TEMA 1.

APROXIMACION AL CONCEPTO DE
DERECHO

NOTAS PRELIMINARES SOBRE LA NOCIÓN DE DERECHO

Objeto de estudio: DERECHO

o Existen dificultades para ofrecer un concepto de Derecho (Hart, Kant):

paradigma de la ambigüedad: falta de claridad y múltiples interpretaciones.

o El escepticismo ante este concepto no tiene el objetivo de desacreditar la

materia, sino que no se va a poder ofrecer una definición a modo de fórmula
matemática acabada y definitiva.

o Importancia relevante a la reflexión como ejercicio fundamental e ineludible,

pues se considera algo primario (esencial) que supone establecer la base sobre la
que iremos construyendo nuestra propia ‘concepción’ del Derecho; de la que
dependerá cómo enfocaremos nuestra aproximación a las distintas materias de la
carrera; cómo abordaremos su estudio; y cómo desarrollaremos nuestra futura
profesión.

CONCEPTOS CLAVE RELACIONADOS CON EL DERECHO

Aproximación para perfilar el concepto de Derecho:

 Cotidianeidad y omnipresencia

- Presencia del fenómeno jurídico en casi todos los aspectos de la sociedad.

Por eso, la mayor parte de las conductas habituales son Derecho o expresión
del Derecho; no solo se da en el ámbito jurídico.

- Omnipresencia hace referencia a las normas legales y las regulaciones están

presentes en prácticamente todos los aspectos de la vida cotidiana y en una
amplia variedad de situaciones.

o Las leyes de tráfico son un ejemplo de la omnipresencia del Derecho

en la vida cotidiana

 Carácter social

- Se considera una creación humana (ubi societas ibi ius); pues la

omnipresencia exige el establecimiento de normas y reglas legales que
regulen las interacciones y relaciones (pautas de comportamiento) entre
las personas adaptándose a las necesidades y valores en la comunidad en
la que opera para una vida común pacífica.

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 o Contrato laboral establece los términos y condiciones bajo los
cuales un empleador y un empleado interactúan, estableciendo
derechos y obligaciones mutuas

 Carácter histórico

- El Derecho no es estático, sino dinámico, pues evoluciona con el tiempo

y, por tanto, las leyes y normas legales cambian y se adaptan a medida
que la sociedad cambia con la finalidad de regular distintos ámbitos de la
sociedad, conflictos y conductas directamente relacionadas con la vida
humana.

o La constitución de un país

 Carácter normativo

- Expresión del Derecho mediante normas que manifiestan una voluntad de

que los individuos actúen de una determinada manera.
- Define lo que es legal y lo que no lo es, y establece consecuencias para el
incumplimiento, por lo que proporciona un marco normativo que guía el
comportamiento y la toma de decisiones en la sociedad.

o Leyes penales

 Carácter axiológico

- El Derecho no solo se limita a establecer normas, también refleja

connotaciones morales y políticas inevitables que expresan un
determinado sistema de valores, vigentes en la sociedad.
- Los valores que informan la sociedad intentan materializarse a través del
comportamiento que las normas imponen o fomentan.

o Derechos humanos

El Derecho, como hemos podido observar, es un producto humano de carácter social

e histórico

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 PROBLEMAS DE AMBIGÜEDAD Y VAGUEDAD EN LA DEFINICIÓN DE
DERECHO

DIFICULTADES

1. Intervención de ideas y concepciones distintas que los individuos poseen sobre

el Derecho.
2. Problemas de carácter terminológico: ambigüedad y vaguedad
El Derecho, como todo fenómeno humano, se expresa mediante el lenguaje. Ello hace
que a la hora de ofrecer una definición de Derecho nos encontremos con problemas de
carácter terminológico.
AMBIGÜEDAD
Puede expresar o aludir a ideas muy diversas.
El idioma español resuelve en parte esta ambigüedad con el uso del término de Derecho
de diversas formas ya que puede tener diferentes significados dependiendo del contexto:
1. Derecho objetivo: DERECHO

Es el conjunto de normas legales que rigen en un país en un momento histórico

determinado
El Derecho español no admite la pena de muerte
2. Derechos subjetivos: derecho

Son las facultades o atribuciones que el Derecho objetivo reconoce a cada

individuo (derechos individuales)
Tengo derecho a expresar mis ideas (libertad de expresión)
3. Ciencia del Derecho/Dogmática Jurídica

Estudio y análisis de la disciplina legal, de la realidad jurídica

El Derecho es una disciplina jurídica muy antigua
4. Justicia

El derecho se relaciona con un concepto ético de lo que es justo y equitativo

¡No hay derecho!
La lucha por los derechos civiles se basa en el ideal de derecho y justicia para
todos
o Ejemplo “juez”
Intensión: juez de línea (fútbol), juez del sistema jurisdiccional

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 -depende del contexto-
Extensión: juez

VAGUEDAD

Afecta a los conceptos, es decir, existe dificultad para precisar su contenido, para
definirlo con exactitud en una fórmula comprensiva y acabada.

En los términos lingüísticos presenta una doble dimensión:

I. Intensional

La intensión de un concepto es el conjunto de propiedades que lo caracterizan

Se produce vaguedad intensional cuando las propiedades connotadas no pueden

determinarse de forma exhaustiva (no se pueden especificar todas las
propiedades del concepto)

Existen dificultades para precisar cuáles son los rasgos que caracterizan al
Derecho:

a) Coactividad (capacidad para imponer por la fuerza su cumplimiento)

b) Generalidad
c) Eficacia
d) Seguridad

¿Qué notas deben estar necesariamente presentes para que podamos identificar
al Derecho?

Para identificar el Derecho, se requieren varios elementos como un conjunto de

normas, jerarquía, coacción, origen institucional y reflejo de valores sociales.
Sin embargo, la presencia o ausencia de algunos de estos elementos puede
variar, lo que crea vaguedad intensional en la definición del Derecho

o Ej.: Conjunto de normas (¿de qué tipos?)

Positivas (¿el derecho natural?)
Ordenadas y jerarquizadas para formar un sistema (¿bajo qué
criterio?)
Creadas por ciertas instituciones (¿los principios generales y la
costumbre?)
Que estén vigentes (¿el derecho antiguo no es derecho?)

II. Extensional

La extensión de un concepto se refiere al ámbito de aplicabilidad de este.

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 Se produce vaguedad extensional cuando la indeterminación afecta al ámbito de
aplicación del concepto, es decir, la falta de límites precisos en cuanto a lo que
está incluido o excluido en el ámbito del Derecho y en cualquier otro.

Existen dificultades para concretar el ámbito de aplicación del Derecho

El Derecho se aplica a diversas realidades, lo que plantea vaguedad extensional

sobre si ciertas disciplinas o sistemas pueden considerarse Derecho

o Derecho canónico (aborda cuestiones eclesiásticas)

Derecho internacional (regula relaciones entre las naciones)

Por tanto, la vaguedad se produce cuando no podemos definir clara y precisamente las
características esenciales de un concepto (vaguedad intensional) o cuando no podemos
establecer con claridad los límites de lo que está incluido en ese concepto (vaguedad
extensional)

En consecuencia, mantienen una relación inversa, pues cuanto mayor es la intensión de

un concepto, menor es su extensión e inversamente: al aumentar la extensión decrece la
intensión.

o Ejemplo del “juez”:

Intensión - Juez del Juzgado de instrucción nº 13 de Barcelona
Extensión – Juez español

DIMENSIONES DEL DERECHO Y LAS CATEGORÍAS JURÍDICAS

FUNDAMENTALES: VALIDEZ, EFICACIA Y JUSTICIA

El Derecho es un fenómeno multidimensional que consta de tres dimensiones

fundamentales: social, normativa y axiológica.
La mayoría de los autores sostienen esta visión tridimensional del fenómeno jurídico,
afirmando que el Derecho es al mismo tiempo hecho social, norma y valor.
Están inseparablemente unidas, y ninguna de ellas explica por sí sola el significado y
sentido completo del fenómeno jurídico, pues se relacionan e implican entre sí de forma
necesaria.

La dimensión normativa del Derecho

El Derecho como un conjunto de normas que regulan las conductas de los individuos
en la sociedad.

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 • NORMA: Enunciado lingüístico, expresión de un ‘deber ser’, que nos indica los
tres operadores deónticos: las conductas consideradas como obligatorias,
prohibidas o permitidas

La norma es un elemento paradigmático del Derecho: todo Derecho se materializa en la

normatividad, pero no toda normatividad puede considerarse Derecho: existen otros
órdenes normativos que no son jurídicos (costumbre, tradiciones, normas morales)

A través de las normas el Derecho trata de ordenar las conductas de los grupos sociales
imponiendo determinadas obligaciones y reconociendo determinados derechos,
facultades o libertades a los individuos.

Al estudio de la norma y el ordenamiento jurídico se le denomina Análisis Estructural

del Derecho. De realizar esta tarea se ocupa sobre todo la Teoría General del
Derecho.

La dimensión social del Derecho

La natural sociabilidad del ser humano explica el Derecho como fenómeno social:
instrumento para ordenar, organizar y estructurar la sociedad.

El fenómeno jurídico ha estado y está presente en todas las sociedades y grupos

humanos desde que adquieren un grado mínimo de organización y estructura a partir de
normas, más o menos sofisticadas, pero que responden a lo que hoy entendemos como
Derecho.

Esta dimensión permite realizar una doble constatación:

El Derecho es una obra humana, un producto histórico que aparece vinculado

siempre a un determinado contexto histórico-social, por lo que las normas nacen
siempre en función de las peculiares circunstancias sociales, culturales,
demográficas, económicas, científicas, etc., por las que atraviesa la sociedad.

El Derecho siempre provoca en la sociedad un impacto notable, pone en marcha

una serie de efectos como consecuencia de sus prescripciones que impulsan la
transformación y evolución de esas sociedades.

Al estudio de las funciones sociales que produce el Derecho se le denomina Análisis

funcional del Derecho, del cual se ocupa la Sociología del Derecho.

La dimensión axiológica del Derecho

El Derecho no es aséptico, no se basa solo en normas, también refleja un sistema de

valores

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Es el instrumento a través del cual se realiza la justicia (en su manifestación
fundamental como igualdad y libertad) y se garantizan otros valores fundamentales
(seguridad, certeza, orden…).

El Derecho expresa las concepciones de justicia vigentes en la sociedad.

Las normas jurídicas toman partido al determinar si una conducta es correcta o

incorrecta según los valores predominantes, y en función de este juicio moral, las
permiten, prohíben o prescriben como obligatorias.

Al estudio de todo ello se dedica fundamentalmente la Filosofía del Derecho.

La dimensión histórica o temporal del Derecho

Algunas perspectivas consideran una cuarta dimensión (Pérez Luño) que contextualiza
las otras tres en el tiempo, por lo que sin ella la imagen de Derecho sería inacabada: la
dimensión histórica.

Esto implica que el Derecho se configura en una secuencia histórica sucesiva y está
influenciado por el contexto histórico en el que se desarrolla, por lo que es una imagen
diacrónica, y no sincrónica si realmente se quiere dar una imagen real y concreta del
Derecho.

Por tanto, exige una configuración tetradimensional.

En efecto, tanto las normas formalizadas como Derecho positivo, las conductas de la
sociedad que determinan esas normas y a la vez son determinadas por ellas, y los
valores que inspiran o a cuyo logro se orientan esas conductas y normas, se verifican
siempre en un contexto históricamente determinado.

Categorías jurídicas fundamentales: validez, eficacia y justicia

Las normas son, en gran parte, enunciados prescriptivos: enunciados que expresan lo
que debe ser y no lo que es (eso serían enunciados descriptivos porque ofrecerían una
descripción de la realidad)

En ellos se pueden predicar tres categorías fundamentales que se utilizan para analizar
las normas:

o VALIDEZ

La validez de una norma hace referencia la existencia de una norma dentro de

un sistema normativo específico u ordenamiento jurídico

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 Es el criterio que nos permite comprobar si una norma jurídica pertenece o no al
ordenamiento; si es válida o inválida; si es Derecho positivo o no, es decir, si
tiene fuerza obligatoria, vigencia.

Es un concepto relativo: no puede entenderse sino con referencia a un

ordenamiento jurídico determinado ya que cada uno contiene los criterios
específicos que deben satisfacer las normas para formar parte de ellos.

Por consiguiente, una misma norma puede ser válida (existir, pertenecer) dentro
de un sistema normativo y no serlo en otro.

En general, los criterios de validez que deben cumplir las normas para
pertenecer a un ordenamiento jurídico suelen ser los siguientes:

1. Haber sido producida por el órgano competente

2. Haber seguido en su producción el procedimiento prescrito
3. No haber sido derogada por una norma posterior (de rango igual o
superior)
4. No contradecir las demás normas de rango superior a ella.

No obstante, existen normas jurídicas susceptibles (pueden ser utilizadas) de

aplicación (e incluso efectivamente aplicadas dentro de un sistema jurídico) a
pesar de no reunir todos los requisitos de validez.

Este es el caso de las normas que cumplen los criterios formales de validez
(competencia, procedimiento y no derogación explícita), pero cuyo contenido es
incompatible con otras normas de rango superior.

El supuesto más claro es el de las leyes inconstitucionales, que pueden

continuar siendo aplicadas hasta que una autoridad competente diga que son
inválidas (en nuestro ordenamiento, el Tribunal Constitucional).

o EFICACIA

Es una categoría de tipo sociológico y posee una doble significación:

I. Grado de cumplimiento y aplicación por parte de los destinatarios

Las normas son efectivas cuando las personas ajustan su comportamiento

de acuerdo con lo que las normas establecen. Si las normas no se
cumplen, generalmente se prevén sanciones que los jueces pueden
aplicar. Por lo tanto, la eficacia también se relaciona con la aplicación de
sanciones por incumplimiento (efectiva imposición de una sanción)

II. Eficacia en la consecución de los objetivos de la norma

Adecuación entre la conducta estipulada por la norma y los fines

perseguidos por la misma

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 Cuando no existe adecuación entre la prescripción normativa y la
finalidad perseguida, la norma es ineficaz.

La eficacia adquiere sentido al tener en cuenta que los destinatarios de

las normas son personas dotadas de libertad. Esto es, las normas jurídicas
no son como las leyes de la naturaleza que, en condiciones normales, se
cumplen inexorablemente, sino que pueden ser desobedecidas o
incumplidas.

o Un ejemplo de ineficacia sería la "Ley Seca" en los Estados

Unidos en la década de 1920, que, en lugar de reducir el consumo
de alcohol, generó un mercado negro y actividades delictivas.
Cuando no hay una correspondencia efectiva entre la norma y sus
objetivos, se considera que la norma es ineficaz.

o JUSTICIA

Supone la confrontación de la norma con el conjunto de valores que constituye

el fundamento del sistema jurídico al que pertenece.

Su justicia o injusticia dependerá de la medida en que la norma asume y realiza

el conjunto de valores que constituye el fundamento del sistema jurídico al que
pertenece.

La justicia es el exponente por antonomasia de los fines que persigue el

Derecho (aunque también persigue otros fines)

Esto significa que la justicia es el término que se usa comúnmente para

representar y simbolizar los objetivos principales del Derecho, de tal manera
que, en la vida cotidiana, las personas a menudo asocian el Derecho con la
búsqueda de la justicia

• Aun así, es importante recordar que cada ordenamiento jurídico es expresión de

una determinada idea o concepción acerca de la justicia.

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De acuerdo con estas tres categorías las normas jurídicas ofrecen el siguiente cuadro de
posibilidades:

- Normas válidas, ineficaces e injustas

- Normas válidas, ineficaces y justas
- Normas válidas, eficaces e injustas
- Normas válidas, eficaces y justas
- Normas inválidas, ineficaces e injustas
- Normas inválidas, ineficaces y justas
- Normas inválidas, eficaces e injustas
- Normas inválidas, eficaces y justas

A pesar de este cuadro conceptual, estas categorías están estrechamente relacionadas e

interconectadas y no pueden ser consideradas de manera aislada. Un ordenamiento
jurídico válido debe ser seguido y cumplido por sus destinatarios para cumplir su
función de organizar la sociedad. Esto implica que la validez y la eficacia están
intrínsecamente relacionadas. Además, la eficacia y la justicia también están vinculadas,
ya que un sistema legal debe aspirar a realizar los valores de la sociedad para ser
obedecido.

SÍNTESIS TEMA

DIMENSIONES PRINCIPIO DISCIPLINAS DE

JURÍDICAS BÁSICAS CARACTERIZADOR ESTUDIO
Sociedad Eficacia Sociología jurídica
Norma Validez (legalidad) Ciencia, Dogmática o
Teoría general del
derecho

Valor Justicia (legitimidad) Derecho Natural Filosofía

del derecho

Historia Diacronía Historia filosófica del

derecho

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