaciones, que
establece que la clasificación es innecesaria puesto que todas las instituciones establecidas son
contempladas por la ley, y prestan merito ejecutivo, a éste planteamiento surge una crítica
estableciendo que la ley por si misma no genera obligaciones, para que se aplique
necesariamente debe haber la ocurrencia de un hecho.

El Art. 1494 cc establece como fuente de las obligaciones:

 Contrato
 Cuasicontrato
 Delito
 Cuasidelito
 Ley

El Art. 2302 cc tiene un error generando 2 términos como si fueran sinónimos (contrato y
convención), los contratos si son actos jurídicos por que generan obligaciones mientras las
convenciones no generan obligaciones, lo que hacen es extinguirlas o desaparecerlas, surgiendo
con ello el abuso del derecho, enriquecimiento sin causa estas ya no son expansión doctrinaria
pero posteriormente el cco Art., 830-831 los recoge como fuentes, en materia comercial
aplicable por analogía a la civil (L. 853 Art. 8).

Otras teorías establecen que existen otras fuentes:

1. hecho ilícito: delito – cuasidelito.

2. acto jurídico: contrato – cuasicontrato.
3. abuso del derecho. Formas incorporadas por la doctrina y la jurisprud.
4. enriquecimiento sin causa. Art. 830-831 cco las incluye.

ACTO JURIDICO → BILATERAL UNILATERAL

Acuerdo de 2 o + voluntades Concurso de una sola voluntad
Que el acto exista y sea valido contrato cuasicontrato
Se forma a partir de la manifestación Jamás da origen al contrato xq para
de la voluntad ello se requiere 2 o + voluntades

ACTO JURIDICO

18
No se limita únicamente al contrato, este termino incluye toda manifestación de la voluntad,
bilateral o unilateral. No todo acto jurídico genera una obligación, debe reunir unos requisitos
de validez del Art. 1502 cc:

I. capacidad: como atributo de la personalidad se refiere a ser sujeto de derechos y

obligaciones por el solo hecho de existir, pero como elemento del acto jurídico es una
capacidad negocial o del ejercicio de las atribuciones de la capacidad general.

La capacidad en el acto jurídico es asumir los derechos y obligaciones sin necesidad de la

autorización de una tercera persona.

La regla general establece que “todos tenemos una capacidad negocial” pero esto tiene
unas excepciones establecidas en el Art. 1504 cc:

Incapacidad14:

1) absoluta: recae sobre los dementes15, impúberes16 y sordomudos17 que no puedan darse a
entender. la incapacidad absoluta produce nulidad18 absoluta de los actos jurídicos
2) Relativa: recae sobre los menores adultos o púberes y los disipadores 19. Esta incapacidad
genera nulidad relativa.
3) Especiales: establecidas por el cc Art. 1504, se refieren a prohibiciones legales:
 En virtud del parentesco → cónyuges no divorciados (situación legal) esta prohibición es
inconstitucional ya que la mala fe no se presume sino que se prueba, y la posibilidad de
realizar negocios entre padres e hijos no emancipados.
 Por el cargo que se ocupa → prohibición de negociar bienes de personas que enajenan por
su trabajo ciertos bienes y a la vez sean compradores del mismo bien “si lo saca no lo
compra” Art. 1853 y 1854 cc salvo si lo autorizan previamente. Esta prohibición se extiende
a los abogados por conexidad Art. 906 num. 6 cco.
 Vínculos personales → contra tutores, síndicos, curadores, albaceas, los cuales no pueden
poner en detrimento el patrimonio de sus pupilos.

La capacidad de las personas jurídicas no se determina necesariamente por su representante

legal, sino por los estatutos de su creación (☺ jcas privadas) o por el acto administrativo de
su creación.

Las sociedades comerciales poseen un objeto social que determina que pueden hacer
(actividades permitidas o válidas) o no hacer, además de cómo lo hacen y hasta que monto.
Su incapacidad se traduce cuando realizan actividades que contrarían su objeto social, para
poder hacerlo debemos hacer una reforma estatutaria del objeto social.

II. consentimiento: es una expresión de la voluntad (manifestación o exteriorización), es la

posibilidad de expresar si participamos en el acto jurídico o no. Art. 1502 cc dice que el

14
Nace como medida protectora para el patrimonio de estas personas.
15
La ley civil se refiere al concepto de demente como imbécil, idiota, mentecato “menti captus”, fatuo, o loco furioso,
(ley 50 de 1890 Art. 8) lo cual es declarado inexequible y actualmente se considera una enajenación mental total o
transitoria ocasionada por cualquier eventualidad y la cual se prueba por cualquier medio probatorio (acreditada por
peritazgo científico médico). Basta con probar la demencia al momento del negocio jurídico, no requiere de un
proceso previo de interdicción judicial por demencia. Figura autónoma que opera sola.
16
Estado de inmadurez física o incapacidad física de reproducción, no se asocia a la incapacidad mental, la ley fija la
edad de 14 años para hombres y mujeres. Esta figura se usa para diferenciar a estas personas de los púberes o
menores adultos, que según la ley son los menores de más de 14 años y menos de 18.
17
Incapacidad física que se da por el hecho de no darse a entender, es por ello que hoy no es necesario que se den a
entender por escrito; se extiende a la capacidad para ser testigo.
18
Las nulidades no se crean de oficio, se demandan, para que se declaren a través de procesos declarativos.
19
Se necesita previa interdicción judicial para alegarse las nulidades.

19
 consentimiento debe estar libre de vicios. Para dicha exteriorización se requiere de un paso
previo a través de una oferta o invitación contractual o pasos previos al consentimiento.

El código de comercio establece los mecanismos para formar el consentimiento que son:

1) oferta. Art. 845 cco.

2) pacto de preferencia. Art. 862 cco
3) opción. Art. 23 ley 51 1918.

1) Oferta:
Es vinculante para quien la hace, según las condiciones que este establezca y se vincula
según estos términos, no es un acuerdo de voluntades, es un acto jurídico unilateral de
carácter pre contractual que es una base contractual (obliga a quien la hace a mantenerla).
Es una manifestación de la voluntad, que obliga a la parte que la emite sostenerla hasta que
el destinatario la acepte o la rechace, si la retira antes de esto deberá quien la retira pagar los
perjuicios que hubiere ocasionado (responsabilidad pre contractual). El código civil no
maneja la oferta, no establece que hay pasos previos; pero el código de comercio si lo hace
del Art. 845 al 863 que serán aplicables al código civil por el principio de analogía según el
artículo 8 de la ley 153 de 1987. La oferta y la aceptación deben ser puras y simples.

La oferta es un proyecto de negocio jurídico que una persona formula a otra la cual para
reunir ciertos requisitos para tornarse vinculante:
 Completa: todos los requisitos del acto jurídico para que el destinatario la
acepte o la rechace
 Haberse exteriorizado y hacerse pública pues no basta que elabore una oferta y
la tenga guardada.
 incondicional20: pues las ofertas condicionadas no son ofertas ya que no son
vinculantes.
 Ser irrevocable.
 Directamente dirigida a una persona21.

Consensual real solemne

Civil Contrato No perfeccionamiento del contrato No perfeccionamiento del contrato
mercantil contrato Promesa de contrato No perfeccionamiento del contrato
▼
De la oferta surge la responsabilidad in contrahendo que surge cuando se hace una oferta
que es vinculante y obliga a las partes. Si se revoca debe haber una indemnización.

El segundo paso para la formación de la voluntad es la aceptación que debe ser:

 Oportuna.
 Debe exteriorizarse
 Debe ser incondicional → genera una contraoferta o una nueva oferta cuando la
aceptación es condicional, cambiando los papeles del negocio.

Existen varis formas de establecer la voluntad:

 Oferta verbal → directamente en donde la aceptación se realiza en el mismo acto,
inmediatamente, la oferta telefónica opera al igual que la oferta verbal.

20
Lo que establece como valido hasta agotar inventario o que aplica restricciones no constituye oferta comercial.
21
Las ofertas por escrito, verbales o personales que sean indeterminadas es decir que no estén dirigidas a una sola
persona no tienen efectos obligatorios.

20
  Oferta escrita → cuando se hace en medios masivos de comunicación escrita y no
se dirigen a ☺ determinadas no constituyen oferta pues no son vinculantes pero al
ser dirigida a ☺ determinada con todas las condiciones es vinculante, su
contestación oportuna se establece en 6 días más el termino de la distancia por
contestación es decir según como me ha llegado a mi.
 Las promociones por vitrina o mostrador se entienden vigentes mientras se exhiba
el producto salvo si se agotan los artículos.
 La oferta dentro de los establecimientos comerciales por anuncio se entiende
retirada hasta 1 día después de la des fijación del aviso dentro del establecimiento
comercial, salvo la terminación de la mercancía.

2) Pacto de preferencia:
Surge una obligación de carácter precontractual, se presenta en casos asociados a
condiciones meramente potestativas, Ej. “Si se me antoja vender el carro a la primera ☺
que lo voy a ofrecer es a usted. La condición potestativa genera una obligación de preferir a
una ☺ más no la de entregar el carro o hacer la venta, Es un pacto, no es un contrato 22
3) Opción:
Surge un deber de mantener unas condiciones determinadas para un negocio el cual se
forma a partir de la aceptación del destinatario, la opción surge como una cláusula
contractual, por o tanto es de carácter contractual.
Promesa de contrato o contrato de promesa: establecido en el Art. 1611 cc como cto
solemne, y en el Art. 861 cco que debe verse a la luz del Art. 824 cco como cto consensual.

En este contrato las dos partes optan por comprometerse a desarrollar un acto jurídico futuro
que solo surte efectos cuando: * es por escrito * contenga todos los elementos del negocio
jurídico *cuando solo falte la tradición del bien *que el contrato se encuentre perfecto
(validez del acto jurídico) *fijarse un plazo en el cuál se cumplirá el contrato.

Las partes ya están obligadas a cumplir al contrario de lo que ocurre con la opción, esa
promesas de contrato no es de la entrega de la cosa sino de la celebración del contrato, es
decir que se va a obligar a que se cumpla con lo prometido.

El cc dispone:
 Art. 1506 → Estipulación a favor de otro. Contrata un beneficio para un tercero.
 Art. 1507 → promesa por otro. Impone una obligación a un tercero
Ej. 1506: seguro de vida que suscribe Juan a favor de pedro con una aseguradora

*Si pedro se arrepiente

→ Responde.
*Si pedro no manifiesta
vender
→ Juan responde
Juan Ana pedro
Promesa de venta de la casa si ratifica la cuenta se
hace el cto entre P y A
Vicios del consentimiento:

a) error: inconformidad inconsciente entre lo querido y lo declarado, es una transmisión

equivocada de lo que se desea internamente y se exterioriza de manera contraria a ello.
“disconformidad entre lo percibido y la realidad”.
El error puede ser:
 in negotio
22
(no todo acuerdo de voluntades genera un contrato), acuerdos que generan efectos patrimoniales generan contratos.

21
  in corpore error obstáculo
 in causa error obstativo → no lleva nulidad en negocio (inexistencia)
 in personae
 in sustantia error nulidad

 error obstativo: no genera nulidad relativa del negocio, genera unica/ inexistencia de éste.
Aquí No hay acuerdo porque no se unen las voluntades, es un error que impide que las
voluntades concuerden y por tanto impide que el negocio se perfeccione. Ej.

Comodato voluntad Donación

 Error nulidad: error que si nos conduce a que el negocio sea nulo.

 En la persona → solo produce nulidad contratos “intuito personae” o consideración a

una persona determinada ya que es determinante para la realización del contrato

 En sustancia → tiene varias interpretaciones. La escuela exegética de Savigni lo

interpreta como el error que recae sobre el material del cual está hecho este bien, otra
teoría dice que el error depende de la ☺ que lo compre y su finalidad al obtenerlo, es
decir de su intención al celebrar el contrato.

b) fuerza: constreñimiento o coacción que se realiza sobre una ☺ para que consienta un
negocio jurídico. puede ser:
 moral o psíquica
 física o material

La ley no clasifica y únicamente contempla la fuerza moral o psíquica Art. 1513 cc, que
habla del temor que es un aspecto subjetivo e interno de la ☺.
Por lo que esta clasificación es doctrinaria.

Requisitos:

 El hecho de fuerza debe ser determinante o consecuencia directa o inmediata de ella, de lo

contrario no se configura.
 El concepto de fuerza es un concepto relativo que depende de los niveles culturales, sociales
y formativos de cada ☺ en particular.
 la prueba para la afectación a ☺ no incluidas en la norma es comprobar el vínculo, cercanía
y grado de afectación o el consentimiento y afecto.
 El temor reverencial es de relaciones verticales o jerárquicas, como una posibilidad de mal
irreparable y grave que debe ser real.
 Los hechos naturales y de fuerza mayor no constituyen fuerza.
 Para que se configure la figura debe ser por la coacción de un hecho humano.
 La fuerza física → por terceros no interesados en el negocio necesariamente produce un
temor el cuál es determinante para generar el acto jurídico. Ley 201/59 → violencia
partidista; quienes enajenen sus bienes por este motivo se aplica como fuerza que vicia el
consentimiento, este caso se puede aplicar a la situación de violencia Colombiana
 Requiere además que genere un justo temor y que se realice la posibilidad de un daño
injusto e ilegítimo a la ☺ sobre la cuál recae la fuerza.

c) dolo: al parecer aquí nos regresamos al concepto de error como una discordancia entre lo
querido y lo declarado, con la intervención de un tercero.

22
 Inducir al error se diferencia del error en razón de que éste nace de la propia ☺ sobre la
que expresa realizar algo, nace en la ☺ en sí misma.

El dolo nace por:

 acción de un tercero → engaño a una ☺ para obtener un provecho.

 Complicidad → ayuda a quien engaña a una ☺ es decir que no se induce directamente al

error pero se participa para obtener provecho.

 Omisión → aprovecharse del error de una ☺ para obtener provecho pudiendo sacar del
error a aquella ☺.

Requisitos:

 Obra de una de las partes de forma directa o indirecta, de quien interviene en el negocio jco.
 Debe ser determinante, que sin esa actitud de inducir al error el negocio no se hubiere
celebrado, se diferencia del “dolus bonus”23 el cuál no es determinante como por ejemplo el
sobre- dimensionamiento, de las cualidades de un producto → publicidad.
 Emplearse a conciencia de que se va a hacer inducir a una ☺ al error → engaño (subjetivo).

d) Lesión enorme: se considera por algunos como vicio del consentimiento. La lesión enorme
se entiende en la compra al doble del justo precio o la venta a la mitad del justo precio,
crítica → al ser el vicio del consentimiento la discordancia entre lo querido y lo actuado
que surge de un aspecto subjetivo, la lesión enorme se entiende como la discordancia entre
el objeto y el precio que no surge de aspectos internos sino que es un criterio mera/ objetivo.

Formas de desviación del consentimiento:

1) Dolo fraude: negocios unilaterales. → reserva mental Ej. Si deseo vender algo pero si lo
exteriorizo como si lo donara para luego cobrar perjuicios ocasionados. Hay una nulidad por
ser un efecto propio del vicio del consentimiento.

2) Simulación: exteriorización de una situación diferente a la querida. mostrar una forma de

negocio que realmente no existió o se hizo de manera diferente para beneficio de una o
ambas partes. Ej. Testaferro “uomo di paglia”.

a) Simulación absoluta: el consentimiento se expresa en un contrato que no se va a realizar.

Cuando definitiva/ las partes no quieren hacer ningún negocio y lo hacen pero “aparente”.
Ej. Una ☺ dueña de una casa tiene una relación con un acreedor el cuál pretende embargar
la casa ante lo cual esta ☺ deudora transfiere la propiedad a otro pero no hay voluntad
alguna de realizar el negocio.

b) Simulación relativa: si se quiere realizar el negocio pero le cambiamos la forma.

Puede ser de 3 formas:

23
El dolus bonus y el dolo engaño se denominan dolo incidental o accidental → engaño de un tercero sin
complicidad con la parte favorecida el cual:
 No es vicio del consentimiento pero con respecto del tercero que efectúa el engaño se puede exigirle una
indemnización por perjuicios ocasionados.
 No es determinante. El provecho del tercero puede ser directo o indirecto aunque el provecho no es necesario
para que se configure el dolo incidental. Ej. Comisionista engaña a un tercero pero éste no hace parte del
negocio.

23
 En cuanto a las personas → se vale de un tercero para simular un negocio “uomo di
paglia”. Es una disconformidad en lo que se quiere y que tiende a crear un engaño. Un
requisito es la existencia del consentimiento, de no estarlo se incurre en vicio del
consentimiento con dolo. Ej. Casa a mi nombre y me van a embargar por lo que la paso a
nombre de mi esposa
 En cuanto al negocio → hay exteriorización del consentimiento pero cuando se hace a titulo
de donación aunque públicamente se manifieste como compraventa.
 En cuanto a las condiciones del negocio → se exterioriza el consentimiento pero no en las
condiciones del negocio. La voluntad es diferente a lo que se materializa. Ej. Cuando se va
a comprar una casa de $200”, pero en la escritura se dice que vale $50” para reducir los
costos.
En materia de simulación se distinguen 2 etapas:
1. antes de 1936 → siempre que haya simulación hay fraude y el negocio tiene por lo tanto
causa ilícita se presentaba como un acto ilícito. Para lo que la CSJ establecía que los únicos
que podían demandarla eran los herederos, el cónyuge, los acreedores; el dueño no podía.
Hasta 1935 existía un mecanismo de tarifa legal que exigía una contraescritura donde se
estipulaba que el negocio era ficticio pero la CSJ entendió que si se hacía la simulación era
lógico que las partes no dejaran prueba y se dejó la libertad probatoria. La contraescritura
no sirve contra los herederos, cónyuge o acreedores, solo sirve para las partes lo cuál
perdura hasta hoy. Ej. A hace un contrato de simulación con B pero éste aprovechando la
situación pone la casa en hipoteca, por lo que A acude ante la justicia quien establece que
nadie puede alegar su propia simulación (Art. 766 cc) → al vender simuladamente, debe
hacerse una escritura de carácter privado contraescritura en donde se diga que el negocio
es ficticio, pero éste negocio, no surte efectos contra terceros, por lo tanto si A sabe que le
embargarán la casa y la pone a nombre de B pero los acreedores de B le embargan dicho
bien inmueble, A no puede alegar la simulación (no surte efectos frente a terceros) así haya
hecho la contraescritura. Si B la hipoteca es válido ya que la corte establece que “se
permite que la simulación sea válida y lícita, y no se puede exigir que la contraescritura sea
la única prueba → (testimonial, documental, etc.).

2. Después de 1936 → la CSJ establece que cuando hay simulación no hay nulidad sino que
hay inexistencia del negocio pues no hay consentimiento “se dda la inexistencia del negocio
y no la nulidad de éste”. Son las partes a ddar la simulación de los actos. La acción de
simulación es de PREVALENCIA para que surja el verdadero negocio, ahora son las partes y
terceros quienes pueden ddar la inexistencia de ésta clase de negocios. Hay libertad
probatoria y prevalencia de los indicios (demostración de cuentas de las partes). Todo
contrato bilateral es objeto de simulación.

La corte cambia este concepto estableciendo “que la simulación conlleva a un engaño, pero
no todo engaño conduce al fraude”
Si A vende la casa a B por $100” lo más lógico es que haya algún movimiento bancario de
ese $. Si el deudor simula la venta a favor de B para que no le embarguen, de acuerdo al
concepto de prenda común de los acreedores → el acreedor puede demandar por verse
afectado con dicha simulación. Pueden demandar las partes implicadas y también los
terceros, lo que pasa de una tesis monista a una dualista.

También hay actos jurídicos reales y actos jurídicos simulados 24, tratar de hacer prevalecer
un acto real. Ej. A vende a B y lo hace parecer una donación: real → C-V, simulación →
dona.
Las 2 partes simulan la donación pero los terceros (acreedores) pueden demandar la
simulación25 del contrato para que de esta manera el acto jurídico real se destape y vuelvan
los bienes al poder del deudor, y así poder recuperar la prenda común de los acreedores.

24
Art. 1501 cc el carácter de acto jurídico → aquí no hay acto jurídico por que no hay consentimiento.
25
Mediante la acción ordinaria de simulación.

24
 Falsa tradición

Ej. Un señor tiene 4 hijos, al morir la casa pasa a uno de los hijos (se tiene que hacer un
proceso sucesorial) si solo tiene la ¼ parte del derecho sucesorial y el hijo vende ésta ¼
parte a una ☺ ésta solamente tiene el derecho mas no la casa. Tiene lo que se denomina
falsa tradición. Ej. 2: un padre tiene un lote con 4 hectáreas y si una ☺ compra la ¼ parte
del terreno, no sabe cuál y de aparecer un hijo extramatrimonial la ¼ parte disminuye.

3) Fraude pauliano: tiene la misma connotación de la simulación en el sentido en que es un

acto que busca restituir la prenda común de los acreedores es decir que esta constituida en
defensa de ésta, y también que hay una expresión del consentimiento que esta enviciado o
desviado. Al hablar de simulación se manifiesta que busca el engaño a un tercero no
únicamente para perjudicarlo.
Lo que ocurre en el fraude pauliano es que los negocios que se desarrollan no son ficticios
sino reales pero que se realizan en fraude de un acreedor.
Ej. Un deudor tiene un patrimonio compuesto por una casa ($100”) y un carro ($30) con lo
que respalda la deuda de ($70”). Si el deudor entra en mal estado en sus negocios y sabe
que lo van a embargar, y opta por vender aparece un tercero que es el ADQUIRIENTE y le
traspasa la casa pero la vende en ($50”) aquí todavía no hay fraude por que tiene el carro lo
que suma ($80”) que respalda la obligación y por lo tanto no hay desmejoro en la garantía.
Si vende la casa en ($40”) y el carro en ($10”), el patrimonio sumaria ($50”) lo cual
disminuye la prenda común de los acreedores, por lo cual se habla de fraude pauliano (el
patrimonio no es suficiente), por que el patrimonio no garantiza el crédito 26, al surgir esta
figura surge la acción pauliana o acción revocatoria: en donde el acreedor demanda a las 2
☺ para que el contrato se deshaga, se recomponga el patrimonio del deudor, y así se
garantice el crédito, es una acción reconstitutiva y personal. Si el deudor es tramposo y se
gasta el $ de la venta y si la dda prospera el adquiriente se verá afectado ya que pierde el $
la casa y el carro, por el principio de “primus in tempore, primus in ius” el que primero
intervino en el tiempo es quien tiene el derecho. La acción revocatoria es temporal y
prescriptible, solo se limito a someter a la revocación del negocio en casos en los que la
enajenación se haya producido 1 año antes o la estipulación del concordato, o proceso
liquidatario.
Mediante el fraude pauliano el deudor dilapida su patrimonio en perjuicio de sus acreedores.
El negocio aquí no es simulado, es real, el consentimiento va en contra de un tercero.

Se requiere:
 Deudor → se haya constituido como deudor antes de la enajenación de sus bienes, que sea
una ☺ insolvente (no solvens: sin capacidad de pago), o mal estado de sus negocios.
 Negocio → la enajenación del bien debe darse después de haberse constituido como deudor
y debe tratarse de cualquier negocio traslaticio de dominio.
 Adquiriente → que sea a titulo oneroso y que se obre de mala fe, si es a titulo gratuito
puede ser de buena o mala fe. El fraude pauliano se prueba con La mala fe del adquiriente
es un aspecto subjetivo, y se prueba de modo subjetivo → en donde el adquiriente sabe del
mal estado en los negocios del deudor o enajenante (aspecto interno) y es ahí donde
fracasan las acciones paulianas porque probar es muy difícil. Cuando el adquiriente enajena
gratuitamente se extienden los efectos al sub. adquiriente, Art. 2491 cc.
 sub. adquirientes → igual que los adquirientes.

26
Si el deudor vende sus bienes pero está bien económicamente y el $ lo invierte en una fábrica que no prospera, el
fraude pauliano tampoco prospera porque no hay mala fe, en este caso también se habla de eventus domini o ánimo de
perjuicio para el acreedor además del animo de perjuicio para el tercero, entre las características de la acción pauliana
están * solo puede ser intencionada para los acreedores * es individual y autónoma en sus efectos por que la demanda
solamente beneficia al acreedor

25
 Acreedor → de una obligación pura y simple o de una obligación sujeta a plazo suspensivo,
los acreedores de obligaciones condicionadas no pueden interponer la acción pauliana.

Acciones oblicuas: en un crédito amparado por una letra de cambio, (prescribe a los 3 años
y ya han pasado 2 años) el deudor no tiene nada que respalde la deuda, por lo tanto el
acreedor no tiene nada que embargar, pero el deudor a su vez tiene varios deudores, pero no
le conviene cobrar por lo que deja pasar ese año que falta. En este caso el acreedor puede
evitar este acto defraudatario cobrando a los varios deudores.

Si no se da el tramite concordatario o de liquidación de bienes no es la prueba de

insolvencia del deudor ya que hay una apertura concordataria para todo acto que se
desarrolle de aquí hacia atrás, hay una acción pauliana si ya se inició el trámite se habla de
acciones de nulidad en virtud de la ley 222/ 95 introdujo el concepto de concordato y el
concepto de liquidación obligatoria, que se aplicaba a comerciantes, y establece que los
actos de enajenación de bienes del deudor que se realicen posteriores al trámite, son nulos la
ley lo que hace es diferenciar los momentos y las acciones que se pueden presentar para que
proceda la acción pauliana.

III. Objeto licito: el Art. 1502 del cc habla del objeto lícito es lo ultimo que se debe mirar.
Se evalúa en cuanto a:
1. Existencia:
a) Que el objeto exista.
b) Que el objeto no exista → ante esto tenemos también inexistencia del acto jurídico
(unicornio), si es a sabiendas de que no existía sería una acción dolosa y tendríamos nulidad
en el contrato por vicios del consentimiento.
 Pero se espere que exista → al tener la expectativa se genera una obligación de carácter
condicional (compra de crías de un perro de pedigrí).
 Y no se sabe de su inexistencia es decir que las partes no lo sepan → este contrato se afecta
de ineficacia del acto jurídico en virtud del Art. 1870 cc por lo tanto la única obligación es
la de volver el $ mas no indemnizarlo o entregar otro objeto.
2. licito: se establecen las excepciones en el Art. 1521 cc que son:
 cosas que no estén en el comercio → armas del ejercito, drogas.
 Cosas embargadas → salvo se cuente con autorización del juez o del acreedor.
 Derechos personalísimos.→ rifar a la esposa.
 Cuando el objeto del negocio contraviene al D pbco de la Nación. → el deseo de someterse a una
jurisdicción no nacional, o si en un cto renuncio a prestaciones y salario.
 En los negocios que versen sobre sucesión futura → negociar D de herencia de 1☺ que no ha
fallecido.
 En las condonaciones de dolo futuro → perdón anticipado de la actuación dolosa de 1 ☺ (genera
nulidad) es diferente de la condonación de culpa que si surte efectos.
 En todo contrato que ha sido prohibido por la ley → compra de carro robado a sabiendas, de lo
contrario será compra de cosa ajena.
3. determinado: el objeto debe ser determinado a manera de cuerpo cierto o de genero (peso,
cantidad, volumen…) si no calidad al menos mediana calidad.

IV. Causa licita27: la causa surge de un debate académico en donde nacen dos teorías:
1. teoría clásica (domat) → la causa es el elemento necesario y determinante del negocio
jurídico. Si la causa es ilícita, el negocio lo será también. Establece diferentes formas para la
causa:
 una situación para ctos sinalagmáticos (1. perfectos: contratos bilaterales → cuando las dos
partes se obligan entre si, la causa se determina en el cumplimiento de la prestación es decir
que el cumplimiento de la obligación es la causa para el cumplimiento de la prestación. –
2. imperfectos: cto unilateral → la causa esta determinada por la prestación anterior que ha
27
No se puede averiguar la causa de los contratos, siempre la causa se termina confundiendo con los demás
elementos del acto jurídico por lo tanto la anterior clasificación es falsa e inútil.

26
 hecho una de las partes, es decir, mi obligación de pago surge de que el oto antes me haya
dado o entregado el $ o en el caso del comodato mi obligación de devolver está determinada
por que antes he recibido el objeto en calidad de préstamo)
 y los gratuitos. la causa se determina por la mera liberalidad es decir por que quiso hacerlo.
2. teoría anticausalista (Pothier) → confunde la relación causa – efecto (unilateral) dice que
esa teoría es falsa e inútil. Confunde la causa con la esencia misma del contrato. No es la
causa del contrato de donación sino la voluntad, y su expresión es el consentimiento.
3. nueva generación de causalistas: bajo el concepto de causa eficiente (Art. 1524 cc) el
motivo que me lleva a celebrar un contrato es la causa y la causa ilícita es contraria a la ley,
pero no es necesario expresarla (¿Cómo se para que se va a utilizar?).
CONTRATO

Es una fuente de las obligaciones pero no toda obligación tiene su fuente en los contratos.
Es un acuerdo de voluntades, destinado a producir obligaciones:
 No todo acuerdo de voluntades genera contratos.
 No todo acuerdo de voluntades genera obligaciones.

Ej. Jurar amor eterno → no le interesa al D, es un cto cuando se realiza el matrimonio.

En el Art. 1495 cc encontramos que la noción de contrato, se confunde con la de convención,
haciéndolas parecer como sinónimos. El contrato es un acto por el cuál una parte se obliga con
otra (bilateralidad) a dar, hacer o no hacer una cosa. Cada parte puede ser de 1 o muchas ☺.
El Código de ccio, define al contrato como un acuerdo entre 2 o + partes Ej. Cto de sociedades
que tiene más de 2 partes (cto de colaboración).

En derecho el contrato es un acuerdo de voluntades que genera obligaciones y la convención es

un acuerdo de voluntades que extingue una obligación.
Toda convención es un cto, pero aquí no prevé que un contrato sea siempre una convención.
Estas situaciones se refieren a situaciones jurídico patrimoniales, cosa que si le interesa al D
(afectación patrimonial de 1 o varias partes).

Contrato civil Contrato comercial

1. no determina el tipo de relación que surge del 1. si determina la relación que generalmente es
acuerdo de voluntades. jurídico patrimonial.
2. habla del contrato como surge espontánea/. 2. toma el cto de materia real s/n acciones (+)s
→ oferta previa.
3. se confunde con la convención. 3. diferencia en la convención.

Formas de contratos:

ROMA (evolución histórica)

Verbis → xra celebrarse requiere que el cto recite una fórmula frente a testigos xra forjar una obligac (1ra moneda).
Lietins → ctos que involucran mdas testigos sentaban su constancia de pago (perfecciona/ fe sobre pesaje de mdas)
Re → solo se perfecciona el cto con la entrega del bien únicamente (entrega real)
Consenso → le dan privilegio a la buena fe y la palabra (se perfecciona con el simple acuerdo de las partes).

Hoy están vigentes en la forma contractual. Ej. Verbis y lietins: conjunta/ forman el cto civil, re:
cto real y consenso: es la regla general de la formación de los ctos en materia mercantil.

Los contratos obligan por que el estado ½ ante el monopolio de la fza ejerce so poder coercitivo
en donde se estipula la obligatoriedad de los procesos o formas de actos en la vida civil.
Por el principio de pacta sunt seervanda la ley reconoce a los contratos como ley para las partes
por lo tanto usa la fuerza para hacerlos cumplir, esto se extiende para los contratos Art. 1622 cc.
Lo hace cuando el contrato se realiza de acuerdo a los sustentos legales y constitucionales.

Los contratos tuvieron su auge con las revoluciones liberales y particularmente con la
Revolución Francesa bajo los principios de:

27
 libertad: en su privilegio se habla de libertad económica para regular sus relaciones jco-
patrim. sin la intervención del Estado. Cayó con los monopolios y la competencia desleal.
 Igualdad: las ☺ tienen la misma capacidad para actuar en el mercado. Cayo con la
formalidad retórica ya que no existía una formalidad real de base para los contratos pues
nadie era igual al otro.
 Fraternidad: el edo interviene en la formación de los contratos con respecto a la autonomía
de la voluntad. Ej. Art. 333 y ss CN. Limites sociales, interés general y bien común, los
contratos como ley obedecen a la supremacía constitucional.

Principios constitucionales en los contratos:

 Autonomía de la voluntad28: surge desde que se desarrollan las instituciones de D privado,

pero cobra importancia a partir de las revoluciones liberales cuyo principal referente es la
libertad y en su desarrollo se da el concepto de autonomía de la voluntad. El único limite
esta en el Art. 16 cc todo lo que las partes convengan es valido salvo los aspectos de interés
general que estén prohibidos (orden público), este contenido junto al objeto ilícito son los
únicos limitantes. Sin embargo el concepto de Autonomía de la voluntad entra en crisis en la
medida en que al haber igualdad hay libertad cuando la igualdad se rompe la libertad
también, ya que todos los conceptos de libertad estaban en un concepto capitalista, que
demostró que la libertad no era real lo cual llevó al establecimiento de monopolios por lo
que no podía haber =dad de oportunidades de ccio, además de la IMPOSICIÓN de ctos (ctos
de adhesión: las condiciones ya están dadas por lo que uno no puede pactar las cláusulas, o
lo toma o lo deja, el acuerdo de voluntades se rompe y permite que el contratante fuerte se
imponga ante el débil. Ej. Viaje en avión → no se puede pactar horas, con quien viajo, etc.).
hoy en día se establecen unos remedios desde el punto de vista legislativo ppios de carácter
irrenunciables en la legislación, administrativo a nivel de superintendencias control de los
contratos que se ofrecen al público judicial cláusula de usura a favor de quien no estipula el
contrato. Pero estos remedios no son suficientes.

 Economicidad: ej. Juan le propone noviazgo a Maria, (no es cto xq no trasciende a lo

jurídico, al D le interesa lo regulado en el campo económico). Cuando hay un acuerdo de
voluntades que pueda generar obligaciones debe tener exigencias de carácter patrimonial así
no tengan nada si se casan tiene esta connotación por que su origen esta en la separación de
la sociedad conyugal.

 Buena fe: Art. 861-863 cco y Art. 1603 cc establece que no hace falta que los ctos sean tan
minuciosos hasta el punto de prever todos los aspectos bajo los que se va a desarrollar,
porque la buena fe es de mandato constitucional, en donde se integran las relaciones opera
entre autoridades y particulares y entre particulares. La buena fe opera en los contratos
innominados y atípicos, ya que el juez resuelve con respecto a lo que las partes han pactado,
y de no hacerlo opera la buena fe.

 Libertad de formas contractuales: sin coartar los limites constitucionales Art. 824 cco.

 Intervención estatal: Art 333 y334 CN.

 Observancia y respeto de los Ds f/les.

 orden económico justo. Art. 333 -334 CN y preámbulo.

 Función social y ecológica.

28
Limitada por la ley.

28
 Protección a la empresa.

Clases de contratos (enunciativa):

1. descripción en textos legales:

 típicos → la ley los explica (realmente son ctos nominados)
 atípicos → la ley no los explica Ej. Leasing

2. nominación en los textos legales:

 nominados → la ley los conoce, pero hay contratos que la ley los explica y otros no.
 Innominados → la ley no sabe de su existencia, lo q no impide su desarrollo pues es un
acuerdo de voluntades con efectos económicos. Ej. Joint venture, underwriting.

3. desde el punto de vista de quien se obliga:

 unilaterales → contrato en el cual como mínimo hay dos partes en donde 1 solamente
asume la obligación. Ej. Comodato, donación.
 bilaterales → contrato en el cual como mínimo hay dos partes en el cual las dos se obligan
mutuamente. Ej. Arrendamiento, compraventa.
 plurales → contrato con más de 2 partes en donde todas se obligan para cumplir el
contrato. ej. contrato de sociedades en donde las partes no se obligan entre si sino con
respecto a la sociedad conformada como ☺ jurídica autónoma.

4. según el gravamen:
 gratuitos → donde no hay contraprestación. Ej. Donación, comodato
 onerosos → donde si hay contraprestación. Ej. mutuo, compraventa.

5. según la relación:(son onerosos)

 conmutativos → mantienen un equilibrio entre lo que da y lo que recibe. Ej. compraventa
 aleatorios → no hay equilibrio en lo que se da y lo que se recibe. Ej. Seguro.

6. por el tipo de relación al obligarse:

 principales → subsisten por si mismos. Ej. Arrendamiento, mutuo, comodato.
 Accesorios → se adhieren a un contrato principal que generalmente toman forma de
garantía. Ej. Hipoteca, prenda, fianza.

7. por la forma de expresar la voluntad:

 por comportamiento → no hay necesidad de declarar la voluntad la cual esta implícita en
ciertos actos.
 Por declaración → si es necesaria.

8. por la forma de ejecución:

 de ejecución instantánea → de una vez. Ej. Compraventa.
 De ejecución sucesiva → se logra a través del tiempo. Ej. arriendo, trabajo.

9. por el objeto buscado:

 contraprestación → las partes están una frente a la otra. Ej. Contrapartes.

29
 Colaboración → las partes están una al lado de la otra para obtener beneficio de un tercero.
Ej. Contrato de sociedad.

10. según la intervención de las partes:

 libre discusión o paritarias → negocio las cláusulas.
 Adhesión → no negocia las cláusulas, se adhiere.

Moderna/ los contratos se definen se definen encuadrándolos en las anteriores características.

Los contratos son ley para las partes y deben cumplirse en la forma y cláusulas pactadas, y se
extinguen con su cumplimiento, que se torna vinculante al generar los efectos patrimoniales
esperados.

1. RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL INCUMPLIMIENTO DE LOS

CONTRATOS O RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL.

Cuando los contratos se incumplen las partes tienen una responsabilidad, civil contractual.

La responsabilidad puede ser:

 Subjetiva → aspecto interno y volitivo, para inculpara alguien es necesario revisar los
aspectos subjetivos del acto (dolo, culpa…materia penal) en materia civil el dolo es la culpa
1. grave, también existe la 2. culpa lata (negligencia), 3. leve (negocios propios, buen padre
de familia) 4. levísima (a lo que incurre un hombre juicioso).los contratos por naturaleza
que solo afectan al acreedor por culpa lata, culpa leve → beneficio reciproco, levísima →
deudor es el único beneficiario. El código civil en el Art. 1604 establece a esta
responsabilidad como detonante o generador de la responsabilidad civil.
 Objetiva → posteriormente en el Art. 1605 cc establece que la responsabilidad objetiva es
quien genera la responsabilidad contractual lo cual es regla general actualmente. Aquí nos
importa como intervino la voluntad de la ☺, con la comisión del hecho se genera la
responsabilidad y se impone la sanción.

Para determinar la responsabilidad contractual se determina la forma de incumplimiento del

contrato es decir si es objetiva o subjetiva. La responsabilidad contractual objetiva, surge por el
hecho de no cumplir el contrato, dicho incumplimiento es una violación al derecho de crédito
(acreedor) puede ser:

1. violación negativa: cuando la prestación total y definitivamente no se cumple,

(incumplimiento total).
2. violación positiva: cuando se incumplió cumpliendo, que se manifiesta de dos formas:

1) mora

Obligación que no se cumple en el término pactado por las partes o lo establecido legalmente.
Generalmente es el deudor quien incurre en mora aunque el acreedor puede también incurrir en
mora con efectos jurídicos diferentes para cada uno de ellos.

Deudor no cumple en el termino indicado Acreedor no permite que se cumpla la obligación.

1. consecuencias derivadas del Art.1546 cc y 870 cco. 1. permite al deudor defenderse con elementos del
Demandar la resolución, cumplimiento y Art. 1609cc por vía de excepción “exeptio non
terminación del contrato con las respectivas adimpleti contractus” o excepción de contrato no
indemnizaciones. cumplido. No tener que cumplir hasta que el otro
cumpla.
2. se agrava la situación del deudor → obligaciones 2. libera a los fiadores del deudor.
accesorias como perjuicios e indemnizaciones.
3. obliga por fuerza a cumplir, ejecución coactiva. 3. el deudor se beneficia de la teoría del riesgo.

30
4. no se beneficia de la teoría del riesgo. 4. genera una responsabilidad al acreedor para pagar
los costos que este asume para conservar el bien
adeudado.
5. faculta al deudor para liberarse de la obligación:
 proceso de pago por consignación ($)
 proceso de entrega de tridente al adquiriente.

Lo anterior asocia el concepto de mora a un plazo. Si no se sujeta la obligación a un plazo se

recurre a un proceso denominado requerimiento para la constitución de mora en donde el juez
fija un plazo para cumplir la obligación.

2) Cumplimiento defectuoso:

Generalmente es la mayor forma de responsabilidad contractual de forma profesional. Ej.

Actividad médica o jurídica → no se acostumbra a demandar este tipo de responsabilidad en el
campo civil se adelanta un proceso disciplinario.
El cumplimiento defectuoso solo no se da en obligaciones de hacer sino que también se presenta
en las de dar:
Acción Quanti minoris: rebaja del precio o devolver parte del $ → entrega de un bien malo

Dar Por evicción: compraventa de casa en donde un 3ro tiene mejores derechos
Saneamiento sobre ella quien despoja la posibilidad de tenencia

Por vicios redhibitorios: vicios de la cosa que afecta sustancialmente la

naturaleza del bien así como su rendimiento económico

Cuando ocurre el cumplimiento defectuoso el que recibe la cosa o servicio se faculta a realizar
las figuras del Art. 1546 cc que son:
 Cumplimiento forzado.
 Resolución del contrato → terminación (restituciones mutuas). La jurisprudencia ha
manifestado que si los efectos de la violación del crédito por mora o cumplimiento
defectuosos son mínimos, la resolución del contrato constituye abuso del derecho.

La obligación se cumple por las 2 partes al tiempo como las puras y simples, o sujetas al mismo
plazo por ambos. Si el incumplimiento ocurre por las dos partes, se presenta la figura del mutuo
disenso:

 Expreso: resiliación (rescindir el contrato) o dejarlo sin efectos. Art. 1625 cc. El
acuerdo de voluntades de nulidad (error) ya que las nulidades no son potestad de las
partes. Las cosas se deshacen como se hacen, si de mutuo acuerdo hacemos una
obligación de la misma manera acordamos dejarla sin efectos.
 Tácito: muestras inequívocas de que ninguna de las partes cumplirá el contrato. Se
demanda la disolución por falta de interés de formación del consentimiento.

En el caso en el que nadie cumple pero si hay interés de cumplir el contrato, el Art. 1546 cc
establece la condición resolutoria mas no la indemnización por perjuicios ya que en este caso se
compensa por las dos partes debido a que las 2 incumplieron.

Siempre que haya una forma de incumplimiento se genere una responsabilidad, la cual agrava la
situación del deudor respondiendo por el contrato y los agravantes del mismo. La
responsabilidad por el incumplimiento se establece en el art. 1546 cc y 870 cco lo cual produce:

31
  Resolución29: deshacer las cosas para llegar a las restituciones mutuas + indemnización
por perjuicios.
 Cumplimiento: exigir el cumplimiento + indemnización por perjuicios.
 Terminación: el contrato pierde efectos futuros pero lo hecho anteriormente si surte
efectos jurídicos.

Ejecución:

El cumplimiento a veces se logra y a veces no. La ejecución recae sobre el bien específico
(cuerpo cierto).
Ejecución directa Ejecución indirecta
1. el contrato se cumple a la entrega real y efectiva del 1. si por culpa del deudor e pierde el cuerpo cierto se
cuerpo cierto. cumple con el pago en $ del mismo.
2. regla general que los géneros no perecen. 2. no hay necesidad de incurrir a una indirecta, lo
mismo ocurre con las obligaciones dinerarias.
3. la pretensión es el cumplimiento → cuando se 3. si no se desea que se acabe de hacer, por medio de
cumple defectuosamente aceptamos lo hecho y x ½ ejecución indirecta se pide el saldo en $ (perjuicios)
de ejecución directa el saldo (acabar de hacer)
4. se exige el cumplimiento 4. se exige la indemnización.

Indemnización por perjuicios:

Comprende generalmente los conceptos de:
1. daño emergente.→ es diferente al concepto en materia de responsabilidad civil extra
contractual. En materia de responsabilidad civil contractual el daño emergente corresponde
al monto total del contrato.
2. lucro cesante.→ lo que dejé de percibir por el incumplimiento del contrato. La utilidad es
*real *licita *posible ► daño cierto
3. perjuicios morales → eventualmente. Ej. Cirujano que operó mal así sea una relación
contractual.

Excepciones o causales eximentes de responsabilidad contractual:

Casos en donde no alcanza a nacer la figura jurídica.

1. causales originarias- derivadas / subsiguientes

 originaria: desde el momento en que nacen no pueden ser cumplidas.
 Derivadas: surge el contrato con la posibilidad de ser cumplido pero al transcurrir el tiempo
surge una eventualidad que impide que se cumpla.

2. causales absolutas – relativas

 absolutas: el contrato no puede ser cumplido por nadie.
 Relativa: el contrato no puede ser cumplido por determinada ☺ pero por otra si.

Pueden mezclarse los 2 tipos de causales:

1. originaria absoluta: desde que nace no puede ser cumplida por absolutamente nadie. Ej.
Contrato de condición imposible o compraventa de unicornio (compraventa de cosa
inexistente art. 1870 cc) como este contrato no puede ser cumplido no acarrea
responsabilidad contractual.

29
Con respecto a la acción de resolución del Art. 1546 cc y 870 cco puede ser:
 Personal → solo la ejerce la ☺ a quien se le incumplió el contrato.
 Facultativa → surge para el dte la posibilidad de escoger entre las opciones (1546 o 870).
 Si el actor es quien elige no puede pedir en una misma demanda las otras opciones consagradas en los otros
Art. ni como pretensión subsidiaria. Si fracasa una acción se puede ddar la otra en diferente dda.
 Prescriptita → la ejerce única/ dentro de un termino legar de prescripción civil (5 a 10 años).
 Rogada → una de las partes debe ddar la acción.

32
2. originaria relativa: desde que nace no puede ser cumplida por determinada ☺. No exime
de responsabilidad contractual por negligencia o indebida apreciación del cumplimiento. Ej.
Abogado que se obliga a hacer 120 sudaderas en 2 días.

3. subsiguiente absoluta: nace el contrato con la posibilidad del real cumplimiento pero surge
una eventualidad la cual hace que el contrato no pueda cumplirse por nadie.

a) Fuerza mayor o caso fortuito → Art. 1 ley 95 de 1980 establece que estos son términos
sinónimos y se deben tomar como hechos del hombre, se requiere de 2 elementos:
 Irresistibilidad: que las partes no puedan oponer resistencia.
 Imprevisibilidad: no se podría prever con mediana diligencia la ocurrencia del hecho

b) Teoría del riesgo →

 “res perit dominio”: cuando el bien no está envuelto en un negocio se pierde para el dueño
 “res perit creditoris”: en materia civil30 cuando un bien esta involucrado en un negocio o
contrato si se pierde, se pierde para el acreedor del bien.
Para ello debe:
 Que el bien sea cuerpo cierto.
 Que no haya culpa del deudor.
 Que el deudor no esté en mora de cumplir.
La teoría del riesgo se aplica pese a la mora del deudor, ya que no importa quien lo tenga se
iba a perder inevitablemente, únicamente el deudor responde por los perjuicios ocasionados
con la mora (todo esto en materia civil Art. 1731).

4. subsiguiente relativa: el contrato nace y al surgir la eventualidad impide que el deudor

pueda cumplir, pero otra ☺ si puede hacerlo.

a) Teoría de la imprevisión → “contractus qui dependant de futuo et tractum susesivum, rebuc

sic stantibus inteligentur” revisión contractual frente a circunstancias imprevistas. Esta
figura esta prevista en el Art. 868 cco que establece que para los hechos que afecten al
contrato totalmente y que sean imprevistos o imprevisibles con mediana diligencia de las
partes, el juez si no puede revisar el contrato (rebuc sic stantibus) tiene la posibilidad de
terminarlo.
 Contrato bilateral.
 Contrato de tracto sucesivo o sujeto a plazo suspensivo.
 Contrato oneroso conmutativo (no aleatorio).

Interpretación contractual:

A partir de esto se establece cuando hay incumplimiento:

 Delimitar la responsabilidad de las partes por incumplimiento.
 El alcance de las obligaciones de cada parte.
 Condiciones de resolución o terminación del contrato.

Los contratos no siempre son bien redactados, las cláusulas compromisorias únicamente
establecen que eventuales conflictos contractuales se resolverán en el tribunal de arbitramento,
esta será su única interpretación, el principio de buena fe esta explicito en la interpretación por
lo tanto para interpretar los contratos hay que tener en cuenta:

1. principio de intensionalidad: Art. 1618 cc prima l aspecto subjetivo de las parte sobre el
objetivo, lo que estas deseaban hacer, no se tiene en cuenta los actos concomitantes a la

30
En materia comercial si el bien se pierde la perdida de la cosa la asume el vendedor (deudor)

33
 celebración del contrato sino los anteriores y posteriores a éste, prima esto sobre la
literalidad del contrato.
2. especialidad o efectividad: las cláusulas muy generales no se interpretan desbordando el
contrato, se hace con respecto al tema contractual. Cláusulas sueltas se hace siempre una
interpretación sistemática, así que una cláusula suelta con 2 interpretaciones diferentes se
preferirá la que más se acomode con el resto de las cláusulas. Art. 1629 a 1622 cc.
3. principio de concordancia: los contratos se pueden interpretar con base en contratos
anteriores entre las mismas partes o el total de cláusulas del contrato actual.
4. principio de favorabilidad: ocurre que en todos los contratos hay una parte “fuerte” que
siempre impone cláusulas31 que la parte “débil” (necesidad) se limita a cumplir, cuando las
cláusulas son oscuras se interpretará a favor de quien no las impuso. art. 1629cc
2. RSPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.

Antiguamente en Roma el delito únicamente se configura si existe el dolo siendo la

responsabilidad civil una compensación a un delito, pero no se contemplaba a los delitos
culposos (cuasidelitos).

La responsabilidad extra contractual es un responsabilidad que surge de la producción de un

hecho dañoso sea culposo, dañosos, contravención, etc.
El código de hammurabi (manú) estipula la responsabilidad extra contractual objetiva, y con la
ley del talión también se toma a la responsabilidad profesional. Posteriormente la religión
(cualquiera) parte del concepto que el mal no surge espontáneamente, surgiendo así el concepto
de pecado32 a partir de ello se considera que el hombre debe responder por lo que conoce y es
conciente de que lo hizo con mala intensión. La responsabilidad subjetiva se responde por
hechos dañosos (con motivo) esto se consideró como el mayor logro del derecho.

El CST establece que los Wres al servicio de un empleador sufren accidentes que no les
permiten vivir bien, el wor prueba la culpa del empleador simplemente con el daño ocasionado.
Para evitar el círculo vicioso que se genera al establecer la responsabilidad objetiva o subjetiva,
nace la TEORIA DEL RIESGO33 la cuál consiste en que toda actividad humana genera un riesgo,
esta teoría toma 3 caminos:
1. riesgo profesional → por el daño causado por el Wor responde el empleador ya que actúa
bajo sus ordenes y en su provecho
2. riesgo provecho → se amplía a todas las ☺ no solamente al Wor. Creación de riesgos para
obtener algo.
3. riesgo creado → los accidentes son comunes pero por ello no se debe dejar de resarcir los
daños. Se responde porque el hombre busca desarrollar y multiplicar su fuerza (creatividad,
invenciones: producir mas con menos esfuerzo)

Estos actos exigen un cuidado mayor debido a que son riesgos aumentados por el hombre, de
ahí nace la posibilidad de compensar el daño y sus consecuencias futuras en alguna forma.

A partir de la teoría del riesgo se crean 3 modelos34 que operan de maneras diferentes para cada
caso en particular según su naturaleza:
 responsabilidad objetiva → comisión del hecho.
 Responsabilidad subjetiva → indagar aspecto subjetivo.
 Responsabilidad subjetiva con inversión de la carga probatoria → al causante del daño
se le presume la culpa.
31
Puede haber clausulas de renuncia como son:
 Ciertas pretensiones → tienen valor si no hay mala fe.
 Saneamiento → * evicción * vicios redhibitorios.
32
Acto humano en donde necesariamente debe haber conciencia y conocimiento de los actos.
33
Diferente a la teoría del riesgo de cuerpos ciertos de la responsabilidad contractual.
34
En Colombia están vigentes todas estas formas de responsabilidad

34
 Elementos de la responsabilidad extra contractual:

Se observa desde el punto de vista de cada forma de responsabilidad:

Responsabilidad subjetiva: única/ elementos 2 3 4 en donde el

1. hecho. Nexo causal se establece entre culpa y daño.
2. daño Responsabilidad objetiva: única/ elementos 1 3 4 en donde el
3. culpa. Nexo de causalidad se establece entre el hecho y el daño
4. nexo de causalidad Responsabilidad subjetiva con invers..: se presume la culpa y el
Nexo se da entre el daño y el hecho y viceversa.

En Col actual/ se aplica una forma de resp objetiva y subjetiva:

Resp. civil
extracontractual

Resp. objetiva Teorías del Riesgo creado, del Resp. subjetiva

Riesgo beneficio y del Riesgo
profesional

Hecho Hecho

Daño Nexo causal

Nexo causal Daño Factores externos

Subjetivo o en concreto
Factores volitivos
(culpa penal)
Culpa
Comparar un patrón de
Objetivo o en abstracto conducta preestablecido con la
En algunos casos se conducta observada por el
debe probar, en otros causante del daño (Hnos.
se presume y se Mazeaud)
invierte la carga de la
prueba

RESPONSABILIDAD SUBJETIVA: se prueba: a. hecho dañoso; b. existencia de un daño; c.

culpa o dolo; d. nexo de causalidad entre el hecho dañoso y culpa que se genera por un daño. En
materia penal se debe demostrar la culpa del reo, por ppio: “la duda favorece al reo”.
RESPONSABILIDAD OBJETIVA: para proteger a las víctimas se establece que el que cause
un daño debe responder, es la llamada teoría del riesgo creado que busca que todos tengan
cuidado en el desarrollo de sus labores, pero toda labor implica un riesgo y surge la teoría del
riesgo provecho que dice que no es suficiente que la labor sea riesgosa, sino que genere un
provecho patrimonial. Y finalmente la teoría del riesgo profesional que establece que la pna que
se beneficie de la actividad riesgosa de un 3ro subalterno debe asumir el riesgo de éstos (es
retomado en materia laboral). Se debe acreditar: a. hecho dañoso; b. existencia de un daño; c.
nexo de causalidad entre el hecho y el daño.

1. HECHO: puede o no concurrir la voluntad humana, que necesariamente causa un daño de

carácter patrimonial y se refleja ene. Aspecto moral del afectado. Este concepto vincula a
las ☺ es decir que respondan de alguna manera.
Nos lleva a pensar que los únicos generadores de responsabilidad extra contractual son las
☺ naturales y no las ☺ jurídicas (T. de la unión de Kles para un fin = ☺ jurídicas como
ficción legal). Anteriormente se decía que las ☺ jurídicas no pueden cometer hechos

35
 generadores de responsabilidad hoy se destruye esta concepción diciendo que las ☺
jurídicas responden por35:
 Responsabilidad in vigilando → así se escogiera el personal idóneo, no se le dota de
instrumentos o capacitación para desarrollar las actividades de las ☺ jurídicas.
 Responsabilidad in diligendo → ej. Cuando no escogían ☺ idóneas para el desarrollo de
actividades de la ☺ jurídica.

El hecho puede ser:

 Licito → no delictivo
 Ilícito → delictivo
También puede ser:
 Positivo → acción
 Negativo → omisión.

Para que la omisión configure responsabilidad extra contractual debe haber una obligación
legal de actuar contrario a la omisión, en materia civil este concepto es mas amplio que en
materia penal porque la CN en su Art. 95 habla del concepto de solidaridad, pues así no hay
deber de actuar, el no hacerlo puede generar responsabilidad.

Cuando hablamos de ilícitos la doctrina diferencia los penales de los civiles que tienen su
origen en el D Romano, el delito únicamente era doloso, y el cuasidelito configura el delito
culposo, la responsabilidad originada de un delito que debe ser típico, antijurídico y
culpable → aquí ocurre que todo hecho delictivo genera responsabilidad penal y no todo
delito genera responsabilidad civil por lo que puede ocurrir:
 Que el juez penal reconozca la responsabilidad penal y civil al tiempo.
 Luego del proceso penal, el actor actúa x vía civil ordinaria para su reconocimiento.

Responsabilidad penal Responsabilidad civil

1. personalísima (únicamente la ☺) 1. se transmite a sus herederos etc.
2. surge de que se configure el delito. 2. no necesariamente se origina en un delito, hasta de
hechos ilícitos
3. se debe probar culpa o dolo 3. la culpa se presume.
4. se distingue la imputabilidad e in imputabilidad 4. todos responden así sea por sus representantes.
pero solo la asumen los imputables.

Con respecto a la aplicación “in dubio pro reo” solo se aplica en materia penal (por el grado
de culpa) en cambio en materia civil el demandado demuestra que no tuvo la culpa.
El proceso civil absuelve cuando:
 el proceso penal decreta que el hecho no se dio → fuente de responsabilidad extra
contractual la ocurrencia del hecho dañoso.
 el proceso penal decreta que el hecho si ocurrió pero que no lo cometió el sindicado que
coincide con el demandado en el proceso civil.
 el proceso penal decreta que el hecho si ocurrió pero que lo cometió el sindicado en el
cumplimiento de un deber legal.

2. CULPA: existen conceptos de culpa tanto en materia civil como en materia penal,.
Culpa lata
Penal Dolo civil leve ► Art. 63 cc
Preter intención levísima

35
Fuera de los 2 casos las ☺ jurídicas no responden. Hoy en día la ☺ jurídica no solo responde por estos 2
hechos, sino que también responde por tomar provecho para si de la actividad de quien trabaja para ella, si esa
actuación causa daño debe responder conforme a la T del riesgo provecho.

36
 La doctrina la llama la culpa objetiva que se establece a través de un parámetro subjetivo
más aceptado generalmente (materia civil) y que es necesario diferenciar de la subjetiva que
es un aspecto interno de cada ☺ en concreto y no es un aspecto general.

La noción de culpa en materia civil 36 no se establece legalmente sino doctrinariamente dado

por el concepto de los hermanos Mazead, como error de conducta, la que una ☺ en sano
juicio no realizaría estando en las mismas condiciones de quien realizó el acto.

3. DAÑO: implica tres situaciones alternativas a saber:

1) Que con un hecho se afecte negativamente el patrimonio de una ☺.
2) Que se afecte físicamente a la ☺.
3) Aspectos negativos intrínsecos o morales de la ☺.

Para hablar de responsabilidad extra contractual debe provenir de un hecho y el daño debe
ser:
 Propio: debe haber una relación directa entre el afectado y el bien o una relación de afecto
clara entre las ☺.
 Cierto: que repercuta en el presente y el futuro y a través de esto se concreta o se
materializa, no puede confundirse con las simples expectativas. Cuando se evalúa el daño
no solo se evalúa lo que al momento de causarse se ha afectado, sino a futuro haciendo una
proyección de acuerdo a las expectativas del afectado.
 Subsiguiente: significa que en el momento en el cual el juez decida, el daño no debe haber
sido pagado “bien o mal pagado” ej. Un accidente de transito que se resuelve sin avaluar
queda pagado por lo que en ese momento el daño deja de ser subsistente y ya no podrá
reclamarse su pago → no procede la lesión enorme porque recae en inmuebles y
compraventa. De haber contratos de transacción se pueden alega los vicios contractuales.

Formas de daño:
Perjuicios

Materiales Morales Fisiológicos

Daño emergent Lucro cesante Subjetivos Objetivos Perjuicios fisio Daño fisiológic

1) Materiales:
 Daño emergente → gastos generados por el daño sea para reconstruir lo dañado u otros
gastos generados, se deben demostrar con recibos. Ej. Médicos, funerarios, etc.
 Lucro cesante → lo que se deja de percibir con causa del daño el cuál se determina a través
del peritazgo. Ej. Lo que se deja de percibir por un taxi en un taller puede ser:
 Lucro consolidado: lo que se deja de percibir hasta que se dicte sentencia lo real/ no pagado.
 Lucro cesante futuro: tasación de perjuicios hacia futuro según cada caso en particular.
Una muerte genera lucro cesante para las ☺ que dependían económicamente del occiso,
teniendo en cuenta la expectativa de vida del muerto → general/ el 80% de sus ingresos.
2) Morales:
Equivale a calcular el dolo producido por el daño.
 Subjetivos → simplemente la pena, solo procede ante la muerte de una ☺ querida y no es
necesario probar nada. La tasación es discrecional del juez, max. Por ley hasta 1000
smmlv.
 Objetivados → es una mezcla entre pena y lucro cesante. Ej. Pena que impide continuar
trabajando, vendedor que no pueda seguir vendiendo por lesiones en su cara, etc.
3) Fisiológicos:
 Perjuicios fisiológicos → sin afectar la calidad de vida se pierde un órgano o una parte del
cuerpo. Ej. Perdida de un riñón.

36
El concepto civil de culpa es importantísimo en la responsabilidad extra contractual subjetiva.

37
 Daño fisiológico → aquí se produce perdida de la calidad de vida. Se pierde un órgano o
parte del cuerpo (o no). Ej. Invalidez que generalmente se conoce como derecho al goce, o
☺ futbolista que pierde un pie.

4. NEXO DE CAUSALIDAD: último elemento para configurar la responsabilidad extra

contractual.
 En la responsabilidad subjetiva → opera entre la culpa y el daño.
 En la responsabilidad objetiva → refiere a un camino “iter” entre la culpa y el
hecho hacia el daño37.

La relación causa- efecto se explica por medio de 2 teorías:

1. equivalencia de condiciones: “sine qua non” todo confluye para causar daño, por lo que
todos responden. Es una teoría propia del derecho civil de manera en la que todo el que
intervenga en la producción de un daño deberá responder por el.

2. causa adecuada: hubo una causa determinante y adecuada para producir el daño y solo
quien lo produjo responde. Esta teoría es propia del derecho penal.

Generalmente para liberar de la responsabilidad se busca romper el nexo de causalidad por

medio de 3 elementos en donde se interviene de manera netamente pasiva:

1. hecho o culpa exclusiva de la victima: ej. Una ☺ que se arroja a un carro se expone
imprudentemente a un peligro. Hecho → responsabilidad objetiva.
. Culpa → responsabilidad subjetiva.
No siempre el hecho exclusivo de la victima rompe el nexo causal, Ej. Una ☺ que se arroja
a un carro pero el conductor estaba borracho, el hecho no es exclusivo de la victima por lo
que el hecho no se destruye, simplemente se atenúa → en la indemnización 38. En definitiva
es el juez quien evalúa cuanto corresponde a la victima y quien es el responsable del hecho,
en la evaluación se tiene en cuenta los hechos que precedan (pasado) Ej. Un caballo
generalmente tranquilo es diferente a otro que se desboca con facilidad.

2. hecho de un tercero: es decir que la culpa no recae ni en quien causa el daño ni sobre la
victima sino sobre una tercera ☺ Ej. Una ☺ empuja a otra a un carro en movimiento.

3. fuerza mayor o caso fortuito.

Fuentes de la responsabilidad extra contractual

La responsabilidad extra contractual surge generalmente de todo hecho del cual sin mediar una
relación contractual se produzca un daño físico o moral, y surge específicamente de tres casos:

1. hecho propio: aún tiene aquí plena vigencia el principio de “nadie puede favorecerse de su
propio dolo o culpa → de los daños que ha causado”. Art. 2341 cc 39.no únicamente generan
responsabilidad los hechos ilícitos sino todo hecho dañoso sea licito, ilícito o contravención.
Establece:
a) quien demanda o (quien se legitima por activa): quien sufre el daño o quienes tienen con la
victima relaciones afectivas o económicas demandar. Daños materiales → reclaman el
propietario, tenedor40, quien usufructúe el bien o su poseedor.

37
Si no existe relación necesaria entre estos no hay nexo y por lo tanto no hay responsabilidad.
38
En estos casos se habla de concurrencia de culpas.
39
Este Art., limita la confusión de la responsabilidad civil de la responsabilidad penal, genera una
responsabilidad directa para quien por sus propias acciones o hechos cause un daño.
40
Reclama solo en ausencia del propietario. Art. 2342 cc.

38
b) A quien se debe demandar: a quien causó el daño o a sus herederos por que son los
continuadores de la personalidad de aquel, si el causante del daño muere la acción penal
termina y la acción civil subsiste a sus herederos. Art. 2343 cc.

2. hecho ajeno: es una responsabilidad subjetiva (probar los 4 elementos) → responder de

daños que el mismo no los causó. Ej. Daño de menores de edad responden sus padres. Art.
3247 cc sobre la transmisión de la responsabilidad.

Además de los elementos de la responsabilidad extra contractual, se requiere que el tercero

que causa el daño tenga un vínculo con el responsable, quien debe vigilar, controlar, y
educar las conductas del tercero.

Responsabilidad41 → in vigilando.
In educando.

El código civil hace la distinción que el daño que hace un menor de 10 años es
responsabilidad de los padres como hecho propio, luego de los 10 años la responsabilidad se
toma como hecho ajeno. El nexo de responsabilidad padres e hijos se rompe si estos no
viven juntos, cuando se elimina la patria potestad se rompe el vinculo pero otros opinan que
es cuestión de custodia que si es asignada por la ley se cumple por quien tenga la
responsabilidad in vigilando e in educando → asume la responsabilidad única y esta por
ende se incrementa42. El Art. 2348 cc establece que si el hijo desde que vive con sus padres
tiene malos hábitos de educación o vicios en general, el vinculo de responsabilidad no se
rompe así el menor no viva con sus padres. El padre se desprende de la responsabilidad si
deposita la custodia a un tercero.

Responsabilidad subjetiva con inversión de la carga de la prueba. Art. 2347 inc. Final cc.

41
La lista del Art. 2347 cc es enunciativa y se puede ampliar. Modificado, incluyendo a la mama y la
mujer casada.
42
Si los padres viven en la misma ciudad es inconcebible el desentendimiento de uno de los padres, pero
si es el hijo quien vive en otra ciudad se rompe para los padres el vinculo de cuidado.

39