TEMA 8: Las funciones sociales del Derecho.
Funcionalismo.
Con el estructuralismo, el Derecho era considerado como un elemento más, dentro de
una estructura social estable. Los funcionalistas, además, se preguntan para qué sirve,
cual es su función o cual se pretende que sea.
El funcionalismo es una corriente metodológica que comparte postulados con
Durkheim (Las reglas del método sociológico), continúa con H. Spencer y se
desarrolla básicamente en la segunda mitad del siglo XX, para extenderse por los
ámbitos de la antropología, la sociología, la psicología, la política… hasta alcanzar al
Derecho.
El objetido del método funcionalista es comprender y explicar las estructuras sociales
tomando como punto de partida la observación, análisis y estudio de las funciones que
realizan los elementos de las estructuras sociales dentro de la sociedad o en parte de
ella. Se apoya especialmente en el método empírico.
El funcionalismo también concibe la sociedad como un organismo cuyas distintas
partes cumplen cada una su función, enfocándose todas ellas al cumplimiento de los
objetivos de cualquier sociedad/organismo: adaptarse al medio, evolucionar,
sobrevivir…
En este tema nos centraremos en cuales son las funciones sociales atribuidas al
Derecho, considerado como una parte de la estructura social que interactúa con las
otras.
¿Cómo estudiamos las funciones sociales del Derecho?
Funciones sociales del Derecho.
1. Función de organización y planificación social.
El Derecho organiza el futuro de la vida social. Esto es posible porque el Derecho, a
pesar de ser definido como un subsistema social, abarca toda la sociedad.
Es probablemente el elemento organizador de la vida social más importante.
Es un sistema universal de organización, por afectar en mayor o menor medida a caso
todas las esferas de la realidad.
El Derecho lleva a cabo esta función organizativa en dos ámbitos:
- En las relaciones jurídico-públicas, donde las normas tienen por objetivo
organizar la relación entre los ciudadanos y los poderes públicos.
- En las relaciones jurídico-privadas, donde el Derecho establece las reglas de
las relaciones entre los sujetos para evitar las situaciones de conflicto.
La Ley es un proyecto de convivencia. Pero su potencial planificador es limitado:
Puede configurar el futuro de la sociedad dentro de los límites que la propia estructura
y la mentalidad social le permitan.
En ocasiones, el Derecho fracasa como instrumento de planificación. Planificar ‘’en el
vacío’’, o teniendo como referencia modelos foráneos, dificiles de adaptar a la
situación real, son algunas de las causas de este fracaso.
2. Función de control social.
Control social: Capacidad del grupo para lograr que sus miembros sigan
determinados comportamientos y para sancionar los comportamientos prohibidos.
Tonnis diferenciaba entre comunidades y sociedades:
- La comunidad se basa en la existencia de lazos de amistad o afecto y en el
mayor peso del acuerdo en el mantenimiento del orden interno.
- La sociedad se basa en la pertenencia a un mismo marco, no necesariamente
con vínculos morales, y hay un mayor peso del control en el mantenimiento del
orden.
Poder y control en un grupo está muy relacionados. La posibilidad de sancionar es la
base del control social en las sociedades amplias.
Existen diversos medios de control social: Educación, religión, opinión pública,
ideología, Derecho, etc.
El Derecho impone sanciones de forma institucionalizada, por ello, se considera la
más fuerte herramienta de control social.
Las sanciones tienen distintas funciones:
- Intimidatoria: Que la sanción prevista impida la comisión de la infracción por
parte de los potenciales infractores.
- Represiva: Que se castigue al infractor para que el orden quede restablecido.
- Retributiva: Que se compense a quien ha sido afectado.
- Rehabilitante: Que el transgresor se reinserte en la sociedad.
3. Función de mantenimiento de la paz social, mediante
la resolución de conflictos.
Es la función clave del Derecho.
Paz social: Ausencia de violencia no institucionalizada (no controlada por el grupo).
El Estado es considerado como la institución que ostenta el monopolio de la fuerza y,
a su vez, es garante de la paz, al impedir a los particulares el uso de la violencia
privada.
El Derecho puede reprimir el conflicto en las dictaduras, o canalizar el conflicto en las
democracias.
La democracia es una forma de resolver los conflictos sociales y políticos a través de
un acuerdo sobre el procedimiento para resolverlos = consesnso sobre cómo resolver
en caso de conflicto.
¿Cómo aborda el Derecho la resolución de los diferentes conflictos?
-Derecho civil: Resuelve conflictos entre particulares en la vida privada y patrimonial.
-Derecho laboral: Resuelve conflictos en el ámbito de trabajo.
-Derecho constitucional y administrativo: Resuelve conflictos entre ciudadanos y
administraciones públicas.
-Derecho internacional público: Resuelve conflictos entre Estados.
-Derecho penal: Intenta resolver los conflictos que afectan a la seguridad de las
personas.
-Derecho procesal: Apoya a todos los anteriores para que puedan conseguir sus
objetivos.
¿Qué estrategias sigue para dirimir los diferentes conflictos?
- Aceptarlo y absorberlo en nuevas formas reguladoras: Cuando la razón del
conflicto tiene suficientes apoyos en la opinión pública. Función: Regular el
conflicto.
- Enfrentarse a él: cuando la razón del conflicto no se acomoda al sentir de la
sociedad o del poder dominante. Función: reprimir el conflicto.
- Canalizarlo y orientarlo, cuando no atenta a los valores que defiende el
Derecho. Función: Orientar el conflicto.
- En ocasiones, también puede el Derecho generar el conflicto o no resolverlo,
pasándolo de manifiesto a latente.
En nuestro país, el Derecho contempla varias formas de resolución de conflictos:
● Autotutela: Significa hacer justicia por la propia mano. Permitida en caso de
legítima defensa, la guerra defensiva, el derecho legal de retención, etc.
● Autocomposición: La disputa es resuelta por las propias partes sin contar con
un tercero. Se acepta en casos de Transacción, Meditación y Conciliación.
● Heterocomposición-Proceso: Es la resolución de conflictos por medio de un
tercero imparcial, denominado juez, que dirime el litigio por medio de una
resolución con autoridad de cosa juzcada culminando un debido proceso. Es la
regla general en nuestro sistema.
4. Función de legitimación del sistema social y político.
Legitimar es justificar: Es aceptar el sistema social vigente. Hay una creencia
colectiva en los mismos valores, y se considera que el Derecho los encarna.
La deslegitimación sería la pérdida de la justificación o la aceptación de un sistema
social o político.
En ambos procesos, el Derecho juega un papel fundamental, pues los cambios que se
producen llevan a la implantación de nuevos órdenes jurídicos (leyes, instituciones,
operadores, etc.)
El sistema político con mayor legitimidad en la actualidad es la democracia.
Su deslegitimación puede aparecer cuando la clase política hace un mal uso de las
instituciones jurídicas.
Contratación a dedo, asientos vacíos en el Parlamento, poder judicial a las órdenes de
los partidistas, etc. Actúan en contra de la legitimación del poder.
En el subconsciente de los individuos, derecho y poder (político), están estrechamente
vinculados, con lo que una pérdida de confianza en el poder lleva a una pérdida de
confianza en el derecho.
Una nueva forma de legitimación del sistema social y político: Legitimidad que
proviene de la particiàción ciudadana.
‘’La crítica actual al esquema de un Estado social de Derecho, al que le falta la
representación social y en el que las vías de participación son mediatizadas por las
élites de los partidos y las dependencias de una política de mercado tiene su origen en
la demanda de un tipo de legitimidad, que podríamos llamar legitimidad participativa,
ya que en ella el dato básico es el de la participación ciudadana en el proceso de las
decisiones políticas. No basta el acceso legal al poder, ni el ejercicio reglado del
mismo, si los ciudadanos no toman parte mediante su representación real y fiable en
los cauces y órganos donde se producen las decisiones políticas.’’
5. Función de distribución de bienes y cargas.
Justicia: dar a cada uno lo que corresponde. Pero ¿Qué y cuánto?
Los criterios de delimitación de lo que es justo y en qué proporción corresponde al
Derecho vigente.
El Derecho es, pues, un sistema de distribución de bienes y cargas.
Los bienes distribuidos son los poderes que se confieren al sujeto, en forma de
derechos, potestades o competencias.
Las cargas son los deberes impuestos a los sujetos.
Los mecanismos económicos y los jurídicos están íntimamente relacionados. El
Derecho:
● Canaliza los procesos económicos de intercambio mediante contratos, letras de
cambio, cheques, etc.
● Trata de impedir el deterioro de la libre competencia con legislación que
contribuya a la estabilización de las relaciones de mercado.
● Actúa como mecanismo redistribuidor, colocando recursos donde hacen falta.
6. Función promocional de la justicia y el bienestar
ciudadanos.
El Derecho es un instrumento que puede servir para alentar los valores defendidos por
las democracias occidentales.
La función promocional se refiere a la promoción de un Estado social a través del
Derecho:
Limitaciones:
● Depende de los recursos del Estado.
● Depende de la voluntad de los agentes políticos.
● Es una función que se pone en marcha cuando las anteriores ya han sido
cubiertas.
● Es criticada desdde la derecha y desde la izquierda.
¿Qué se quiere promocinar?
- Fines generales. -Conductas particulares.
Técnicas promocionales.
