RESUMEN FINAL TEORÍA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES.

AUTOR: TOMAS HERNANDEZ BELLIZIO

ÍNDICE:

UNIDAD II. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIÓN …………………..6

A) Vinculo o Relación Jurídica………………………………………….7

B) Prestación. Objeto de la obligación…………………………………9

C) Sujetos………………………………………………………………..11

D) Fuentes de las Obligaciones……………………………………….14

UNIDAD III. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES ………..……… 17

A) Fuentes Clásicas…………………………………………………….19

B) Fuentes Modernas…………………………………………………..20

37. Declaración Unilateral de la Voluntad……………………………20

38. Enriquecimiento sin Causa………………………………………..24

42. Actio de in rem verso………………………………………………26

UNIDAD IV. DINAMICA DE LA DE LA OBLIGACIÓN. EFECTO DE LAS

OBLIGACIONES …………………………………………………34

A) Generalidades……………………………………………………….34

B) Efectos Subjetivos…………………………………………………..38

C) Efectos Objetivos……………………………………………………42

D) Teoría del Incumplimiento………………………………………….49

E) Clausula Penal………………………………………………………57

F) Astreintes……………………………………………………………..62

G) Incumplimiento Inimputable………………………………………..63

H) Mora del Acreedor…………………………………………………..65

I) Reconocimiento de las Obligaciones………………………………69

UNIDAD V. TUTELA JURÍDICA DEL CREDITO …………………. 70

A) Patrimonio Como Garantía Común de los Acreedores…………70

B) Acción Subrogatoria………………………………………………...73

C) Acción de Fraude……………………………………………………79

D) Acción Directa……………………………………………………….83

E) Medidas Cautelares…………………………………………………85

F) Privilegios…………………………………………………………….90

G) Derecho de Retención……………………………………………...94

UNIDAD I. INTRODUCCIÓN.

1. Importancia de la materia.

2. Ubicación en el CCyC:

En el nuevo CCyC casi toda la materia se encuentra prevista en el Libro Tercero (arts. 724 a
1881) que se titula “Derechos personales”. El título I (arts. 724 a 956) comprende a las
“Obligaciones en general”; los títulos II, III y IV a los “Contratos en general”, “Contratos de
consumo” y “Contratos en particular” (art. 957 a 1707) y el Titulo V a las “Otras fuentes de las
obligaciones” (art. 1708 a 1881).

3. Terminología. 4. Concepto y definiciones legales.

Definición técnica de Obligación: “Relación jurídica en virtud de la cual un sujeto llamado

deudor tiene el deber de realizar a favor de otro sujeto llamado acreedor determinada
prestación”.

Se trata de una relación jurídica que vincula a dos sujetos: el deudor (sujeto pasivo) que es
quien debe cumplir a favor del acreedor (sujeto activo) una determinada prestación la cual,
tiene que tener ciertas características que le son propias.

Estas características, típicas del deber obligacional son:

- El comportamiento debido es exigible bajo amenaza de sanciones jurídicas.

- Ese comportamiento deberá consistir en un dar, en un hacer o no hacer.

- El referido comportamiento debe tener contenido patrimonial.

Como podemos apreciar, se trata de algo mas que un DEBER JURIDICO. Podríamos decir
que el genero es el DEBER JURIDICO y la OBLIGACION es la especie. Hay infinidad de
DEBERES JURIDICOS que no son OBLIGACIONES pero toda OBLIGACION implica, traer
consigo un DEBER JURIDICO.

5. Definiciones de las Institutas:

“Un vínculo de derecho que no constriñe en la necesidad de pagar alguna cosa según el
derecho civil”

6. Definición del CCyC:

El Cod. Civil derogado no tenía un concepto o definición de la obligación, ya que el art. 495
solamente se limitaba a decir que “las obligaciones son de dar, hacer o de no hacer”. El nuevo
CCyC, a diferencia de la ley civil anterior, en el art. 724 define a la obligación de la manera
siguiente: “La obligación en un relación jurídica en virtud de la cual el acreedor tiene el
derecho a exigir del deudor una prestación destinada a satisfacer un interés licito, y ante el
incumplimiento, a obtener forzadamente la satisfacción de tal interés”.

7. Definiciones doctrinarias:

Giorgianni: “Es una relación jurídica en virtud de la cual una persona determinada llamada
deudor está vinculada a un comportamiento patrimonialmente valorable para satisfacer un
interés, aunque no sea patrimonial, de otra persona determinada, llamada acreedor, que tiene
derecho al comportamiento por parte de la primera”.

Emilio Betti: “La obligación es una relación jurídica patrimonial en virtud de la cual, una de
ellas (el deudor) es responsable para con la otra (acreedor) de que se verifique un
acontecimiento determinado que, por lo general, es debido por el deudor”.

Diez-Picazo: “Una situación jurídica en la cual una persona (acreedor) tiene un derecho que
pertenece a la categoría de los derecho personales o de crédito. Es un derecho que le permite
exigir o reclamar un comportamiento de otra persona (deudor) que soporta el deber jurídico de
realizar a favor de aquel un determinado comportamiento (deber de prestación)”.

Ruben H. Compagnucci de Caso: “La obligación es una relación jurídica instrumental por la
cual un sujeto activo (acreedor) tiene un derecho a ver satisfecho su interés mediante el
cumplimiento de una prestación por parte de otro obligado (deudor) o de un tercero”.

8. Deberes jurídicos y obligación:

El sujeto obligado al comportamiento que condicional el deber obra siempre sujeto a la

amenaza de una sanción ante el incumplimiento. Hay deberes jurídicos generales que les
corresponde cumplir a todos los habitantes, a fin de respetar ciertas situaciones jurídicas
debidamente constituidas; y otros más particularizados, concretos y específicos que se les
impone a una persona determinada o a un grupo de personas.

Si vamos acotando nuestro objeto de estudio decimos que, en primer lugar, se encuentra
dentro de los derecho patrimoniales. Sin embargo, también dentro de los derecho
patrimoniales existen deferencias. Algunos son oponibles contra todos (“erga omnes”), es
decir que son absolutos y otros son relativos según la identidad del sujeto pasivo.
La obligación esta dentro de los llamados derechos relativos en cuanto a quien debe
respetarlos o cumplirlos.

9. Diferencias entre los deberes jurídicos y las obligaciones civiles:

ASPECTOS OBLIGACIONES DERECHOS REALES

DIFERENCIALES
OBJETO INMEDIATO El bien debido La cosa
RELACIONES ENTRE Entre el sujeto activo y pasivo; Directa e inmediata con la
SUJETOS Y CON LAS y en forma mediata e indirecta cosa
COSAS con las cosas
NUMERO Ilimitado Categoría cerrada
OPONIBILIDAD Son relativos Son absolutos (erga omnes)
PUBLICIDAD Al ser relativos, en principio no Por ser absolutos, necesitan
requieren publicidad publicidad
PRESCRIPCION Pueden extinguirse mediante Pueden adquirirse mediante
prescripción prescripción adquisitiva
DURACION Son temporarios Son perpetuos
PROTECCION Se logra mediante el ejercicio de Se logra mediante las
acciones personales acciones reales y derechos
de persecución y preferencia

12. Principios del Derecho de las Obligaciones (naturaleza jurídica):

Podemos agrupar los conceptos que describen la esencia de la obligación en 3 grandes

categorías. Las teorías subjetivas destacan como esencial en la obligación la posibilidad de
someter la conducta del deudor al imperio de la voluntad del acreedor . De acuerdo a las
teorías objetivas, lo realmente relevante es el sometimiento del patrimonio del deudor a la
acción del acreedor, no teniendo ello carácter personal. Se ha alcanzado un consenso sobre
el carácter complejo del vínculo obligacional, afirmándose que en su estructura coexisten
armónicamente componentes subjetivos y objetivos ( el debito y la responsabilidad), según
veremos seguidamente.

- Teorías Subjetivas: La obligación consiste en un señorío del acreedor sobre la actividad del
deudor. Se produce así una confusión entre el sujeto y el objeto de la obligación, y se
propician las acciones coercitivas sobre la persona del deudor, prohibidas en el Derecho
occidental moderno.

- Teorías Objetivas: Resulta central en la obligación y en la protección por parte del Derecho,
el interés del acreedor en el cumplimiento de la prestación. Ante el incumplimiento, el interés
del acreedor quedara finalmente satisfecho con la ejecución de bienes del patrimonio del
deudor, siendo indistinto que quien cumpla sea el propio deudor u otra persona.

- Teorías del Vinculo Jurídico Complejo: La Teoría del Débito y la Rsesponsabilidad ha sido
aceptada mayoritariamente. La obligación conllevaría un vínculo jurídico complejo, integrado
por el débito, o deber de satisfacer la prestación que pesa sobre el deudor y que actúa como
“presión psicológica” que lo insta a llevar a cabo el comportamiento esperado, de un lado; y la
expectativa de la satisfacción de la prestación, por otra parte del acreedor, de otro. A tal etapa
se la denomina deuda, y la mayoría de las obligaciones se cumplen durante su transcurso,
naturalmente y sin necesidad de llegar a un litigio.

Puede existir una fase de incumplimiento relativo imputable ( mora debitoris), donde se
produce un retraso en el cumplimiento de la obligación, con una serie de consecuencias
jurídicas propias de ese estado.

Y luego, si el deudor persiste en su incumplimiento, este deviene definitivo, comenzando el

tramo de la “responsabilidad”. En esta etapa, el acreedor puede ya recurrir a todos los
mecanismos que le provee el ordenamiento jurídico para procurarse la prestación debida,
agrediendo el patrimonio de su deudor (ej.: embargo), ya sea para lograr específicamente la
prestación debida o, en su defecto, para obtener una indemnización sustitutiva. De este modo,
“responderá” el deudor a instancias de su acreedor, quien tendrá la facultad de activar los
recursos previstos por el ordenamiento jurídico para lograr el cumplimiento; si es que este
decide hacer uso de tal prerrogativa.

13. Derechos Personales y Derechos Reales:

A) Teorías:

· Teorías Monistas: Sostienen que no hay deferencias entre los Derechos Reales y las
Obligaciones. Dentro de estas teorías hay corrientes que asimilan los Derechos Reales a las
obligaciones; otras corrientes sostienen lo opuesto, ven en todo crédito, en toda Obligación, un
Derecho Real.

Así, están quienes sostienen que los Derechos Reales son una obligación pasivamente
universal, consideran que hay un sujeto pasivo (deudor) que está identificado con todos los
miembros de la sociedad y que el contenido de dicha obligación esta dado por el deber de
respetar el ejercicio del titular del mismo ejercerlo.

Se le critica en tanto esa “obligación pasivamente universal” no es otra cosa que el deber de
todas las personas de respetar todos los derechos ajenos, tanto los que se ejercen sobre las
cosas como aquellos que se establecen persona a persona. Este deber de todas las personas
es “ propio de todos los derechos subjetivos y no especifico de los derechos reales ”.

Una corriente contraria, ve a todo crédito o toda Obligación como un Derecho Real. Quienes
se enrolan en esta postura sostienen que, frente al incumplimiento del deudor, el acreedor
esta investido de acciones legales contra el patrimonio de aquel y, en consecuencia, esta
facultad implica el ejercicio de un Derecho Real de Garantía (prenda). Se critica esta teoría en
tanto ese derecho de ir contra el patrimonio del deudor, que si bien es cierto es la “prenda
común de los acreedores”, ese derecho no se ejerce de manera directa, sino que que debe
recurrirse a distinto tipo de medidas tales como el embargo, el secuestro para luego poder
solicitar el remate de tales bienes. Además, existen ciertas Obligaciones en las cuales la
persona del deudor resulta de vital importancia, sus cualidades personales en la realización de
la prestación debida razón por la cual no puede sostenerse que exista el pretendido derecho
real de garantía.

· Teorías Dualistas: Estas teorías distinguen entre los Derechos Reales y los Creditorios
(Obligaciones). La mayoría de la doctrina se enrola dentro de esta toeria. Para ellas, el
Derecho Real es un derecho que se ejerce directamente sobre una cosa, es un poder o
prerrogativa que ejerce el titular del derecho sobre una cosa. A diferencia de los Derechos
Reales, en los Derechos Creditorios el acreedor no ejerce su derecho en forma directa sobre
una cosa, sino que se trata de un vinculo entre personas, entre acreedor y deudor; este
deberá cumplir a favor de aquel una determinada prestación que consistirá en un dar (cosas o
dinero) en un hacer en un no hacer.

UNIDAD II: ELEMENTOS DE LA OBLIGACION:

14. Introducción:

Si bien sobre el numero de ellos no existe una opinión pacifica, en la doctrina de los autores
es posible sostener que son los siguientes: a) La Relación Jurídica o también denominado
“Vinculo Jurídico”, b) El Objeto o Prestación, c) Los Sujetos, y d) La Causa. Es importante
dejar en claro que, si bien los 3 primeros hacen a la esencia del concepto de la obligación, la
causa tiene varias acepciones y entendimientos que llevan a sembrar algunas dudas. Esto
ultimo se tratara de explicar más adelante.

A) VINCULO O RELACION JURIDICA:

15. Noción:

El vínculo jurídico es el que une a las partes y que encierra una situación de poder y, a la vez,
de deberes y, en este ultimo supuesto, lo son de carácter primario y secundario. Lo primero es
la facultad del acreedor de exigir y lo segundo el deber del deudor de tener que cumplir la
prestación.

La relación jurídica impone tambien situaciones juridicas secundarias, que tiene base y
fundamento en lo que hoy dispone el art. 959, apoyado en los principios de la buena fe
previsto en el art. 961. Estos derechos deberes hacen que los contratos o convenciones se
cumplan como las partes lo han previsto, lo impone la misma ley, los usos y costumbres. Su
finalidad es lograr el exacto cumplimiento de la prestación, la protección del ciertas situaciones
en que se puede encontrar el obligado y la importante satisfacción del interés del acreedor.

Saber sobre que aspecto recae el vinculo obligatorio, da lugar a diferentes opiniones
discordantes y opuestas, que es posible ubicar en dos planos distinguibles: las tesis subjetivas
y las objetivas, que tratan de explicar la naturaleza del vínculo obligatorio.

16. Tesis Subjetivas:

Las teorías subjetivas se integran con: a) la concepción clásica del derecho romano; b) la
explicación de Savigny; y c) la postura neoclásica.

a) Derecho Romano:

Los autores que se fundan en los principios del derecho romano entienden que el objeto del
vinculo tiene apoyo en la persona del deudor. En esta etapa del derecho privado no eran
distinguibles el delito del incumplimiento contractual y ambos se unificaban en sus efectos y
consecuencias. La figura del nexum resulta un claro ejemplo, pues se concretaba en un acto
de “autoemancipación” con función de garantía. Como es posible ver, era la propia persona
del deudor la que quedaba atada al cumplimiento. Correlativamente, con el nexum existía
la sponsio que da origen a una responsabilidad en caso de incumplirse la prestación. Era una
promesa que hacia el fiador al acreedor y no al deudor de este. El obligado es solamente el
sponsor.
b) Tesis de Savigny:

para el jurista alemán citado, el vínculo jurídico obligatorio tiene como contenido un derecho
de señorío del acreedor sobre la persona del deudor. Ese poder no es sobre todos los actos
del obligado sino sobre algunas y determinadas acciones, lo que lleva a que este último
permanezca con disminución de su voluntad y libertad. Para esta tesis, el deudor se encuentra
en un estado de sujeción y constreñimiento, siendo su situación la que hace a la esencia del
vinculo por la trascendencia que adquiere en la obligación. Esta teoría recibió agudas críticas,
ya que se dice aquello de que los actos de voluntad son libres e incoercibles y el cumplimiento
voluntario no puede ser impuesto, en ese caso pierde esa naturaleza y se convierte en una
ejecución forzada.

c) Tesis Neoclásica:

tiene una profunda aceptación entre los juristas. se llega a considerar que el objeto del vinculo
se asienta en la “conducta” del deudor, es decir, su comportamiento y actividad. De esa
manera se humaniza la relación y pierde el carácter rígido y estricto que tenía. Desaparece el
sometimiento de la persona obligada. La conduta del deudor es un medio de orden
instrumental para lograr el cumplimiento de la obligación y consiguiente satisfacción del
acreedor. Es una concepción eminentemente patrimonial del vínculo, que desliga al
incumplimiento de cualquier posibilidad de accionar sobre la persona del deudor. Es el camino
que han seguido los ordenamiento jurídicos Europeos del siglo XIX.

17. Tesis Objetivas:

Las corrientes de orden objetivo han tenido un buen desarrollo y consiguiente aceptación en la
doctrina extranjera y su mayor vigencia se brindó durante el siglo anterior. .Para esta
concepción, el vinculo obligatorio se apoya en el objeto de la prestación y deja afuera del
centro de atención a la conducta o comportamiento del deudor.

a) Debito y Responsabilidad:

Esta teoría señala dos etapas en la vida de la obligación. La situación a describir resulta
compleja y compuesta por un estado previo que en el idioma germano recibe el calificativo
de schuld o debito y un estado posterior denominado deuda o haftum.

El complejo distingo se lo diferencia entre el estado previo y genético de la obligación,

conocido como schuld, en el cual el deudor se halla sometido psicológicamente al
cumplimiento y el acreedor asume el papel estático de espera y esperanza de cumplimiento.
El estado de pendencia produce una situación de presión psicológica en el deudor y en el
acreedor una expectativa y esperanza de cumplimiento. El deudor aun no se encuentra
plenamente obligado a hacer efectiva la prestación y, por su parte el acreedor no tiene
facultad suficiente para reclamar o exigirla.

El segundo momento, cualificado como haftum, presenta el estado de sometimiento de una

persona o cosa al poder de agresión del acreedor.

b) Bien Debido:

La teoría del bien debido apoya su base en la persona del acreedor y afirma que la etapa de
responsabilidad es independiente de la voluntad de aquel que queda gravado por la perdida
de un bien. En principio, para esta idea, no interesa el comportamiento del deudor y solo se
concentra en la satisfacción del acreedor.

B) PRESTACION. OBJETO DE LA OBLIGACION:

18. Noción:

El art. 725 se ocupa de la prestación y sus requisitos. Dice: “La prestación constituye el objeto
de la obligación, debe ser material y jurídicamente posible, licita, determinada o determinable,
susceptible de valoración económica, y debe corresponder a un interés patrimonial o
extrapatrimonial del acreedor”.

19. Contenido del Objeto:

Una de las cuestiones mas controversiales en el Derecho de las Obligaciones ha sido definir
su objeto. Al respecto se han dado dos opiniones opuestas y dispares, una corte subjetivo que
toma fundamentalmente la “conducta del deudor” y otra de sentido objetivo que apunta al
denominado “bien debido”.

a) Conducta del Deudor:

la tesis afirma que la prestación se integra con todo aquello que debe cumplir el deudor, y ello
se sintetiza en su comportamiento o conducta.

b) Bien Debido (naturaleza de la prestación):

la naturaleza de la prestación coincide con lo denominado “bien debido”, que se integra con el
interés del acreedor y posee a su vez un contenido amplio al que se le adicionan: las cosas,
bienes o servicios, que resultan ser el resultado de la prestación. Esta idea es la que mejor
explica la naturaleza de la prestación.

20. Requisitos de la prestación:

El art. 725 determina cuales son los requisitos que debe tener la prestación que constituye el
objeto de la obligación: “ La prestación que constituye el objeto de la obligación debe ser
material y jurídicamente posible, licita, determinada o determinable, susceptible de valoración
económica y debe corresponder a un interés patrimonial o extrapatrimonial del acreedor”.

a) Posibilidad:

la prestación debe ser física y jurídicamente posible. Un objeto posible seria sinónimo de una
inexistente, siendo también la obligación, jurídicamente inexistente. Existe imposibilidad física
cuando no es materialmente factible realizar la prestación que hace el objeto de la obligación
(ej.: cruzar el océano nadando).

Para que el deudor se libere de la obligación, la imposibilidad física debe ser absoluta, es
decir, corresponder a cualquier sujeto y no solamente a alguno en particular. Así, por ejemplo,
si una persona se obliga a construir una casa, y carece de conocimientos técnicos al efecto,
dicha limitación no la liberara del cumplimiento, ya que estará ante una imposibilidad relativa.
Tampoco debe mediar un obstáculo jurídico en el objeto de la obligación. Puede resultar de
cumplimiento jurídicamente imposible aquella en la cual el deudor se obligue al pago en
moneda extranjera, en un mercado con restricción de acceso a tal divisa, la de entrega de
mercaderías a importarse desde el exterior, en una situación donde se encuentre prohibida la
importación de tales mercaderías, etc.

Si la obligación contraída es objeto imposible en forma originaria, el negocio será inexistente o

bien nulo. Pero si la imposibilidad es sobreviniente, la obligación habrá sido valida, pero
devendrá ineficaz, con derecho del acreedor a reclamar una indemnización (si hubo culpa del
deudor), o sin derecho a ello, extinguiéndose la obligación (sin medio un caso fortuito).

b) Licitud:

La prestación no puede consistir en un hecho ilícito, sino por el contrario, debe ser conforme a
la ley, a la moral y a las buenas costumbres. En algún punto hay coincidencia entre el objeto
imposible jurídicamente y objeto ilícito. Art. 279 “ El objeto del acto jurídico no debe ser un
hecho imposible o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden
publico o lesivo de los derecho ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien
que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea”.

c) Determinabilidad:

Para que exista una obligación, su objeto debe estar determinado o resultar determinable. El
objeto esta determinado cuando se encuentra identificado e individualizado desde el
nacimiento de la obligación, de tal modo que no puede ser confundido con otro. La
indeterminación total del objeto implica la inexistencia de la obligación.

d) Patrimonialidad:

La prestación debe tener un valor pecuniario, en el sentido de ser susceptible de apreciación

patrimonial. Ello es así, como consecuencia del carácter patrimonial del derecho creditorio en
sí. Si la prestación careciera de significación económica, es decir, si no fuera susceptible de
ser valuada en dinero, el acreedor no experimentaría daño patrimonial alguno por causa de su
inejecución.

e) Interés del Acreedor:

corresponde distinguir entre el objeto en si y el interés del acreedor en obtenerlo: este ultimo
puede no ser económico, sino afectivo, moral, etc., siendo suficiente que sea serio, licito y
digno de protección jurídica. De este modo, el acreedor puede tener un interés puramente
afectivo en adquirir un libro por haber pertenecido a sus antepasados, pero este siempre
tendrá un valor económico.

C) SUJETOS:

21. Noción:

Los sujetos de la obligación o, a mejor decir, las “partes” (entendidas como un centro de
imputación normativa) son el acreedor o sujeto activo y el deudor o sujeto pasivo. Pueden ser
singulares, es decir, una persona (física o jurídica) o plurales, varios, ya sea tanto en la parte
activa como en la pasiva.
Las obligación pueden, a su vez, presentarse como unilaterales o bilaterales.

Se exige que los sujetos tengan la capacidad suficiente que la ley les otorga para ser titulares
de derechos. Para el ejercicio del derecho se requiere la denominada capacidad de hecho o
de ejercicio.

Si bien los sujetos generalmente están determinados en el origen de la obligación, pueden

aparecer casos donde se brinde una cierta indeterminación. Este tipo de indeterminación hace
valida a la obligación en tanto existan elementos o circunstancias que permitan su
individualización posterior, lo que el jurista español Diez-Picazo denomina “determinación
indirecta”.

22. Casos de Indeterminación de Sujetos:

Se los puede observar en los supuestos de: a) obligaciones Propter rem o ambulatorias; b) las
de sujeto plural disyunto; c) los títulos al portador; d) la promesa publica de recompensa; e) las
ofertas al público; f) el contrato a favor de terceros; g) el contrato de persona a designar; y h)
el contrato por cuenta de quien corresponda.

a) Obligaciones Propter rem:

Son aquellas obligaciones en las cuales la persona del deudor se vera identificada con quien
resulte titular o poseedor de la cosa, se las llama también Ambulatorias o Cabalgantes porque
“viajan” con las distintas transferencias que sufra la titularidad o posesión de la cosa. Una de
las características propias es que el deudor se puede liberar de tales Obligacion con el
abandono de la cosa. El nuevo Codigo no define específicamente este tipo de obligación, pero
si las trata en diversos supuestos tal el caso de la obligación del condominio de pagar la parte
proporcional de los gastos del condominio (art. 1991), la obligación de contribuir al pago de
expensas comunes de la Propiedad Horizontal (art. 2046).

c) Títulos al Portador:

son créditos que constan en instrumentos que tienen como acreedor al poseedor del título. Y
ello porque la posesión se une indisolublemente al crédito. Siempre se transmiten mediante la
tradición, es decir la entrega material del documento y durante la vigencia del crédito el deudor
desconoce quién es o será el acreedor, por ello se afirma que el titular se encuentra
indeterminado.

El nuevo código lo define en art. 1837 “ Es titulo valor al portador, aunque no tenga clausula
expresa en tal sentido, aquel que no ha sido emitido a favor de sujeto determinado, o de otro
modo indicada una ley de circulación diferente. La transferencia de un titulo valor al portador
se produce con la tradición del titulo”.

c) Promesa de Recompensa:

Se trata de una declaración de voluntad donde se identifica el deudor que es quien declara
ofrecer cumplir una prestación a favor de la persona que realice un acto determinado o se
halle en una situación prevista.

El código define al instituto como un supuesto de “Declaración unilateral de la voluntad”, en los

arts. 1803 a 1806, e indica que resulta obligatoria aquella manifestación que realizada
mediante anuncios públicos promete una prestación pecuniaria o una distinción a quien
ejecute un acto, cumpla determinados requisitos o se encuentre en cierta situación.

d) Ofertas al Publico:

Se mantiene el mismo criterio ya sustentado en el código derogado donde la oferta a persona

indeterminada no obliga ni vincula al ofertante y, por ello, carece de eficacia; aunque es
necesario aclarar que en el nuevo régimen se lo entiende como un “invitación a ofertar”, salvo
que de dichos términos, o de las circunstancias de la emisión, aparezca la intención de
contratar. (art. 973).

La cuestión se simplifica cuando se realiza hacia una persona determinada, ya sea entre
presentes o ausentes (arts. 974, 975 y 976) que, en principio, deja obligado al emisor de la
oferta, y no existe posibilidad de aplicarlo a los supuestos de acreedor indeterminado.

Por ello, entiendo que en las ofertas al público en general no pueden ser ubicadas como un
supuesto de sujeto activo indeterminado.

e) Contrato o Estipulación a Favor de Terceros:

Es un supuesto de excepción donde se admite que a la relación originaria contractual acceda

un tercero como acreedor de la prestación que se ha convenido entre el “estipulante” y el
“promitente”. Para ello se exige la aceptación por parte del tercero. Todo esta legislado en los
nuevos arts. 1027 y 1028 del Código, donde expresamente se deja constancia que el tercero
“beneficiario” puede estar determinado o indeterminado.

Cuando el sujeto aparece como “indeterminado” el prominente (deudor) desconoce quien es o

puede ser dicha personas hasta el momento de la aceptación. Diez-Picazo da como ejemplo
el caso del seguro de vida, donde se acuerda que el beneficiario será “aquel que reúna
determinadas condiciones”, o “sea designado en el testamento”, etc.

f) Contrato Para Persona a Designar:

Mediante un clausula contractual expresa alguna de las partes puede hacer reserva para que
con posterioridad pueda nombrar a otra persona que adquirirá sus derecho y asumirá las
obligación que surjan del acuerdo. Esta tipología se encuentra prevista en el art. 1029 del
Código.

g) Contrato por Cuenta de Quien Corresponda:

El art. 1030 se ocupa de este instituto. A este contrato deben ser aplicadas las reglas sobre la
condición suspensiva, por lo cual es necesario que se cumpla un hecho condicional para que
el tercero pase a ocupar la posición contractual convenida.

Como ejemplo legislativo es dable ver que en el contrato de seguro se permite convenir sin
designar al tercero beneficiario y pudiendo serlo a poteriori; en caso de duda o no indicación,
se considera que fue acordado a favor del contratante originario.

D) FUENTE DE LAS OBLIGACIONES:

23. Noción:
Las fuentes de las obligaciones son los hechos jurídicos que pueden dar nacimiento, base o
fundamento a la relación. También reciben la denominación de “causa fuente”. El Cod. Se
refiere a las fuentes en el art. 726 que dice: “No hay obligación sin causa; sin que derive de
algún hecho idóneo para producirla, de conformidad con el ordenamiento jurídico”. De ese
modo se reafirma la necesidad de apoyar a la relación obligacional sobre una base o fuente de
nacimiento y queda aclarado que estos son los hechos jurídicos que dan lugar a la figura de la
obligación.

24. Causa:

El nuevo Código se refiere a los tres tipos de causa, mientras los arts. 281, 282 y 283 lo hacen
y explican en los actos o negocios jurídicos; el art. 726 se ocupa de la “causa eficiente o
fuente”; y, por último, en los arts. 1012, 1013, y 1014 se la define, se la exige y cualifica con
relación a los contratos.

La causa es la razón del acto o negocio jurídico. Si el objeto responde a la pregunta: ¿Qué se
debe?; la causa lo hace en cuanto a ¿Por qué se debe?; de ese modo se determina la razón
que justifica el acto negocial. Como enseña Stolfi en la doctrina Italiana, quien transfiere un
derecho o renuncia a el o asume una obligación no pretende pura y simplemente transmitir o
perder algo, sino que lo hace con esta o aquella finalidad. Estas finalidades típicas resultan la
causa correspondiente.

25. Evolución Histórica:

a) Derecho Romano y b) Derecho Intermedio.

26. Teorías sobre la causa:

Se pueden señalar dos tendencias extremas, una intermedia denominada “sincrética” y, por
último, una negativa calificada como “anticausalista”.

a) Tesis Subjetiva:

Para esta idea que es la que resulta acogida por la mayoría de la doctrina y receptada en la
normativa nacional, la causa es la razón que tiene cada uno de los sujetos intervinientes para
la concreción de los actos jurídicos. Es una vinculación directa con el poder creativo que tiene
el principio de autonomía privada o autonomía de la voluntad, para unirlos y la facultad que les
otorga el poder relacionarse con otros sobre la base de las declaraciones de voluntad.

Son las intenciones personales las que llevan a los individuos a buscar la concreción y el
perfeccionamiento de las relaciones. Con ello, se corre riesgo de confundir la causa con las
motivaciones personales y psicológicas de alguna de las partes.

Henri Capitant explica las diferencias entre la “causa fin”, como determinación del sujeto que
se obliga, de los “motivos” o “motivaciones” que son causa impulsiva o simplemente motivos
personales que, por ello, no integran el acto. Según este autor la causa nace al momento de
obligarse.

b) Tesis Objetiva:
Para esta corriente la causa resulta un fin practico, típico y abstracto de los negocios jurídicos.
Resulta común y general para todos los actos que regulan los interés individuales. La causa
que es razón justificativa del negocio se la halla en su función, para Emilio Betti es la “función
económico social” y para otros autores, como Cariota Ferrara, resulta la razón “practico
social”, etc.

c) Tesis Sincretica:

Esta corriente intenta combinar la teoría subjetiva y la objetiva, a fin de adecuar y conciliar
ambas ideas. Para ello, suma la voluntad individual y los fines perseguidos con la finalidad
propia y objetiva del negocio. Como afirma Pugliatti, investigar la causa consiste en determinar
si se conjuga la voluntad individual y concreta de los sujetos del negocio con la función
establecida en las normas. Es una forma de unir el resultado practico que buscan las partes,
con la función que predetermina el ordenamiento.

En el pensamiento del profesor Albaladejo, entre la ley que prevé fines abstractos y los
propósitos de las partes que adquieren jerarquía, se forma una unidad que tiene y asume la
categoría de causa.

d) Tesis Anticausalista:

hay numerosos e importantes juristas que sostienen la innecesariedad como la inutilidad de la

causa. Opinan que, suprimidas las disposiciones sobre la causa, la teoría de los contratos no
sufriría modificación alguna (Galli); o que la causa es una noción inútil, sin contornos propios y
propensa a confundirse con otros elementos, como el consentimiento o el objeto. A pesar de
estas objeciones que llevan en si bastante fortaleza, la tesis anticausalista se encuentra en
franca retirada y no tiene mucho arraigo entre los juristas contemporáneos.

27. Derecho Frances:

28. Derecho Nacional:

a) Código Civil Derogado.

b) Código Civil y Comercial:

El método elegido por la ley civil y comercial es correcto y se corresponde con el seguido por
los Códigos modernos. La causa tiene siempre su lugar y resulta uno de los elementos
esenciales de los actos o negocios jurídicos. En su contenido el art. 281 se ocupa de definir a
la causa como “el fin inmediato y determinante de la voluntad”, lo cual podemos ubicarla
dentro del criterio de la causa subjetiva, es decir, aquel que considera a las razones que
tienen las personas que intervienen en cada uno de los actos y les llevan a la concreción
negocial. También en ese circulo se incluyen a los “motivos” como una excepción y solamente
cuando adquieren el carácter de razones comunes de ambas partes y resultan conocidos. Es
importante señalar que en general los “motivos” no tienen el carácter de causa, pues como
regla general son intenciones personales psicológicas, de hecho, que integran la faz
individual.

Cuando la ley afirma que “no hay obligación sin causa” (art. 1013) se está concretando con lo
dispuesto en el art. 282 y reiterando que la inexistencia de la causa lleva a la ineficacia del
acto. Y para concluir, el art. 1014 se ocupa de la “causa ilícita”. El caso en que dicha causa
fuera contraria a la moral, las buenas costumbres o el orden público, el acto será ineficaz
plenamente y no podrá producir afecto alguno.

c) Quid del Acto Abstracto:

CONCEPTO:

Tiempo atrás caracterice el acto abstracto como aquel que “carece de causa presente”. De allí
que el negocio abstracto no puede desinteresarse totalmente de la causa, y excluirla en forma
total de su contenido. La causa no aparece visible en su estructura y prima facie no influye en
su validez y efectos. En los actos abstractos la causa esta, pero no en ese mismo plano, sino
relegada a uno posterior, fuera de escena. Se encuentra pero no logra influencia alguna en la
validez del negocio. Se trata a la “causa” como elemento jurídico complementario.

Dice Enneccerus que cuando el negocio es separado, abstraído del convenio causal es un
“negocio abstracto”. En síntesis, el acto abstracto es aquel en el cual la causa no esta
presente o visible y, en principio, no influye en su validez y eficacia. Pero esto no significa que
carezca de causa.

FUNDAMENTO:

La abstracción de la causa posibilita una forma más rápida y segura de la circulación de los
bienes, así como la estabilidad de los negocios jurídicos, en particular frente a los terceros
ajenos al acto pero de algún modo afectados por el.

SUPUESTOS:

La doctrina en general limita esta categoría a los títulos de crédito (por ej., la letra de cambio,
el pagare, el cheque, etc.), quedando comprendido el aval como garantía específicamente
cambiaria, pues participa de la abstracción de los títulos a los cuales se incorpora. En cambio,
no tienen tal carácter el reconocimiento de deuda, la fianza ni la cesión de créditos. También
se han tratado como actos abstractos, las transferencias electrónicas de fondos, como
operaciones electrónicas de crédito o de débito, por ser actos que no contienen su propia
justificación causal, sino que la toman de un actos distinto, generalmente de naturaleza
negocial.

EFECTOS:

La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son discutibles en el acto abstracto mientras

no se haya cumplido, excepto que la ley lo autorice.

UNIDAD III. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.

29. Concepto y Método:

Las fuentes de las obligaciones son los hechos jurídicos que resultan causa eficiente y por ello
dan nacimiento al vinculo obligacional. En la teoría general del derecho y muy especialmente
en los actos o negocios jurídicos, los hechos jurídicos constituyen los presupuestos facticos
normativos que tienen los efectos previstos en la ley, cuando la norma da al hecho la jerarquía
de fuente de obligación lleva a producir dicha consecuencia.
El Cod. Regula a la causa fuente como un elemento o presupuesto de la relación de
obligación, en el Capitulo 1 (“Disposiciones generales”) del Título 1 (“Obligaciones en
general”), libro tercero.

Así pues, en consonancia con lo establecido por el art. 257 en relación con los hechos
jurídicos (acontecimientos que, conforme al ordenamiento jurídico, producen “el nacimiento,
modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas”), el art. 726 dispone: “Causa. No
hay obligación sin causa; es decir, sin que derive de algún hecho idóneo para producirla, de
conformidad con el ordenamiento jurídico.

La causa fuente es, pues, el presupuesto de hecho al cual el ordenamiento jurídico le otorga
idoneidad para crear obligaciones.

Como es sabido, las fuentes son muchas y variadas, tales e contrato, los hechos ilícitos, el
enriquecimiento sin causa, el abuso del derecho, la declaración unilateral de la voluntad, etc.
En este sentido, el CCyC, luego regular extensamente a una de sus principales fuentes
clásicas, el contrato, en el Titulo 5 del Libro III prevé “Otras fuentes de las obligaciones”,
donde se incluyen: a) la responsabilidad civil, b) la gestión de negocios, c) el enriquecimiento
sin causa, d) la declaración unilateral de la voluntad, y e) los títulos valores.

Todas estas fuentes constituyen las fuentes “nominadas”; sin embargo, la doctrina menciona
otras que resultan controvertidas: la equidad, el abuso del derecho, la sentencia judicial, las
relaciones contractuales de hecho, la apariencia jurídica, etc.

30. Evolución:

Hay fuentes “clásicas” que son: el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley. En
los últimos siglos se le han agregado: el enriquecimiento sin causa, la voluntad unilateral, y el
abuso del derecho, que han sido cualificadas como “fuentes modernas”.

a) Derecho Romano:

En el Derecho Romano, se supuso una primera clasificación de las fuentes de las obligaciones
que solo contemplaba los delitos y los cuasidelitos ( institutas de Gayo). Recién cuando Roma
comenzó a expandirse y relacionarse con otros pueblos, al desarrollarse el comercio y la
industria, el contrato cobro un lugar central, reconociéndose como una nueva fuentes. Tiempo
mas tarde, se agregaron los cuasicontratos, como figuras similares al contrato, pero nacidas
sin el acuerdo de voluntad de las partes (institutas de Justiniano). Entre estas se identificaba a
la gestión de negocios ajenos y al pago de lo indebido.

Se interpretaron a su vez, que la ley constituía una fuente autónoma de las obligaciones,
cuando estas las creaba en forma directa o bien actuaba en forma residual, es decir,
regulando situaciones o relaciones jurídicas no incluidas en otras fuentes descriptas.

b) Periodo Intermedio.

c) Época Modera.

d) Clasificaciones Contemporáneas.

e) Otras Clasificaciones.
f) Código Civil de Vélez.

g) Fuentes en el Código Civil y Comercial:

1) Concepto y Régimen Jurídico:

El art. 726 dispone: “Causa. No hay obligación sin causa; es decir sin que derive de algún
hecho idóneo para producirla, de conformidad con el ordenamiento jurídico”.

Como enseña el Dr. Trigo Represas, las fuentes de la obligación son los hechos, actos o
relación jurídica que engendra y sirve de fundamento a la obligación.

Por su parte, el par. 1° del art. 726, que coincide con lo que disponía el art. 499 en su
enunciado, insiste en la necesidad que toda obligación tenga un origen y base, ya que en caso
contrario nadie queda obligado, y consecuentemente ninguna persona tendrá derecho a
reclamar el cumplimiento de una prestación.

2) La Existencia de la obligación no se Presume:

El nuevo Código dispone que “la existencia de la obligación no se presume. La interpretación

respecto de la existencia y extensión de la obligación es restrictiva. Probada la obligación, se
presume que nace de fuente legitima mientras no se acredite lo contrario (art. 727).

3) Presunción Legitima. Obligaciones Nacidas de Actos Abstractos:

Una vez probada la existencia de la obligación. La ley presume que ha nacido de fuente
legitima mientras no se acredite lo contrario; se trata de una presunción iuris tantum que
invierte la carga probatoria; si el deudor pretende alegar la inexistencia de causa valida debe
demostrarlo.

Corresponde aclarar, que el nuevo ordenamiento no clasifica a las fuentes de las obligaciones.
Solamente trata a cada una de las fuentes en particular.

A) FUENTES CLASICAS:

31. Su Enunciado y Breve Explicación:

32. Contrato:

Art. 957: “Definición. El contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o mas partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurídicas patrimoniales”.

33. Cuasicontrato:

Spota considera que se trata de “un acto licito que a diferencia del contrato, le falta la
concurrencia de voluntades”; o para otros seria “una especie de consentimiento tácito o
presunto”. El nuevo Código, se vincula a estos casos con los efecto de los contratos similares.
Por ejemplo en la gestión de negocios se someten las obligaciones del gestor a las que tienen
el mandatario.
34. Delito y Cuasidelito:

El delito se encontraba definido en el Cod. Civil anterior como: “Un acto ilícito ejecutado a
sabiendas y con intención de dañar”. De ese modo se consideraba el acto intencional o doloso
para diferenciarlos de los realizados solo con culpa, unos eran delitos los otros cuasidelitos.
Esa diferenciación tuvo origen en la obra de Pothier que trascendió al derecho francés, y allí a
la vieja legislación civil.

En el régimen actual se han omitido las definiciones que diferencian a unos y otros actos
ilícitos, pero subsisten los conceptos de “dolo” y “culpa”. No hay mucha diferencia con lo
anterior, ya que el dolo siempre importa intención de daño o en la sutil cualificación actual de
“indiferencia por los intereses ajenos”, y en la culpa asimilable a la negligencia, impericia,
imprudencia, desidia, etc.

35. Ley:

Se indica que la ley puede ser fuente inmediata o mediata de obligaciones. En el ultimo
supuesto se dan los casos que ya se hiciera mención pues en definitiva su consecuencia esta
prevista en el ordenamiento que les otorga el efecto correspondiente. De allí que se produce el
consiguiente presupuesto factico normativo con el acaecimiento de los hechos que, previstos
en la norma, le otorga la consecuencia consiguiente. Por ello si dos partes mediante una
declaración de voluntad común prevén una consecuencia jurídica de orden patrimonial, la ley
entiende que contratan.

Diferente es el caso en que la ley de manera precisa y directa crea la obligación, como en la
denominada obligación de prestar alimentos en razón del parentesco, o en las uniones
convivenciales, o la del tutor o curador en cuanto a la rendición de cuentas sobre la
administración de los bienes del pupilo o curado.

B) FUENTES MODERNAS:

36. Introducción:

A más de las fuentes clásicas con origen en el derecho romano, se señalan otras que
generalmente se denominan “modernas” pues surgieron durante los siglos XIX y XX. Y sobre
ellas se indican a: la declaración unilateral de la voluntad, el enriquecimiento sin causa, el
pago de los indebido y el abuso del derecho.

37. Declaración Unilateral de la Voluntad:

Es de señalar que aun en esta “declaración unilateral” siempre es necesaria la existencia del
acreedor. Por ello la diferencia con el contrato radica en que en este caso la obligación nace
con el acuerdo de las partes, mientras que en la “declaración unilateral” la obligación tiene su
origen al tiempo de la emisión de la declaración.

a) Controversia Doctrinaria:

su entendimiento y discusión se pueden situar entre dos tesis extremo y una postura
intermedia.
1) Una es la corriente de pensamiento que considera que la idea de la formación de contrato
puede sustituirse con esta teoría. Afirmar que en el contrato la conjunción de voluntades no es
simultanea sino sucesiva, ya que aquel que emite una oferta queda inmediatamente obligado
por su sola voluntad mediante esta acción firme, decidida y terminante, desinteresando que se
produzca el consentimiento o la aceptación de otro. Esta es una tesis y postura extrema que
reduce todo a la teoría de la declaración unilateral de la voluntad, y de esta manera destruye
la idea de formación progresiva del contrato. Hoy se halla en franca retirada y no es seguida
por la doctrina moderna.

2) Los autores clásicos han sido contrarios y rechazan la tesis de la declaración unilateral de
la voluntad como fuente autónoma de obligaciones. Y en ese sentir se afirma que, por el
contrario, la voluntades son simultaneas ya que el acreedor al aceptar impide la retractación ,
y desde ese momento nace la obligación. También se señala que para adquirir un derecho es
necesario manifestar la voluntad.

3) Un sistema intermedio que tienen buena adhesión doctrinaria pareciera prevalecer en los
ultimo tiempos. Esta tesis trata de dar virtualidad a la declaración unilateral en algunos casos
de excepción, aunque la rechaza en su carácter de principio general.

Se la fundamenta, no es elementos de la normativa general, sino mas bien en razones de

interés social, en el principio de la buena fe, y en el desarrollo del trafico jurídico. Es decir, lo
indispensable de la figura se los busca para el logro de una resultado socialmente deseable y
útil. Se señala como casos específicos:

- La promesa publica de recompensa.

- Especie de concurso con premio.

- La promesa de fundación.

- Las obligación al portador.

- La aceptación de la delegación de deuda.

- El reconocimiento de las obligaciones.

b) Antecedentes Históricos:

Su tratamiento en el Derecho comparado es diverso, pero reconocen expresamente esa figura

el código alemán, el código italiano de 1942 y el código suizo de las obligaciones. En nuestro
continente, también la aceptan los códigos brasileño, boliviano (1975), peruano (1984),
paraguayo (1987) y el código del distrito federal mexicano. En la Argentina, los proyectos de
reforma de 1987, 1993 y 1998 también le dieron tratamiento autónomo.

c) Régimen del Código Civil y Comercial:

Nuestro Código sigue la “tesis intermedia”. Los supuestos incluidos en la “declaración

unilateral de la voluntad”, son los siguientes: 1) promesa de pago; 2) reconocimiento de la
obligación; 3) cartas de crédito; 4) promesa publica de recompensa; 5) concurso público; y 6)
garantías unilaterales.
d) Disposiciones Generales:

e) Casos Previstos en la Nueva Ley:

f) Reconocimiento y Promesa de Pago:

el reconocimiento esta previsto en los arts. 733 a 736, y consiste en el acto cuya
manifestación de voluntad puede ser expresada o tacita, donde una persona admite
encontrarse obligado a cumplir una prestación.

En cuanto a la promesa de pago, no se halla prevista en la legislación vigente.

g) Cartas de Crédito:

consiste en “un instrumento comercial en virtud del cual un sujeto designado como dador lo
expide y entrega a otro llamado tomador otorgándole un mandato para que en ejercicio del
mismo retire de manos de terceros, dinero o mercadería, hasta cierto limite y en un plazo
determinado”.

Están previstas en el art. 1802 que, si bien no las define; indica que “son declaraciones de
voluntad”, aclarando que solo las emiten los bancos u otras entidades autorizadas, y que
carecen de forma solemne, pues puede utilizarse cualquier tipo de instrumentos. En definitiva,
son títulos valores documentados que sirven para que su tenedor pueda cobrar dinero, ya que
el emisor ordena el cumplimiento por medio de otro banco o entidad autorizada a que pague.

h) Promesa Publica de Recompensa:

Esta regulada en los arts. 1803 a 1806, siendo uno de los ejemplos típicos de los actos donde
aparece la voluntad unilateral creando por si misma una obligación. El primero de los artículos
se refiere a la figura, dice: “El que mediante anuncios públicos promete recompensar con una
prestación pecuniaria o una distinción, a quien ejecute determinado acto, cumpla
determinados requisitos o se encuentre en cierta situación, queda obligado por esa promesa
desde el momento que llega a conocimiento del público”.

1) Naturaleza:

Es un ejemplo clásico de declaración unilateral de la voluntad, apoyado en sentimientos

sociales, y una especie de derecho consuetudinario mas que en tecnicismos jurídicos. Porque
hay un sentimiento generalizado en la eficacia jurídico practica de las promesas, y es evidente
que, cumplido el hecho o aceptada de ese modo, queda vinculado el ofertante. De ese modo
concurren ambas voluntades y se producen los efectos a partir del nacimiento de la oferta.

2) Condiciones de Ejercicio:

- PUBLICIDAD: La misma promesa (conf. Art. 1803) debe ser difundida mediante “anuncios
públicos”.

- SUJETO INDETERMINADO: Esa promesa no puede tener un destinatario determinado, sino

un grupo de personas o a la totalidad de interesados.
- EL SUPUESTO A CUMPLIR: Es necesarios que en la declaración se deje debida constancia
del presupuesto de hecho que debe cumplirse, para pretender el carácter de acreedor.

- TIEMPO DE CUMPLIMIENTO Y REVOCACION: Si bien este no es un verdadero requisito

constituye un elemento importante, ya que el prominente puede establecer un termino que a
su vez puede ser expreso o tácito, o bien nada indicar al respecto.

3) Efectos:

El art. 2806 decide la cuestión estableciendo que si son varios, el derecho le corresponderá al
sujeto que primero notifique de manera fehaciente al prominente. Esto significa que
desinteresa quien cumplió en prioridad con el hecho, acto o condición impuesta, sino aquel
que efectivizo el anoticiamiento. Cuando se habla de “fehaciencia” significa que el acto de fe
por si mismo, es decir demuestre que llego al lugar establecido e indicado por el promisor. La
ley aclara que si los sujetos que cumplen los actos o hechos previstos son varios, y todos
notifican el mismo día, la recompensa se divide en partes iguales; si la cosa a entregar en
indivisible, la adjudicación se establece mediante un sorteo. En definitiva, de una solución
equitativa y protectora, a una que se apoya en fuerte y el azar.

i) Concurso Público o Concurso con Premio:

Ambas denominaciones tienen una sinonimia especial. Es posible consignar que se entiende
por concurso con premio o concurso público, la oferta o promesa de recompensa de una
prestación a favor de persona indeterminada o grupo de personas, que cumplan una condición
o resulten beneficiarias en un sorteo.

A pesar de la similitud existen diferencias con la promesa de recompensa, ya que en el

concurso la promesa solo se dirige a las personas que aspiran al premio o se presentan a su
reclamo, y la prestación no se otorga por la sola petición, sino que es necesario esperar el
juzgamiento de su mérito.

El nuevo Código se ocupa de ello en los arts. 1807, 1808 y 1809, en la Sección 3°, del
Capitulo V, del Titulo V, del Libro III. Allí no define al instituto pero brinda soluciones precisas
para resolver los casos concretos que se puedan presentar. De las normas citadas se pueden
inferir cuales son los requisitos, y aquello que está prohibido e impide su eficacia. En lo
primero es posible señalar los siguientes: 1) tiempo de presentación; 2) publicidad y bases del
concurso, y 3) formas de adjudicación del premio.

1) Tiempo de Presentación:

El art. 1807 dispone que el anuncio debe contener el tiempo y termino de presentación de
todos aquellos que se encuentren interesados en concursar.

2) Bases del Concurso:

También el referido art. 1807 dispone que, en el anuncio deben señalarse cuales son las
bases y condiciones de las reglas que rigen con respecto a la obra a realizar o condiciones
necesarias para competir.

3) Formas de Adjudicación del Premio:

La adjudicación del premio va a decidir la puja entre los postulantes, y puede quedar a cargo
del organizador, o bien de un jurado que se elige previamente integrado por personas de
reconocida idoneidad o capacidad en la materia que se trata y sea objeto del concurso. El art.
1809 aclara que la resolución que se dicte será obligatoria y debe ser respetada por los
postulantes. El art. 1808 determina que, si bien la propuesta del concurso publico puede estar
dirigida hacia personas que se encuentran en una situación especial o tienen títulos o
habilidades particulares, no es posible o debe tacharse cuando se vinculan a la raza, sexo,
religión, ideología, nacionalidad, opiniones políticas o gremiales, situaciones o posición
económica o social, o basadas en ciertas discriminaciones ilegales.

38. Enriquecimiento sin Causa:

Otra de las fuentes modernas de las obligaciones es el “enriquecimiento sin causa”.

Art. 1794: “Toda persona que sin una causa licita se enriquezca a expensas de otro, esta
obligada, en la medida de su beneficio, a resarcir el detrimento patrimonial del empobrecido.
Si el enriquecimiento consiste en la incorporación a su patrimonio de un bien determinado,
debe restituirlo si subsiste en su poder al tiempo de la demanda.

Art. 1795: “Improcedencia de la acción. La acción no es procedente si el ordenamiento jurídico

concede al damnificado otra acción para obtener la reparación del empobrecimiento sufrido”.

39. Concepto y características:

Conforme enseña Diez-Picazo, el enriquecimiento sin causa, aparece cuando “…un

desplazamiento y su consiguiente atribución patrimonial carece de bases jurídicas fundantes
(justa causa) y se da en desmedro de los derechos de otro, y ante ello le debe ser restituido a
quien sufrió el empobrecimiento”.

Es un principio jurídico que impide y prohíbe enriquecerse a costa de otros sin razones
fundadas. La acción que se otorga a quien sufre la disminución o empobrecimiento, es una
consecuencia de la aplicación del principio y tiene como finalidad restituir el equilibrio
patrimonial alterado.

El instituto es una fuente autónoma de obligaciones, hoy reglamentada en el nuevo Código, y

aplicable en muchos casos previstos en la legislación.

40. Antecedentes Históricos:

a) Derecho Romano y Periodo Intermedio:

Consagrado ya en el derecho romano, como una regla de equidad y justicia impuesta por el
derecho natural, hacia los fines de la Republica el enriquecimiento sin causa se habría
asociado a las acciones de repetición que tenían como fin la restitución de cosas ciertas o
cantidades de dinero, sin necesidad de indicar el fundamento de la obligación.

b) Derecho Frances en el Siglo XIX:

A lo largo de la historia se ha discutido si el enriquecimiento sin causa constituía un principio

general de derecho, o bien una fuente de las obligaciones. Entre quienes adherían a este
ultimo criterio, hubo posiciones que subsumían esta figura en el concepto de cuasicontratos,
como un hecho voluntario ilícito que la ley asignaba iguales o similares efectos que al contrato,
sin que existiera acuerdo de voluntades. Pero en el siglo XIX y especialmente en la doctrina
francesa, se produjo un gran desarrollo de esta figura y su reconocimiento como fuente
autónoma de las obligación. Se sostuvo entonces que el deber de restituir del enriquecido
constituye una obligación, y el enriquecimiento sin causa que produce previamente seria la
causa fuente de tal obligación.

c) Derecho Comparado:

41. Naturaleza Jurídica:

El enriquecimiento sin causa puede ser observado alrededor de los siguientes conceptos: a)
cuasicontrato; b) dentro de la teoría de la causa; c) fuente autónoma de obligaciones; y d)
como un principio general del derecho.

a) Cuasicontrato:

hoy se descarta encasillarlo entre los cuasicontratos.

b) Teoría de la Causa:

Si bien la causa o mejor su ausencia, es quizá un fundamento de la acción, o un requisito de

procedencia de la misma, ello no importa que nutra a su naturaleza. Su trascendencia se da
mas como un elemento, que para definir su propia esencia.

c) Fuente Autónoma de Obligaciones:

de esta manera y bajo este aspecto es como se ha estudiado en los últimos tiempos al
enriquecimiento sin causa.

d) Principio General del Derecho:

No es desechable pensar que vale como tópica o regla del derecho, o doctrina general, pero
considerando la necesidad de adecuarla a los casos típicos previstos expresamente o no, de
los que se pueda inferir los requisitos imprescindibles para su aplicación.

42. Actio de in rem verso (volver las cosas al estado anterior):

Es la acción que se otorga para sancionar el enriquecimiento sin causa, que significa “volver
las cosas al estado anterior”.

Es una acción “personal”, y “genérica” que puede ejercitar todo aquel que se ve perjudicado
por un desplazamiento patrimonial acausado, por ello es que se otorga al empobrecido y a sus
sucesores. Incluso se permite su ejercicio a los acreedores mediante el uso de la acción
subrogatoria. Su finalidad es lograr la reintegración del equivalente de los derecho o cosas
salidas del patrimonio del acreedor, y tal como sostiene Diez-Picazo, es siempre una acción
de reembolso en busca de una condena pecuniaria.

El tiempo de persecución es el que corresponde a las acción personales hoy regulado en el

art. 2560 que establece un término de 5 años.
43. Diferencias con la Acción Reivindicatoria:

44. Fundamentos de la Actio de inrem verso:

Para justificar el uso de la acción derivada del empobrecimiento, se han dado diversos
fundamentos. Entre ellos se notan: a) el provecho creado; b) el hecho ilícito involuntario; c) el
abuso del derecho; d) la gestión de negocios anormal; e) el equilibrio patrimonial automático; f)
la filosofía social, regla moral y equidad; g) el hecho ilícito objetivo; y h) la ausencia de causa
retentionis.

a) Provecho Creado:

La idea no resiste un análisis rígido y serio.

b) Hecho Ilícito Involuntario:

No es posible la existencia de actos ilícitos que carezcan de voluntariedad.

c) Abuso del Derecho:

La teoría del abuso del derecho, receptada por el actual Cod. En el art. 10, ha sido un principio
general que tiene un importante campo de aplicación. Pero y, a pesar de ello, no encaja ni
puede ser fundamento de la acción por el enriquecimiento, ya que no hay presencia del
ejercicio antifuncional de un derecho, sino de una situación anormal que da base a un
reclamo.

d) Gestión de Negocios Anormal:

e) Equilibrio Patrimonial:

f) Filosofía Social, La Regla Moral y la Equidad:

g) Hecho Ilícito Objetivo:

Es importante considerar que, salvo alguna opinión en contrario, la ilicitud o antijuricidad es

siempre objetiva. A más que la ley no da al fenómeno del enriquecimiento cualidad de hecho
ilícito, al contrario hay casos de hechos lícitos que pueden dar causa al reclamo mediante
la actio de in rem verso.

h) Ausencia de Causa Retentionis:

De lo visto hasta aquí es posible afirmar que, cuando una persona obtiene un beneficio
patrimonial y se halla en situación jurídica de tener que restituir (valores o bienes), es otra
persona la que posee el derecho a recuperar, y todo se desarrolla en función de la pretensión
de in rem verso.

De lo indicado se puede subrayar la “ausencia de causa” para retener, y la correlativa

responsabilidad restitutoria, siendo ello el fundamento de la actio de in rem verso.

Es la tesis a la que adhiero pues me parece la que mejor explica el fenómeno jurídico, y
resulta más correcta y ajustada a la esencia de la acción.
45. Subsidiariedad de La Actio de in rem verso :

Afirmar que la acción ante el enriquecimiento es “subsidiaria” significa que si existe otra vía o
pretensión para reclamar no es posible ejercer la actio in rem verso. Es decir, esta pretensión
especifica no puede suplir a otra acción que se encuentre prescripta o haya sido rechazada la
demanda mediante una sentencia pasada en la autoridad de la cosa juzgada, o bien se halle
en la imposibilidad de probar, etc. En síntesis, habiendo otra acción no resulta viable promover
la acción derivada del empobrecimiento sin causa.

Reafirmando el criterio indicado, el art. 1795 del Código dispone: “Improcedencia de la acción.
La acción no es procedente si el ordenamiento jurídico concede al demandado otra acción
para obtener la reparación del empobrecimiento sufrido”.

46. Requisitos Para el Ejercicio de la Acción:

- El enriquecimiento del demandado.

- El empobrecimiento del actor.

- La vinculación material entre uno y otro hecho / Relación causal entre el enriquecimiento y el
empobrecimiento.

- La ausencia de “causa” / ausencia de justa causa: no debe haber una causa fuente que
legitime el enriquecimiento. Es decir, el aumento en el patrimonio del demandado no debe
fundarse en un contrato, en una donación, etc.

- Inexistencia de otra acción mas justa: SUBSIDIARIEDAD: no debe tener el empobrecido otra
acción o vía de derecho a su disposición para obtener la debida indemnización a su perjuicio.
De hecho, la actio in rem verso se considera residual. Este requisito ha sido consagrado en
forma explícita por el código por el art. 1795.

a) Enriquecimiento del Demandado.

b) Empobrecimiento del Actor.

c) Vinculación Material Entre el Empobrecimiento y el Enriquecimiento.

d) Ausencia de Causa.

47. Efectos de la Acción de Enriquecimiento:

a) Normas del Código Civil anterior.

b) Normas del CCyC:

como se ha indicado, el nuevo Código regula el enriquecimiento sin causa y lo ubica como una
de las fuentes de las obligación, y decide una cuestión de metodología y sustantiva que deja
de ofrecer dubitaciones.

1) Análisis del art. 1794:

Considero que la pretensión siempre debe atenerse a la restitución de la cosa, y si hubiere
mayores beneficios a favor del demandado, ellos deben considerarse, con la dimensión
siempre de la “suma menor”.

2) Análisis del art. 1795:

Esta norma consagra el principio de la “subsidiariedad”.

48. Modernas ideas sobre intrusión en el Derecho Jurídico ajeno, las de atribución y
antijuricidad:

Intrusión en el derecho ajeno. El enriquecimiento sin causa tiene un vuelco fundamental con la
denominada “teoría de la diferenciación” que viene a incorporar a la doctrina del
enriquecimiento sin causa, una serie de supuestos y elementos que quiebran la existencia de
unidad para dar lugar a un abanico de casos. Se trata de considerar los efectos derivados de
la “prestación” y los que corresponden a los de “uso y disfrute de la cosa ajena”, llamados de
intromisión.

La acción de enriquecimiento sin causa por intromisión en el derecho ajeno (o condictio por
intrusión) es aquella que el ordenamiento jurídico confiere a quien ha sido objeto de una
intrusión ilegitima en sus bienes jurídicos atributivos, contra quien (como consecuencia de
dicha conducta) se ha beneficiado a raíz de ello, a fin de que este le restituya el provecho
económico derivado de esa situación. Opera cuando a una persona le afluyen valores
patrimoniales que legalmente no le corresponden, en virtud de haber sido obtenidos mediante
una intrusión o invasión en la esfera jurídica ajena. Son sus elementos: intrusión ilegitima del
derecho ajeno; enriquecimiento injustificado y vinculación causa entre la intrusión ilegitima y el
referido enriquecimiento.

De esa manera se crean tipos que dan forma a diversos supuestos y tratando de encontrar
una solución a los diferentes conflictos de intereses que se presenten. Por ello es necesario
ubicar diferentes clases decondictios. De ese modo se diferencia la “condictio por
prestación” que ante una relación obligatoria errónea o fallida, ordena la liquidación de las
consecuencias económicas; mientras que la “condictio por intromisión” provoca la
protección de un derecho subjetivo usurpado, esta tiende a la restitución de todos aquellos
enriquecimientos que hayan sido objeto, mediante la usurpación de un bien ajeno, a través de
su uso, disfrute, consumo, disposición, o enajenación ilegitima.

Son los casos en que un sujeto recibe algún beneficio económico por el uso de bienes ajenos,
sin razón o causa que lo ampare, y no le corresponde obtener. Esta especie de invasión en los
derechos de otro actuando sin culpa, le impone la obligación de reparar. El reclamo restitutorio
tiene un cierto parentesco con la acción reivindicatoria, aunque es de naturaleza “personal”, y
también aparece asimilable a la pretensión de resarcimiento de daños propia de la
responsabilidad civil.

Para dar solidez y fundamento a la “condictio por intromisión” se han desarrollado dos tesis
diferentes; una llamada de la “antijuricidad”, y la otra, de la “atribución”.

a) Antijuricidad:

Según esta idea, se afirma que el fundamento de la condictio (sea por prestación o intrusión),
es siempre la conducta antijuridica (sea que se trate de un acto culposo o no), por lo que basta
con que se demuestre que el ilícito permite la recepción de ganancias de un patrimonio ajeno.
Para esta corriente, el concepto de “sin causa” debe ser reemplazado por el comportamiento
“antijuridico” que legitima al empobrecido a reclamar el retorno al equilibrio económico perdido.
Esta tesis recibe numerosas críticas de la doctrina.

b) Atribución:

La teoría de la atribución afirma el criterio de que todo derecho es subjetivo absoluto da a su

titular el goce, disfrute y disposición del mismo. Ante dicho panorama cuando un tercero hace
uso indebido de esos derecho, por no estar aceptado ni admitido por su titular, surge la
pretensión de enriquecimiento. Lo importante es hacer notar que la sanción no se funda ni
tiene por base quitar beneficios al titular, sino en la alteración de los fines de los derechos
absolutos que han sido utilizados ilegalmente por un tercero. Ello lleva a no justificar el
accionar y permitir ejercer la “condictio por intromisión”.

49. Supuestos de aplicación de la condictio por intromisión:

Hay dos supuestos donde puede ser aplicada la “condictio por intromisión”, y son: a) el uso de
bienes ajenos; y b) la disposición de bienes ajenos.

En cuanto a lo primero, es el caso en que alguien sin autorización ni conformidad del titular,
uso o disfruta de bienes que no le pertenecen, y lo hace sin alterar ni modificar su objeto
material. Los ejemplos que tiene la Ley civil sobre la relación entre los poseedores y los
titulares de dominio del bien, son claros al respecto, donde se toma como ingrediente de
juzgamiento a la buena o mala fe del poseedor.

La “disposición de bienes ajenos” es un supuesto a tener en cuenta. Este caso se da cuando

una persona utiliza el ius disponendi de bienes ajenos sin tener facultades para ello, es decir,
el supuesto bastante difundido de las enajenaciones o transmisiones a non domino.

Se trata de casos donde alguien transfiere un bien mueble no registrable, carece de derecho
suficiente para hacerlo, y lo traslada a un sujeto que, como adquiriente a titulo oneroso y
obrando de buena fe, la ley le protege de cualquier acción reivindicatoria del verus domino. En
este caso, el que dispuso del bien mueble es deudor del propietario todo aquello que obtuvo
con la transferencia de la cosa. Es una obligación de restitución por enriquecimiento
injustificado por intromisión en el valor económico del derecho en el circulo de intereses
especialmente reservados a su titular.

50. Pago de lo indebido:

El pago tiene en su esencia y estructura una función solutoria, y apoya en precedentes de

validez. El solvens (pagador) acompaña la atribución patrimonial para otro con el animo de
extinguir la obligación, satisfacer el interés del acreedor y producir su liberación del nexo
jurídico.

De allí que cuando el acto del pago carece de fundamentación suficiente para mantenerse y
producir efectos extintivos, el accipiens (receptor) se encuentra obligado a restituir lo recibido.

El pago es indebido cuando le permite al solvens reclamar y recuperar lo pagado, y

consecuentemente no legitima al accipiens a retener lo recibido.

52. Metodología del Código Civil y Comercial:

La nueva legislación ha optado por considerar que el pago indebido es una especie derivada
del principio del “enriquecimiento sin causa”. El pago de lo indebido no aparece regulado como
una especie de pago en el nuevo Código, pues este caso no se trata del cumplimiento de una
obligación, ni concurren los elementos que tipifican este modo extintivo de las obligaciones.

52. Naturaleza Jurídica:

En la doctrina se han planteado varias hipótesis sobre la naturaleza jurídica del pago de lo
indebido y ellas se pueden resumir en: a) es una aplicación y derivación del principio del
enriquecimiento sin causa; b) un supuesto de pago anormal: c) una fuente autónoma de las
obligaciones; y d) un ejemplo mas de los “cuasicontratos”. De acuerdo con la actual legislación
y su ubicación metodológica, se esta en presencia de una figura derivada del principio de
enriquecimiento sin causa, aunque no es posible desecharla como un modo sub-tipico de
fuente de las obligaciones.

53. Breves Antecedentes:

54. Clases de Pago de lo Indebido:

55. Régimen previsto en el Código Civil y Comercial.

Se desarrolla de los arts. 1796 a 1799.

ARTICULO 1796.- Casos. El pago es repetible, si:

a. La causa de deber no existe, o no subsiste, porque no hay obligación valida; esa causa deja
de existir; o es realizado en consideración a una causa futura, que no se va a producir;

b. Paga quien no esta obligado, o no lo esta en los alcances en que paga, a menos que lo
haga como tercero;

c. Recibe el pago quien no es acreedor, a menos que se entregue como liberalidad;

d. La causa del pago es ilícita o inmoral;

e. El pago es obtenido por medios ilícitos.

56. Diferencias con el régimen anterior:

En el nuevo Código se prevén tres supuestos de pago indebido, y son: el pago sin causa (incs.
a, b y c), el pago por causa ilícita (inc. d), y el obtenido por medios ilícitos (inc. e).

57. Pago sin causa:

Todos los supuestos de pago sin causa están determinados en los tres primeros incisos del
art. 1796 y son: la causa de deber no existe, o no subsiste, porque no hay obligación valida;
esa causa deja de existir; o es realizado en consideración a una causa futura, que no se va a
producir y, por último, cuando el que recibe el pago (accipiens) no es acreedor.

El art. 1797 aclara bien que para el ejercicio de la actio de in rem verso desinteresa que haya
habido o no error por parte del solvens, lo que lleva a dejar en claro que son todos supuestos
donde influye la causa, y en nada la del vicio del error en la voluntariedad del acto. Importa
siempre la espontaneidad.

ARTICULO 1797.- Irrelevancia del error. La repetición del pago no esta sujeta a que haya sido
hecho con error.

De los casos enumerados el primero es una especie de regla general que aplica a todos los
supuestos, ya que alguien paga y no hay razón ni fundamento legal para sostener dicho acto
por inexistencia de causa. Ese negocio de disposición pudo ser hecho por error o no, lo cual
desinteresa; lo importante es que si el accipiens pretende retener lo oblado deberá demostrar
que hubo “causa” valida y suficiente que lo justifique.

El segundo supuesto se identifica con la regla romana de lacausa data causa non secuta que
daba lugar a la condictio ex causa finita, es decir, en su origen existe causa suficiente que da
sustento al negocio, pero mas adelante deja de tener vigencia y virtualidad, permitiendo la
repetición de lo pagado.

El tercer caso es el del pago de una obligación en espera del cumplimiento de una causa
futura, que no se producirá por un obstáculo legal o imposibilidad de hecho.

58. Pago por causa ilícita o inmoral:

El inc. d) del art. 1796 agrupa ambos pues refiere a la “causa ilícita o inmoral”. Si bien se
anotan como dos casos distintos, uno cuya causa es contraria a la ley (ilícita), y otro en que es
chocante con la moral y las buenas costumbres, la cualidad negativa de se run pago indebido
unifica las consecuencias. Se dan ejemplos en los contratos de “claque”, “cadenas de la
prosperidad”, “venta de influencias”, “trata de personas”, “cesión de clientela profesional”, etc.

En el caso de que una de las partes se le puede imputar ducha conducta, y a la otra (solvens)
actúa de buena fe, de manera correcta y ajustada a la ley, la norma le permite ejercer la
acción de repetición. En cambio, cuando la “torpeza es bilateral” se veda la posibilidad del
reclamo y da al contenido de la prestación del mismo destino que indica para las sucesiones
vacantes.

59. Repetición de impuestos ilegales:

60. Pago obtenido por medios ilícitos:

Esta clase de pago indebido se encuentra en el ultimo inciso del art. 1796 (inc. e). un ejemplo
clásico es el de un acreedor que mediante dolo o violencia física o moral, obliga a su deudor a
pagar; se trata de un acto delictivo que precede a la entrega de dinero u otro objeto.

61. Legitimación activa y pasiva:

La legitimación activa para reclamar la repetición de un pago indebido le corresponde

al solvens, es decir al sujeto que efectuó el pago. Se trata de acción personal de carácter
patrimonial que se transmite a los herederos, es objeto de transmisión como cualquier otro
derecho de esa condición, y se la puede ejercer por los acreedores mediante la acción
subrogatoria. Si el que paga es un representante (legal o voluntario), como dice el art. 359 del
Código, se trata de un acto que debe considerarse realizado por el representado.
En cuanto a la legitimación pasiva implica que la acción debe ser dirigida hacia quien recibió el
pago (accipiens). Si el pago fue hecho a un representante, igualmente la pretensión tendrá
como destinatario al representado.

62. Efectos de la repetición del pago indebido:

ARTICULO 1798.- Alcances de la repetición. La repetición obliga a restituir lo recibido,

conforme a las reglas de las obligaciones de dar para restituir.

63. Cese del derecho a repetir:

ARTICULO 1799.- Situaciones especiales. En particular:

a. La restitución a cargo de una persona incapaz o con capacidad restringida no puede

exceder el provecho que haya obtenido;

b. En el caso del inciso b) del artículo 1796, la restitución no procede si el acreedor, de buena
fe, se priva de su título, o renuncia a las garantías; quien realiza el pago tiene subrogación
legal en los derechos de aquel;

c. En el caso del inciso d) del articulo 1796, la parte que no actúa con torpeza tiene derecho a
la restitución; si ambas partes actúan torpemente, el crédito tiene el mismo destino que las
herencias vacantes.

La Ley prevé las siguientes excepciones a tal principio:

- La restitución a cargo de una persona incapaz o con capacidad restringida no puede exceder
el provecho que haya obtenido; dada la protección especial de la cual son merecedoras, en su
caso, la obligación de restitución se limita a la utilidad recibida por causa del pago, a pesar de
la falta de alguno de sus elementos esenciales.

- En el supuesto en los cuales quien recibió el pago indebido de buena fe, destruyo el titulo
representativo de la deuda (ej.: cheque, pagare, etc.), o bien renuncio a las garantías en virtud
de dicho pago (ej.: finanzas, hipotecas, etc.), no corresponde la restitución. El legislador se
pronuncia en este caso en favor de quien, obrando rectamente, se deshizo de los elementos
de resguardo de su crédito a raíz del pago indebido, aunque asigna al pagado, el derecho de
subrogación legal.

- En el caso de pago de causa ilícita o inmoral, solo la parte que no actúa con torpeza tiene
derecho a la restitución. Y si ambas partes actúan torpemente, el crédito tiene el mismo
destino que las herencias vacantes, es decir que en principio será beneficiado de su monto el
Estado Argentino, de la CABA o de la provincia donde el pago se realice.

UNIDAD IV: DINAMICA DE LA OBLIGACION. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

A) GENERALIDADES.

64. Efectos en general.

a) Noción:
Los efectos son las consecuencias a través de las cuales el sistema jurídico procura dotar de
eficacia a la relación de obligación y con ello lograr la tutela jurídica del crédito. Estas
consecuencias se traducen en derechos y deberes que el ordenamiento jurídico atribuye e
impone al acreedor y al deudor. No es un derecho ni un solo deber, sino un cumulo de
derechos y deberes. Los efectos de las obligaciones son, pues, todas las consecuencias
derivadas de ellas.

Desde esta perspectiva, estudiar los efectos implica realizar un análisis sobre la faz dinámica
de la obligación, frente a los otros aspectos ya estudiados que hacen a su estructura
(elementos) o a su causa o nacimiento (fuentes), en los que predomina un análisis estático de
la obligación.

La faz dinámica de la obligación, con todos los aspectos relativos a la tutela jurídica del
crédito, en orden a la situación del acreedor, comprende todas las posibilidades, facultades,
medios de coerción y de conservación que el ordenamiento jurídico provee para lograr la
satisfacción de un interés, lo cual permite distinguir (por un lado),
la tutela preventiva (referida a cuestiones cuya relevancia verdadera opera antes del
vencimiento de la obligación o aquellas relativas a la integridad del patrimonio del deudor) y
(por otro) la defensa sucesiva al incumplimiento denominado como tutela represiva.

Algunos juristas distinguen cuatro especies relativas a la tutela jurídica del crédito:

- La tutela satisfactiva: comprende las acciones y derecho s que versan sobre el

cumplimiento especifico de la obligación (el pago o cumplimiento) y, ante su insatisfacción, los
medios de ejecución forzada;

- La tutela resarcitoria: cobra virtualidad frente al incumplimiento definitivo, o ante el

cumplimiento defectuoso del deudor, que causa daños al acreedor y que da derecho a este a
ser resarcido;

- La tutela resolutoria: trata la facultad con que cuenta el acreedor de desligarse de la

relación de obligación ante el incumplimiento imputable al deudor (materia propia de contratos,
aunque originada por los efectos del incumplimiento obligacional).

- La tutela conservatoria: comprende el conjunto de medidas que el acreedor puede adoptar

tendientes a mantener la garantía patrimonial del deudor a fin de hacer posible el
cumplimiento de la obligación, y también de ciertos derechos que la ley le concede. Se trata,
en definitiva, de medidas de resguardo patrimonial tendientes a evitar que el cumplimiento se
torne ilusorio.

En relación con la situación del deudor, los efectos se sintetizan en la “deuda”, como deber
jurídico especifico, cuya inejecución importa una lesión al interés del acreedor. Sin embargo,
los efectos con relación al deudor comprenden también derechos y otros deberes (deberes
secundarios de conducta) que se dirigen a obtener la liberacion del vinculo de obligación y a
rechazar las acciones del acreedor. Entre los derechos del deudor se pueden mencionar la
facultad de constituir en mora al acreedor y el pago por consignación.

b) Efectos de las Obligaciones y efectos de los Contratos:

Los efectos de los contratos consisten en “crear, regular, modificar, transferir o extinguir
relaciones jurídica patrimoniales” (art. 957), es decir, en generar un orden normativo en virtud
del cual se regirá el vínculo originado a través del contrato; vale decir, que la obligación puede
ser un efecto de los contratos cuando “crean” relaciones jurídicas patrimoniales, pero no
necesariamente, habida cuenta de que puede producir otros efectos (regular, modificar, etc.).

Los efectos de las obligación son, en cambio, aquellos medios por los cuales se procura
satisfacer el derecho del acreedor y, consecuentemente, se obtiene la libración del deudor. De
ahí que, principalmente, consistirán en el cumplimiento de la prestación debida y, si eso
fracasare, en los remedios y recursos que el ordenamiento jurídico pone a disposición del
acreedor para que este obtenga el beneficio que le reporta la obligación.

Seria, pues, impropio identificar como efectos de los contratos con aquellos medios tendientes
a la satisfacción del derecho del acreedor, no solo porque respecto de ellos el contrato
aparece como un antecedente indirecto, sino también porque el contrato en cuanto acto
jurídico bilateral de contenido obligacional no se agota en la producción de obligaciones, sino
tiene eventualmente otras virtualidad diferentes.

c) El principio de la buena fe:

ARTICULO 729.- Buena fe. Deudor y acreedor deben obrar con cuidado, previsión y según las
exigencias de la buena fe.

La buena fe jurídica “consiste en la convicción de actuar conforme a derecho”.

65. Clasificación:

Las consecuencias del vinculo obligacional pueden ser clasificadas para una mejor
comprensión del instituto en distintas categorías y especies, teniendo en cuenta criterios
diversos.

La primera que suele realizar es la relativa a los efectos que tiene que ver con las partes
(efectos subjetivos). La segunda tiene en cuenta el objeto y el contenido de la obligación, y el
análisis de la dinámica de la obligación en cuanto a la observancia del plan prestacional,
donde se abordan los temas relativos al cumplimiento (sintetizado el pago) y los referidos al
incumplimiento en sus distintas varias (absoluto y relativo), comenzando por la inejecución
tarida y el instituto de la mora, para luego seguir con el resto de los tópicos, todo lo cual
conforma los “efectos objetivos” de las obligaciones. Otra clasificación se refiere al tiempo de
producción de los efectos.

a) Subjetivos:

Los efectos de la obligación en relación con los sujetos tiene en cuenta la

determinación de las personas vinculadas a ella (“entre quienes se producen” tales
consecuencias); a quien comprende con sus derecho y deberes, es decir, a las partes
(acreedor y deudor, y sus sucesores universales) y a quienes no los involucra
directamente (a los terceros), todo lo cual comprende los “efectos subjetivos” de las
obligaciones.

Los efectos de la obligación son, pues, de carácter relativo, dado que solo habrán de
producirse entre el acreedor y el deudor. De esta manera, la oponibilidad del vínculo, e
invocabilidad de sus efectos, se limita a las partes y sus sucesores, y no puede alcanzar ni
perjudicar a terceros.
b) Objetivos:

Desde el punto de vista del acreedor, los efectos objetivos se los subdivide
en principales y secundarios. Los principales conciernen directamente a la satisfacción del
derecho del acreedor; los secundarios están encaminados a ello solo indirectamente, pues
en si mismos tienden a algo distinto que redunda en la mejor realización de aquellos efectos
principales: por ello, se los denominan también “auxiliares”, en cuanto favorecen y facilitan la
concreción de aquellos.

los efectos principales se distinguen, a su vez, en:

- EFECTOS NORMALES O NECESARIOS: Los efectos normales son los que corresponden a
toda obligación, según su naturaleza. Por ello, se llaman también necesarios, porque no
pueden faltar en cualquier relación de la obligación (el pago y la ejecución forzada directa).

- EFECTOS ANORMALES: Ocurren cuando el acreedor no puede vencer la resistencia del

deudor que no ha cumplido y tiene por ello que conformarse con un ingreso pecuniario
equivalente al valor constituido por la prestación no cumplida (ejecución forzada indirecta),
mas el daño provocado por la falta de ejecución de la obligación en tiempo propio
(responsabilidad civil).

- EFECTOS SECUNDARIOS O AUXILIARES son los que favorecen y facilitan la concreción

de los derechos del acreedor con respecto a la prestación debida.

Desde el punto de vista del deudor, los efectos se refieren a los derechos tendientes a exigir la
cooperación del acreedor para cumplir con la prestación y recibir el pago y, en su caso,
emplear la vía coactiva para consignar la cosa debida, previa mora del acreedor, todo lo cual
conduce a obtener la liberacion de la deuda y repeler las acciones del acreedor por las que
procura intentar cobrar el crédito ya extinguido.

c) Tiempo:

Los efectos de las obligaciones pueden ser inmediatos, cuando la prestación debe ejecutarse
desde el nacimiento o diferidos, cuando ella debe cumplirse después de un determinado
tiempo por presentarse una condición, un plazo, etc.

Los efectos también pueden ser instantáneos, es decir, aquellos que se consuman con la
ejecución de la prestación de forma unitaria (el pago del precio al contado) o
de duración cuando las consecuencias del vinculo se prolongan en el tiempo, sea de forma
continuada (la del locador en mantener en el uso y goce pacifico de la cosa) o fraccionada (el
pago mensual del precio de la locación).

B) EFECTOS SUBJETIVOS

66. Entre quienes se producen los efectos de la obligación:

Las consecuencias normales y anormales de las obligaciones se refieren a quienes se hallan

vinculadas jurídicamente, esto es, las partes (acreedor y deudor) y sus sucesores, y no
alcanzan (en principio) a los terceros quienes, como regla, no pueden ser perjudicados ni
beneficiados.
Por eso se denomina a esta situación “efecto relativo” de las obligaciones o de los contratos,
en contraposición al efecto absoluto de los derechos reales (erga omnes).

Ahora bien, quienes son partes y terceros en la relación de obligación. Partes son aquellos
sujetos que concurren a constituir o a dar nacimiento a la relación de obligación. Se trata de
aquellas personas que actúan en nombre propio, declaran su voluntad y asumen las ventajas
y desventajas de la calidad que exhiben como acreedor y deudor. Son, pues, los titulares de
los derecho y deberes que emanan de la situación que ocupan en el polo activo o pasivo de la
obligación.

Terceros, en cambio, son aquellos sujetos indeterminados, extraños o ajenos a una relación
de obligación.

Si bien como regla general los efectos de las obligaciones no pueden perjudicar ni beneficiar a
los terceros, lo cierto es que puede hablarse de una influencia refleja o indirecta de la relación
de obligación sobre la esfera patrimonial de ciertos terceros. Por eso se distingue
entre terceros interesados y terceros no interesados. Los primeros son aquellos que tienen
un interés licito en el cumplimiento de la obligación (el tercero poseedor de un inmueble
hipotecado, que puede sufrir las consecuencias de la ejecución hipotecaria si el deudor no
cumple); a los segundos se los define por negación: son aquellos que no son terceros
interesados y, por ende, no sufren perjuicio alguno con motivo de la inejecución de la
obligación.

Se puede clasificar a los efectos en:

1) DIRECTOS: consisten fundamentalmente en la creación del deber de observancia de la

regla contractual. La regla es que estos efectos solo alcanzan a la partes y, excepcionalmente,
a terceros, por ejemplo, en los casos de contratos a favor de terceros.

2) INDIRECTOS: son aquellos que se desarrollan a través de las situaciones creadas o

modificadas por los contratos. A su vez, los efectos indirectos se pueden subdividir en:

- Reflejos: cuando los contratos repercuten en otra relación contractual conexa (p. ej., la
relación obligacional afianzada influye en el contrato de fianza).

- Provocados: cuando el contrato es el fundamento de una pretensión de las partes hacia los
terceros o viceversa. La regla es que estos efectos se producen frente a terceros; son
ejemplos de este tipo de incidencia: los casos de oponibilidad y de utilizabilidad (“El acreedor,
por ejemplo, se sirve del negocio de adquisición celebrado por su deudor con otra persona a
fin de proceder a ejecutar su crédito sobre los bienes adquiridos”).

Vinculado con estas subespecies de efectos se ha dicho también que “por lo que respecta a la
existencia del contrato en sí, es decir, como hecho, es siempre oponible a terceros.

La regla de la relatividad de las obligaciones, no contempla una norma en la parte general de

las obligaciones de Código. Sin embargo, en el régimen de los contratos se encuentra prevista
no solo las distintas formas en las que los terceros pueden incorporarse a una relación
jurídica, sino, además, la noción de calidad de parte contractual, sucesor universal y terceros.

ARTICULO 1021.- Regla general. El contrato solo tiene efecto entre las partes contratantes;
no lo tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
ARTICULO 1022.- Situación de los terceros. El contrato no hace surgir obligaciones a cargo
de terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las partes
obligaciones que estas no han convenido, excepto disposición legal.

ARTICULO 1023.- Parte del contrato. Se considera parte del contrato a quien:

a. Lo otorga a nombre propio, aunque lo haga en interés ajeno;

b. Es representado por un otorgante que actúa en su nombre e interés;

c. Manifiesta la voluntad contractual, aunque esta sea transmitida por un corredor o por un
agente sin representación.

ARTICULO 1024.- Sucesores universales. Los efectos del contrato se extienden, activa y
pasivamente, a los sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de el nacen sean
inherentes a la persona, o que la transmisión sea incompatible con la naturaleza de la
obligación, o este prohibida por un clausula del contrato o la ley.

En relación al artículo 1022, como excepción, en el Código se recogen cinco supuestos en los
cuales los terceros se pueden incorporar a una relación jurídica, por lo que se delimita con
mayor precisión el alcance del efecto relativo. Tales son: 1) la contratación a nombre de
tercero; 2) promesa del hecho de tercero; 3) la estipulación a favor de tercero; 4) el contrato
para persona a designar y 5) el contrato por cuenta de quien corresponda.

a) Contratación a nombre de Tercero:

ARTICULO 1025.- contratación a nombre de tercero. Quien contrata a nombre de un tercero

solo lo obliga si ejerce su representación. A falta de representación suficiente el contrato es
ineficaz. La ratificación expresa o tacita del tercero suple la falta de representación; la
ejecución implica ratificación tacita.

El contrato celebrado por un tercero no produce efectos. De ahí que, ante la ausencia de
representación, solo resulta eficaz si se cumple con el requisito de la ratificación. Producida la
ratificación las relaciones entre el “falso procurador” y el dueño del negocio serán regidas por
las normas de la gestión de negocios ajenos.

b) Promesa del Hecho de Tercero:

ARTICULO 1026.- Promesa del hecho de tercero. Quien promete el hecho de un tercero
queda obligado a hacer lo razonablemente necesario para que el tercero acepte la promesa.
Si ha garantizado que la promesa sea aceptada, queda obligado a obtenerla y responde
personalmente en caso de negativa.

La promesa del hecho de tercero supone asumir una obligación de hacer a cargo del obligado,
cuyo contenido puede ser moldeado con diferentes alcances dentro del ejercicio de la
autonomía de la voluntad de los contratantes. En principio, importa una obligación que se
satisface mediante la realización de la actividad prometida (obligación de medios), y por
excepción compromete el resultado de la ratificación.

Si el tercero acepta la promesa formulada, produce efectos liberatorios para el obligado, salvo
que este hubiera asumido la garantía de cumplimiento.
c) estipulación a favor de tercero:

ARTICULO 1027.- Estipulación a favor de tercero. Si el contrato contiene una estipulación a

favor de un tercero beneficiario, determinado o determinable, el promitente le confiere los
derechos o facultades resultantes de lo que ha convenido con el estipulante. El estipulante
puede revocar la estipulación mientras no reciba la aceptación del tercero beneficiario; pero no
puede hacerlo sin la conformidad de l promitente si este tiene interés en que sea mantenida.
El tercero aceptante obtiene directamente los derechos y las facultades resultantes de la
estipulación a su favor. Las facultades del tercero beneficiario de aceptar la estipulación, y de
prevalerse de ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus herederos, excepto que
haya clausula expresa que lo autorice. La estipulación es de interpretación restrictiva.

Se dice que hay contrato o estipulación a favor de un tercero cuando una de las partes del
contrato (llamada estipulante) conviene en su propio nombre y a mérito de un interés digno de
tutela que la contraparte (llamada prominente) quede obligada hacia un tercero (llamado
beneficiario) a cumplir una prestación. El tercero puede aceptar o rechazar el beneficio
otorgado y, por su lado, el prominente puede revocarlo antes de que se produzca la
aceptación. Se trata de una modalidad contractual aplicable a casos tales como la donación
con cargo, el fideicomiso, la renta vitalicia, el seguro de vida, etc.

d) Contrato para persona a designar:

ARTICULO 1029.- Contrato para persona a designar. Cualquier parte puede reservarse la
facultad de designar ulteriormente a un tercero para que asuma su posición contractual,
excepto si el contrato no puede ser celebrado por medio de representante, o la determinación
de los sujetos es indispensable

La asunción de la posición contractual se produce con efectos retroactivos a la fecha del

contrato, cuando el tercero acepta la nominación y su aceptación es comunicada a la parte
que no hizo la reserva. Esta comunicación debe revestir la forma que el contrato, y ser
efectuada dentro del plazo estipulado o, en su defecto, dentro de los quince días desde su
celebración.

Mientras no haya una aceptación del tercero, el contrato produce efectos entre las partes.

Es una importante modalidad contractual frecuente en el ámbito inmobiliario. En efecto, a

través de esta figura se facilita la intermediación, porque quien se reserva el derecho de
designación puede celebrar el contrato y luego encontrar la persona a quien cederá todos los
derechos y obligación del mismo, evitando dos transferencias sucesivas.

e) Contrato por cuenta de quien corresponda :

ARTICULO 1030.- Contrato por cuenta de quien corresponda. El contrato celebrado por
cuenta de quien corresponda queda sujeto a las reglas de la condición suspensiva. El tercero
asume la posición contractual cuando se produce el hecho que lo determina como beneficiario
del contrato.

El Código ha previsto una modalidad de gran utilidad practica para los contratos de seguros y
de transporte. El contrato por cuenta de quien corresponda supone que una de las partes lo
celebra a nombre propio, pero por cuenta de otro, que no se indica o individualiza al tiempo
del perfeccionamiento, que dado su determinación sujeta a hechos posteriores al contrato.
f) Ejecución de la obligación por un tercero:

ARTICULO 881.- Ejecución de la prestación por un tercero. La prestación también puede ser
ejecutada por un tercero, excepto que se hayan tenido en cuenta las condiciones especiales
del deudor, o hubiere oposición conjunta del acreedor y del deudor. Tercero interesado es la
persona a quien el incumplimiento del deudor puede causar un menoscabo patrimonial, y
puede pagar contra la oposición individual o conjunta del acreedor y del deudor.

A estos supuestos puede añadirse además el caso de la “ejecución de la prestación por un

tercero”. Conforme con lo dispuesto en los arts. 880 y 881, tanto el deudor como los terceros
(interesados y no interesados) se encuentran legitimados para pagar.

Ello se justifica, desde el punto de vista objetivo, por cuanto se extingue la obligación
desinteresando al acreedor, satisfaciendo su interés, lo cual contribuye a la paz social. Desde
el punto de vista subjetivo, se juzga que ciertos terceros se pueden beneficiar con el
cumplimiento, y con ello las relaciones de cooperación social y económica.

C) EFECTOS OBJETIVOS

67. Dinámica de la Obligación:

Cumplimiento e incumplimiento. La faz dinámica o de vida efectiva de la obligación se pone de

manifiesto, principalmente, con el cumplimiento y el incumplimiento. El cumplimiento implica
la realización (por el deudor) del contenido de la obligación, a través de la realización
del programa de la prestación de la obligación, siendo lo decisivo tratar de alcanzar el fin
perseguido o, más precisamente, la satisfacción del bien debido.

El cumplimiento se sintetiza con el pago, ya que la función solutoria hace concluir a la mayoría
de las obligaciones. Es por ello que, razonablemente, muchos autores consideran que el pago
es la forma natural de cumplimiento que un medio extintivo de obligaciones.

En lo que atañe al incumplimiento, su significado se está ante una discrepancia entre los
debido y lo prestado. El incumplimiento se configura cuando el deudor no ajusta su conducta
al comportamiento debido y, mas estrictamente, se lo define como el comportamiento opuesto
a aquel en que se concreta el cumplimiento y, en consecuencia, que conlleva la falta de
ejecución o ejecución inexacta de la prestación. El incumplimiento implicaría, así considerado,
una lesión al derecho del acreedor e impide la extinción natural de la obligación.

68. Medios de ejecución:

Ante la lesión al derecho de crédito, en la mayoría de los casos a través del incumplimiento de
la obligación, el acreedor dispone de vías legales de ejecución para satisfacer su interés
violado: es el denominado cumplimiento “forzoso” que regulan los arts. 730, 731 y 777 del
Código y el art. 10 bis de la ley 24.240, lo cual implica recurrir a los órganos jurisdiccionales
del Estado para el logro de tal finalidad.

Los medios de ejecución forzada pueden ser clasificados de la siguiente manera:

· LA EJECUCION FORZADA INDIVIDUAL: Constituye la vía jurídica articulada por uno o mas
acreedores individuales contra el deudor y que, generalmente, se encauza por medio de un
proceso judicial de conocimiento o de ejecución. Esta se subdivide en:
- Ejecución Directa: Se procura obtener el objeto de la obligación en especie (in natura); el
acreedor acude al órgano jurisdiccional para alcanzar una sentencia de condena, ya se apara
que el deudor ( ejecución forzada especifica; arts. 730 inc. a y 777 inc a, CCyC.), o un tercero
a su costa (ejecución por otro; arts. 730 inc. b y 777 inc. b, CCyC.), satisfaga el interés del
acreedor.

- Ejecución Indirecta: conocida también como “medio anormal o accidental de la obligación”,

“satisfacción del interés secundario del acreedor”, “indemnización del daño contractual” o, más
simplemente, como “res

· LA EJECUCION FORZADA COLECTIVA: Proceso judicial conocido como “quiebra”, en el

que participan (en principio) todos los acreedores y que tiene por finalidad liquidar el
patrimonio del deudor para ser distribuido por su producido entre los acreedores. Este proceso
puede ser iniciado por el propio deudor o a pedido de algunos de los acreedores (arts. 83 y 86,
ley 24.522), y presenta como notas características la universalidad y la concursalidad.

69. Ejecución forzada Individual:

Hemos señalado que la ejecución forzada individual puede ser directa o indirecta y, a su vez,
la directa puede subdividirse en ejecución especifica y por otro a costa del deudor.

a) Ejecución Forzada Directa Especifica:

Se llama también ejecución in natura y consiste en lograr que el acreedor vea satisfecho su
crédito exactamente igual que si el deudor hubiera cumplido voluntariamente. Así, el inc. a) del
art. 730 dispone la obligación de derecho al acreedor a “emplear los medios legales para que
el deudor le procure aquello a que se ha obligado”.

Este es el primer camino que debe tomar el acreedor, reclamando aquello a que el deudor se
obligó, salvo que se trata de una relación de consumo, puesto que en este ámbito el acreedor
es libre de elegir la vía, según sus intereses.

Mas allá de esta ultima salvedad, no siempre es posible recurrir a la ejecución in natura,
por lo que la procedencia de este medio legal debe ser analizado según sea una
obligación de dar, de hacer o de no hacer.

En las obligaciones de dar , para lograr el cumplimiento forzado especifico, el acreedor

puede solicitar medidas cautelares como el embargo o el secuestro. Para el caso es
indiferente que se trata de una obligación de dar cosas ciertas o de dar cosas inciertas.
También da lo mismo que estas sean para constituir un derecho real o para restituirlas a su
dueño (ejemplo de lo primero seria el reclamo de la entrega de un inmueble prometido en el
boleto de compraventa; y del segundo, una solicitud de desalojo por vencimiento del termino
en un contrato de comodato).

Llambías dice que son necesarios tres requisitos para hacer efectivo el cumplimiento in natura:
1) la existencia de la cosa; 2) que se encuentre en poder del deudor; 3) que el deudor sea
poseedor de la cosa.

Si el bien no existe, o no se encuentra en el patrimonio del deudor, la solución legal dependerá

de cual haya sido la causa de dicha imposibilidad, los efectos difieren según sea imputable o
no.
En las obligaciones de hacer la ejecución forzada también es factible, aunque menos
rigurosa, habida cuenta la imposibilidad legal de ejercer violencia contra la persona del deudor
(por ejemplo, la obligación de escriturar; ante la negativa del deudor, el juez subscribe el
instrumento publico).

El incumplimiento del deudor puede ser total, temporal o defectuoso. En este ultimo supuesto,
el art. 775 dispone que lo mas hecho se puede tener por no realizado, y es posible demandar
a su destrucción. Sin embargo, todo ello merece algunas aclaraciones. En consideración a lo
“mal hecho”, para que adquiera la importancia del incumplimiento, se ha juzgado que debe
adquirir cierta entidad y relevancia en consideración a la prestación prometida, ya que “las
pequeñas imperfecciones”, o “aspectos no relevantes” o “mínimos defectos”, no pueden ser
entendidos como verdaderos incumplimientos.

En su parte final el art. 775 indica que el acreedor podrá solicitar la “destrucción de lo mal
hecho”, aunque “…siempre que la exigencia no sea abusiva”. La destrucción de lo que mal se
hizo, o se realizo de manera diversa a la acordado, o deficiente, le abre la puerta al acreedor
para solicitar su rechazo (y en algún supuesto muy especial) su destrucción. Esto ultimo debe
ser motivo de minucioso contralor judicial, para evitar reclamos abusivos.

En las obligaciones de no hacer la solución varía según como sean estas obligaciones: si
son intuitu personae se le aplican las mismas reglas que las obligaciones de hacer; si es
posible su ejecución sin violentar la persona del deudor, la ley admite el empleo de la fuerza.

En el caso de estas últimas, por ejemplo, si el deudor se obliga a no construir un muro de una
determinada altura, o a no instalar un rubro comercial en cierta zona de la ciudad, e incumple,
es posible destruir lo mal hecho, o clausurar el local comercial. En cambio, tratándose de las
primeras, si por ejemplo revela el secreto de una formula química, o vende los resultados de
un invento que había prometido con otro, solo es posible reclamarle el pago de los daños y
perjuicios.

b) Ejecución Forzada Directa Por Otro:

La ley admite que el cumplimiento forzoso sea hecho por un tercero, es decir, por aquel que
no es parte de la relación de obligación. Se debe diferenciar esta figura de la del
“cumplimiento voluntario” o “pago por tercero”, ya que en el caso que analizaremos el tercero
cumplirá, no es espontáneamente, sino como consecuencia del pedido del acreedor que,
como dice el Código, hace ejecutar la prestación por otro (tercero) a costa del deudor.

La ejecución forzada por tercero puede ser de obligaciones de dar cosas inciertas no
fungibles, fungibles y de dar sumas de dinero . En principio, ello no es posible en las
obligaciones de dar cosas ciertas que se encuentran en poder del deudor; si las cosas ciertas
se hallan en posesión de un tercero, y las partes ignoran la ajenidad de la cosa al contratar,
tampoco es posible la intervención del tercero.

También la ejecución por otro es posible en las obligaciones de hacer y de no hacer ,

cuando no fueren condiciones de cumplimiento las características personas del deudor, tal
como se analizó anteriormente.

c) Ejecución Forzada Indirecta:

Ya analizamos cuales son los caminos que debe recorrer el acreedor ante el incumplimiento
del deudor. Como última etapa se encuentra la indemnización por daños.
En la hipótesis en que el deudor no cumpla voluntariamente la obligación y no sea posible
compelerlo al cumplimiento forzoso en forma directa (ejecución individual directa), la ley otorga
al acreedor una vía más para satisfacer el interés vulnerado; ese medio legal es denominado
por el Código como el derecho a: “obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes”
o el derecho a “reclamar los daños y perjuicios”.

El incumplimiento imputable puede dar lugar a diversas vías legales para satisfacer el
interés del acreedor, incluyendo la reparación de los menoscabos que se hubieren
causado a su parte. Tales vías de corresponden a dos fenómenos distintos: por un lado,
la indemnización del “equivalente” por la prestación debida, denominada aestimatio rei,
y por otro, la indemnización de los “mayores daños” ocasionados al acreedor por el
incumplimiento mismo, el llamado id quod interest.

Para algunos, la responsabilidad “contractual” (obligacional), en sentido estricto, únicamente

comprendería este último reclamo, en tanto que el primero no sería otra cosa más que un
subrogado de la prestación originaria, que sustituye en dinero la deuda primigenia, ello
(obviamente) ante la falta de cumplimiento voluntario de la obligación. El primer fenómeno
presenta una analogía muy grande con la responsabilidad civil. En cambio, el segundo con la
llamada “ejecución forzada” (indirecta) o con “medios anormales o accidentales de la
obligación”.

En lo que respecta a la aestimatio rei, la indemnización comprenderá la prestación

sucedánea, el equivalente del “bien debido”: el bien útil de la vida que puede satisfacer el
interés de acreedor, que puede constituir en cosas, bienes o servicios.

El id quod interest no son debidos por el mero incumplimiento sino, principalmente, por la
consecuencias o repercusiones patrimoniales o personales (daños patrimoniales o no
patrimoniales) que tal incumplimiento producen en el interés del acreedor (por ej.: el daño
emergente, lucro cesante, daño moral ahora llamado no patrimonial, etc.).

Por lo que hemos expuesto, no es correcto asimilar el id quod interest con el valor económico
en la prestación dado que son conceptos y realidades distintas.

Los plazos de prescripción son distintos en ambos casos: en la aestimatio rei rige el plazo
genérico de cinco años, en tanto que en el id quom interest el de tres.

Además, no son iguales los presupuestos de hecho sustantivos en la aestimatio rei que en
el id quom interest, situación que es necesario reflejar en el ámbito del proceso judicial
mediante una adecuada exposición de las circunstancias fácticas del caso y,
consecuentemente, por medio de una correcta producción de los medios probatorios
pertinentes.

En efecto, en la indemnización del equivalente basta con demostrar el incumplimiento de la

obligación e indicar en qué consistía el contenido de la prestación; en cambio en la reparación
de los mayores daños (el id quod interés), se necesita indicar y probar en su caso el factor de
atribución de responsabilidad correspondiente (sea objetivo o subjetivo) y los requisitos para
que el daño sea resarcible, así como también la relación de causalidad entre el incumplimiento
y el daño.

Consideramos que ambas indemnizaciones son distintas, aunque no incompatibles porque

pueden acumularse en una misma acción.
De lo expuesto se puede sostener que la satisfacción del acreedor por medio de
la aestimatio rei comprende el valor del objeto de la obligación (el bien debido)
expresado en dinero o en especie ( vid formas de reparación del daño), en tanto que los
“mayores daños”, el id quod interest que sufre el acreedor a causa del incumplimiento
de la obligación constituye un supuesto de hecho diverso a la hipótesis de la aestimatio
rei, dado que (en principio) alcanza a todos los menoscabos que se causan por la
inejecución imputable de la obligación.

70. Ejecución Forzada Colectiva:

La ejecución forzada colectiva se integra con el llamado “proceso concursal” y más

específicamente con la quiebra, que es un juicio de características universal donde se afecta
todo el patrimonio del deudor y son convocados todos los acreedores, pues deben someterse
al procedimiento impuesto por la ley.

Se vincula a la insolvencia o estado de “cesación de pagos”, como un estado de impotencia

patrimonial para hacer frente (cumplir “regularmente”) a las obligación exigibles. Es una
situación fáctica que puede llegar a convertirse en una situación jurídica mediante la sentencia
de quiebra. De ahí que para su declaración se requiera la comprobación de algunos de los
llamados “hechos reveladores” del estado de cesación de pagos (p. ej., el reconocimiento
judicial, mora en el cumplimiento de una obligación, ausencia del deudor, clausura de la sede
de la administración, venta de precio vil, etc.)

Los procesos concursales se encuentran regidos, por lo dispuesto en la ley 24.522 (para las
entidades financieras y de los seguros existen, además, leyes especiales). Haremos una
sintética referencia a algunos supuestos allí previstos que interesan a nuestra materia.

a) Realización de Bienes:

La quiebra tiene por finalidad la liquidación de los bienes del deudor, la cual es llevada a cabo
por el síndico de la forma más conveniente para el concurso. La realización debe comenzarse
de inmediato con la sentencia de declaración de quien firme.

Con el producido de los bienes, se realiza un informe final con el resultado de las
enajenaciones y créditos percibidos por el síndico, y se proyecta una distribución del dinero
obtenido a favor de los acreedores verificados, teniendo en cuenta la graduación de los
créditos (privilegios). El proyecto determina como participa cada acreedor sobre los fondos
existentes en el concurso luego de liquidados los bienes y satisfechos los gastos
prededucibles (honorarios, gastos, etc.).

Una vez notificado el informe final y el proyecto de distribución, si se considera ajustado a

derecho, el juez los aprueba y dispone el pago del “dividendo concursal” que corresponde a
cada acreedor (la atribución de un porcentaje en función del monto de su crédito con relación
al pasivo total). El derecho de los acreedores a percibir los importes que les correspondan en
la distribución caduca al año contado desde la fecha de su aprobación.

c) Situación del Concursado:

Con la sentencia de quiebra el deudor queda desapoderado de sus bienes, no puede disponer
de su patrimonio ni administrarlo. Dicho desapoderamiento se inicia con la sentencia y dura
hasta su rehabilitación. Además, se procede a la incautación de los bienes y papeles (libros y
documentos) del fallido, pudiéndose disponer la clausura del establecimiento del deudor.
El desapoderamiento se extiende a todos los bienes actuales presentes en el patrimonio del
fallido a la fecha de la sentencia de quiebra; mas todos los bienes futuros, que ingresaren a
dicho patrimonio, por cualquier título de adquisición (oneroso, gratuito, mortis causa, etc.),
antes de la rehabilitación; mas todos los bienes salidos del patrimonio del fallido, que
reingresaren (aun después de la rehabilitación) con motivo de acciones de recomposición
patrimonial del derecho común (acción de simulación y acción de fraude o pauliana) o de
alguna de las ineficacias falenciales.

Quedan excluidos del desapoderamiento (entre otros) los derechos no patrimoniales, los
bienes inembargables, el usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido, la
indemnización por daños a la persona, etc.

La administración le corresponde al síndico, y puede disponer de los bienes en la medida en

que la ley lo autorice para ello, continuara la actuación en juicio en lugar del fallido
(legitimación procesal), y puede aceptar o repudiar herencias, donaciones, etc.

c) Procesos Individuales:

Con la sentencia de quiebra se produce el llamado “fuero de atracción”, lo cual implica que
todos los juicios de contenido patrimonial, seguidos contra el fallido, deben radicarse ante el
juez de la quiebra, a excepción de las ejecuciones de créditos con garantías reales y de los
procesos de expropiación.

Junto con la atracción se produce la suspensión del trámite de todos los procesos atraídos.
Sin embargo, en relación con los juicios de conocimiento y los laborales, el acreedor
demandante tiene la facultad de optar entre continuar el trámite del proceso ante el juez
natural o bien suspender el procedimiento y verificar su crédito de acuerdo con lo dispuesto
por los arts. 32 y ss. De la ley concursal.

Además del fuero de atracción del proceso concursal y de la suspensión del trámite de los
juicios contra el concursado, no pueden deducirse nuevas acciones individuales contra el
fallido que tengan contenido patrimonial y sean de causa o título anterior a la declaración de
quiebra. Los acreedores deben concurrir al proceso falencial y solicitar la verificación de sus
acreencias a través de las vías correspondientes.

d) Intereses:

Con el decreto de quiebra se suspende el curso de todo tipo de intereses. Sin embargo,
los compensatorios devengados con posterioridad que correspondan a créditos amparados
con garantías reales pueden ser percibidos hasta el límite del producido del bien gravado
después de pagadas las costas, los intereses preferidos anteriores a la quiebra y el capital.
Asimismo, tampoco se suspenden los intereses compensatorios devengados con
posterioridad que correspondan a créditos laborales.

e) Obligaciones a Plazo:

La sentencia que declara el quebranto produce de pleno derecho el vencimiento del plazo
inicial, o suspensivo, de todas las obligaciones del fallido.

Si el crédito cuyo vencimiento opera anticipadamente no devenga intereses compensatorios,

igualmente deben ser descontados los legales por el plazo en que se anticipa el pago. Lo cual
es razonable, pues si el acreedor recibe el capital antes del vencimiento debe deducir los
interés que eventualmente puede rendirle el capital por ese lapso.

f) Medidas Cautelares:

En los procesos de conocimiento y en los laborales no procede el dictado de medidas

cautelares, y las que se hubieran ordenado, deben ser levantadas por el juez del concurso,
previa vista a los interesados.

g) Conversión de las Obligaciones no dinerarias:

La ley concursal dispone que los acreedores de prestaciones no dinerarias, de las contraídas
en moneda extranjera o aquellos cuyo crédito en dinero deba calcularse en relación a otros
bienes, deben concurrir a la quiebra por el valor de sus créditos en moneda de curso legal,
calculado a la fecha de la declaración o, a opción del acreedor, a la del vencimiento, si este
fuere anterior.

D) TEORIA DEL INCUMPLIMIENTO:

71. Introducción a la Problemática:

Hemos aludido más arriba a la dinámica de la obligación, y a las nociones de cumplimiento e

incumplimiento. Corresponde ahondar estos conceptos y sus clases, apuntando que la
doctrina nacional no se ha ocupado de “teorizar” sobre el incumplimiento en general, sino que
se ha limitado a desarrollar el instituto de la mora como uno de los efectos anormales de las
obligaciones. Sin embargo, se ha dejado de lado que el incumplimiento es un concepto mas
amplio, objetivo, y que puede ser encuadrado en la teoría de la ilicitud.

Entre la mora (incumplimiento relativo) y la imposibilidad sobrevenida (incumplimiento

absoluto) existe una diferencia fundamental: en la mora puede cumplirse con el objeto de la
obligación o bien debido en forma específica, pues el mismo aun es de interés para el
acreedor, en tanto que en la imposibilidad absoluta y objetiva el cumplimiento no es mas
factible o de utilidad para el acreedor, posibilitando distintos remedios para proteger el derecho
creditorio lesionado (el cumplimiento por equivalente, la resolución por incumplimiento, los
mayores daños y perjuicios producidos, etc.).

El Código ha reparado en la imposibilidad de cumplimiento en el art. 955 y art. 1732.

ARTICULO 732.- Imposibilidad de cumplimiento. El deudor de una obligación queda eximido

del cumplimiento, y no es responsable, si la obligación se ha extinguido por imposibilidad de
cumplimiento objetiva y absoluto no imputable al obligado. La existencia de esa imposibilidad
debe apreciarse teniendo en cuenta las exigencias de la buena fe y la prohibición del ejercicio
abusivo de los derechos.

ARTICULO 955.- Definición. La imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y definitiva de la

prestación, producida por caso fortuito o fuerza mayor, extingue la obligación, sin
responsabilidad. Si la imposibilidad sobreviene debido a causas imputables al deudor, la
obligación modifica su objeto y se convierte en la de pagar una indemnización de los daños
causados.
ARTICULO 956.- Imposibilidad temporaria. La imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y
temporaria de la prestación tiene efecto extintivo cuando el plazo es esencial, o cuando su
duración frustra el interés del acreedor de modo irreversible.

a) Incumplimiento. Concepto y Naturaleza Jurídica:

El incumplimiento se presenta como una conducta del sujeto que contraviene, altera, modifica
la naturaleza del vínculo jurídico que toda obligación comporta, o bien lesiona el crédito,
impidiendo la satisfacción del acreedor y, por ende, la extinción natural de la obligación.

En sentido amplio, se dice que el incumplimiento se configura cuando el deudor no ajusta su

conducta al comportamiento debido y, mas estrictamente, se lo define como el
comportamiento opuesto a aquel en que se concreta el cumplimiento y, en consecuencia, que
conlleva falta de ejecución o ejecución inexacta de la prestación.

El incumplimiento implica, así considerado, una lesión al derecho del acreedor, fruto de la
contravención a la conducta debida o, lo que es lo mismo, a la desviación del “programa
prestacional”.

El incumplimiento debe ser entendido pues, como una noción amplia y objetiva, unitaria y
articulada del incumplimiento, constitutiva del presupuesto jurídico del conjunto de remedios
que dispone el acreedor, y que desempeña una tarea organizadora. Es una noción que debe
comprender toda forma de inejecución o desviación del plan prestacional, sin importar que el
deudor se encuentre o no exonerado de responsabilidad, es decir, que el incumplimiento de
una obligación este o no justificado.

b) Clases de Incumplimiento:

la inejecución puede ser relativa o absoluta, imputable o no. El conocimiento de cada una de
las especies permite acertar con mayor facilidad la normativa en la que subsume el supuesto
planteado en cada caso.

1) Absoluto o Relativo:

Si la frustración del interés del acreedor contratante es o no definitiva (irreversible), el

incumplimiento puede ser “absoluto” o “relativo” (y este último a su vez tardío, defectuoso y
parcial).

En el ´primer caso, la inejecución absoluta, puede haber responsabilidad o no del deudor. En

el segundo caso, la inejecución relativa, pueden presentarse a su vez tres modalidades:
cumplimiento tardío (mora), cumplimiento imperfecto y cumplimiento parcial (ambos
defectuosos). Se entiende que la inejecución absoluta se da cuando el incumplimiento es total
y definitivo. En cambio, la inejecución relativa se da cuando: a) la obligación se incumple pero
el tipo obligacional admite un cumplimiento posterior; b) la prestación que se ejecuta pero se lo
hace mal, o sea, en forma imperfecta o defectuosa; y c) la obligación se cumple solamente en
parte.

2) Imputable o Inimputable:

Según sea atribuible al deudor o extraño al mismo, ajeno a él, la inejecución del contrato.
El incumplimiento es imputable cuando concurren ciertas cualidades de la persona y
propiedades en el acto realizado que permiten atribuir las consecuencias del daño ocasionado
por la lesión del crédito, esto es, la aplicación de la sanción legal (el resarcimiento), sin
perjuicio de la necesidad de que concurran otros elementos o presupuestos (relación de
causalidad, daño resarcible).

Las razones jurídicas por las que se puede atribuir las consecuencias del incumplimiento
imputable son, por un lado, la negligencia, impericia o imprudencia, o bien el desinterés frente
a los intereses ajenos o la intención de causar un daño (ambos factores subjetivos), y por otro,
la promesa del resultado garantizado, la equidad, etc. (ambos ejemplos de factores objetivos).

La responsabilidad por factores objetivos es llamada “imputabilidad objetiva” o bien

“responsabilidad objetiva” o más comúnmente como “responsabilidad contractual objetiva” y
se refiere (en el ámbito obligacional contractual) a los supuestos de obligaciones de resultado
o determinadas, tal como se establece en el art. 1723 del Código titulado “Responsabilidad
Objetiva”: cuando de las circunstancias de la obligación, o de lo convenido por las partes,
surge que el deudor debe obtener un resultado determinado, su responsabilidad es objetiva.

En cambio, in incumplimiento resulta inimputable cuando se configura el casus o la

imposibilidad de cumplimiento (arts. 1730 y 1732), a menos que concurra algunas de las
hipótesis que inhabilita su invocación. El incumplimiento que provoca daño en el acreedor
(antijuridico) tampoco genera responsabilidad si se encuentra justificado, esto es, por la
concurrencia de alguna causa justificatoria.

3) Por Actos Positivos u Omisivos:

De acuerdo con la forma de exteriorizarse el incumplimiento, el mismo puede ser por actos
“positivos” u “omisivos” de abstención.

El incumplimiento puede ser por acción o por omisión, según que la naturaleza de la
obligación constriña al obligado a realizar eficazmente una prestación que no realiza, o, al
contrario, lo obligue a mantener un estado de abstención o de quietud corporal que incumple

4) Propio o Impropio:

Finalmente, según se vulnere la esencia o no de la obligación, el incumplimiento puede ser

propio o impropio. En el último supuesto, cuando se afectan partes no esenciales del vínculo,
resulta posible el cumplimiento de la prestación.

72. Incumplimiento Absoluto.

En el cumplimiento absoluto no hay prestación, es el no pago en los términos del art. 865, sea
porque el deudor declara expresamente que no ejecutara el contrato, por imposibilidad del
cumplimiento futuro, o porque el acreedor ha perdido interés (el fin perseguido ha fenecido).

La imposibilidad lato sensu (objetiva o subjetiva por falta de interés) tiene que
ser sobreviniente a la formación de la relación obligatoria, y generalmente, se presenta en dos
casos: cuando la prestación principal puede llegar a perecer luego de tornarse exigible; o por
el transcurso del plazo esencial o la transgresión de deberes accesorios, que priven de interés
jurídico al cumplimiento especifico.
Reviste entonces carácter absoluto si ya no es posible cumplir in natura la prestación debida y
tal imposibilidad reviste el carácter de definitiva, o bien cuando todavía es posible su
cumplimiento en especie, pero ya no se satisface el interés del acreedor.

De ahí, pues, lo que caracteriza al incumplimiento absoluto es la frustración definitiva e

irreversible del interés del acreedor derivada de la no ejecución in natura de la obligación,
conforme a lo previsto en el plan prestacional.

Ejemplos de casos de incumplimiento absoluto son: la imposibilidad sobreviniente objetiva y

definitiva de la prestación; la frustración irreversible del interés del acreedor; la voluntad
manifiesta de no cumplir y la imposibilidad temporal excesivamente prolongada con frustración
del interés del acreedor.

El Código establece que la imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y definitiva de la

prestación, producida por caos fortuito o fuerza mayor, extingue la obligación, sin
responsabilidad. Si la imposibilidad sobreviene debido a causas imputables al deudor, la
obligación modifica su objeto y se convierte en la de pagar una indemnización de los daños
causados. También se configura la imposibilidad sobrevenida (con efecto extintivo) cuando es
objetiva y absoluta aunque temporaria si la obligación es de plazo esencial, o cuando su
duración frustra el interés del acreedor de modo irreversible.

En efecto, el incumplimiento definitivo puede responder a causas objetivas sobrevinientes, no

imputables al deudor, en cuyo caso la obligación se extingue, sin responsabilidad alguna del
deudor. Si, en cambio, el incumplimiento absoluto resulta imputable, ya sea por dolo o culpa, u
objetivamente por la sola circunstancia del concurrir la satisfacción de la prestación prometida,
el acreedor tiene sin mas derecho a la indemnización de los daños causados; y, tratándose de
contratos con prestaciones reciprocas, podrá resolver el contrato y reclamar, además, la
indemnización correspondiente.

73. Incumplimiento Relativo:

El incumplimiento relativo, a diferencia del absoluto, siempre admite la posibilidad de la

ejecución tardía y el acreedor conserva su interés. En rigor, no hay incumplimiento sino formas
incompletas de cumplimiento que ellos autores comúnmente agrupan bajo la denominación de
“cumplimiento inexacto, irregular o defectuoso”. El adjetivo “relativo”, añadido a
“incumplimiento”, es empleado para contrastar las diferencias con el “absoluto”. En el
incumplimiento relativo no media frustración completa de la obligación, sino alteración o
modificación de sus términos.

Consecuentemente, en todos los casos en que la prestación no es cumplida en tiempo propio,

o deficientemente ejecutada, pero es aún material y jurídicamente susceptible de ser realizada
de manera específica e idónea para satisfacer el interés del acreedor, se configura un
supuesto de incumplimiento relativo. se trata, siempre, de situaciones de incumplimiento
dinámico y transitorio.

Ante el incumplimiento imputable relativo se abren diferentes alternativas, según sea el tipo de
incumplimiento acaecido y la naturaleza o clase de obligación. En la ejecución retrasada,
siendo imputable la mora objetiva o subjetivamente, el deudor contratante debe cumplir
(primeramente) la prestación debida y, además, resarcir los daños y perjuicios moratorios; por
ello, debe distinguirse la indemnización “por mora” de la indemnización “por falta de
cumplimiento”. La primera se da junto con la prestación; la segunda, en lugar de la prestación.
En caso contrario, cuando la mora no es imputable, ninguna indemnización debe satisfacer.
En la ejecución defectuosa, el acreedor contratante podrá rehusar a recibir la prestación o
recibirla con reserva y , por ende, sin efecto liberatorio. Rigen aquí las normas relativas a los
vicios redhibitorios, como también las de la recepción del contrato de obra. Pero si el acreedor
no formula objeción alguna, se entiende que la ha consentido el cumplimiento irregular de la
prestación, no existiendo responsabilidad alguna.

En síntesis, se pueden enumerar las siguientes prerrogativas del contratante in bonis ante el
incumplimiento relativo: 1) promover judicialmente la ejecución compulsiva directa
(cumplimiento in natura); 2) deducir (también por vía judicial) la ejecución forzosa directa
(cumplimiento por otro a costa del deudor); 3) requerir la extinción del contrato, ya sea por
resolución juridicial o extrajudicial del contrato (pacto comisorio), a través de la rescisión
bilateral del contrato (distracto), o por revocación; 4) reclamar, además, la indemnización
pecuniaria correspondiente, si fuera el caso (daños y perjuicios); 5) solicitar la suspensión del
cumplimiento de las prestaciones (convención de Viena sobre compraventa Internacional de
Mercaderías; etc.) y 6) pedir la reducción del precio (p. ej., contrato de turismo); etc.

a) Cumplimiento Moroso o Tardio. Mora del Deudor:

La mora es una de las formas de hacer relevante el incumplimiento temporal imputable del
deudor, también denominado mora creditoris, o mora debendi, o mora solvendi.

1) CONCEPTO:

El Código no define a la mora del deudor ni determina sus consecuencias. Solamente, la ley
establece que la mora del deudor se produce por el solo transcurso del tiempo fijado para su
cumplimiento (mora ex re), consagrando algunas excepciones y la forma en que estas se
configuran.

La mora puede ser definida como “un estado de incumplimiento relativo por retraso culpable”;
a esto se agrega la necesidad de la constitución en mora y la posibilidad de cumplimiento
posterior de la prestación.

Se trata, pues, de una situación específica de incumplimiento relativo, en donde se afecta el

término de la ejecución de la obligación, por responsabilidad del deudor y caracterizado por el
interés que aun mantiene el acreedor en el cumplimiento.

En suma, en la mora no se realiza el plan prestacional en el tiempo previsto, pero todavía es

posible e idóneo el bien debido para satisfacer el interés del acreedor; y este puede reclamar
la prestación adeudada mas el resarcimiento del daño moratorio.

2) CLASES DE MORA:

Según el sujeto a quien se atribuye la morosidad, hay mora del deudor y mora del acreedor.
Otra clasificación es la de mora ex persona, cuando es necesaria la interpelación para su
configuración; y mora ex re, cuando se puede prescindir de dicho requisito. También se
diferencia la mora legal, que la ley regula para supuestos concretos de mora convencional,
que resultan del contenido de una cláusula contractual.

3) ELEMENTOS:
Para su configuración, la mora del deudor requiere, en primer lugar, la transitoriedad del
retardo , o también llamado el elemento objetivo y material de la mora.

En segundo lugar, se exige la imputabilidad del retardo. La imputabilidad es la calificación

del comportamiento del deudor.

En tercer lugar, se exige la constitución en mora , la que puede operar por medio de la
interpelación del acreedor (moraex persona) o por el mero transcurso del tiempo (moraex re).
Nuestro criterio ha adoptado, como regla general, la mora ex re o automática y, como
excepción, la mora por interpelación.

La interpelación también llamada intimación, es un acto jurídico y , consiste en una

manifestación de voluntad (formal, unilateral y recepticia) por la cual el acreedor reclama al
deudor el cumplimiento de la prestación, haciéndole saber que ha cesado la tolerancia con
relación al retraso. Puede ser judicial (mandamiento de intimación, notificación del traslado de
la demanda) o extrajudicial (carta documento).

En cuarto lugar, finalmente, es necesario que la obligación pueda ser cumplida en

interés y a satisfacción del acreedor, con posterioridad a la mora del deudor (p. ej., el
pago del canon locativo)

4) REGIMEN DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL:

El texto del art. 888 del Código dice que la mora del deudor se produce “por el solo transcurso
del tiempo fijado para el cumplimiento de la obligación”. El articulo consagra el sistema de la
mora ex re.

El Código también contempla los casos de mora ex persona, es decir, aquellas excepciones a
la regla de la mora automática y que, por ende, requieren de la interpelación. El art. 887
dispone que las excepciones son: las obligaciones a plazo tácito de cumplimiento y las de
plazo indeterminado propiamente dicho.

Las obligaciones con plazo tácito son aquellas cuyo plazo surge de la propia naturaleza de la
prestación (p. ej., el contrato de transporte en el que no se estipula un término, se entiende
que se hará efectivo por el tiempo necesario para su realización).

Las obligaciones con plazo indeterminado pueden clasificarse en genérico y en indeterminado

propiamente dicho. El primero, se apoya en un hecho potestativo del deudor y no es necesario
solicitar la fijación del termino sino directamente reclamar el cumplimiento. En cambio, en el
segundo resulta indispensable la fijación judicial del plazo para que el deudor haga efectiva la
prestación.

Las obligaciones con plazo indeterminado sin termino son pues aquellas en que no se
encuentra determinado ni definido en su origen, ya bien porque las partes lo dejan sujeto a un
acontecimiento posterior, o a un hecho potestativo del deudor, o a otras diligencias o
conductas que serán apreciadas mas adelante. Como ejemplos aparecen el pago a mejor
fortuna; el supuesto del cargo o modo, cuando no se fijo plazo de cumplimiento, o ante
cualquier clausula como “cuando se expidan los certificados”, “a partir del momento que le
otorguen el préstamo”, etc.

5) EFECTOS:
La mora del deudor produce múltiples consecuencias. En primer lugar, origina la necesidad
de indemnizar los daños causados por el retardo: daño “moratorio” .

En segundo lugar, traslada los riesgos de la obligación o contrato (p. ej., la pérdida o
destrucción de la cosa) al deudor .

En tercer lugar, imposibilita la facultad de invocar la teoría de la imprevisión .

En cuarto lugar, la mora impide resolver el contrato por virtud del pacto comisorio .

En quinto lugar, habilita el ejercicio de la cláusula penal.

En sexto lugar, hace caer la prerrogativa de arrepentirse ante la oferta contractual .

Por último, suspende el curso de la prescripción.

6) CESACION DE LA MORA:

La mora se prolonga hasta que ocurra algún hecho que la haga cesar, con lo cual se produce
la llamada “purga de la mora”. Ello se produce mediante: a) el pago; b) la imposibilidad de
cumplimiento; c) la renuncia del acreedor; d) la constitución en mora del acreedor, y e) para
algunos, la caducidad de la instancia judicial.

En el caso del pago, puede ser voluntario o coactivo mediante la consignación judicial. A lo
debido deberá adicionar lo que corresponda por los daños moratorios.

En virtud de lo dispuesto por el art. 955 del Código, los hechos impeditivos producidos con
posterioridad al estado de mora hacen que concluya dicha situación. Aunque, como bien
señala Llambías, libera al deudor para el futuro pero no lo exime de las responsabilidades
hasta ese momento.

La renuncia o abdicación de los derechos que le concede la situación de mora, también hace
concluir con ese estado. Seria un caso de renuncia expresa el acuerdo conciliatorio realizado
entre deudor y acreedor: concediendo un plazo para el cumplimiento y dejando sin efecto el
pago de daños moratorios. La renuncia tacita se produce si el acreedor de una obligación
dineraria recibe totalmente el capital sin reserva sobre los intereses.

La constitución en mora del acreedor tiene lugar cuando el deudor, mediante una oferta real
de pago, logra transferir el estado de incumplimiento temporario a la otra parte de la
obligación.

b) Cumplimiento Defectuoso:

La ejecución inexacta se configura cuando la prestación se ejecuta mal o en forma imperfecta.

Si bien en este caso se cumple con el plan prestacional, se lo hace de modo inexacto
(“violación positiva del crédito”), ya sea porque se vulnera el principio de identidad o el relativo
a la localización.

c) Cumplimiento Parcial:
Concurre este supuesto cuando la obligación se cumple solo en parte (o solo algunas de las
obligaciones convenidas), lesionando el principio de integridad del pago. El pago debe ser
completo, es decir, abarcar toda la cuantía del objeto debido. Además, el art. 870 determina
que “si la obligación es de dar suma de dinero con intereses, el pago solo es integro si incluye
el capital mas los intereses”. Los intereses son accesorios del capital, y en ese carácter
constituyen una parte de la deuda. Fuera de los intereses, el principio de integridad se aplica
a otros accesorios de la deuda como las costas del juicios que sean a cargo del deudor.

E) CLAUSULA PENAL

74. Definición:

El art. 790 del Código define la clausula penal de la siguiente manera: “es aquella por la cual
una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena o multa
en caso de retardo o de no ejecutar la obligación”.

a) Funciones:

Del concepto que muestra el art. 790 del Código surgen las funciones que tiene la clausula
penal, por un lado, es compulsiva y, por otro, es resarcitoria. La función compulsiva,
disuasoria o coactiva implica que su contenido gravoso ejerce una especie de presión
psicológica sobre el deudor para que este cumpla de manera voluntaria la obligación. La
función resarcitoria, importa una forma practica de determinar a priori el importe de los
daños y perjuicios que derivan del incumplimiento.

b) Clases:

del art. 790 del Código aparecen también los dos tipos de clausula penal: la moratoria y la
resarcitoria (“en caso de retardar o de no ejecutar la obligación”).

La clausula penal moratoria supone un incumplimiento relativo de la obligación y viene a

compensar el daño moratorio, y su virtualidad surge ante ese estado jurídico del deudor (art.
886). Tiene una característica especial: el acreedor puede reclamar la penalidad mas los
daños que surjan del incumplimiento.

Con respecto a la compensatoria, presupone un incumplimiento definitivo de la obligación y,

en principio, por imposibilidad lógica, no hay acumulación del objeto debido con el importe de
su sustitución de un bien por otro (art. 793). La cláusula penal compensatoria sustituye los
daños ocasionados por el incumplimiento de la obligación.

c) Metodología y Ubicación del Instituto:

El Código ha previsto esta institución como una clase diferente de obligaciones, que tendría la
característica de “accesoria”, y por ello la incluyo entre otras clasificaciones. La metodología
elegida no es apropiada, por cuanto no se corresponde con ninguna de sus funciones: la
compulsiva y la resarcitoria, que deberían ser las que permitan determinar su lugar en el
ordenamiento privado.

d) Caracteres (son siete):

- Es voluntaria, habida cuenta que surge de la autonomía privada.

- Es accesoria del negocio principal, y de este depende su existencia y virtualidad.

- Es condicional, porque la virtualidad de la clausula penal esta sometida al cumplimiento o

incumplimiento de la prestación principal, y ello hace su carácter “condicional”.

- Es aleatoria, porque los daños a producirse por la inejecución de la obligación pueden ser
superiores o inferiores o inexistentes a los que se hubieran convenido.

- Es subsidiaria, por cuanto ingresa en lugar de la prestación principal

- Es inmutable, aunque de forma relativa, por cuanto en principio (después de pactada la

cláusula) no es posible cambiarla, ni pretender su incremento o disminución, aunque si su
monto es abusivo o desproporcionado, o media un supuesto de cumplimiento parcial o
irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que se obligó, puede ser modificada; en el sentido de
que puede disminuirla proporcionalmente la pena estipulada.

- Es de interpretación restrictiva, en aplicación del principio favor debitoris.

e) Exigibilidad de Condiciones:

Casi todos los autores concuerdan en la exigencia de las mismas condiciones de procedencia:
el incumplimiento (absoluto o relativo), la morosidad y la imputabilidad del deudor en la
inejecución de la obligación. La inexistencia del daño, en cambio, no es un elemento
indispensable.

f) Efectos:

La clausula penal extiende sus efectos hacia ambas partes de la relación contractual. En
relación con el deudor resulta un medio de coerción que le impone el cumplimiento y, además,
le permite conocer anticipadamente cual es el importe de los daños.

75. Contenido del Objeto:

De acuerdo con lo indicado por el art. 791 del Código, el contenido de la prestación se integra
con todo aquello que se admita constituya el objeto de una obligación. De allí que debe sumar
los requisitos ya vistos, en cuanto a la licitud, determinabilidad, cosas que estén en el
comercio y su patrimonialidad.

En cuanto a las cosas que lo integran, pueden ser sumas de dinero y, en general, los objetos
materiales.

76. La Pena y el Incumplimiento.

Respecto del supuesto de incumplimiento, el nuevo Código en su art. 792 dispone que “el
deudor que no cumple la obligación en el tiempo convenido debe la pena, si no prueba la
causa extraña que suprime la relación causal. La eximente del caso fortuito debe ser
interpretada y aplicada restrictivamente”.

a) El Caso Fortuito:

b) La Clausula Penal y los Daños:

En relación con la indemnización, el art. 793 del Código nos dice: “La pena o multa impuesta
en la obligación suple la indemnización de los daños cuando el deudor se constituyo en mora;
y el acreedor no tiene derecho a otra indemnización, aunque pruebe que la pena no es
reparación suficiente”.

78. Ejecución. Inmutabilidad.

La primera parte del art. 794 consagra en plenitud el principio de inmutabilidad de la clausula
y, además, su función de sustitución de los daños y perjuicios por el incumplimiento del
deudor. Por ello, el acreedor no puede reclamar un importe mayor demostrando que los daños
exceden el calculo de la cláusula; ello lleva como contrapartida que el deudor tampoco puede
pretender pagar menos, aun cuando el perjuicio tuviere disminuida entidad.

Se justifica la solución legal en razón de que de esa forma se fijan convencionalmente los
daños y se da garantía suficiente del importe debido ante el incumplimiento.

79 Facultad Judicial de Atenuar la Pena.

El art. 794 en su segundo párrafo permite a los jueces disminuir las clausulas penales
excesivas. Tiene su fundamento en el abuso del derecho, la moral y las buenas costumbres.

Para ello dispone diferentes pautas a tener en consideración: a) la gravedad de la falta

sancionada; b) el valor de las prestaciones, y c) las demás circunstancias que configuren un
“abusivo aprovechamiento de la situación del deudor”.

81. Forma de Modificar la Clausula:

Se ha controvertido si la alteración del importe de la clausula penal puede ser hecha de oficio
o bien requiere petición de parte interesada. Por la primera idea se inclina gran parte de la
doctrina y la jurisprudencia, y ello porque la sanción tiene su fundamento en principios de
orden público y afectación a la moral y las buenas costumbres. Por otra parte, se sostiene que
el juez no puede actuar de oficio y solo a petición y requerimiento de parte interesada.

81. Obligaciones de no hacer. Incumplimiento.

Conforme con lo estipulado en el art. 795 “en las obligaciones de no hacer el deudor incurre
en la pena desde el momento que ejecuta el acto del cual se obligó a abstenerse”.

82. Divisibilidad e Indivisibilidad de la Obligación Principal.

En la disposición del art. 799 queda esgrimido el supuesto de la prestación principal divisible o
indivisible y la cláusula penal divisible. Cuando la prestación principal es divisible o indivisible,
y la clausula penal resulta divisible, los deudores deben la pena de manera proporcional.

Nulidad.

El art. 801 expresa claramente: “La nulidad de la obligación con clausula penal no causa la de
la principal. La nulidad de la principal causa de la clausula penal, excepto si la obligación con
clausula penal fue contraída por otra persona, para el caso que la principal fuese nula por falta
de capacidad del deudor”.
a) Nulidad de la Clausula Penal:

En su primera parte el art. 801 plantea la siguiente solución: la nulidad de la clausula penal,
que es lo accesorio, no afecta a la validez de la prestación principal.

b) Nulidad de la Obligación Principal:

Si la ineficacia estructural afecta a la obligación principal, la clausula penal por el propio

carácter y efecto de lo accesorio, también es nula.

c) Excepción:

la excepción prevista al final del art. 801 dispone: “…excepto si la obligación con clausula
penal fue contraída por otra persona, para el caso que la principal fuese nula por falta de
capacidad del deudor”. Es decir, cuando un tercero sin vinculación con la obligación originaria
asume de manera autónoma el pago de una clausula penal, si la originaria resulta nula por
ausencia de capacidad del deudor, la cláusula penal es válida.

84. Extinción de la Obligación Principal.

Cuando el art. 802 del Código se refiere a la “extinción de la obligación” lo hace en el sentido
de imposibilidad inimputable de cumplimiento, ya que no lo vincula a una manera de
conclusión de la vida de la obligación por los medios previstos en el ordenamiento. Para este
supuesto el caso fortuito o la fuerza mayor que afecta a la prestación principal lleva su efecto a
la cláusula penal.

85. Obligación principal no exigible.

F) ASTREINTES

86. Origen.

a) Naturaleza Jurídica:

La astreinte es un medio para que el deudor cumpla in natura la prestación prometida, por
esta razón debe ser tratada dentro de los “efectos de las obligaciones”, y no como lo hace el
Código en el capítulo relativo a la clasificación de las obligaciones. Existe consenso en
sostener que la astreinte no constituye una indemnización de daños y perjuicios, ni es una
clausula penal, ni una pena civil impuesta por lo pasado. Para Llambías es un “medio de
compulsión”.

b) Concepto y Caracteres:

Las “astreintes” son condenaciones dinerarias impuestas por los jueces para obligar a cumplir
ordenes judiciales a fin de vencer la resistencia infundada o acausada del obligado.

Se han indicado varias características que hacen a la función de esta penalidad judicial, y son:

- Pena civil o sanción.

- Conminación.
- Accesoria.

- Discrecional.

- Dineraria.

- Provisional.

ARTICULO 804.- Sanciones conminatorias. Los jueces pueden imponer en beneficio del titular
del derecho, condenaciones conminatorias de carácter pecuniario a quienes no cumplen
deberes jurídicos impuestos en una resolución judicial. Las condenas pueden ser dejadas sin
efecto o reajustadas si aquel desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder.

La observancia de los mandatos judiciales impartidos a las autoridades publicas se rige por las
normas propias del derecho administrativo.

c) Condiciones:

Dos condiciones supeditan su aplicación:

- El hecho que impone la penalidad debe ser de cumplimiento posible.

- La conducta injustificada, obstinada y caprichosa del deudor.

d) Beneficiario:

La ley proyecta que el beneficiario sea quien tiene derecho al cumplimiento, en la generalidad,
pero no siempre, será el acreedor.

e) Cesación:

Si el deudor justifica su comportamiento, o bien desiste de la resistencia opuesta a la orden

judicial, los jueces “pueden” dejarlas sin efecto o disminuirlas.

f) Autoridades Públicas:

La observancia de los mandatos judiciales impartidos a las autoridades publicas se rige por las
normas propias del derecho administrativo.

G) INCUMPLIMIENTO INIMPUTABLE

87. Noción.

Clases. Hay causas que hacen que el incumplimiento de la obligación no sea imputable al
deudor, ya sea porque se rompe la cadena causal, como en el caso fortuito o la fuerza mayor,
o porque la prestación se vuelve excesivamente onerosa, o bien porque haya existido legitima
defensa, estado de necesidad, etc.

88. Caso Fortuito.

a) Noción:

Es el suceso extraño al presunto responsable, que no pudo preverlo ni evitarlo. Se lo puede

definir al caso fortuito y a la fuerza mayor como acontecimientos que interrumpen y desvían la
cadena causal de tal manera que el resultado dañoso no pueden ser imputado al deudor. Son
acontecimientos extraordinarios, imprevisibles o inevitables, no imputables al deudor, que
impiden el cumplimiento de la obligación.

ARTICULO 1730.- Caso fortuito. Fuerza mayor. Se considera caso fortuito o fuerza mayor al
hecho que no ha podido ser previsto o que, habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado.
El caso fortuito o fuerza mayor exime de responsabilidad, excepto disposición en contrario.

Este Código emplea los términos “caso fortuito” y “fuerza mayor” como sinónimos.

b) Requisitos:

Se requiere que se den las siguientes condiciones para su configuración:

1) INEVITABLE.

2) IMPREVISIBLE.

3) ACTUAL.

4) INIMPUTABLE.

5) EXTRAORDINARIO.

c) Casos:

hechos de la naturaleza y hechos del hombre. Especialmente en la praxis jurisprudencial se

han considerado una gran diversidad de casos, tanto en los hechos naturales como en el
accionar humano, que permiten la exención o concurrencia en la responsabilidad del
demandado. Por ejemplo: terremotos, inundaciones, vientos huracanados, temblores de tierra.

d) Clases:

1) ORDINARIO Y EXTRAORDINARIO.

2) EXTERNO E INTERNO. TEORIAS DE EXNER Y DE JOSSERAND.

e) Efectos:

Tanto el caso fortuito como la fuerza mayor, interrumpen la cadena causal y, por ello, las
consecuencias del hecho dañoso no pueden ser atribuidas al deudor o al demandado.

f) Clausula de Responsabilidad:
Es un pacto o acuerdo por el cual el deudor se hace responsable por el incumplimiento de la
obligación, aun cuando el hecho se origine en el caso fortuito o fuerza mayor. El toma a su
cargo el casus.

Tal clausula es lícita, pues esta dentro de la órbita de la autonomía de la voluntad (art. 958),
pero como importa la renuncia a un derecho, se impone la interpretación restrictiva (art. 948).

La clausula de responsabilidad se diferencia del “pacto de garantía”, pues en este si el deudor

no cumple debe una cierta cantidad dineraria al acreedor, aunque la causa sea un suceso
fortuito. Es, según Llambías, una especie de seguro donde el mismo deudor asume el riesgo
asegurado.

g) Culpa y Mora del Deudor:

El art. 1733, incs. c) y d), establece que, aunque ocurra el caso fortuito, el deudor es
responsable “si esta en mora”, o sobreviene “por su culpa”.

Lo trascendente es que, tanto la culpa como el estado previo de morosidad, son juzgados
como supuestos de excepción a la regla declarada en el art. 1730.

h) Clausula de Irresponsabilidad:

También es posible convenir que el deudor se exima de responder ante un hecho azaroso o
fortuito. Es una manera de reiterar que ese tipo de acontecimiento no obligan. En principio
pareciera innecesario hacerlo, ya que se repite algo que es en la propia ley y el efecto
eximitorio es el mismo. Se ha subrayado la importancia practica de esta cláusula, pues
permite juzgar con certeza los supuestos dudosos.

i) Prueba del Caso Fortuito:

El Código dispone que las eximentes de responsabilidad deben ser demostradas (tiene la
carga procesal de hacerlo) por quien las alega, excepto disposición legal en contrario (art.
1374).

H) MORA DEL ACREEDOR

89. Introducción.

a) Concepto:

Consiste en el retraso en el cumplimiento de la prestación, debida a la conducta del acreedor,

cuando omite la cooperación indispensable de su parte y, en especial, la aceptación del pago.

Tanto en la doctrina extranjera como la nacional entienden que puede haber mora debitoris, o
del acreedor, cuando este, omitiendo cumplir los deberes de colaboración, impide el
cumplimiento in tempore del deudor.

Es la propia conducta del acreedor la que hace retardar la efectivización de la prestación o la

impide, ya sea por no aceptarla o por no obrar de conformidad con los principios de buena fe y
participar en el cumplimiento.
El nuevo Código contempla la mora del acreedor: “El acreedor incurre en mora si el deudor le
efectúa una oferta de pago de conformidad con el art. 867 y se rehúsa injustificadamente a
recibirlo.

b) Requisitos:

Las exigencias para que se configure la mora credendi son las siguientes:

- La existencia de una obligación que para su cumplimiento requiera un comportamiento del

acreedor (en las obligaciones de no hacer no se pude suscitar la mora del acreedor; el deudor
debe limitarse a una abstención).

- La existencia de una obligación valida en estado de efectivización (p. ej. Si la obligación era
a plazo, el mismo debe estar vencido).

- La falta de cooperación del acreedor.

- La oferta real de pago.

- La ausencia de justificación que autorice la negativa de recibir el pago.

c) Efectos:

Las consecuencias de la mora del acreedor son las siguientes:

- Impone al acreedor el deber de resarcir los daños y perjuicios.

- El deudor queda liberado de los riesgos derivados de la obligación (p. ej., si la prestación se
hace imposible por caso fortuito o fuerza mayor).

- Tratándose de obligaciones dinerarias se suspende el curso de los intereses.

- Impide la constitución en mora del deudor.

- Autoriza a formular la consignación del pago.

90. Pago por Consignación.

a) Generalidades:

El pago por consignación es un medio para concretar la llamada “liberacion coactiva del
deudor”, ya que este puede llegar a cumplir la prestación utilizando los órganos judiciales
(arts. 904 a 907) o, incluso, mediante la “consignación extrajudicial” mediante la intervención
de un escribano publico (arts. 910 a 913). Es la solución a un estado crítico de colaboración y
cooperación que se deben las partes para satisfacer el interés ajeno, y un interés a la
integridad de la propia esfera jurídica.

La consignación es procedente en las obligaciones de dar, pues en las de hacer, a las que se
une la necesaria cooperación del acreedor, se concluye mediante la resolución. En las
obligaciones de no hacer no hay necesidad de colaboración del acreedor,
b) Concepto:

Es una vía o camino que tiene el deudor para extinguir la obligación y consecuentemente
liberarse utilizando la intervención judicial o la de un escribano público.

c) Caracteres:

- Es facultativo (el deudor no esta obligado a efectuar la consignación judicial cuando el

acreedor se niegue a recibir el pago o existan obstáculos que imposibiliten el pago directo).

- Es una manera excepcional de cumplimiento.

- Exige la intervención de un juez o de un escribano público.

d) Condiciones:

- La existencia de una nexo obligacional que vincule al solvens con el demandado acreedor.

- Que dicha obligación se halle en estado de incumplimiento o, para ser mas sencillo, que sea
exigible.

- Que existan impedimentos para poder efectuar un pago valido.

e) Requisitos de la Consignación Judicial:

Para que el pago por consignación sea admitido por el juez resulta necesario que se
resguarden los principios que gobiernan el pago y que se refieren a las personas intervinientes
(sujetos del pago), al objeto debido (identidad e integridad), al modo, al tiempo y al lugar.

f) Forma:

en el caso de las obligaciones dinerarias , el pago se realiza mediante el deposito en un

banco donde las jurisdicciones locales de cada provincia, o de la Ciudad de Buenos Aires,
dispongan que se encuentra autorizado para recibir “depósitos judiciales”. Dicho deposito
debe ser hecho por el deudor, o por el tercero legitimado para pagar, en una cuenta especial,
a la orden del juez que tiene intervención en el proceso judicial.

En las obligaciones de dar cosas indeterminadas, cuya elección correspondía en un

principio al acreedor , la ley revierte dicha potestad a favor del deudor y es este quien elige.
Lo posterior es considerar que se trata de una consignación de dar cosas ciertas. y bastara
con un reclamo intimidatorio que haga el deudor al acreedor para la recepción del objeto.

En las obligaciones que tengan por objeto dar cosas perecederas o que exigen altos
costos en su conservación , una vez probadas estas circunstancias, el juez puede ordenar
la veta en subasta publica y, con el dinero obtenido, seguirse como si fuera un pago por
consignación de obligaciones dinerarias.

h) Efectos de la Consignación Judicial. Distintas Alternativas:

Las consecuencias del proceso judicial del pago por consignación dependerán de la actitud
que asuma el acreedor demandado y la consiguiente resolución judicial, la que establecerá si
se opera o no la extinción de la obligación mediante el pago.

Si el acreedor se presenta a juicio y se allana a la demanda aceptando la pretensión, la

consignación debe ser declarada procedente y el pago valido.

Para el caso de que el acreedor no se presente al juicio, después de haber sido notificado
fehacientemente y declarada su rebeldía, la solución debe ser estimada de conformidad con
las reglas del proceso civil.

i) Deudor Moroso:

El art. 908 del Código establece la posibilidad de que sea un deudor moroso quien realice el
pago por consignación. Ello puede ocurrir, porque habiendo vencido el plazo para realizar el
pago el acreedor se niegue a recibírselo, pretendiendo alegar con posterioridad su
incumplimiento total y absoluto. Sin embargo, la norma coloca al solvens a salvo de dicha
situación: si el deudor moroso quisiera pagar, deberá hacerlo con todos los accesorios
derivados de su mora (intereses punitorios o moratorios, según el caso), y también, por
supuesto, estará legitimado para consignar el pago si es que lo efectúa con esos accesorios
devengado hasta el momento de la consignación.

j) Desistimiento:

El art. 909 del Código dispone que mientras el acreedor no hubiese aceptado la consignación,
o no hubiese recaído declaración judicial teniéndola por valida, el deudor puede desistir de la
consignación. Pero también puede hacerlo con posterioridad a la aceptación del acreedor o a
la declaración judicial de validez de la consignación, siempre y cuando logre la conformidad
expresa del acreedor, por lo que rigen los mismo criterios que campean en el derecho
procesal civil.

En ambos supuestos, la ley no hace mas que aplicar la regla de que lo depositado se
mantiene en el patrimonio del deudor y este pude disponer di dicho bien.

k) Gastos y Costas:

Es principio general, en materia de consignación, que el sujeto que debe cargar con las costas
de ella, es quien, con su conducta, ha ocasionado injustamente la necesidad de efectuar el
juicio de consignación para poder pagar. Si bien el Código guarda silencio, queda claro que
por principios propios del derecho procesal, quien sea vencido en el juicio deberá soportar los
gastos y costas que haya causado el proceso.

I) RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

91. Generalidades.

a) Concepto:

el art. 733 define a este instituto del siguiente modo: “El reconocimiento consiste en una
manifestación de voluntad, expresa o tacita, por la que el deudor admite estar obligado al
cumplimiento de una prestación”.
b) Antecedentes Históricos.

c) Naturaleza Jurídica:

El reconocimiento es una mera declaración de ciencia o de conciencia, ya que solo expresa

una idea o un concepto.

d) Caracteres:

- Es unilateral, pues para su realización basta con la sola voluntad del deudor

- Es irrevocable, ya que una vez concretado el reconocimiento, su otorgante no puede dejarlo

sin efecto.

- Es declarativo y no constitutivo de derecho, por cuanto solo tiende a admitir una obligación
que ya existía con anterioridad, y tal como existía.

- Es neutro.

- Es indivisible.

e) Clases:

De acuerdo en lo dispuesto en los arts. 734 y 735, se pueden distinguir dos clases:

 El reconocimiento causal : el acto de reconocimiento encuentra sustento y base en

el negocio primordial que le da causa.
 La promesa o reconocimiento abstracto de deuda o promesa autónoma : el acto
tiene el carácter de “abstracto” de su causa y, por ello, resulta “autónomo”. Mediante
ese tipo de acuerdo surge una obligación nueva.

f) Efectos:

son dos consecuencias del acto de reconocimiento:

 Es un medio probatorio de la obligación: es un eficaz medio probatorio que el

acreedor obtiene, que habrá de facilitarle su situación judicial en caso de ulterior
negativo del mismo deudor; además de poder alegar la “doctrina de los actos propios”.
 Interrumpe el curso de la prescripción: constituye también uno de los medios de
interrupción de l curso de la prescripción (art. 2545); la cual no opera de pleno derecho
por el solo vencimiento de los plazos, sino que tiene que ser opuesta o hecha valer por
el interesado. Además, es necesario que el curso de la prescripción este corriendo
para que se borre el periodo anterior y, en este supuesto, comience inmediatamente el
curso de un nuevo termino.

UNIDAD V. TUTELA JURIDICA DEL CRÉDITO.

A) EL PATRIMONIO COMO GARANTIA COMUN DE LOS ACREEDORES.

92. Principio General. Evolución.

En nuestro ordenamiento jurídico, constituye un principio general que el patrimonio del deudor
es la prenda o garantía común de los acreedores (art. 743). Tal principio y las reglas que
regulan esta materia, conforman un sistema de tutela del derecho de crédito, denominándola
como un ejemplo de responsabilidad patrimonial universal, cuya finalidad esencial es asegurar
la protección del crédito.

La aplicación de estos principios y reglas permite al acreedor adoptar las medidas de

aseguramiento del crédito, desde el momento mismo de su gestación, este o no aun en
condiciones de exigibilidad. Y, asimismo, hacer efectivo su derecho a través de la ejecución
forzada, pudiendo llegar a la realización de los bienes del deudor afectados al pago del
crédito, según el orden de preferencia que establece la ley. El acreedor puede exigir la “venta”
judicial de los bienes del deudor.

93. Código Civil Anterior.

94. CCyC de la Nación. El Patrimonio Como Garantía Común. El Patrimonio General y los
Especiales.

ARTICULO 743.- Bienes que constituyen la garantía. Los bienes presentes y futuros del
deudor constituyen la garantía común de sus acreedores. El acreedor puede exigir la venta
judicial de los bienes del deudor, pero solo en la medida necesaria para satisfacer su crédito.
Todos los acreedores pueden ejecutar estos bienes en posición igualitaria, excepto que exista
una causa legal de preferencia.

ARTICULO 242.- Garantía común. Todos los bienes del deudor están afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la garantía común de sus acreedores, con
excepción de aquellos que este Código o leyes especiales declaren inembargables o
inejecutables. Los patrimonios especiales autorizados por la ley solo tienen por garantía los
bienes que los integran.

La novedad en el Código es la consagración de un “patrimonio general” es las personas

humanas y jurídicas; y la posibilidad de que tengan además “patrimonios especiales2. De
modo que todos aquellos bienes que no integren patrimonios especiales, conforman
el patrimonio general de la persona. La característica de los patrimonios especiales es que
solo tienen por garantía los bienes que lo integran, y solo pueden ser autorizados como tales
por la ley. El fundamento de esta figura es la limitación de la responsabilidad del deudor a los
bienes que integran ese patrimonio especial, y la seguridad jurídica: en caso de que el deudor
tenga varios acreedores habrá que determinar cuales tienen derecho sobre los bienes del
patrimonio general y cuales sobre los especiales. Se entiende que este sistema legal favorece
la contratación y la circulación de la riqueza. Un ejemplo de patrimonios especiales son los
bienes que integran el dominio fiduciario en el fidecomiso, que constituyen un patrimonio
separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del fideicomisario.

La ejecución de los bienes del deudor puede ser individual o colectiva. También puede ser
sobre todo o parte del patrimonio.

Si los bienes del deudor resultan insuficientes y se produce la situación jurídica caracterizada
como de concurrencia de acreedores, que se da especialmente en los casos de quiebra del
deudor, o insolvencia plena del mismo; es necesario poner en juego los derechos de
preferencia de los acreedores, pagando primero a los privilegiados y a los que tienen derechos
reales de garantía, y con lo que resta se paga a prorrata a los acreedores comunes o
quirografarios.
Los créditos común son pues, los que en esos casos de concurrencia de acreedores cobran
en un pie de igualdad, a prorrata, una vez que se ha satisfecho a los acreedores preferidos o a
los que tienen derechos reales de garantía. Y a fin de hacer este pago proporcional, no se
atiende a la fecha de constitución de los créditos, sino que todos son colocados en un mismo
plano.

95. Alcances del Principio General y Limitación Previstas en el CCyC.

a) Limitaciones Respecto a los Bienes:

ARTICULO 744.- Bienes excluidos de la garantía común. Quedan excluidos de la garantía

prevista en el artículo 743:

a. Las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su cónyuge o conviviente, y de

sus hijos;

b. Los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la profesión, arte y oficio del
deudor;

c. Los sepulcros afectados a su destino, excepto que se reclame su precio de venta,

construcción o reparación;

d. Los bienes afectados a cualquier religión reconocida por el Estado.

e. Los derechos de usufructo, uso y habitación, así como las servidumbres prediales, que solo
pueden ejecutarse en los términos de los artículos 2144, 2157 y 2178;

f. Las indemnizaciones que corresponden al deudor por daño moral y por daño material
derivado de lesiones a su integridad psicofísica;

g. La indemnización por alimentos que corresponde al cónyuge, al conviviente y a los hijos con
derecho alimentario, en caso de homicidio;

h. Los demás bienes declarados inembargables o excluidos por otras leyes.

b) Limitaciones Respecto de los Acreedores:

La regla es que los acreedores se hallan en posición igualitaria ( par conditio creditorum). Esta
previsto en art. 743 del Código. Pero la igualdad cede, cuando el crédito tiene un “privilegio”,
es decir, la calidad del crédito que le confiere a su titular el derecho a ser pagado con
preferencia a otro. La preferencia al cobro debe surgir de la ley.

Cobra importancia determinar los derechos de preferencia cuando el patrimonio del acreedor
no alcanza a cubrir todas sus deudas.

Los acreedores privilegiados son los que tiene por ley, derecho a cobrar con preferencia a
otros. Y quirografarios o comunes los que no gozan de preferencia alguna para el cobro y
cobran del remanente, una vez satisfechos los privilegios, a prorrata.

96. Acciones:
Para hacer efectivo el principio general de que el patrimonio del deudor es la garantía común
de los acreedores, el ordenamiento jurídico prevé acciones conservatorias e integradoras de
ese patrimonio. Son las acciones subrogatoria, de fraude y la acción directa.

B) ACCION SUBROGATORIA

97. Caracterización.

Es un medio preventivo de actuación que la ley otorga a los acreedores para mantener la
incolumidad del patrimonio del deudor. Tiene lugar cuando el deudor no ejerce los derechos
que tiene contra sus deudores e imposibilita a su acreedor el cobro del crédito que a él le
adeuda.

Por esta vía subrogatoria, el acreedor puede incorporar bienes al patrimonio del deudor, p. ej.
Aceptando una herencia o accionando en reclamo de un crédito contra un tercero vinculado a
aquel, u oponiendo las defensas de prescripción que pudiere tener a su favor el deudor.

Los sujetos que se encuentran vinculados con la acción subrogatoria son:

a) El acreedor subrogante, que es quien promueve la acción para ejercer los derechos del
deudor contra terceros deudores de este.

b) El deudor subrogado que es el deudor del acreedor subrogante y que permanece en estado
de inactividad.

c) El tercero demandado que es el deudor del deudor subrogado.

a) Antecedentes Históricos.

b) Código Civil Derogado.

c) Régimen del CCyC:

ARTICULO 739.- Acción subrogatoria. El acreedor de un crédito cierto, exigible o no, puede
ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de su deudor, si este es remiso en hacerlo y
esa omisión afecta el cobro de su acreencia.

El acreedor no goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por ese medio.

99. Fundamento de la Acción. Carácter Conservatorio o Ejecutivo.

En cuanto a su naturaleza, en doctrina se discute su carácter de

acción conservatoria o ejecutiva.

Para un sector doctrinario es conservatoria. Con la acción subrogatoria, el acreedor de un

deudor inactivo ejerce los derechos de este para cobrar los créditos que tiene a su favor; y de
esta forma busca integrar el patrimonio del deudor para luego poder cobrarse de él. El
acreedor, en definitiva, busca el cobro de las acreencias que el deudor tiene contra los
terceros para posibilitar el aumento del caudal patrimonial de dicho deudor. Participamos de
la postura expresada en cuanto a la naturaleza conservatoria.
Para otro sector doctrinario la acción subrogatoria posee carácter ejecutivo, ya que no se
limita a obtener el ingreso de bienes del patrimonio del deudor, sino también a la realización
directa e inmediata del crédito del acreedor subrogante contra el subrogado.

Otros doctrinario afirman que la acción tiene un carácter “mixto”, ya que persigue la
integración del patrimonio (conservatoria), pero con la finalidad de posibilitar luego la ejecución
del crédito (ejecutiva).

100. Naturaleza Jurídica.

Para explicar la potestad de los acreedores para inmiscuirse en la esfera privada de sus
deudores, se han elaborado las siguientes teorías:

a) Teorías de la Representación y la Gestión:

La actividad del acreedor en la acción subrogatoria, es asimilada por un sector minoritario de

la doctrina a la “gestión de negocios”, o al “mandato legal”.

b) Teoría de la Cesión de Derechos:

Autores extranjeros consideraron que en la acción subrogatoria hay una cesión de acción del
deudor hacia el acreedor. Creemos que ello no es así.

c) Teoría del Título Propio:

Para un sector destacado de la doctrina nacional, el acreedor ejerce un “derecho propio” que
integra el conjunto de prerrogativas que confiere la ley para preservar la garantía patrimonial
del deudor y obtener el cumplimiento.

d) Teoría de la Sustitución Procesal:

Parte importante de la doctrina afirma que la acción subrogatoria constituye un supuesto de

“sustitución procesal” figura del derecho procesal en la que un tercero interviene por derecho
propio ejercitando derechos ajenos. El acreedor en la acción que nos ocupa, actúa ejercitando
judicialmente un derecho de crédito ajeno: el derecho del deudor subrogado. Compartimos
este pensamiento.

101. Caracteres de la Acción Subrogatoria.

- PERSONAL: el acreedor carece de todo derecho real sobre los bienes que se obtengan
como consecuencia del ejercicio de la acción subrogatoria.

- INDIVIDUAL: puede ser ejercida por cualquier acreedor.

- FACULTATIVA: es potestativa del acreedor pues este puede optar por iniciarla o no según
su voluntad.

- OBLICUA: es también indirecta ya que el acreedor subrogante actúa en lugar del deudor y
los bienes que obtiene ingresan al patrimonio del deudor subrogado.
- DISPONIBLE: no es una acción de orden publico por lo cual del acreedor y el deudor pueden
convenir la no ejercitación de la acción en el futuro.

102. Derechos y Acciones que pueden ser objeto de la Acción.

Las acciones pueden versar sobre bienes y derechos de contenido patrimonial tanto las que
nacen de un derecho de crédito como las acciones reales (p. ej., reivindicatoria o confesoria).
Incluye también la facultad del acreedor subrogante de hacer valer las excepciones y defensas
procesales oponibles a los terceros en beneficio del patrimonio del deudor subrogante, así
como también las acciones tendientes a obtener el cumplimiento de la sentencia judicial.

ARTICULO 741.- Derechos excluidos. Están excluidos de la acción subrogatoria:

a. Los derechos y acciones que, por su naturaleza o por disposición de la ley, solo pueden ser
ejercidos por su titular;

b. Los derechos y acciones sustraídos de la garantía colectiva de los acreedores;

c. Las meras facultades, excepto que de su ejercicio pueda resultar una mejora en la situación
patrimonial del deudor.

De esta forma, quedan excluidos de la acción subrogatoria:

- El ejercicio de los derechos inherentes a la persona del deudor, que son intransmisible e
inalienables, y solo pueden ser ejercidos por su titular (derechos personalísimos, la acción de
revocación de donación por causa de ingratitud del donatario);

- También queda excluido el ejercicio de los derechos extrapatrimoniales, como las acciones
de estado, la acción de nulidad de matrimonio o de divorcio vincular;

- Los derechos inembargables, que se encuentran fuera de la ejecución de los acreedores;

- Los derechos patrimoniales de carácter estrictamente personal, como los alimentos entre
parientes;

- Las simples facultades que dependen del ámbito de libertad de su titular y cuyo ejercicio
pueden modificar la situación patrimonial del deudor, como es el caso de las facultades del
deudor autor de una obra literaria que puede decidir si publicarla o reeditarla.

103. Legitimación. Quienes Pueden Subrogar.

El art. 739 legitima a todo acreedor de un crédito cierto, exigible o no y en las condiciones que
el Código regula para el ejercicio de la acción. No distingue su calidad de quirografario o
privilegiado, por lo cual se entiende que comprende ambas categorías.

Debe tratarse de un crédito “cierto” es decir, no controvertido y que tenga suficiente

verosimilitud por sus antecedentes o la documentación que lo respalde.

Tratándose de una acción principalmente “conservatoria”, no se requiere que el crédito

esté en condiciones de exigibilidad al momento de incoar la acción.
104. Condiciones Para el Ejercicio de la Acción Subrogatoria.

1) EL CARÁCTER DEL ACREEDOR: el acreedor debe acreditar fehacientemente su condición

de acreedor del deudor para subrogarlo e iniciar la acción. Será necesario que acompañe la
documentación de la que surge su condición, mas no es requisito que exista una sentencia
que así lo declare. Rigen en este aspecto las reglas sobre la producción de prueba en el
proceso.

2) EL INTERES LEGITIMO PARA ACCIONAR: el acreedor subrogante debe acreditar también

su interés legítimo para accionar.

3) LA INACTIVIDAD DEL DEUDOR.

4) LA CITACION DEL DEUDOR AL PROCESO: el CCyC en el art. 740 dice: “Citación del
deudor. El deudor debe ser citado para que tome intervención en el juicio respectivo”.

105. Efectos:

a) Entre el Acreedor Subrogante y el Deudor Subrogado:

El acreedor se pone en lugar del deudor con facultades para obtener el resultado de la acción
judicial que realiza. Sin embargo, hemos estudiado que el deudor subrogado continua siendo
el titular del derecho y de los bienes. El acreedor no puede apoderarse de los bienes o del
valor resultante del cobro de los créditos que se logren con la acción, ya que estos ingresan
directamente al patrimonio del deudor para integrarlo. Es importante señalar que el deudor
cuenta con la posibilidad de abandonar su inacción y recuperar el efectivo ejercicio de sus
derechos en el proceso.

b) Entre el Acreedor Subrogante y el Tercero Demandado:

El tercero, deudor del deudor subrogado, una vez demandado por el acreedor subrogante
pude oponer todas las defensas y excepciones que hubiera podido hacer valer frente al
deudor subrogado (su acreedor). Lo que no puede hacer, es oponer en ese proceso las
defensas que tuvieran titulo personal contra el acreedor ya que este actúa como subrogante y
no ejerce un derecho propio.

El acreedor no puede disponer del resultado del ejercicio del derecho de crédito, ni haciendo
transacciones ni remisiones de deuda ni recibir pagos: solo puede hacerlo el deudor
subrogado que es el titular del derecho.

El monto que resulte de la condena en la sentencia debe coincidir en el importe del crédito
subrogado (el crédito que el deudor subrogado tiene contra el tercero demandado); no se
limita al monto de la deuda que mantiene el deudor subrogado con el acreedor subrogante.

c) Efectos Entre el Deudor Subrogado y el Tercero Demandado:

Entre estos sujetos existe una relación jurídica que no se ve alterada por la acción
subrogatoria. El deudor subrogado puede recibir pagos de su deudor y efectuar actos de
disposición de su crédito.

d) Efectos Entre el Acreedor Subrogante y los Restantes Acreedores del Deudor Subrogado:
El acreedor subrogante que inicia la acción no tiene ninguna ventaja ni preferencia con
relación a los restantes acreedores del deudor subrogado.

Es conveniente que el acreedor accionante, un vez que han ingresado los bienes al patrimonio
del deudor, podrá solicitar embargo sobre los mismos para asegurarse que al menos tiene una
preferencia de cobro respecto de los acreedores que traben medidas con posterioridad a los
restantes acreedores quirografarios.

106. Comparación con Otras Figuras.

a) Con la Acción de Fraude:

se diferencian entre si en:

- La acción subrogatoria se ejerce en nombre y representación del deudor; mientras que en la

acción de inoponibilidad la acción es interpuesta en nombre y por derecho del propio acreedor.

- La acción subrogatoria aprovecha a todos los acreedores además del demandante; en la

acción de inoponibilidad solo se beneficia el acreedor que interpone la acción.

- La subrogatoria se aplica el régimen del derecho que se ejerce, p. ej. En cuanto a la

prescripción. Mientras que la declaración de inoponibilidad tiene su propio régimen.

b) Con la Acción Directa:

- La acción subrogatoria tiene naturaleza conservatoria mientras que la acción directa tiene
naturaleza ejecutiva.

- La subrogatoria beneficia a todos los acreedores; la acción directa solo beneficia al acreedor
demandante y en la medida de su crédito.

- En la acción subrogatoria lo obtenido ingresa directamente al patrimonio del deudor

subrogado; en la acción directa, lo obtenido ingresa directamente al patrimonio del acreedor.

- La subrogatoria se ejerce por el total del monto que el tercero demandado le debe al deudor
subrogado; la acción directa se ejerce solo por el monto del crédito que tiene quien acciona.

c) Con la Acción de Simulación:

la simulación es la operación por la cual se crea una situación jurídica aparente, con una
finalidad negocial distinta de la manifestada, declarándose actos o relaciones jurídicas
inexistentes, o encubriéndose otros diferentes de los realmente celebrados. Se trata de una
operación por cuanto representa un fenómeno jurídico complejo que no se agota en una sola
declaración de voluntad, ya que comprende al menos dos actos: el negocio simulado,
consistente en el acto no real o aparente y el acuerdo simulatorio que “encierra la verdadera
intención de las partes” respecto de la realidad que se procura encubrir.

ARTICULO 333.- Caracterización. La simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter

jurídico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clausulas que no son
sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por el se constituyen o transmiten
derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten.

Una vez sentada una noción y la caracterización de la simulación, cabe apuntar las
diferencias:

- La acción subrogatoria puede ser iniciada por los acreedores de un deudor inactivo; la acción
de simulación puede ser ejercida por las partes del acto simulado, sus sucesores y los
terceros interesados.

- En la subrogatoria se debe acreditar en el juicio la calidad de acreedor, el interés legítimo y la

inacción del deudor; en la simulación se debe acreditar que el acto es simulado y el perjuicio
que irroga.

- En la subrogatoria se reclama el total del crédito que el tercero demandado le debe al deudor
subrogado; en la simulación se reclama la totalidad del crédito simulado.

- La acción subrogatoria aprovecha a todos los acreedores del deudor subrogado y no otorga
preferencia de cobro al acreedor subrogante frente a otros; la simulación beneficia a todos los
interesados en la nulidad el acto simulado o en mostrar el acto real, según el caso.

C) ACCION DE FRAUDE

107. Concepto.

La acción de inoponibilidad, llamada también revocatoria o pauliana , es un remedio

regla que faculta a los acreedores a impugnar los actos jurídicos realizados en fraude de sus
derechos. De allí su denominación también como “acción de fraude”.

El acreedor puede pedir la declaración de inoponibilidad cuando el deudor realiza actos de

enajenación de derechos o facultades que provocan su insolvencia o agravan su existente en
perjuicio de sus acreedores. Son actos del deudor que atentan contra la integridad de su
patrimonio, afectando la garantía común de los acreedores y el principio de buena fe.

ARTICULO 338.- Declaración de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la declaración

de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos, y de las
renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o evitado
empeorar su estado de fortuna.

a) Ubicación Metodológica:

b) Evolución Histórica. Código Civil Argentino:

108. Fundamento.

109. Naturaleza Jurídica.

La acción de fraude es una acción personal de inoponibilidad. No se trata de una acción

real pues no persigue reconocer un derecho de propiedad a favor de quien ejerce la acción ni
tampoco del deudor.
El acreedor puede pedir que ciertos actos no le sean opuestos, aunque ellos mantengan su
eficacia entre los intervinientes y los terceros no accionantes. La acción no persigue
directamente los bienes enajenados del deudor, sino que tiende a atacar los actos de
disposición en la medida del perjuicio que le cause al acreedor. Solo quien demanda se
beneficia con el éxito de su acción.

El acto atacado carecerá de eficacia con relación al acreedor impugnante pero seguirá siendo
eficaz entre los intervinientes y terceros no afectados que no han reclamado. El tercero
interesado que pretende mantener el acto y a quienes han pasado bienes del deudor, puede
evitar la impugnación satisfaciendo el crédito del acreedor impugnado.

El Código le da a la acción de fraude carácter de acción de inoponibilidad.

110. Condiciones Para el Ejercicio de la Acción. Legitimación.

a) Legitimación Activa:

Cualquier acreedor puede pedir la declaración de inoponibilidad de los actos celebrados por el
deudor en fraude de sus derechos. Así lo establece el art. 338 del Código.

b) Legitimación Pasiva:

La acción debe ser interpuesta contra quienes han sido parte del acto a impugnar. Es
necesario además que el acreedor accionante demuestre que el acto causo o agravo la
insolvencia del deudor.

También quedan incluidos como legitimados pasivos los subadquirientes de los derechos
obtenidos con el acto impugnado, pero solo en la medida que hayan adquirido bienes a titulo
gratuito; o con complicidad en el fraude (mala fe).

En cuanto a los subadquirientes que obraron de mala fe y transmitieron los bienes a un tercero
de buena fe y a titulo oneroso, la ley les obliga a responder solidariamente con el deudor que
incurrió en fraude, por los daños ocasionados al acreedor.

Quien contrato con el deudor y lo hizo de buena fe y a titulo gratuito, solo responde frente al
acreedor en la medida de su enriquecimiento.

111. Requisitos de la Acción de Fraude.

ARTICULO 339.- Requisitos. Son requisitos de procedencia de la acción de declaración de

inoponibilidad:

a. Que el crédito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya
actuado con el propósito de defraudar a futuros acreedores;

b. Que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;

c. Que quien contrato con el deudor a titulo oneroso haya conocido o debido conocer que el
acto provocaba o agravaba la insolvencia.
En efecto, el fraude no puede oponerse a los acreedores de los terceros adquirientes
que de buena fe hayan ejecutado los bienes comprendidos en el acto a titulo oneroso,
salvo que el adquiriente sea a titulo gratuito o hubiera mediado el Concilium
fraudis entre el deudor y el tercero.

Ello es así por cuanto el acreedor puede accionar contra el subadquiriente de los derechos
obtenidos por el acto impugnado si la adquisición fue a titulo gratuito, o si el subadquiriente
actuó en complicidad con el fraude. La complicidad del subadquiriente se presume si al
momento de contratar conocía el estado de insolvencia del deudor. Se trata de una
presunción iuris tantum.

112. Actos que pueden ser Declarados Inoponibles.

La acción de declaración de inoponibilidad puede ser ejercida contra todo acto de contenido
patrimonial.

Puede tratarse de diferentes actos de disposición patrimonial: una enajenación de bienes, una
remisión de deuda, el pago de una deuda aun no vencida, la constitución de una prenda o
hipoteca sobre deuda aun no vendida o ya vencida pero constituida originalmente sin esas
garantías; el pago de deuda por entrega de bienes por un valor menor al que realmente
tienen; si se trata de una locación y se realiza una disminución del precio sin motivo alguno o
se renueva anticipadamente el contrato.

Quedan excluidos de la acción los actos de carácter extrapatrimonial donde el deudor ha

ejercido derechos inherentes a la personalidad como son las acciones de estado o en general
las acciones del derecho de familia; y asimismo están descartados de la acción los actos de
contenido patrimonial pero personalísimos del deudor como la renuncia a revocar una
donación por ingratitud.

113. Efectos de la Acción.

a) Efectos Respecto al Acreedor Accionante:

ARTICULO 342.- Extensión de la inoponibilidad. La declaración de inoponibilidad se pronuncia

exclusivamente en interés de los acreedores que la promueven, y hasta el importe de sus
respectivos créditos.

b) Entre el Acreedor Demandante y el Tercero Adquiriente en el Acto Fraudulento:

Los efectos dependen de la buena o mala de del tercero que realiza el acto fraudulento con el
deudor.

Cuando el tercero obro de buena fe y el acto de adquisición fue gratuito, la acción de

declaración de inoponibilidad es viable a favor del acreedor demandante . Como
consecuencia de ello, el tercero deberá restituir los bienes que haya adquirido en el estado en
que se encuentren, pudiendo quedarse con los frutos percibidos durante la posesión de buena
fe.

Cuando el tercero obro de mala fe, en complicidad con el deudor fraudulento, deberá restituir
los bienes que hubiese adquirido con mas los frutos percibidos y los pendientes. En caso de
deterioro o perdida de los bienes, o si los mismos fueron transferidos a un subadquiriente de
buena fe y a titulo oneroso, el tercero adquiriente de mala fe responde en forma solidaria con
el deudor frente al acreedor perjudicado.

c) Entre el Deudor Principal y el Tercero Adquiriente:

El acto realizado entre el deudor y el tercero adquiriente tiene plena validez y eficacia. Y ello
es así en tanto el acreedor que acciona por declaración de inoponibilidad, no tiene por
finalidad declarar nulo ese acto, sino que busca declarar que el mismo le es inoponible.

La acción de inoponibilidad prospera solo en la medida del crédito del acreedor demandante;
por lo tanto, si existe un remanente, este le pertenece al tercero adquiriente.

d) Entre el Acreedor Accionante y los Subadquirientes:

El acreedor perjudicado también puede dirigir la acción de inoponibilidad contra los

Subadquirientes de los derechos obtenidos por el acto impugnado, siempre que hayan
adquirido los bienes a titulo gratuito, o bien, si son cómplices en el fraude.

114. Ejercicio de la Acción: Plazo de Prescripción. Extinción de la Acción.

La acción declaración de inoponibilidad que nace del fraude prescribe a los dos
años. El plazo de prescripción comienza a contarse “desde que se conoció o pudo conocerse
el vicio del acto”.

En cuanto a la extinción dela acción, se produce cuando el adquiriente de los bienes

transmitidos por el deudor desinteresa a los acreedores (el acreedor percibe su crédito y su
interés se ve satisfecho) o les da garantías suficientes (asegura que percibirán sus créditos en
el futuro).

ATICULO 341.- Extinción de la acción. Cesa la acción de los acreedores si el adquiriente de

los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garantía suficiente.

115. Comparación con las Acciones. Remisión.

Respecto a la acción de simulación las diferencias son las siguientes:

- La declaración de inoponibilidad procura declarar la inoponibilidad del acto atacado al

acreedor accionante, no afecta la validez del actos que mantiene sus efectos entre el deudor y
el o los terceros adquirientes. La simulación, en cambio, persigue la anulación del acto
simulado al desbaratar su apariencia.

- En cuando a la naturaleza jurídica, la acción de declaración de inoponibilidad es para

algunos autores ejecutiva y para otros conservatoria; mientras que la acción de simulación es
considerada conservatoria.

- La inoponibilidad prospera por el monto del crédito del acreedor demandante, por lo cual si
del resultado de la acción surge un remanente, este le corresponde al adquiriente del acto
impugnado. En la simulación la acción prospera por la totalidad del crédito simulado.
- En la inoponibilidad es requisito que el acto fraudulento produzca o agrave la insolvencia del
deudor; no es necesario en la simulación demostrar la insolvencia ya que basta con demostrar
la apariencia del acto.

- La declaración de inoponibilidad busca que el acto no le pueda ser opuesto al acreedor

accionante y es el único beneficiario de la acción. La simulación provoca la nulidad del acto y
beneficia a la totalidad de los acreedores.

D) ACCION DIRECTA

116. Concepto y Ubicación Metodológica:

ARTICULO 736.- Acción directa. Acción directa es la que compete al acreedor para percibir lo
que un tercero debe a su deudor, hasta el importe del propio crédito. El acreedor la ejerce por
derecho propio y en su exclusivo beneficio. Tiene carácter excepcional, es de interpretación
restrictiva, y solo procede en los casos expresamente previstos por la ley.

Tiene ventajas frente a la acción subrogatoria, ya que no busca integrar el patrimonio del
deudor, sino que le permite al acreedor demandante ingresar directamente en su patrimonio
los valores que obtenga y hasta el monto de su crédito. Esta acción redunda en beneficio solo
del acreedor que la interpone.

117. Fundamentos. Naturaleza Jurídica.

Se han dado diferentes fundamentos justificantes, a saber:

- En la equidad y el sentido practico;

- En el enriquecimiento sin causa;

- En la justa frustración de un enriquecimiento indebido;

- En la gestión de negocios.

En cuanto a su naturaleza se trata de una acción ejecutiva y no conservatoria.

118. Código Civil Argentino.

119. Caracteres.

Es una acción excepcional, pues procede solo en aquellos casos en los cuales la ley
expresamente la autoriza. Además, es de interpretación restrictiva. Significa que en caso de
duda sobre la procedencia o improcedencia de la acción, habrá que estarse por la negativa.

120. Requisitos.

ARTICULO 737.- Requisitos de ejercicio. El ejercicio de la acción directa por el acreedor

requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos:

a. Un crédito exigible del acreedor contra su propio deudor;

b. Una deuda correlativa exigible del tercero demandado a favor del deudor;

c. Homogeneidad de ambos créditos entre sí; (debe tratarse de créditos de igual naturaleza, p.
ej. Si ambos son créditos de sumas dinerarias).

d. Ninguno de los dos créditos debe haber sido objeto de embargo anterior a la promoción de
la acción directa;

e. Citación del deudor a juicio.

121. Legitimados en la Acción Directa.

El activo es el acreedor que interpone la acción en nombre propio. El pasivo es el tercero

demandado, deudor del deudor principal.

122. Efectos de la Acción Directa.

ARTICULO 738.- Efectos. La acción directa produce los siguientes efectos:

a. La notificación de la demanda causa el embargo del crédito a favor del demandante;

b. El reclamo solo puede prosperar hasta el monto menor de las dos obligaciones:

c. El tercero demandado puede oponer al progreso de la acción todas la defensas que tenga
contra su propio acreedor y contra el demandante;

d. El monto percibido por el actor ingresa directamente a su patrimonio;

e. El deudor se libera frente a su acreedor en la medida en que corresponda en función del

pago efectuado por el demandado.

123. Casos.

Enumeramos los supuestos previstos en el CCyC que habilitan a la acción directa.

a) La Acción del Subcontratado:

b) La Acción en la Sublocación:

El locador tiene acción directa contra el sublocatario para cobrar el alquiler adeudado por el
locatario, en la medida de la deuda del sublocatario. También el locador puede exigirle al
sublocatario el cumplimiento de las obligaciones que la sublocación le impone, incluyendo el
resarcimiento de los daños causados por el uso indebido de la cosa. Recíprocamente, el
sublocatario tiene acción directa contra el locador para obtener a su favor el cumplimiento de
las obligaciones asumidas en el contrato de locación. La conclusión de la locación determina
la cesación del subarriendo, excepto que se haya producido por confusión. (art. 1327).

c) En la Sustitución del Mandato:

El mandatario puede sustituir en otra persona la ejecución del mandato y es responsable de la
elección del sustituto, excepto cuando lo haga por indicación del mandante. En caso de
sustitución, el mandante tiene acción directa contra el sustituto, pero no esta obligado a
pagarle retribución si la sustitución no era necesaria. El mandatario responde directamente por
la actuación del sustituto cuando no fue autorizado a sustituir, o cuando la sustitución era
innecesaria para la ejecución del mandato. (art. 1605).

d) En el Contrato Oneroso de Renta vitalicia:

El tercero beneficiario de este contrato se constituye en acreedor de la renta desde su

aceptación y tiene acción directa contra el deudor del contrato para obtener su pago (art.
1605).

e) En la Reivindicación:

La acción reivindicatoria de una cosa mueble no registrable no puede ejercerse contra el

subadquiriente de un derecho real de buena fe y a título oneroso, excepto disposición legal en
contrario. Sin embargo, el reivindicante puede reclamarle al subadquiriente todo o parte del
precio insoluto.

f) En el Contrato de Seguros:

Se ha dicho que no es una acción directa, sino que constituye una figura autónoma, con
caracteres y efectos propios.

E) MEDIDAS CAUTELARES

124. Caracterización.

La ley procesal brinda al acreedor herramientas para hacer efectivo el principio de que “el
patrimonio del deudor es la garantía común de los acreedores”. Además de las acciones
subrogatorias, de inoponibilidad y directa que hemos analizado, el acreedor cuenta con las
“medidas cautelares” para conservar el derecho de crédito, impedir que el deudor se
insolvente y de ese modo poder hacer efectivo el crédito.

Son medidas de protección anticipada del crédito, ya que se hacen efectivas con anterioridad
a que el deudor evada algún bien de su patrimonio. Son, además medidas instrumentales,
pues no constituyen un fin en si mismas sino que tienden a garantizar el resultado de un
proceso.

Son providencias que tienen un carácter eminentemente judicial, dado que es necesario que
sea un juez quien las ordene. Iniciado el proceso judicial, o incluso antes de ello, pero con la
carga de iniciarlo bajo sanción de caducidad de la medida, el acreedor (actor en proceso)
puede solicitar al juez estas disposiciones.

125. Requisitos Comunes para la Procedencia de las Medidas Cautelares.

a) Verosimilitud en el Derecho:
El acreedor debe acreditar la razonabilidad de la petición de la medida con base en el derecho
que invoca, lo que no significa certeza sino la pertinencia de la medida en función de las
circunstancias del caso.

b) Peligro en la Demora:

El peticionante debe mostrar que existe un riesgo objetivo que es necesario evitar con la
medida. Es decir, que hay una objetiva posibilidad de frustración, riesgo o estado de peligro de
ese derecho invocado por el demandante. En ciertos casos ese riesgo surge in re ipsa (de la
misma situación).

c) Contracautela:

El peticionante de la medida, en principio, debe garantizar de modo suficiente la reparación de

los daños que eventualmente pudiera causar la traba de una cautelar indebidamente. La
exigencia o no Contracautela es evaluada por el juez en el caso concreto, y hay supuestos en
los que no se exige como p. ej. Cuando las solicita el Estado o cuando se peticiona un
beneficio de litigar sin gastos.

126. Embargo Preventivo.

Es una de las medidas cautelares que regulan los códigos Procesales Civiles y Comerciales
de la Nación y de las Provincias.

Consiste en la afectación de un bien o bienes del deudor para asegurar la eventual ejecución
futura, individualizándolos y limitando las facultades de disposición y de goce de aquellos,
hasta tanto se dicte sentencia de condena o se desestime la demanda.

Es posible la transmisión de los bienes afectados, previa autorización judicial y sustitución con
otros bienes o su producido.

ARTICULO 745.- Prioridad del primer embargante. El acreedor que obtuvo el embargo de
bienes de su deudor tiene derecho a cobrar su crédito, intereses y costas, con preferencia a
otros acreedores.

Esta prioridad solo es oponible a los acreedores quirografarios en los procesos individuales.

Si varios acreedores embargan el mismo bien del deudor, el rango entre ellos se determina
por la fecha de la traba de la medida.

Los embargos posteriores deben afectar únicamente el sobrante que quede después de
pagados los créditos que hayan obtenido embargos anteriores.

La norma regula la oponibilidad del embargo trabado por el acreedor frente a los otros
acreedores y la prioridad que le otorga en el caso de concurrencia de varios acreedores,
siempre y cuando se trate de procesos individuales. La ventaja del primer embargante cede en
caso de quiebra, y en el caso de los procesos individuales ante la existencia de acreedores
privilegiados: p. ej., el acreedor hipotecario tiene prioridad de cobro frente al acreedor
quirografario, aunque este hubiese logrado inscribir la traba del embargo con anterioridad a la
constitución de la hipoteca.
Existen distintas clases de embargo según la índole del proceso y la etapa en que es
ordenado:

· EL EMBARGO PREVENTIVO es aquel que se puede ordenar en un proceso de

conocimiento, cuando se cumplen los requisitos antes mencionados (verosimilitud en el
derecho, peligro en la demora y Contracautela).

· EMBARGO EJECUTIVO es cuando se decreta en un proceso ejecutivo, es decir, en un juicio

con ciertas peculiaridades que habilitan el cobro expedito de una deuda que reúne ciertas
características con la facultad de agredir sin más el patrimonio del deudor. No se requiere
cumplir con los recaudos antes aludidos (similitud en el derecho, etc.), en razón de fundarse
en un titulo que goza de una presunción de legitimidad.

· EL EMBARGO EJECUTORIO es aquel que se dispone con posterioridad a la sentencia

judicial dictada en el marco del proceso ejecutivo, a fin de disponer la realización y liquidación
del bien embargado a favor del acreedor.

127. Inhibición General de Bienes.

Esta medida impone al deudor la prohibición genérica de vender o agravar sus bienes
registrales. Se le concede al acreedor cuando no se conocen bienes del deudor que puedan
ser individualizados y embargados, o cuando los bienes embargados resultan insuficientes
para responder a las deudas reclamadas.

Una de las diferencias con el embargo es que la anotación de la inhibición general de bienes
no concede una preferencia al acreedor con relación a las anotaciones posteriores de otros
acreedores.

128. Anotación de Litis.

Es una medida cautelar judicial que consiste en la inscripción en el registro del bien
correspondiente y que da a conocer acerca de la existencia de un litigio determinado. Con ello
el acreedor logra dar publicidad a la situación judicial y puede oponer los derechos alegados
en el juicio a los terceros que adquieren derechos reales o personales sobre inmuebles del
deudor. Dichos terceros adquirientes deberán soportar las consecuencias de la sentencia
judicial que recaiga en el juicio, sin poder alegar el desconocimiento de su existencial.

La anotación de litis no causa la indisponibilidad del bien que es objeto del juicio, y su titular
puede enajenarlo. Sin embargo, el tercero adquiriente no podrá alegar la buena fe en relación
con el bien anotado.

129. Intervención Judicial.

El juez puede ordenar, con una finalidad preventiva, la designación de un interventor que
tendrá injerencia en la gestión patrimonial del deudor. Esta medida puede ser única medida
eficaz o complementaria de otra medida cautelar.

Puede tratarse de una “interventor informante” o de un “interventor recaudador”, dependiendo

de las condiciones de excepción que establecen las normas que lo regulan.
El interventor recaudador es un tercero designado por el juez para recaudar una suma de
dinero determinada por el magistrado, sobre el producido de rentas o frutos de determinados
bienes.

El interventor informante se encarga de informar al juez sobre el estado de los bienes que son
objeto del juicio, o bien, sobre las operaciones o actividades que realiza el deudor.

Los interventores deben tener conocimiento sobre el tema encomendado, la orden judicial
establecerá además cuales la misión a cumplir y durante cuanto tiempo. La Contracautela se
fija en relación con la clase de intervención, a los daños que eventualmente pueda irrogar la
medida y las costas que se generen.

130. Secuestro.

El secuestro de los bienes del deudor es una medida judicial autónoma que se concede
cuando el embargo no asegure el derecho invocado por el peticionante de la medida. Tiende a
preservar los bienes del deudor que están el litigio, desapoderando al demandado de ellos,
hasta tanto se dicte la sentencia.

131. Prohibición de Innovar.

Es una medida cautelar que tiene por finalidad mantener el estado de una situación de hecho
o de derecho existente al momento en que se decreta. Se trata de impedir modificaciones a la
situación durante la permanencia del proceso, para evitar que las partes puedan realizar actos
que tornen ilusoria o ineficaz la sentencia que se dicte.

Se aplica p. ej. A los casos en los que un afiliado reclama porque la obra social le comunica
que dejara de proveerle una determinada medicación y tratamiento. La prohibición de innovar
que se ordena judicialmente busca mantener la prestación hasta tanto se dicte la sentencia
definitiva que rechace o confirme la decisión de la entidad proveedora del tratamiento.

132. Prohibición de Contratar.

El juez ordena con esta medida, la prohibición de contratar sobre determinados bienes, sean
muebles o inmuebles. Restringe de ese moda la posibilidad de realizar actos de disposición o
de enajenación, y su finalidad es asegurar la eventual ejecución forzada de la sentencia que
se dicte en el juicio respecto de dichos bienes.

133. Medidas Cautelares Genéricas.

El Código Procesal Civil y Comercial contiene una norma en la que faculta a solicitar
judicialmente otras medidas distintas a las ya mencionadas, siempre que le peticionante
tuviere motivos fundados y se trate de situaciones que requieren medidas urgentes y mas
aptas. Son las llamadas “medidas cautelares genéricas” y surgen de lo dispuesto en el art. 232
del Código citado.

Como medidas cautelares genéricas se han ordenado judicialmente:

- MEDIDAS INNOVATIVAS: cuando el juez ordena modificar un estado de cosa hasta tanto si
dicte la sentencia. En un caso inverso a la medida de no innovar.
- TUTELA ANTICIPADA: mediante esta orden judicial de carácter provisional se busca evitar
la consumación de un daño actual o inminente. Se trata de resguardar una situación de hecho
o de derecho para asegurar la eficacia de la sentencia. Un ejemplo es la orden judicial para la
colocación de una prótesis a la victima de un accidente de tránsito, a cargo del demandado del
proceso cuando aún no hay sentencia definitiva: fallo de la CS causa “Camacho Acosta” del
año 1997. Se ha denominado a este tipo de pronunciamiento “anticipo de jurisdicción”.

F) PRIVILEGIOS

134. Generalidades. Régimen Aplicable.

la regla es que los acreedores concurren en pie de igualdad frente al deudor común (par
conditio creditorum), excepto que exista una “causa legal de preferencia” (art. 743).

El principio de que los acreedores concurren en pie de igualdad cede cuando el patrimonio del
deudor no alcanza a cubrir la totalidad de los créditos. En esta situación adquiere fundamental
importancia las prioridades de cobro que establece la ley como una excepción al principio de
cobro igualitario y proporcional de todos los acreedores.

135. Concepto. Caracteres. Clases.

a) Definición:

ARTICULO 2573.- Definición. Asiento. Privilegio es la calidad que corresponde a un crédito de

ser pagado con preferencia a otro. Puede ejercitarse mientras la cosa afectada al privilegio
permanece en el patrimonio del deudor, excepto disposición legal en contrario y el supuesto
de subrogación real en los casos que la ley admite. El privilegio no puede ser ejercido sobre
cosas inembargables declaradas tales por la ley.

ARTICULO 2574.- Origen legal. Los privilegios resultan exclusivamente de la ley. El deudor no
puede crear a favor de un acreedor un derecho para ser pagado con preferencia a otro, sino
del modo como la ley establece.

En la doctrina se los ha definido como “derecho surgido de la calidad del crédito, por motivo
del cual la ley confiere al acreedor la facultad de ser pagado con preferencia a los otros
acreedores del deudor”.

b) Caracteres:

Los privilegios presentan los siguientes caracteres:

- Tienen origen en la ley;

- Son objetivos (responden a la causa o naturaleza del crédito);

- Accesorios y transmisibles;

- Indivisibles;

- Renunciables;
- No tienen acceso registral;

- No conceden ius persequendi;

- Son de interpretación estricta.

c) Clases:

1) COMUNES Y PRIVILEGIADOS:

Por un lado, se hallan los privilegios o acreedores “comunes o quirografarios”, concurren en un

pie de igualdad al cobro de sus créditos, y, por otro, los “privilegiados”, que son cuando la ley
les otorga, en casos especiales, una prioridad de cobro respecto de otros acreedores del
mismo deudor. Los privilegios se conceden objetivamente en razón del crédito involucrado y
no de la persona del acreedor.

Cuando el patrimonio del deudor no alcance para cubrir la totalidad de los créditos
quirografarios, los acreedores comunes concurren al cobro “a prorrata”.

2) GENERALES Y ESPECIALES:

A su vez, los créditos privilegiados pueden ser generales o especiales, según recaían sobre la
totalidad del patrimonio (o un conjunto de bienes del deudor), o bien sobre algún bien en
particular.

Los privilegios generales solo pueden ser invocados en los procesos universales (art. 2580).
No pueden invocarse en los procesos individuales. Es por ello que el tratamiento legal de los
privilegios generales corresponde a la Ley de Concursos y Quiebras.

Los privilegios especiales están tratados en el art. 2582 y recaen sobre algún bien
determinado del deudor.

Las diferencias que se presentan entre los privilegios generales y los especiales son las
siguientes:

- Los privilegios generales solo pueden hacerse valer en el caso de concurso y quiebra del
deudor; los especiales pueden ser invocados y hechos valer tanto en procesos individuales
como colectivos;

- Los créditos con privilegio general cesan de producir intereses desde la apertura del
concurso o quiebra del deudor; los créditos con privilegio especial continúan generando
intereses compensatorios;

- La subrogación real solo puede darse en los privilegios especiales porque recaen sobre un
bien determinado;

- El crédito con privilegio especial tiene un rango superior al que tiene un privilegio general, por
eso el acreedor cuyo crédito tenga un privilegio especial cobra antes que el que tiene privilegio
general
ARTICULO 2580.- Privilegios generales. Los privilegios generales solo pueden ser invocados
en los procesos universales.

ARTICULO 2581.- Créditos quirografarios. Los acreedores sin privilegios concurren a prorrata
entre sí, excepto disposición expresa en contrario de este Código.

ARTICULO 2582.- Enumeracion. Tienen privilegio especial sobre los bienes que en cada caso
se indica:

a. Los gastos hechos para la construcción, mejora o conservación de una cosa, sobre esta. Se
incluye el crédito por expensas comunes en la propiedad horizontal;

b. Los créditos por remuneraciones debidas al trabajador por seis meses y los provenientes de
indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigüedad o despido, falta de preaviso y fondo de
desempleo, sobre las mercaderías, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad
del deudor, se encuentren en el establecimiento donde presta sus servicios o que sirven para
su explotación.

Cuando se trata de dependientes ocupados por el propietario en la edificación, reconstrucción

o reparación de inmuebles, el privilegio recae sobre estos;

c. Los impuestos, tasas y contribuciones de mejoras que se aplican particularmente a

determinados bienes, sobre estos;

d. Lo adeudado al retenedor por razón de la cosa retenida, sobre esta o sobre las sumas
depositadas o seguridades construidas para liberarla;

e. Los créditos garantizados con hipoteca, anticresis, prenda con o sin desplazamiento,
warrant y los correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garantía especial
o flotante;

f. Los privilegios establecidos en la Ley de Navegación, el Código Aeronáutico, la Ley de

Entidades Financieras, la Ley de Seguros y el Código de Minería.

3) COSAS MUEBLES E INMUEBLES:

Esta clasificación no esta contemplada en el Código. La doctrina le concede una escasa

atención ya que no hay diferencias de tratamiento legal entre ambas categorías, sino que
tienen el mismo régimen.

4) CREDITOS SUBORDINADOS:

Además de estas dos categorías clásicas (créditos comunes y privilegiados), el Código incluye
los “créditos subordinados” que son aquellos cuyos titulares han convenido postergar sus
derechos de cobro hasta el pago total de otras deudas presentes o futuras del deudor (art.
2575).

136. Fundamentos.

Los fundamentos que acepta la doctrina en general son variados: razones de justicia y
equidad, el fomento de ciertas actividades industriales; la facilitación del crédito; la circulación
de los bienes; la ejecución de los bienes; la protección de los intereses del estado; razones de
bien público.

137. Naturaleza Jurídica.

Hay tres teorías destacadas sobre la naturaleza jurídica de los privilegios: a) son derechos
reales; b) son derechos personales; y c) son una cualidad del crédito que determina la ley.

a) Derechos Reales:

Es la postura minoritaria en doctrina.

b) Derechos Personales:

Es la doctrina mayoritaria en Argentina. Los privilegios se ejercen contra otros acreedores del
mismo deudor; y tienen un carácter accesorio por lo que revisten la misma naturaleza del
derecho al cual acceden que es personal y no real. De allí su carácter indudable de derecho
personal.

c) Un atributo del Crédito que da la Ley:

esta postura es criticada.

138. Sistemas Legales.

El régimen del Código se aplica para las ejecuciones individuales de las obligaciones y solo se
regula los privilegios especiales (arts. 2582 y ss.).

139. Asiento y Extensión del Privilegio.

El asiento del privilegio es la cosa o conjunto de cosas que quedan afectadas al cobro del
crédito y con cuyo producido (luego de la “venta” forzosa) habrá de satisfacer la prioridad de
cobro perteneciente al acreedor privilegiado.

En el caso en que el bien sobre el que se asienta el privilegio sea enajenado con anterioridad
al momento en que el cobro del crédito pueda ser efectivizado, se aplica la regla legal de
la subrogación real mediante lo cual el privilegio se extenderá sobre los nuevos bienes que se
encuentren o ingresen posteriormente al patrimonio del deudor en reemplazo del bien
enajenado (art. 2584).

La extensión de privilegio se relaciona con el alcance de esta preferencia de cobro. El Art.

2577 trata la cuestión de la extensión de los privilegios “El privilegio no se extiende a los
intereses, ni a las costas, ni a otros accesorios del crédito, excepto disposición legal expresa
en contrario”.

140. Conflicto entre los Acreedores con Privilegio Especial.

Cuando se trata de privilegios dispuestos en normas de otros cuerpos legales, tales como la
Ley de Navegación, el Cod. Minería, la Ley de Seguros, etc., la prelación tiene el orden que
establecen cada uno de estos ordenamientos legales en particular.
En cuanto a los privilegios en el CCyC, el orden de prelación (el llamado “rango” de
los privilegios) esta en el art. 2586.

141. Extinción.

Por ser accesorios, los privilegios se extinguen cuando concluye el crédito, que es lo principal.
En cambio, en algunos supuestos termina el privilegio pero subsiste el crédito sin preferencia,
es decir, como quirografario. Esos casos son: a) por perdida de la cosa sobre la cual recae el
privilegio (p. ej., cosas puestas fuera del comercio), salvo que se diera un supuesto de
subrogación real; b) renuncia del acreedor al privilegio; y c) adquisición, por le mismo
acreedor, del dominio de la cosa sometida al privilegio.

G) DERECHO DE RETENCION

142. Antecedentes y Metodología.

El Código regula el derecho de retención desde el art. 2587 al 2593.

143. Concepto.

Se denomina derecho de retención a la facultad que en determinados casos concede la ley al

tenedor de una cosa ajena, para que continue con si situación de detentación aun cuando ha
decaído el titulo que la justiciaba; y ello en razón de un crédito del tenedor al dueño de la cosa,
crédito relacionado unas veces con la cosa (gastos de conservación o mejora) y otras veces
sin más relación que la puramente ocasional de la tenencia preexistente de la cosa por el
acreedor.

ARTICULO 2587.- Legitimación. Todo acreedor de una obligación cierta y exigible puede
conservar en su poder la cosa que debe restituir al deudor, hasta el pago de lo que este le
adeude en razón de la cosa.

Tiene esa facultad solo quien obtiene la detentación de la cosa por medios que no sean
ilícitos. Carece de ella quien la recibe en virtud de una relación contractual a titulo gratuito,
excepto que sean en interés del otro contratante.

144. Fundamentos.

Para dar fundamentos al derecho de retención se han dado razones de equidad, ya que se
evita que el deudor se enriquezca a costa del acreedor. También se sustenta en una voluntad
presunta de las partes. Y también se funda en el principio del patrimonio del deudor como
garantía de los acreedores.

145. Naturaleza Jurídica.

Autores sostienen que el derecho de retención es un derecho personal, porque la relación se

da entre personas, no otorga ningún derecho a perseguir la cosa y además solo puede
ejercerse contra el deudor y sus acreedores. Es la tesis mayoritaria en nuestro país y en el
extranjero. Compartimos este criterio doctrinario.

146. Caracteres.
La retención presenta las siguientes notas:

- ES ACCESORIO: se rige para asegurar el crédito y no es independientes de él.

- ES TRANSMISIBLE: cuando se cede el crédito principal va acompañado del derecho de

retención.

- ES INDIVISIBLE: en el supuesto que se pague parcialmente el crédito principal, el derecho

de retención continua ejerciéndose sobre el total de la cosa. Poco interesa que la cosa sea
divisible o indivisible.

- ES EXCEPCIONAL: puesto que resulta extraordinario que se ejerza el derecho de retención.

- ES FACULTATIVO: es una mera potestad que tienen ciertos acreedores.

147. Condiciones para su Ejercicio.

 Que el acreedor sea titular de un crédito cierto y exigible contra el cual el deudor
demanda la restitución de la cosa.
 Que el acreedor tenga la tenencia de la cosa de la cual es titular el deudor.

· La posesión debe tener un origen licito. El acreedor no puede pretender ejercer el derecho
de retención si hurto la cosa.

· Debe existir una conexidad entre el crédito y la cosa retenida. El crédito debió nacer por
razón de la cosa, aunque no hay necesidad de que exista una relación contractual entre el
acreedor y el obligado. Un ejemplo es el del constructor que ejerce la retención sobre lo
construido, por el precio que debe el deudor en razón de las tareas realizadas para la obra.

 Es innecesaria la autorización judicial para el ejercicio del derecho de retención,

y tampoco se requiere una manifestación previa del retenedor .

148. Efectos.

ARTICULO 2592.- Efectos. La facultad de retención:

a. Se ejerce sobre toda la cosa cualquiera sea la proporción del crédito adeudada al
retenedor;

b. Se transmite con el crédito al cual accede;

c. No impide al deudor el ejercicio de las facultades de administración o disposición de la cosa

que le corresponden, pero el retenedor no esta obligado a entregarla hasta ser satisfecho su
crédito;

d. No impide el embargo y subasta judicial de la cosa retenida, por otros acreedores o por el
propio retenedor, en estos casos, el derecho del retenedor se traslada al precio obtenido en la
subasta, con el privilegio correspondiente;

e. Mientras subsiste, interrumpe el curso de la prescripción extintiva del crédito al que accede;
f. En caso de concurso o quiebra del acreedor de la restitución, la retención queda sujeta a la
legislación pertinente.

Analizaremos los efectos según el sujeto acreedor retenedor, el deudor propietario de la cosa
y los terceros.

a) Efectos del Derecho de Retención con relación al Acreedor Retenedor:

Se trata de los derechos y las obligaciones que resultan del ejercicio de la retención. Los
derechos:

ARTICULO 2590.- Atribuciones del retenedor. El retenedor tiene derecho a:

a. Ejercer todas las acciones de que dispone para la conservación y percepción de su crédito,
y las que protegen su posesión o tenencia con la cosa retenida;

b. Percibir un canon por el depósito, desde que intima al deudor a pagar y a recibir la cosa,
con resultado negativo;

c. Percibir los frutos naturales de la cosa retenida, pero no está obligado a hacerlo.

Si opta por percibirlo, debe dar aviso al deudor. En este caso, puede disponer de ellos,
debiendo imputar su producido en primer termino a los intereses del crédito y el excedente al
capital.

Los deberes del retenedor:

ARTICULO 2591.- Obligaciones del retenedor. El retenedor está obligado a:

a. No usar la cosa retenida, excepto pacto en contrario, en el que se puede determinar los
alcances de dicho uso, inclusive en lo relativo a los frutos;

b. Conservar la cosa y efectuar las mejoras necesarias a costa del deudor;

c. Restituir la cosa al concluir la retención y rendir cuentas al deudor de cuanto hubiera

percibido en concepto de frutos.

b) Efectos respecto del Deudor propietario de la cosa:

los derechos del deudor:

- Se mantiene el derecho de propiedad del deudor con las limitaciones que impone el derecho
de retención

- Tiene derecho a exigir la restitución de la cosa cuando el crédito se extingue por cualquier
causa (p. ej., el pago), o cuando el retenedor abusa de su derecho y usa la cosa, o incumple
su deber de conservación.
- El deudor también puede apropiarse de los frutos que genero la cosa, salvo lo dispuesto en
el art. 2590 inc. c), vale decir, salvo cuando el acreedor se hubiere apropiado de los frutos
naturales y rinda cuentas de ello al deudor.

El juez puede autorizar al deudor a que sustituya el derecho de retención sobe la cosa por una
garantía suficiente (art. 2589).

Los deberes del deudor:

- Esta obligado a cumplir la obligación principal.

- Tiene el deber jurídico de tolerar la retención que ejerce el acreedor en forma licita.

- Debe pagar las mejoras necesarias y de mero mantenimiento de la cosa. El deber emerge de
lo dispuesto en el art. 2591 inc. b).

c) Efectos respecto a los Terceros:

El derecho de retención del acreedor genera efectos hacia los terceros:

- El retenedor tiene un privilegio especial por lo que se le adeuda y cuyo asiento es la cosa
retenida. Este privilegio le confiere una prioridad de cobro con relación a los otros acreedores,
inclusive respecto del acreedor hipotecario si el derecho de retención ha comenzado a
ejercerse antes de la constitución de la hipoteca.

- La retención puede ser opuesta por el retenedor no solo contra el deudor y sus sucesores,
sino también frente a cualquier tercero, incluido el adquiriente de la cosa si su propietario lo ha
enajenado, y frente a los acreedores quirografarios.

- El derecho de retención no impide el embargo y la subasta judicial de la cosa retenida, por

otros acreedores o por el propio retenedor. En estos casos, el derecho de retención se
traslada al precio obtenido en la subasta, con el privilegio correspondiente.

- Los terceros tienen el deber de no turbar el derecho que ejerce el acreedor, puesto que
podrá el acreedor hacer uso de las acciones posesorias si fuere necesario.

149. Caso de Concurso o Quiebra de deudor.

En el caso de concurso o quiebra del deudor de la obligación principal (acreedor de la

restitución) se aplica la legislación especial prevista en la Ley 24.522.

La quiebra suspende el ejercicio del derecho de retención sobre los bienes susceptibles
de desapoderamiento, los que deben ser entregados al síndico . Una vez que ha cesado
la quiebra y antes de la enajenación del bien, continua el ejercicio del derecho de retención
que había sido suspendido con la declaración de quiebra. Y en este último caso rige,
plenamente, la disposición que ordena restituir la cosa al acreedor, a costa del deudor. La
suspensión del derecho de retención por la quiebra, no implica su extinción, sino que el
derecho se mantendrá hasta que la cosa sea subastada o bien cese la quiebra y deberá ser
restituida al acreedor para que reanude el ejercicio de su derecho.

150. Prescripción.
El derecho de retención, mientras subsiste, interrumpe el curso de la prescripción extintiva del
crédito al cual accede. La tolerancia del deudor al derecho de retención importa
un reconocimiento de deuda que es continuo, y cuyo efecto cesa cuando se extingue el
derecho de retención si el crédito no ha sido pagado. En tal caso, comienza a correr un nuevo
termino prescriptivo del crédito principal.

151. Extinción del derecho de retención:

Por tratarse de un accesorio del crédito principal, el derecho de retención se extingue junto
con el crédito. Además de este efecto propio de su carácter accesorio, existen otros supuestos
de extinción previstos en el Código.

ARTICULO 2593.- Extinción. La retención concluye por:

a. Extinción del crédito garantizado;

b. Pérdida total de la cosa retenida;

c. Renuncia;

d. Entrega o abandono voluntario de la cosa. No renace aunque la cosa vuelva a su poder;

e. Confusión de las calidades del retenedor y propietario de la cosa, excepto disposición regla
en contrario;

f. La falta de cumplimiento de las obligaciones del retenedor o si incurre en abuso de su

derecho.

152. Casos Legislados.

Como pauta general, si se dan los requisitos y las condiciones que establece la ley, el
acreedor tiene la facultad de ejercer el derecho de retención.