HERNÁN DARÍO CADAVID
Representante
MÁRQUEZ a la Cámara
Departamento de Antioquia
Señores
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA
E.S.D
Referencia: Acción de Cumplimiento
Accionante: Hernán Darío Cadavid Márquez
Accionado: Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia
Presidencia de la República de Colombia
Hernán Darío Cadavid Márquez identificado con cédula de ciudadanía [Link], con
domicilio en la ciudad de Bogotá, Carrera 7 # 8 - 68, con correo electrónico
[Link]@[Link], actuando en nombre propio, mediante el presente escrito
interpongo Acción de Cumplimiento de conformidad con el artículo 87 de la Constitución
Nacional, la ley 393 de 1997 y normas concordantes.
I. Autoridad incumplida
1.1. Presidencia de la República de Colombia - Presidente de la República GUSTAVO
FRANCISCO PETRO URREGO identificado con la cédula de ciudadanía No. 208079.
1.2. Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia - Ministro de Relaciones Exteriores
ÁLVARO LEYVA DURÁN, identificado con la cédula de ciudadanía No. 17.064.362.
II. Acto administrativo incumplido
Decisión de la Sala Disciplinaria de Instrucción de la Procuraduría General de la República,
aprobada en Sala Extraordinaria, según Acta No. 4 del 24 de enero del 2024, en la cual en
virtud de los radicados E-2023-241280/IUC-D-2023-29625381, resuelve:
1
Se adjunta Decisión de la Sala Disciplinaria de Instrucción de la Procuraduría General de la República,
aprobada en Sala Extraordinaria, según Acta No. 4 del 24 de enero del 2024, en virtud radicados E-2023-
241280/IUC-D-2023-2962538.
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PRIMERO: Formular pliego de cargos en contra de ÁLVARO LEYVA
DURÁN, identificado con cédula de ciudadanía No. 17.064.362, en su
condición de ministro de Relaciones Exteriores, conforme quedo
expuesto en la parte motiva de este proveído.
SEGUNDO: Suspender provisionalmente, del ejercicio del cargo de
ministro de Relaciones Exteriores a ÁLVARO LEYVA DURÁN, por el
término de tres (3) meses.
Contra la suspensión provisional no procede ningún recurso.
Por la secretaria de la sala se remitirá copia formal de esta decisión al
señor presidente de la República para que la acate y proceda a
garantizar el servicio, dirección y funcionamiento de las misiones legales
y constitucionales que incumben a la Cancillería, procediendo al
encargo o reemplazo del disciplinable.
III. Hechos constitutivos de incumplimiento
1. De acuerdo con la decisión de la Sala Disciplinaria de Instrucción de la
Procuraduría General de la República, del 24 de enero del 2024, conforme a los
radicados E-2023-241280/IUC-D-2023-2962538, se resolvió formular pliego de
cargos contra el señor ÁLVARO LEYVA DURÁN, identificado con cédula de
ciudadanía No. 17.064.362, ministro de relaciones exteriores, en adelante
(ÁLVARO LEYVA DURÁN), y se declaró la suspensión provisional del ejercicio
del cargo de dicho funcionario por el término de tres (3) meses.
2. De acuerdo con el Boletín 56 – 2024, publicado en el portal web de la
Procuraduría General de la República, se anunció al país, por parte de la
Procuraduría, la formulación de cargos y la suspensión provisional del cargo al
ministro de Relaciones Exteriores ÁLVARO LEYVA DURÁN, por presuntas
irregularidades en el procedimiento de licitación de pasaportes.
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3. La Procuraduría señaló que ÁLVARO LEYVA DURÁN incurrió en dos (2) faltas
disciplinarias, calificadas de manera provisional como gravísimas, cometidas a
título de dolo; la primera, al declarar desierta la Licitación Pública No. 001 de
2023, adelantada por el Fondo Rotatorio del Ministerio de Relaciones Exteriores,
cuyo objeto es "SUMINISTRAR, FORMALIZAR Y PRESTAR EL SERVICIO DE
PERSONALIZACIÓN, CUSTODIA Y DISTRIBUCIÓN DE LIBRETAS DE
PASAPORTES, (...)”, sin tener los fundamentos fácticos, jurídicos y técnicos,
con lo que incumplió con los principios que rigen la contratación estatal. En la
segunda, la Procuraduría profirió cargos a ÁLVARO LEYVA DURÁN por
decretar una urgencia manifiesta durante el desarrollo del procedimiento de
contratación estatal sin que, al parecer, existieran motivos razonables y
fundados para adoptar esta determinación.
4. En palabras de la Procuraduría la decisión de la suspensión provisional se tomó
en aras de evitar la posible “reiteración de las faltas disciplinarias que se le
atribuyen, teniendo en cuenta su rol como ordenador del gasto del ministerio de
relaciones exteriores y el que funge como director del nuevo proceso contractual
que se adelanta para la gestión de pasaportes”.
5. El caso es que aun cuando la Procuraduría profirió la decisión de suspender
provisionalmente del ejercicio del cargo de Ministro de Relaciones Exteriores a
ÁLVARO LEYVA DURÁN el susodicho y el Presidente de la República, hasta
ahora no han acatado dicho proveído.
6. ÁLVARO LEYVA DURÁN, pese a que ha sido llamado a juicio disciplinario y ha
sido suspendido de forma provisional del cargo, no ha cumplido lo determinado
por la Procuraduría, no se ha apartado del cargo de Ministro de relaciones
exteriores y, a su vez el Presidente de la República, GUSTAVO PETRO, no lo
ha removido, ni ha tomado las medidas tendientes a dictar encargo o su
respectivo reemplazo.
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7. El desacato a la decisión dictada por la Procuraduría por parte de ÁLVARO
LEYVA DURÁN y el Presidente de la República GUSTAVO PETRO, se
evidencia en el hecho de que aun cuando la decisión de suspensión provisional
del cargo fue dictada y notificada por la Procuraduría el pasado 24 de enero del
2024, ÁLVARO LEYVA DURÁN ha continuado ejerciendo las funciones de
ministro de relaciones exteriores, dictando diferentes decretos y efectuando
pronunciamientos en nombre del Ministerio de relaciones exteriores –
Cancillería, relativos a la política exterior, entro otros.
8. Entre los decretos que ha dictado el señor ÁLVARO LEYVA DURÁN, como
ministro de relaciones exteriores, desacatando la medida de suspensión
provisional del cargo dictada por la Procuraduría el 24 de enero ogaño, tenemos:
DECRETO NO. 60 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se declara
una cesación de funciones de un cónsul honorario”.
DECRETO NO. 61 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se asignan
unas Funciones Consulares en la Embajada de Colombia ante el
Gobierno de la República de Singapur”.
DECRETO NO. 62 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se asignan
unas Funciones Consulares en la Embajada de Colombia ante el
Gobierno de la República de Kenia”.
DECRETO NO. 63 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
un nombramiento en el Servicio Exterior”.
DECRETO NO. 67 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una designación en comisión para situaciones especiales a la planta
externa del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
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DECRETO NO. 68 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una designación en comisión para situaciones especiales a la planta
externa del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
DECRETO NO. 69 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una designación en comisión para situaciones especiales a la planta
externa del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
DECRETO NO. 70 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una reubicación en la planta de personal del Ministerio de Relaciones
Exteriores”.
DECRETO NO. 71 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una designación en comisión para situaciones especiales a la planta
externa del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
DECRETO NO. 72 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una designación en comisión para situaciones especiales a la planta
externa del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
DECRETO NO. 73 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una reubicación en la planta de personal del Ministerio de Relaciones
Exteriores”.
DECRETO NO. 74 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una designación en provisionalidad en un cargo de Carrera Diplomática
y Consular del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
DECRETO NO. 74 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace
una designación en provisionalidad en un cargo de Carrera Diplomática
y Consular del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
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9. A su vez, como muestra del desacato por parte de ÁLVARO LEYVA DURÁN al
proveído dictado por la Procuraduría el pasado 24 de enero, en la cuenta
verificada (cuenta de organización gubernamental o multilateral) de la red social
X del disciplinado, se haya toda una serie de pronunciamientos que ha efectuado
y que atañen a la política exterior colombiana; un ejemplo de esto, es una
publicación efectuada fijando posición al respecto de unas declaraciones que
fueron proferidas por el Presidente de la Nación de Argentina JAVIER MILEI,
contra el Presidente GUSTAVO PETRO. En dicha publicación ÁLVARO LEYVA
DURÁN, ofrece una declaración en nombre del Ministerio de Relaciones
Exteriores – Cancillería, y cita mediante un enlace el comunicado. Es de resaltar
que la publicación hecha por ÁLVARO LEYVA DURÁN en nombre de la
Cancillería es del pasado 26 de enero del 2024, sin embargo, ya la procuraduría
el 24 de enero ogaño había dictado la medida de suspensión provisional del
cargo. Con esto es evidente el hecho de que el Ministro, aun cuando existe una
suspensión del cargo, que se hizo del conocimiento público de todo el país por
medio del boletín No. 56 – 2024 de la Procuraduría General de la República
publicado en su portal web2, continúo ejerciendo el cargo, materializándose con
este conducta, un grave incumplimiento a la decisión que había sido proferida
por la Procuraduría General de la República, lo cual constituye un atentado
contra el Estado de Derecho, la Constitución y la ley, que pone en riesgo la
estabilidad institucional del país.
2
Enlace web Boletín Oficial de la Procuraduría del 24 de enero del 2024:
[Link]
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Publicación del 26 de enero del 2024 efectuada por ÁLVARO LEYVA DURÁN
en nombre de la Cancillería, en su cuenta oficial de la red social X3.
10. Aunado a lo antes expuesto, el presidente de la República GUSTAVO PETRO,
con relación a la decisión de la Procuraduría, el mismo 24 de enero del 2024
efectuó un pronunciamiento, en un discurso que realizaba desde el Charco, Valle
del Cauca, en el que expresó4:
“No puede ser que lo que se presente ante el mundo sea la vergüenza
de que se suspende a funcionarios que cumplen su tarea.”
“Nunca había venido el Consejo de Seguridad a Colombia y ahora sí lo
hace. En unos días tendría que instalarlo y no lo podrá hacer porque así
creen que se debilita el gobierno popular”
3
Enlace web Publicación de Álvaro Leyva en nombre de la cancillería del 26 de enero del 2024:
[Link]
4
Enlace web Diario El Tiempo, pronunciamiento de Gustavo Petro respecto a la Decisión de la Procuraduría de
Suspensión: [Link]
creen-que-se-debilita-el-gobierno-popular-848111
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“Hay que alistarse y defender la paz. Hay que defender el derecho de
los pueblos a la justicia y la equidad. Una de esas defensas es apurar
el paso para lograr los objetivos del programa Colombia Potencia
Mundial de la Vida”.
"Nos van a suspender ministros aquí y ministras allá, esto ya lo vivimos
en la Bogotá Humana …”.
11. Así, aun cuando se ha efectuado la notificación por parte de la Procuraduría a
ÁLVARO LEYVA DURÁN, y al Presidente de la República GUSTAVO PETRO el
pasado 24 de enero5, ni el primero, se ha apartado del cargo, ni el segundo lo
ha removido, o en su defecto ha realizado el correspondiente encargo o
nombramiento en el Ministerio, lo cual constituye un desacato a la decisión
5
Se adjunta notificación de la decisión de la Procuraduría General de la República de suspender al señor
ÁLVARO LEYVA DURÁN del cargo de ministro de relaciones exteriores.
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proferida por la Procuraduría como institución garante del sometimiento de los
funcionarios y funcionarias públicas a la Constitución y al imperio de la ley.
12. Es claro que con este desacato por parte de estos funcionarios no solo se
menoscaba El Estado de Derecho, sino que se pone en riesgo la estabilidad
institucional del país, sentándose un precedente de incumplimiento de la ley por
parte de funcionarios que deben desplegar sus actuaciones con pleno
sometimiento al Derecho.
13. Sumado a lo antes expuesto, el 2 de febrero del 2024, a través de la cuenta
verificada (cuenta de organización gubernamental o multilateral) de la red social
X del Presidente de la República GUSTAVO PETRO, este realizó una denuncia6,
cuyos términos me permito citar a continuación:
“Le solicito a todas las organizaciones de derechos humanos, partidos
progresistas y organizaciones de trabajadores de Colombia y del mundo
prestar atención a esta denuncia:
He escuchado a juristas destacados hablando de ruptura institucional en el
caso del canciller de la república, primero en la historia en ser suspendido.
Solo he esperado que las delegaciones internacionales que vienen de EEUU
y el Consejo de seguridad de Naciones Unidas sean atendidas
correctamente y nos oigan
No he escuchado, en cambio, que hay una seria ruptura constitucional
cuando la fiscalía investiga al presidente de la República.
Se han allanado sindicatos, se ha torturado y se ha usado presiones sobre
testigos para que se acuse al presidente y no han tenido éxito;
6
Enlace web red social X, denuncia del Presidente de la República GUSTAVO PETRO:
[Link]
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desesperadamente sectores del narcotráfico, autores de delitos de lesa
humanidad, políticos corruptos y sectores corruptos de la fiscalía buscan la
salida del Presidente del cargo elegido por el pueblo.
Incluso hechos repetidos varias veces en campañas de otros partidos
políticos como al que pertenece el fiscal general, y que han sido declarados
legales anteriormente, en nuestro caso se criminalizan con desespero.
No es lo mismo la contribución a partidos políticos de un narcotraficante
como alias "el ñeñe" que la del sindicato de maestros; a la contribución de
alias "el ñeñe" la calificaron como legal, a la del sindicato de profesores la
califican de ilegal porque somos progresistas.
Esta ruptura institucional ha llegado al máximo desespero, porque las mafias
no quieren perder control de secciones enteras de la fiscalía que he puesto
en peligro por haber presentado una terna de mujeres decentes.
La respuesta desesperada será no solo suspender el canciller de la
república, sino procesar penalmente al presidente de Ecopetrol y al
superintendente de servicios públicos por haber sido presidente del partido
Colombia Humana. La. fiscalía pedirá mi juicio político sin ocultar que ha
hecho investigación inconstitucional en mi contra buscando el triunfo que el
pueblo no les otorgó
Como hicieron físicamente con la UP, ahora piensan usando las
instituciones, hacer lo mismo para que aparezca como la gran obra de
despedida del fiscal general
Han decidido la ruptura institucional. Como presidente de la república debo
avisar al mundo de la toma mafiosa de la fiscalía y debo solicitar al pueblo la
máxima movilización popular por la decencia.
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Aquí no se puede tumbar un presidente progresista, el primero en un siglo,
porque legalmente un sindicato de trabajadores aportó a un partido de
izquierda. Llego el momento de la expresión popular”.
14. Vistos los términos en que se ha pronunciado el Presidente de la República,
GUSTAVO PETRO, con relación a la decisión de la Procuraduría de suspender
a ÁLVARO LEYVA DURÁN, no queda duda de que tanto el Ministro como el
Presidente han fijado una posición de desafío a las instituciones colombianas,
ambos funcionarios están desacatando no solo el proveído de la Procuraduría,
sino a su vez la Constitución Política, la ley y la Justicia. Colombia es un Estado
Social de Derecho, todas las actuaciones de los funcionarios públicos deben
estar sometidas a la Constitución y al imperio de la ley, lo contrario, llevaría a
una tiranía, fijándose un grave precedente para la historia de la institucionalidad
democrática del país.
15. Es un deber ineludible para mí, no solo en mi condición de miembro de la
Cámara de Representantes del Congreso de Colombia, sino como ciudadano de
este país, procurar a través del ejercicio de esta acción el restablecimiento de la
institucionalidad. Esta posición de desafió por parte de ÁLVARO LEYVA DURÁN
y el Presidente GUSTAVO PETRO a instituciones como la Procuraduría, la
Fiscalía, entro otros, y de desacato, constituye una violación del orden
constitucional y un desconocimiento del modelo de Estado consagrado en la
Constitución Política de la República de Colombia.
16. En virtud de lo antes expuesto ejerzo la presenta acción constitucional, para que
a la luz de lo establecido en el artículo 87 de la Constitución Política, el
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA ordene el cumplimiento
inmediato del deber omitido, exigiendo a ÁLVARO LEYVA DURÁN y al
Presidente GUSTAVO PETRO, acatar la decisión dictada por la Procuraduría
General de la República.
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IV. Exención del cumplimiento del requisito de constitución en renuencia de la
autoridad incumplida prevista en el segundo inciso del artículo 8 de la ley 393
de 1997
17. En el segundo inciso del artículo 8 de la ley 393 de 1997 se establece una
excepción al requisito de procedibilidad de la acción de constitución en renuencia
de la autoridad incumplida. Este inciso establece:
“Con el propósito de constituir la renuencia, la procedencia de la acción
requerirá que el accionante previamente haya reclamado el cumplimiento del
deber legal o administrativo y la autoridad se haya ratificado en su
incumplimiento o no contestado dentro de los diez (10) días siguientes a la
presentación de la solicitud. Excepcionalmente se podrá prescindir de este
requisito, cuando el cumplirlo a cabalidad genere el inminente peligro de
sufrir un perjuicio irremediable para el accionante, caso en el cual deberá ser
sustentado en la demanda”.
18. De acuerdo con lo expuesto, la exención del requisito de constitución de
renuencia de la autoridad incumplida requiere que exista para el accionante un
inminente peligro de sufrir un perjuicio irremediable, sin embargo, la expresión
“para el accionante” de acuerdo con la Sentencia C-1194/01 del 15 de noviembre
del 2001 de la Corte Constitucional, fue declarada inexequible, por cuanto:
“La alternativa interpretativa de entender incluidos en el término
"accionante" también a los beneficiarios de la acción ejercida por un
agente oficioso no es admisible, porque el término de "accionante" se
refiere claramente a la persona que demanda o interpone la acción,
no a las personas que potencialmente puedan estar interesadas por
la respectiva decisión. Además, como la Constitución no definió la
acción de cumplimiento como un mecanismo procesal de interés
particular, la tutela judicial efectiva del bien jurídico protegido por
dicha acción no se predica exclusivamente del accionante, sino que
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comprende a todos los potencialmente afectados por el
incumplimiento del deber por parte de la autoridad. La mencionada
restricción de la excepción de constituir en renuencia – tal y como lo
sugieren el demandante y la Vista Fiscal –, se revela discriminatoria
de los potenciales beneficiarios de la acción de tutela quienes,
atendidas las circunstancias del caso, podrían sufrir un perjuicio
irremediable en caso de tener que cumplir, en condiciones extremas,
con la carga procesal de la cual sí son eximidos los accionantes en
tales circunstancias. Por estas razones, la Corte procederá a declarar
la inexequibilidad de la expresión "para el accionante" contenida en
el inciso 2 del artículo 8 de la Ley 393 de 2000”.
19. Teniendo en cuenta la Jurisprudencia citada, conforme a nuestro ordenamiento
jurídico el inminente peligro de sufrir un perjuicio irremediable no se predica de
manera exclusiva respecto del accionante, sino que incluye a todos aquellos que
pudieran estar interesados en el ejercicio de la acción constitucional de
cumplimento, así como a los potenciales beneficiarios de su ejercicio y
procedencia.
20. En el caso concreto, los interesados y potenciales beneficiarios del ejercicio y la
procedencia de la presente acción somos todos los ciudadanos colombianos,
todos somos participes en que se respete la estabilidad institucional, se cumpla
la Constitución, la ley y se garantice el Estado Social de Derecho.
21. Son tres las razones que justifican la admisión de la demanda y la excepción al
requisito de procedibilidad:
a. Ruptura institucional por parte del Gobierno Nacional
b. Las actuaciones de ÁLVARO LEYVA DURÁN que justificaron la medida
provisional dictada por la Procuraduría.
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c. La continuidad en el cargo y en funciones por parte de ÁLVARO LEYVA
DURÁN, que exponen a Colombia inseguridad jurídica frente a las
actuaciones de su cancillería y a eventuales nulidades de todas las
actuaciones que ha continuado expidiendo.
22. Conforme al artículo 4 de la Carta Política, la Constitución es norma de normas,
es un deber de los nacionales y de los extranjeros en Colombia acatar la
Constitución, las leyes, y respetar y obedecer a las autoridades. Deber que en
el presente caso ha sido incumplido por ÁLVARO LEYVA DURÁN y el
Presidente GUSTAVO PETRO, al desatender una decisión dictada por la
Procuraduría, que conforme al artículo 277 constitucional vigila el cumplimiento
de la Constitución, las leyes, las decisiones judiciales y los actos administrativos,
vela por el ejercicio diligente y eficiente de las funciones administrativas, vigila la
conducta oficial de quienes desempeñen funciones públicas, inclusive las de
elección popular.
23. El desacato en el que ha incurrido ÁLVARO LEYVA DURÁN y el Presidente
GUSTAVO PETRO a la decisión dictada por la Procuraduría ha generado todo
un clima de malestar en el país y una sensación de ruptura institucional, puesto
que el cumplimiento de la Constitución, de la ley y de la función constitucional
de control disciplinario que ha conferido la Carta Política a la Procuraduría, está
en entredicho, es decir, se está desconociendo, precisamente por aquellos
quienes tienen el deber de hacerlo. La desatención por parte de ÁLVARO
LEYVA DURÁN y el Presidente GUSTAVO PETRO a la decisión dictada por la
Procuraduría ha sido fuertemente cuestionada por las autoridades, como
muestra citamos las siguientes declaraciones:
Declaración del Viceprocurador General de la Nación, SILVANO GÓMEZ
STRAUCH del 01 de febrero del 2004:
“Nuestra Constitución Política establece un marco imperativo que rige la
estructura del Estado y la designación de sus autoridades y órganos de
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control. Por lo tanto, estas, actuando en representación de los
ciudadanos, tienen el deber de cumplir y hacer cumplir la Carta Política
y las leyes, pues ese es el fundamento sobre el cual descansa el Estado
de Derecho”, expresó.
Agregó que, si esas mismas autoridades elegidas democráticamente
desvían su conducta de esos principios, debilitan la Constitución,
erosionan las bases de su legitimidad, entran en el ámbito de la
arbitrariedad y en el deterioro del orden jurídico.
“La Procuraduría General de la Nación ratifica que, como órgano de
control y representante de la sociedad, es la responsable de la defensa
del ordenamiento jurídico y de su acatamiento por parte de todos los
servidores públicos”, puntualizó”7.
Declaración del Presidente del Senado de la República, Señor IVÁN
LEONIDAS NAME VÁSQUEZ del 2 de febrero del 2024:
7
Tomado de el diario el Tiempo, recuperado de
[Link]
acatar-suspension-de-leyva-850828 y en la cuenta oficial del Senado de la República en la red social X
[Link]
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24. Es precisamente su señoría esa renuencia a reconocer y a cumplir con la
Constitución, la ley, las decisiones de un órgano de control como lo es la
Procuraduría, la que pone en riesgo a la estabilidad institucional, estas
desatenciones del orden público al desacatar una decisión de la
Procuraduría, por parte de ÁLVARO LEYVA DURÁN y el Presidente
GUSTAVO PETRO, así como los llamados al pueblo a protestar, a
manifestarse y movilizarse en contra de las instituciones puede generar una
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crisis institucional en la que los Ministros y el Gobierno inaplican la Ley y el
Estado se queda sin herramientas frente a su propio gobierno de turno.
25. Sumado a la crisis institucional, la excepción frente al requisito de
procedibilidad se encuentra también fundamentada en el comportamiento
de ÁLVARO LEYVA DURÁN previo y posterior a la medida tomada por la
Procuraduría.
26. En el procedimiento a través del cual la Procuraduría formuló pliego de
cargos y ordenó la suspensión del cargo del Ministro de Relaciones
Exteriores ÁLVARO LEYVA DURÁN, no solo esta entidad, sino diferentes
instituciones expusieron fundadamente irregularidades cometidas por este
en el procedimiento de licitación, y los graves riesgos que podría generar al
Estado con sus actuaciones. Entre los pronunciamientos traigo a colación
los siguientes:
Informe de la contraloría general de la república
27. El delegado de la Contraloría General de la Repúblico emitió una
advertencia con respecto al Proceso de licitación pública LP-001-2023, una
vez hecho un seguimiento a los recursos públicos dispuestos por el Fondo
Rotatorio para la referida licitación, atendiendo a una solicitud que efectuara
el secretario general del Ministerio de Relaciones Exteriores como
ordenador del gasto. Como resultado del seguimiento este órgano emitió
una advertencia con fundamento en las siguientes observaciones:
"Este órgano de control observa que el pasado 31 de julio de 2023,
ocurrieron dos hitos, en aparente contradicción, que afectan el curso
del proceso licitatorio, los que pueden llegar a tener repercusiones
sociales y fiscales.
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De una parte, se produjo el informe del Comité Evaluador del proceso
de Licitación Pública LP 001- 2023, que concluye recomendando al
ordenador del gasto adjudicar la licitación a un proponente que "se
encuentra habilitado en todos los componentes del presente proceso
y se considera idóneo para la ejecución del contrato". Por la otra, el
mismo día, se expide la Resolución número 5778 "Por medio de la
cual se suspende el proceso de la licitación pública No. LP-01-2023"
Actualmente, hay un proceso de licitación abierto sin fecha de
terminación cierta, ya no sujeto a las resueltas de la Acción Popular
radicada en el Tribunal Administrativo Sección 1ª de Cundinamarca,
bajo el número 25000234100020230094100, y que fue el argumento
esgrimido por la administración para sustentar la suspensión del
proceso, pues la Acción fue rechazada. En resumen, el proceso
licitatorio se mantiene suspendido sin que el Fondo haya expuesto a
este ente de control una justificación distinta a la de su capacidad
legal para mantener la suspensión.
Como consecuencia de estas recientes actuaciones de la
administración, la probabilidad de materialización de los riesgos
identificados en tomo al proceso licitatorio se incrementó. Entre las
situaciones que pueden presentarse está la parálisis o al menos la
intermitencia en la prestación del servicio público de expedición de
pasaportes tanto en territorio nacional como en el exterior, pues este
no se prestaría bajo condiciones de oportunidad, y así, los recursos
destinados para la prestación del servicio no cumplirían con su fin.
En últimas, estas situaciones convergen en riesgos en la prestación
de un servicio público esencial, relacionado con la garantía de
derechos fundamentales en un horizonte de varias vigencias, con un
valor estimado de $[Link], recursos provenientes del
Presupuesto General de la Nación.
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Como está previsto en los actuales momentos, el servicio se
atendería con apropiación presupuestal de la vigencia 2023 y de
vigencias futuras aprobadas 2024, 2025, у 2026, que de no llevarse
a buen término la contratación en esta vigencia fiscal, se presentaría
perdida de apropiación presupuestal.
Una vez vistas las conclusiones rendidas por la Contraloría se
evidencia que desde entonces se generó un inminente riesgo de
pérdida de recursos y/o afectación negativa de bienes o intereses
patrimoniales de naturaleza pública, dado a que la materia objeto de
análisis por esta entidad, obedece a una decisión de trascendencia
social y de alto impacto económico.
28. En virtud del informe hecho por la delegación de la Contraloría, la
Procuraduría emitió una advertencia al Ministerio, con el fin de que se
previniera la pérdida de recursos públicos con la implementación de
medidas por parte de esta entidad e instó al Fondo Rotatorio del Ministerio
para que en el ejercicio de la licitación pública adoptara las medidas
necesarias y aplicara los recursos legales que disponga a efectos de evitar
que se materialice un posible detrimento patrimonial al Estado y se cumpla
con el objeto de la contratación que en este caso obedece a una necesidad
de alto impacto social.
Testimonio de Martha Lucia Zamora Ávila en su condición de directora
de la agencia nacional de defensa jurídica del estado
29. La Doctora MARTHA LUCIA ZAMORA, con ocasión al análisis hecho por la
Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado de la SOLICITUD DE
CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL, UT PASAPORTES 2023 VS FONDO
ROTATORIO DEL MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES Y
MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES DE COLOMBIA, bajo la
gravedad de juramento informó a la Procuraduría frente a los hechos
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ocurridos en las instalaciones de la Casa de Nariño, el lunes 27 de
noviembre, cuando el Canciller ÁLVARO LEYVA le hizo un reclamó por la
posición de la Agencia en el comité de conciliación, al respecto señaló la
Doctora, que el Canciller le expresó las siguientes palabras:
"Yo tengo que hablar con usted, usted está diciendo que yo estoy haciendo
cosas ilegales, en el comité ustedes recomendaron que allí se habían
cometido cosas ilegales".
30. A lo cual ella le contestó que la Agencia estaba actuando en cumplimiento
de sus funciones, y que tenían que prevenir al Estado una pérdida de
recursos cuando la situación era absolutamente difícil de poderla defender
ante lo cual el Canciller respondió:
"No, a mí que me importa que condenen al Estado eso se demora
mucho tiempo, entonces usted que me va a ir a cobrar a la tumba, me
va a ir a notificar a la tumba".
31. La Doctora MARTHA LUCIA ZAMORA informó a su vez que cuando ya se
estaba retirando de las instalaciones, nuevamente ÁLVARO LEYVA
DURÁN, le manifestó:
"Usted no defiende al presidente, usted no entendió la orden del presidente
yo si lo defiendo, y le voy a decir ya al presidente que usted no cumplió con
la orden de él”.
32. En relación con los argumentos antes expuestos, es preciso hacer del
conocimiento del TRIBUNAL que, como resultado de la decisión de
ÁLVARO LEYVA DURÁN, en su condición de Ministro de Relaciones
Exteriores, de declarar desierta la licitación, la UT PASAPORTES 2023,
quien alega haber cumplido con los requisitos habilitantes, y a la que el
Comité Evaluador recomendó adjudicar el contrato; convocó al Ministerio de
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Relaciones Exteriores a una conciliación extrajudicial, previo a la demanda
de nulidad y restablecimiento del derecho, la cual al haberse declarado
fallida, dio por agotado el requisito de procedibilidad exigido para acudir a la
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, y demanda cuya estimación
de la cuantía asciende a la suma de CIENTO SIETE MIL QUINIENTOS
SIETE MILLONES CIENTO SESENTA Y TRES MIL SETECIENTOS
CUARENTA Y NUEVE PESOS ($[Link]), por concepto de la
utilidad dejada de percibir y DIEZ MIL MILLONES DE PESOS
($[Link]), por concepto de daño reputacional sufridos por los
integrantes de la UT PASAPORTES 2023, como consecuencia de los actos
realizados por ÁLVARO LEYVA DURÁN en cabeza del Ministerio de
Relaciones Exteriores.
33. Además, una vez efectuado un análisis de fondo de todo el proceso de
investigación disciplinaria hecho por la Procuraduría, se concluye que las
actuaciones realizadas por ÁLVARO LEYVA DURÁN, con ocasión al
proceso de licitación de pasaportes, carecen de fundamento serio,
razonable, y debidamente argumentado, contrariando las que, si han sido
soportadas fáctica y jurídicamente, entre estas:
Las adoptadas por los comités estructurador y evaluador de la
Cancillería, que determinaron los requisitos habilitantes y evaluaron una
propuesta con el máximo puntaje;
Las advertencias de la Contraloría General de la República, en cuanto
al riesgo antijurídico en caso de que el proponente que obtuvo el mayor
puntaje no resultará favorecido;
Las recomendaciones de la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del
Estado, cuyo enfoque está orientado precisamente al diseño de
estrategias, planes y acciones para la prevención de las conductas
antijurídicas, y las acciones que aseguren una adecuada defensa de los
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intereses litigiosos de la Nación, entidad que recomendó evaluar
propuestas de arreglo ante la alta probabilidad de una condena para el
Estado;
Las recomendaciones del comité de conciliación y del apoderado de la
Cancillería en el sentido de conciliar la pretensión de revocatoria de los
actos administrativos censurados, a través de los cuales, se declaró
desierta la licitación y se confirmó esta decisión.
34. Al exponer las consideraciones para dictar la medida de suspensión
provisional del cargo de ÁLVARO LEYVA DURÁN la Procuraduría
determinó que:
“Así las cosas, existen serios elementos de juicio, para considerar que la
permanencia de Leyva Durán como Ministro de Relaciones Exteriores, y en
tal virtud responsable de la actividad contractual de la entidad, permite que
se reitere la comisión de la falta disciplinaria, por cuanto, han sido varias las
ocasiones en que el investigado alejándose de las recomendaciones que la
ley y la razón le imponen, ha adoptado decisiones a su capricho. Además
del riesgo que con dichas decisiones se causen perjuicios a quienes
participan en los procesos de selección y a los recursos del Estado,
pues existe una alta posibilidad de condena, como así lo consideró la
Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado, y un eventual daño
antijurídico, como lo advirtió la Contraloría General de la República, a
partir de la decisión de declarar desierta la licitación pública, lo cual
contribuye a reafirmar que existen fundados elementos que permiten a
la Sala, adoptar la medida, en aras de evitar la reiteración de la falta, y
con ello las eventuales reclamaciones en contra del Estado”.
“El proceder del Ministro, deja en evidencia que ha desatendido de manera
consciente la ley, y las recomendaciones de las entidades competentes, lo
cual lleva a configurar su actuar como arbitrario, entendido este como el
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actuar, en el cual se expresa el capricho individual de quien ejerce el
poder sin sujeción a la ley”.
35. Aún cuando varias instituciones y organismos efectuaron advertencias,
recomendaciones, e informes fundados, sólidos, para procurar que las
irregularidades y desavenencias producidas por ÁLVARO LEYVA DURÁN en el
proceso de licitación de pasaportes fueran superadas, los riesgos se terminaron
materializando, por cuanto la compañía proponente UT PASAPORTES 2023
“THOMAS GREG”, al ver fallidas las peticiones de conciliación, procedió a
demandar al Estado, demanda que como se mencionó previamente, comporta
para la nación una alta posibilidad de condena en palabras de la Agencia
Nacional de Defensa Jurídica, y cuya cuantía asciende a la suma de CIENTO
DIECISIETE MIL MILLONES DE PESOS, lo cual fue el resultado de las
irregularidades de ÁLVARO LEYVA DURÁN, al efectuar resoluciones
infundadas, no ajustadas a los principios que rigen la función pública “Moralidad
Pública” y la contratación estatal, que terminaron afectando a terceros y al
Estado. Como lo dio a conocer la Procuraduría, el disciplinado, desplegó una
conducta caprichosa, una pretensión de imponer su criterio, ya que por su
soberbia no se pudo efectuar una amigable composición al conflicto generado.
36. Los argumentos rendidos por la Procuraduría, que han sido relacionados de
manera sucinta, la llevaron a tomar la determinación de suspender a ÁLVARO
LEYVA DURÁN del ejercicio del cargo, ante la potencial posibilidad de
reiteración de las conductas que le fueron indilgadas en el desarrollo del
procedimiento y en el ejercicio de las funciones propias de esta cartera, lo que
se puede corroborar, ante la posición de desatención e incumplimiento fijada por
el Ministro, incurriendo en desacato a una decisión proferida válidamente por la
Procuraduría.
37. A esto se le suma la posición fijada por el Presidente de la República GUSTAVO
PETRO, quien no ha acatado el proveído de la Procuraduría, por el contrario, ha
llamado públicamente al pueblo a manifestarse y movilizarse en contra de las
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instituciones, que por mandato del artículo 95 numeral 3 de la Constitución
Política deben ser respetadas y apoyadas por todos.
38. En relación con lo expuesto, es preciso a su vez advertir que la permanencia en
el cargo de Ministro de Relaciones por ÁLVARO LEYVA DURÁN no solo produce
el riesgo de que las conductas que le fueron indilgadas en la investigación
disciplinaría se reiteren y se comprometa el patrimonio del Estado, sino que se
podría sostener que desde el 24 de enero del 2024, el Ministerio de Relaciones
Exteriores, está siendo administrado y dirigido por un ciudadano que carece de
competencia para hacerlo, esto se traduce en que la cartera que conforme a la
Constitución se encarga de la política exterior colombiana, se haya vacante y
todas las actuaciones que hubieran sido efectuadas una vez dictada la medida
provisional de suspensión serían nulas, lo cual compromete aún más la
responsabilidad patrimonial del Estado de acuerdo con lo consagrado en el
artículo 90 de la Carta Política, por cuanto, persiste el riesgo de que se vean
afectados el interés general de la nación, así como los derechos de todos los
colombianos, los derechos subjetivos e intereses legítimos de aquellos que
pudieran verse afectados por las actuaciones y las decisiones proferidas por
ÁLVARO LEYVA DURÁN.
39. Como ya se mencionó, el señor ÁLVARO LEYVA DURÁN ha continuado
expidiendo decretos y ejerciendo funciones de Cancillería, lo cual es un riesgo
jurídico y patrimonial para el Estado colombiano.
40. En virtud de todos los sustentos antes expuestos solicito respetuosamente al
TRIBUNAL, de conformidad con el artículo 87 de la Constitución política, el inciso
segundo del artículo 8 de la ley 393 de 1997, admitir la presente acción de
cumplimiento.
V. Consideraciones jurídicas de la acción
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41. La acción de cumplimiento fue instituida por el constituyente en el artículo 87 de
la Carta Política y su desarrollo legal se materializó en la ley 393 de 1997. El
artículo 1 de dicha ley dice que procede “para hacer efectivo el cumplimiento de
normas aplicables con fuerza material de Ley o Actos Administrativos”.
42. La norma no distingue entre actos administrativos de carácter particular y
general, razón por la cual, procede también para los de carácter particular.
43. La Sentencia C-157 de 1998 de la Corte Constitucional, que analizó la
constitucionalidad de la acción de cumplimiento, dijo que la acción de
cumplimiento consiste en:
“Otorgarle a toda persona, natural o jurídica, e incluso a los servidores
públicos, la posibilidad de acudir ante la autoridad judicial para exigir la
realización o el cumplimiento del deber que surge de la ley o del acto
administrativo y que es omitido por la autoridad”.
44. En el punto 3 de la sentencia citada, en el análisis del segundo cargo,
“Inconstitucionalidad de los artículos 1º y 3º de la Ley 393 de 1997” menciona
claramente que “También expresa la referida disposición que la acción en
referencia está diseñada para hacer efectivo el cumplimiento de actos
administrativos, sin especificar si son de contenido general o particular; por ello
hay que entender que aquella procede contra toda clase de actos
administrativos, en las condiciones que la misma ley prescribe”.
45. En Sentencia del 9 de octubre de 1997 del Consejo de Estado, radicado ACU-
017, esta corporación afirmó que "Cuando se trate del cumplimiento de actos
administrativos de contenido particular y concreto, el deber omitido debe ser tan
preciso, que se pueda asimilar a un título ejecutivo a favor del solicitante, es
decir, que el acto que contenga una obligación expresa, clara y exigible que haga
posible el mandamiento de su cumplimiento".
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46. El artículo 5 de la Ley 393 de 1997, prevé que la “Acción de Cumplimiento se
dirigirá contra la autoridad a la que corresponda el cumplimiento de la norma con
fuerza material de Ley o el Acto Administrativo.”
47. Yendo al caso concreto, en principio, el cumplimiento de la obligación de cesar
en las funciones del cargo debe acatar al Canciller y, como nominador, el
Presidente debe proveer la vacante. Sin embargo, al día de hoy, ni el Ministro
de ha apartado del cargo ni el Presidente ha realizado encargo alguno.
VI. Pretensiones
Solicito a su señoría ordenar a la Presidencia de la República de Colombia - Presidente de
la República GUSTAVO FRANCISCO PETRO URREGO identificado con la cédula de
ciudadanía No. 208079 - y al Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia - Ministro de
Relaciones Exteriores ÁLVARO LEYVA DURÁN, identificado con la cédula de ciudadanía
No. 17.064.362- el cumplimiento de la Decisión de la Sala Disciplinaria de Instrucción de la
Procuraduría General de la República, aprobada en Sala Extraordinaria, según Acta No. 4
del 24 de enero del 2024, en la cual en virtud de los radicados E-2023-241280/IUC-D-2023-
29625388, resuelve:
SEGUNDO: Suspender provisionalmente, del ejercicio del cargo de
ministro de Relaciones Exteriores a ÁLVARO LEYVA DURÁN, por el
término de tres (3) meses. Contra la suspensión provisional no procede
ningún recurso.
Por la secretaria de la sala se remitirá copia formal de esta decisión al
señor presidente de la República para que la acate y proceda a
garantizar el servicio, dirección y funcionamiento de las misiones legales
8
Se adjunta Decisión de la Sala Disciplinaria de Instrucción de la Procuraduría General de la República,
aprobada en Sala Extraordinaria, según Acta No. 4 del 24 de enero del 2024, en virtud radicados E-2023-
241280/IUC-D-2023-2962538.
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y constitucionales que incumben a la Cancillería, procediendo al
encargo o reemplazo del disciplinable.
VII. Pruebas y anexos
1. Decisión de la Sala Disciplinaria de Instrucción de la Procuraduría General
de la República, del 24 de enero del 2024, conforme a los radicados E-2023-
241280/IUC-D-2023-2962538.
2. Boletín 56 – 2024, publicado en el portal web de la Procuraduría General de
la República.
3. DECRETO NO. 60 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se declara una
cesación de funciones de un cónsul honorario”.
4. DECRETO NO. 61 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se asignan
unas Funciones Consulares en la Embajada de Colombia ante el Gobierno
de la República de Singapur”.
5. DECRETO NO. 62 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se asignan
unas Funciones Consulares en la Embajada de Colombia ante el Gobierno
de la República de Kenia”.
6. DECRETO NO. 63 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace un
nombramiento en el Servicio Exterior”.
7. DECRETO NO. 67 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
designación en comisión para situaciones especiales a la planta externa del
Ministerio de Relaciones Exteriores”.
8. DECRETO NO. 68 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
designación en comisión para situaciones especiales a la planta externa del
Ministerio de Relaciones Exteriores”.
9. DECRETO NO. 69 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
designación en comisión para situaciones especiales a la planta externa del
Ministerio de Relaciones Exteriores”.
10. DECRETO NO. 70 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
reubicación en la planta de personal del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
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11. DECRETO NO. 71 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
designación en comisión para situaciones especiales a la planta externa del
Ministerio de Relaciones Exteriores”.
12. DECRETO NO. 72 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
designación en comisión para situaciones especiales a la planta externa del
Ministerio de Relaciones Exteriores”.
13. DECRETO NO. 73 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
reubicación en la planta de personal del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
14. DECRETO NO. 74 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
designación en provisionalidad en un cargo de Carrera Diplomática y
Consular del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
15. DECRETO NO. 74 DEL 30 DE ENERO DEL 2024 “Por el cual se hace una
designación en provisionalidad en un cargo de Carrera Diplomática y
Consular del Ministerio de Relaciones Exteriores”.
16. Boletín 56 de la Procuraduría General de la Nación.
17. Comunicado de Prensa del Viceprocurador General de la Nación, SILVANO
GÓMEZ STRAUCH del 01 de febrero del 2004.
18. Comunicado de Prensa de la Presidencia del Senado de la República.
VIII. Juramento
Se afirma bajo la gravedad de juramento que no se ha presentado otra solicitud respecto
a los mismos hechos o derechos ante ninguna otra autoridad.
IX. Notificaciones
Recibiré notificaciones en la Carrera 7 # 8 - 68, de la Ciudad de Bogotá D.C., o al correo
electrónico [Link]@[Link]
Presidencia de la República de Colombia - Presidente de la República GUSTAVO
FRANCISCO PETRO URREGO identificado con la cédula de ciudadanía No. 208079 en
los correos electrónicos contacto@[Link] y info@[Link]
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ÁLVARO LEYVA DURÁN, identificado con la cédula de ciudadanía No. 17.064.362, en el
Palacio de San Carlos: Calle 10 # 5-51 Bogotá D.C., Colombia, correo electrónico
contactenos@[Link].
Atentamente,
Hernán Darío Cadavid Márquez
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