SOCIEDADES ANÓNIMAS

REGULACIÓN EN CHILE

En Chile no existían sociedades anónimas «contractuales» hasta la dictación del primer

reglamento a través de la ley del 8 de noviembre de 1854. Desde allí, las sociedades anónimas se
constituían por una ley especial del congreso. Luego, con la dictación del Código de Comercio de
1865 se derogó dicho reglamento, pero fue necesario un decreto del Presidente que aprobara la
creación, modificación o término anticipado de una sociedad anónima, previo otorgamiento de una
escritura pública.

La idea que estaba a la base era que las sociedades anónimas son sociedades, por lo tanto
se aplican supletoriamente las normas del Código de Comercio relativas a las sociedades en general.

REGULACIÓN ACTUAL: LEY 18.046 DE 1981

Su propósito fundamental no fue jurídico, sino económico:

a) Perfeccionar el mercado de capitales

b) Constituir las sociedades anónimas en mecanismo de inversión —comunión con la Ley

18.045 sobre Mercado de Valores.

PRINCIPALES INNOVACIONES DE LA LEY 18.046

• Se elimina la necesidad de autorización pública para constituir, modificar o disolver

anticipadamente una sociedad anónima. Esto exceptuando las autorizaciones de la
Superintendencia, como en las compañías de seguros.

• Se elimina la fiscalización de la Superintendencia a la generalidad de las sociedades

anónimas, salvo para:

o Aquellas que tienen el carácter de abiertas

o Las sociedades anónimas especiales

o Las que voluntariamente se someten a su control

o Algunas cerradas que por norma orgánica deben sujetarse al control de esta entidad.
Ejemplo: Sociedades inmobiliarias de leasing habitacional, sociedades de telecomunicaciones,
sociedades operadoras del sistema urbano de transporte.

• Se distingue entre sociedades anónimas abiertas y cerradas.

Artículo 2°. Las sociedades anónimas pueden ser de tres clases: abiertas, especiales o cerradas.
Son sociedades anónimas abiertas aquellas que inscriban voluntariamente o por obligación legal sus
acciones en el Registro de Valores.

Son sociedades anónimas especiales las indicadas en el Título XIII de la ey.

Son sociedades anónimas cerradas las que no califican como abiertas o especiales.

• Para la solución de los conflictos entre los accionistas, entre estos y la sociedad o sus
administradores se reemplaza el arbitraje forzoso ante la Superintendencia, por un arbitraje privado
opcional para el demandante.

• Se eliminan las acciones de industria. No pueden existir. Todo accionista debe aportar
dinero o bienes.

• Se admite la creación de acciones sin valor nominal, sino efectivo.

• Hace de todas las sociedades anónimas, sociedades mercantiles.

• En lo demás, en general, la ley no hace sino elevar a rango legal una serie de normas
reglamentarias y algunos dictámenes de la antigua Superintendencia de Sociedades Anónimas, pero
de un modo orgánico y armónico.

Importante es destacar, que las disposiciones de la ley de sociedades anónimas son

imperativas.

Artículo 137. Las disposiciones de esta ley primarán sobre cualquiera norma de los estatutos sociales
que les fuere contraria.

PRINCIPALES MODIFICACIONES A LA LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS y LEY QUE CREA COMISIÓN

PARA EL MERCADO FINANCIERO (CMF)

a) Ley Nº 19.705 del año 2000 de OPAS (Oferta Pública Acciones), cuya finalidad fue mejorar y
actualizar a nivel internacional la normativa sobre mercado de capitales y sociedades anónimas.

b) Ley N°20.382 de 29 octubre 2009 de Gobiernos Corporativos, cuya finalidad incorporar a la

legislación chilena los cambios que en materia de auditoría interna y externa y control público se
habían llevado a cabo por la Sarbanes Oxley Act del año 2002 en los Estados Unidos a partir de los
escándalos de Enron y Worldcom.

c) Ley N° 21 000, de 23 de febrero de 2017 que crea la nueva Comisión para el Mercado
Financiero (CMF), organismo que reemplazó a la Superintendencia de Valores y Seguros (CMF ), y
que más tarde asumió además las funciones de la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras (SBIF). En la actualidad toda referencia que la ley haga a la Superintendencia de
Valores y Seguros, debe entenderse hecha a la CMF, pues dicha superintendencia dejó de existir.
DEFINICIÓN

Artículo 1° La sociedad anónima es una persona jurídica formada por la reunión de un fondo común,
suministrado por accionistas responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables.

La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realización de negocios de
carácter civil.

CARACTERÍSTICAS

1. Es una persona jurídica con patrimonio propio que nace del acuerdo de voluntades con sus
respectivas solemnidades.

La voluntad de las sociedades se expresa a través de sus órganos administradores. El derecho de los
socios está representado por acciones. Las acciones son valores mobiliarios que otorgan al titular
un derecho mueble y que pueden ser transadas libremente en el mercado de valores —bursátil.

2. El patrimonio está constituido por el aporte de los accionistas

3. Responden hasta el monto por ellos aportados

4. Su administración la lleva a cabo el directorio, que es un órgano social y no son mandatarios.

Es formado por miembros revocables. Debe contar con el apoyo de la mayoría de las acciones y no
de las personas. No se revoca un miembro, sino todo el directorio.

5. Es siempre mercantil. Esto tiene por finalidad someter las sociedades anónimas a una sola
legislación: su ley y las normas comerciales.

La tesis imperante sostiene que en las contiendas en las cuales interviene la sociedad por la
realización de actos civiles se rigen por las normas civiles —importa especialmente en relación a la
prueba de testigos y el valor probatorio de los libros. Con relación a terceros, se rigen por las normas
de comercio si realizan actos mercantiles. Deberían regirse siempre por lo mercantil, pero no es así.

CLASIFICACIÓN

El criterio para diferenciarlas siempre se relaciona con el control al cual deben someterse

A. Sociedades abiertas

Están sometidas a la fiscalización de la CMF e inscriben sus acciones voluntariamente o por

obligación en el Registro de Valores que lleva la CMF.

La inscripción es obligatoria para hacer oferta pública de estas acciones. Se ha de considerar los
artículos 1, 3, 4, 5 y 6 de la ley 18.045 sobre Mercado de Valores.
B. Sociedades Cerradas

Son aquellas que no pueden encuadrarse en las anónimas abiertas o especiales. Por lo tanto, no
están sometidas a la fiscalización de la Superintendencia de Valores y Seguros, salvo que
voluntariamente quieran someter o bien emitan valores de oferta pública distintas a sus acciones,
como bonos.

C. Sociedades Especiales

Están reguladas en los artículos 125 y siguientes de la ley de sociedades anónimas más otras leyes
especiales. Ejemplos de estas sociedades son las compañías de Seguros, Bancos, Instituciones
Financieras, Administradores de Fondos de Pensiones.

OTRAS CLASIFICACIONES

- Sociedades matrices y sociedades filiales

Artículo 86. Es sociedad filial de una sociedad anónima, que se denomina matriz, aquella en la que
ésta controla directamente o a través de otra persona natural o jurídica más del 50% de su capital
con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o
designar o hacer elegir o designar a la mayoría de sus directores o administradores.

La sociedad en comandita será también filial de una anónima, cuando ésta tenga el poder para dirigir
u orientar la administración del gestor.

- Sociedades coligantes y sociedades coligadas

Artículo 87. Es sociedad coligada con una sociedad anónima aquella en la que ésta, que se denomina
coligante, sin controlarla, posee directamente o a través de otra persona natural o jurídica el 10% o
más de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o
pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de la
administración de la misma.

La sociedad en comandita será también coligada de una anónima, cuando ésta pueda participar en
la designación del gestor o en la orientación de la gestión de la empresa que éste ejerza.

CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS

Se distingue entre:

A. Formación del patrimonio

Puede existir una suscripción simultánea, en que las sociedades se forman por el concurso
de declaraciones de todos los socios suscriptores de las acciones, las cuales forman el capital social.
O puede existir una suscripción sucesiva, en que la función de los fundadores se limita a la redacción
del prospecto y, en algunos casos, con la colocación de las acciones.

B. Constitución legal
 Está regulada en los artículos 3, 4 y 5 de la ley 18.046. Se forma, existe y prueba a través de
una escritura pública. Un extracto, redactado por el propio notario que otorga la escritura, debe ser
inscrito en el Registro de Comercio del domicilio social y se publica en el Diario Oficial.

Artículo 3° La sociedad anónima se forma, existe y prueba por escritura pública inscrita y publicada
en los términos del artículo 5°. El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación producirá
efectos retroactivos a la fecha de la escritura.

Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los estatutos sociales o disolver
la sociedad, serán reducidas a escritura pública con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.

No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en

cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no expresados
en ellas.

La inscripción y publicación debe realizarse en el plazo de 60 días desde el otorgamiento de la

escritura social, de acuerdo al artículo 5. Además, debe constar por escritura pública la modificación
de los estatutos o disolución de la sociedad.

Artículo 5, inciso final. El extracto de una modificación deberá expresar la fecha de la escritura y el
nombre y domicilio del notario ante el cual se otorgó. Sólo será necesario hacer referencia al
contenido de la reforma cuando se hayan modificado algunas de las materias señaladas en el inciso
precedente.

LA ESCRITURA SOCIAL

Debe contener las menciones del artículo 4, nº 1 a 11. Ahora bien, estas menciones fueron
modificadas por la ley 20.382 de Gobiernos Corporativos.

1) Identificación de los accionistas, pues se debe establecer el nombre, profesión u oficio, el

domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol único tributario o documento
de identidad, si debieren tenerlos.

Los accionistas que concurren al otorgamiento se denominan accionistas fundadores.

2) El nombre y domicilio de la sociedad

Se puede fijar cualquier nombre. Podría aludir al objeto de la sociedad o ser un nombre de
fantasía. Lo importante es que el nombre siempre se acompañe de la fórmula «Sociedad Anónima»
o «SA».

Artículo 8° El nombre de la sociedad deberá incluir las palabras "Sociedad Anónima" o la abreviatura
"S.A.".

Si el nombre de una sociedad fuere idéntico o semejante al de otra ya existente, esta última tendrá
derecho a demandar su modificación en juicio sumario.
 Es importante determinar el domicilio social, pues en ellos: a) funcionan los órganos
administrativos de la sociedad, como los órganos controladores; además, b) la legislación chilena
considera el domicilio para considerar nacional a una sociedad. Si no se indica un domicilio social,
se aplica el artículo 5A de forma supletoria, que indica que se entenderá como domicilio el lugar
donde se haya suscrito la escritura social.

El cambio del domicilio social se adoptará por la mayoría que indiquen los estatutos, que en
el caso de las sociedades cerradas no podrá ser inferior a la mayoría absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto —Artículo 67, nº 4. Es materia de junta extraordinaria de accionistas.

3) La enunciación del o de los objetos específicos de la sociedad

Puede haber varios objetos sociales, pero estos deben ser específicos. Con todo, la sociedad
anónima siempre es mercantil.

4) La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada se dice, tendrá este
carácter.

5) El capital de la sociedad

Se debe indicar el número de acciones en que es dividido con indicación de sus series y
preferencias si los hubiere —la regla general es que las acciones sean comunes, es decir, que todas
las acciones son iguales y otorgan los mismos derechos; sin embargo, pueden crearse acciones que
tengan privilegios o preferencias. Si hay preferencias, hay que dividir las acciones en series. Todas
las acciones de una misma serie tienen las mismas características.

Además, debe indicarse si las acciones tienen o no valor nominal. El valor nominal se obtiene
de dividir el capital social declarado por el número de acciones. Este valor variará posteriormente,
porque a través de la vida de la sociedad, el capital mutará; habrá deudas y ganancias, por lo que el
capital inicial se transformará en un patrimonio con activos y pasivos. Entonces, las mismas acciones
tendrán un valor contable añadido. Existe también el valor bursátil de las acciones, que es el que
adquiere cuando se transa en el mercado bursátil.

La suscripción es un contrato en virtud del cual el accionista se obliga a enterar el valor de

la acción que ha suscrito. Recordemos que la estipulación del aporte es la suscripción de las
acciones. El aumento o disminución del capital es materia de reforma de los estatutos.

Por último, ha de indicarse en la escritura social la forma y plazos en que los accionistas
deben pagar su aporte, y la indicación y valoración de todo aporte que no consista en dinero. Los
peritos valoran estos bienes que no consisten en dinero, salvo acuerdo unánime de acuerdo a lo
establecido en el artículo 15 —es uno de los pocos casos en que se exige acuerdo unánime, ya que
lo usual es que se trabaje con mayorías. El plazo para que el capital inicial quede suscrito y pagado
no puede ser superior a tres años de acuerdo al artículo 11

6) La organización y modalidades de la administración social y de su fiscalización por los

accionistas

Está regulado en el Título IV de la Ley, en el artículo 31 y siguientes. Los principales órganos

de administración son los siguientes:
-Directorio

- Juntas de accionistas —que realizan reuniones ordinarias y extraordinarias.

En el caso de las sociedades anónimas cerradas, los accionistas fiscalizan al directorio a

través de dos inspectores de cuenta titulares y suplentes, nombrados por la junta ordinaria de forma
anual. Sin embargo, es posible que las sociedades anónimas cerradas eximan de este control al
directorio o se adopte un mecanismo diverso, de acuerdo al artículo 51.

En el caso de las sociedades anónimas abiertas, la fiscalización se realiza mediante una

auditoría externa, regida por el Título XXVIII del a ley 18,045, designada por la junta ordinaria de
accionistas.

-El gerente

7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la época en que

debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas

Si nada se dijere, se entenderá que el ejercicio se cierra al 31 de diciembre y que la junta

ordinaria de accionistas debe celebrarse en el primer cuatrimestre de cada año.

La finalidad de la junta ordinaria es analizar la situación de la sociedad y de los informes de

los inspectores de cuenta y/o auditores externos y la aprobación o rechazo de la memoria, balance,
estados financieros presentados por el directorio.

8) La forma de distribución de las utilidades.

Se denominan dividendos. De acuerdo al artículo 78, los dividendos se pagarán

exclusivamente de las utilidades líquidas del ejercicio o de las retenidas, provenientes de balances
aprobados por junta de accionistas. Las utilidades pueden dejarse en cuentas de reserva o las puede
reinvertir, por lo que no siempre se repartirán las utilidades.

Ahora bien, es distinta la distribución según si son sociedades anónimas abiertas o cerradas:

Las sociedades anónimas abiertas deben repartir anualmente los dividendos en dinero a sus
accionistas a prorrata de sus acciones o en la proporción que establezcan los estatutos si hubiere
acciones preferidas. Deben repartirse a lo menos el 30% de las utilidades líquidas de cada ejercicio.
Esto es salvo acuerdo diferente de la junta por unanimidad de las acciones.

Sociedades anónimas cerradas: Se pagan los dividendos con cargo a las utilidades en la
forma que determinen los estatutos.

Supletoriamente, se aplica el artículo 79, que establece el criterio de las sociedades anónimas
abiertas. Es decir, si nada dicen los estatutos, se aplica también la regla del 30%. Se pretende
proteger a los accionistas minoritarios.

9) La forma en que debe hacerse la liquidación

 Se regula en los artículos 66 y 110. No se trata de un liquidador único, sino de una comisión
liquidadora. Durante el proceso de la liquidación, de acuerdo al artículo 109, mantiene la
personalidad jurídica para efectos de dicho proceso.

10) La naturaleza del arbitraje a que deberán ser sometidas las diferencias que ocurran entre
los accionistas en su calidad de tales, o entre éstos y la sociedad o sus administradores, sea durante
la vigencia de la sociedad o durante su liquidación. Si nada se dijere, se entenderá que las diferencias
serán sometidas a la resolución de un árbitro arbitrador.

El arbitraje es confidencial, por lo que no se publican los laudos.

11) La designación de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades anónimas
abiertas, de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que deberán fiscalizar
el primer ejercicio social.

Si no se designa el directorio provisorio, este se puede formar a través de la junta ordinaria,

como lo establece el artículo 5, letra a).

12) Los demás pactos que acordaren los accionistas

Así, por ejemplo, en materia de sociedades anónimas abiertas rige la libre cesibilidad de las
acciones, por lo que podría existir un pacto limitatorio. Ahora bien, si un accionista infringe este
pacto, no se puede impedir el registro de esas acciones cedidas.

EXTRACTO DE LA ESCRITURA PÚBLICA

Debe ser inscrito en el Registro de Comercio y debe ser publicado una sola vez en el Diario
Oficial en el plazo de 60 días desde el otorgamiento de la escritura. La publicación, recordemos, se
hace a través de la página web del Diario Oficial. El contenido del extracto está regulado en el
artículo 5 y debe contener:

1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol único

tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos;

2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duración de la sociedad;

3) El capital y número de acciones en que se divide, con indicación de sus series y privilegios si
los hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal

4) Indicación del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.

El artículo 5 del reglamento de sociedades anónimas establece que el extracto de una escritura de
constitución de una sociedad anónima deberá expresar también la fecha de la escritura y el nombre
y domicilio del notario ante el cual se otorgó.

En el extracto de una modificación de sociedad no será necesario hacer referencia la

individualización de los accionistas que concurrieron a la junta que aprobó la reforma respectiva.
INCUMPLIMIENTO DE REQUISITOS

Artículo 6º.- Sin perjuicio de lo que dispone el artículo 6º A, la sociedad anónima que no sea
constituida por escritura pública o en cuya escritura de constitución se omita cualquiera de las
menciones exigidas en los números 1, 2, 3 ó 5 del artículo 4º, o cuyo extracto haya sido inscrito o
publicado tardíamente o en el cual se haya omitido cualquiera de las menciones que para él se
exigen en el artículo 5º, es nula absolutamente, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la
ley. Declarada la nulidad de la sociedad, ésta entrará en liquidación. La sociedad nula, sin embargo,
gozará de personalidad jurídica y será liquidada como una sociedad anónima si consta de escritura
pública o de instrumento reducido a escritura pública o protocolizado.

Ahora bien, antes de 1997 y de la ley 19.499 no existía este procedimiento de saneamiento.
Antes de dicha ley, la ley 18.046 contenía dos sanciones por incumplimiento de solemnidades:
inexistencia y nulidad.

Cuando se dictó la ley 19.499 de 1997 se estableció un procedimiento de saneamiento de

los vicios de nulidad, pues existe:

a. El caso de la nulidad absoluta saneable

En las sociedades anónimas, los vicios formales son:

I. Sociedad consta en un instrumento de fecha cierta, pero no en escritura pública

II. En la escritura pública se ha omitido alguna mención de los nº 1, 2 ,3 y 5 del artículo 4.

III. Extracto inscrito o publicado tardíamente

IV. El extracto ha omitido algunas de las menciones que debe contener conforme a la artículo

V. Cuando en la reforma de los estatutos se omiten alguna de estas menciones.

El plazo de la prescripción de la acción es de 4 años.

b. Nulidad absoluta insubsanable

a. De pleno derecho, que sucede cuando la sociedad no consta en escritura pública y tampoco
en un instrumento que otorgue fecha cierta.

Si existe de hecho, no da lugar a una sociedad de hecho, sino a una comunidad. El reparto
de ganancias y pérdidas entre los comuneros se realizará conforme a lo pactado. Subsidiariamente,
se aplicarán las reglas de la sociedad anónima, pero no las de partición de bienes.

Los comuneros responden solidariamente frente a los terceros que hayan contratado con la
sociedad. Es posible acreditar la existencia de la sociedad por cualquier medio de prueba —se aplica
el Código de Comercio y se aprecia la prueba de acuerdo a la sana crítica.

b. Por privación de elementos esenciales al contenido de la sociedad.

c. Por omisión de un requisito esencial respecto del contrato de sociedad —ejemplo, que no
haya aporte— o la existencia de un vicio de carácter substancial de aplicación general de contratos
NOMBRE, OBJETO Y CAPITAL DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS

NOMBRE

Las sociedades anónimas carecen de razón social obligatoria y su nombre puede ser
cualquier nombre, incluso uno de fantasía. De acuerdo al artículo 8, debe incluirse la denominación
«Sociedad Anónima» o «S.A». Además, la sociedad anónima es siempre mercantil, por lo que no
importa una referencia a su objeto en la denominación.

OBJETO SOCIAL

Puede ser cualquier actividad lucrativa que no sea contraria a la moral, las costumbres, el
orden público o la seguridad del Estado conforme al artículo 9. Es importante incluir el objeto de la
sociedad en la escritura respectiva, porque

1. Su omisión en la escritura de constitución produce nulidad absoluta del pacto social, sin
perjuicio de su saneamiento.

2. Importa para el público suscriptor de acciones, para saber en qué invertirá.

3. El directorio representará a la sociedad para el cumplimiento del objeto social de acuerdo

al artículo 40.

CAPITAL

Es importante establecer en la escritura la forma y plazo de pago del aporte. Esto dice
relación con el principio de efectividad del capital, pues el capital debe ser efectivo y real y no una
mera declaración. La omisión de la mención del capital en la escritura pública acarrea la nulidad
absoluta.

Recordemos que el plazo máximo para efectivizar el capital es de tres años. De no respetarse
el plazo, disminuye el capital y deben reformarse los estatutos. Por lo demás, el capital está
atomizado en títulos valores, que son acciones esencialmente transferibles. En las sociedades, las
decisiones se adoptan según el principio de la mayoría, salvo cuando existan acciones preferentes
como cuando el derecho a elegir la mitad o la mayoría del directorio está condicionado a acciones
preferentes.

En el caso de las acciones comunes u ordinarias, el accionista es más o menos relevante

conforme al número de acciones que tenga. Son los llamados accionistas controladores. Se
recuerdas que todas las acciones que tengan las mismas características, están en la misma serie —
pudiendo haber series de acciones preferentes o privilegiadas o acciones comunes u ordinarias.

Nomenclatura:

1. Capital: Es un valor estático estipulado en la constitución de la sociedad —aportado o

comprometido a aportar.
2. Patrimonio: Es un concepto más amplio, pues hay que considerar todo lo que ha aumentado
o disminuido el capital social. El patrimonio se presenta en un momento determinado.

Esta distinción va a significar dos valores de acciones: uno nominal en relación al capital y
otro contable que refleja el patrimonio social.

Anualmente se produce una revalorización del capital a través de la aprobación del balance
del ejercicio como lo establece el artículo 10.

El artículo 6 del Reglamento de las Sociedades Anónimas establece que la modificación de

pleno derecho que se produzca por la capitalización proporcional de la revalorización del capital
propio no afectará el número de acciones emitidas, sino que se actualiza el valor de bienes y
utilidades no repartidas, es decir, el valor teórico contable.

3. Reserva: Es la parte de las utilidades del giro que no es repartida entre los socios. Se
acumulan para destinarlas a un objeto específico o para su utilización en el giro.

Muchas veces esas utilidades están invertidas. Habrá que liquidarlas cuando se efectúa el
balance para transferir en dinero. Determinadas sociedades requieren acumular fondos de reserva
por ley, como las compañías aseguradoras.

PRINCIPIOS INFORMADORES DEL CAPITAL

Hay normas de la ley tienden a proteger el ahorro público y la transparencia y efectividad

del mercado bursátil. Así, hay principios en relación a la efectividad del capital y la conservación del
capital.

-Efectividad del capital

El capital debe ser real. Si el aporte es en dinero, no se necesita la valoración.

a) Si se han aportado bienes —aprobado por la junta de accionistas— es necesario estimar su

valor por peritos. Puede eximirse de la valoración por aprobación unánime de los accionistas acerca
del valor, en cuyo caso las partes de manera unánime determinarán el valor asignado (Art. 15 y 4 nº
5)

b) Se prohíben acciones de industria —trabajo— y organización.

c) La ley fija el plazo dentro del cual el capital debe ser pagado, que es de tres años de acuerdo
al artículo 11, inciso segundo.

- Conservación del capital

El capital debe mantener su valor en el tiempo.

a) El capital se ajusta de forma automática —artículo 10.

b) Las acciones impagas no se pagan al valor nominal al tiempo de la constitución, se
reajustaran conforme a la variación de la UF —artículo 16 inciso primero.

c) Se prohíbe adquirir acciones de propia emisión —artículo 27.

d) La disminución del capital solo opera en los casos y conforme a los requisitos que impone la
ley —artículo 28.

e) Si existen utilidades en el ejercicio, en primer lugar se destinan a absorber las pérdidas y

luego se reparten los dividendos —incluso los dividendos mínimos obligatorios.

VALOR DE LAS ACCIONES

- Valor nominal: Es el valor de las acciones en el momento de emisión o el resultante de

cualquier operación posterior de ampliación o reducción de nominal, y es el resultado de
dividir el capital social de la empresa entre el número de acciones.

- Valor contable: Es el valor que se desprende del balance. Así:

+Valor teórico contable: (activos – pasivos o deudas) * Número de acciones.

+Valor de mercado: Es el valor de cotización de una acción en el mercado. El valor de una compañía
en bolsa o capitalización bursátil se obtiene de la siguiente manera: número de acciones x precio de
la acción.

Hoy ya no existe la materialidad de las acciones, sino que se han desmaterializado. Se inscriben
y se transan por medios tecnológicos. En Chile, existe la Sociedad Administradora de Sistemas de
Compensación y Liquidación que se encarga de este sistema.

CAPITAL DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS

Es un elemento fundamental de las sociedades anónimas, ya que estas son instrumentos de

inversión por antonomasia. Por ello la ley de sociedades anónimas está intrínsecamente asociada a
la Ley de Mercado de Valores.

CLASES DE CAPITAL

A. Capital nominal: Está consignado en los estatutos sociales —en el acta de constitución de
la sociedad o en sus modificaciones posteriores. Encuentra una mención especial en el artículo 4, nº
5 y su omisión acarrea nulidad absoluta.

La ley no establece mínimo o máximo de capital, sin perjuicio de que ciertas sociedades sí
establecen un mínimo. Como en el caso de las Compañías de Seguro —DFL 251—, que deben tener
un mínimo de 90.000 UF o los bancos que deben tener un mínimo de 800.000 UF o las Aseguradoras
de Fondos de Pensiones que deben tener un mínimo de 120.000 UF.
B. Capital suscrito: Parte del capital inicial cuyo pago ha quedado comprometido por uno o
varios accionistas. Se forma por efecto del contrato de suscripción de acciones, el cual es una
adhesión al pacto social.

Quien adquiere estas “promesas de acción” —suscritas, pero no pagadas— adquiere la

obligación de pagar el saldo insoluto, entre otras obligaciones. Las acciones suscritas son
perfectamente negociables.

Artículo 22. La adquisición de acciones de una sociedad implica la aceptación de los estatutos
sociales, de los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas, y la de pagar las cuotas insolutas
en el caso que las acciones adquiridas no estén pagadas en su totalidad.

El plazo máximo es de tres años, de acuerdo a lo establecido en el artículo 11, inciso

segundo.

Artículo 11, inciso segundo. El capital inicial deberá quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo
no superior a tres años. Si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedará
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.

Por otro lado, el reglamento de las sociedades anónimas establece una norma en el artículo
12.

Artículo 12 del Reglamento. La suscripción de acciones deberá constar en instrumento público o

privado, firmado por las partes, en el que se exprese el número de las acciones que se suscriban, la
seria a que pertenecen, en su caso, la fecha de entrega de los títulos respectivos y el valor y la forma
de pago de la suscripción.

C. Capital pagado: Es el capital suscrito cuyo importe ha ingresado en arcas sociales.

FORMACIÓN DEL CAPITAL

El capital deberá ser fijado de manera precisa en los estatutos y solo podrá ser aumentado
o disminuido por reforma de los mismos, de acuerdo al artículo 10. Está compuesto por:

• Dinero. Es la regla supletoria del artículo 15. Si nada se dice, se pagarán en dinero.

• Bienes, sean inmuebles, muebles, maquinarias, patentes de invención, modelos

industriales, etcétera. Deberán ser estimados por peritos, salvo acuerdo unánime de las acciones
emitidas.

Cuando los directores y el gerente aceptaren una forma de pago de las acciones cosas
distintas al dinero o a la acordada en los estatutos, serán solidariamente responsables del valor de
colocación de las acciones pagadas en otra forma, de acuerdo al artículo 15, inciso tercero.

El aumento de capital pagado en bienes —no en dinero— debe realizarse por informe
pericial aprobado por junta extraordinaria con el voto conforme de las dos terceras partes de las
acciones emitidas con derecho a voto.
Artículo 15, inciso cuarto. Salvo acuerdo unánime de las acciones emitidas, todos los aportes no
consistentes en dinero deberán ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, será
necesario además, que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones.

Los artículos 57, inciso segundo y el artículo 67, inciso segundo nº 6 se refieren a normativas de las
juntas extraordinarias de la sociedad y la aprobación de los aportes.

ACCIONES

Son títulos valores transables en el mercado de valores. Son valores mobiliarios, pues
representan un bien mueble en derecho y representan una parte alícuota del capital social. Autoriza
a su titular para ejercer derechos, pues la acción es un título representativo de un conjunto de
derechos del accionista en las sociedades anónimas. El título es esencialmente negociable, incluso
las promesas de acción de acuerdo al artículo 19, inciso segundo.

Artículo 19, inciso segundo. En caso de transferencia de acciones suscritas y no pagadas, el cedente
responderá solidariamente con el cesionario del pago de su valor, debiendo constar en el título las
condiciones de pago de la acción.

En caso de transferencia de acciones suscritas y no pagadas, el cedente responderá

solidariamente con el cesionario del pago de su valor, debiendo constar en el título las condiciones
de pago de la acción. Ahora bien, respecto de las obligaciones con terceros, no debemos olvidar que
el accionista solo responde hasta el monto de sus aportes.

La titularidad de la acción provoca que el socio accionista esté investido de derechos y sujeto
a obligaciones y responsabilidades.

ANÁLISIS DE LA ACCIÓN

a) Como parte alícuota del capital

Las acciones reflejan la fuerza económica de la sociedad anónima y las alzas y bajas de su patrimonio

Valor nominal: Es la parte del capital nominal fijado de forma aritmética en los estatutos. Es el capital
establecido en los estatutos dividido por el número de acciones.

Existen acciones sin valor nominal, lo que ya se reconoce en el artículo 4, nº 5. También en

el artículo 32 del Reglamento de Sociedades Anónimas.

Artículo 32 del Reglamento. En las sociedades cuyas acciones no tengan valor nominal, el mayor o
menor valor que se obtenga en la colocación de acciones del pago por sobre o bajo al patrimonio
social.

Las acciones sin valor nominal obligan al posible accionista a invertir el verdadero y efectivo
valor de los títulos ofrecidos. Es el más usado en la práctica, ya que facilitan los aumentos de capital,
simplifican el cálculo de votos en asambleas generales, favorecen las amortizaciones, entre otros.
Lo que se obtiene de la acción por sobre el valor nominal se llama premio.
 - Valor real o contable: Resulta de la estimación material y actual del patrimonio. Es el “valor
de libro” o “valor contable”.
- Valor de mercado o valor bursátil: Es el que tienen las acciones en las operaciones de bolsa
y reflejan las inversiones, la administración, el buen manejo, las perspectivas o no de
crecimiento de la sociedad y otros factores externos.

b) La acción fija la posición del socio como sujeto de derechos y obligaciones.

También fija su responsabilidad frente a terceros. Entre los derechos del accionista, encontramos a:

- Derecho de información
- Derecho de voz y voto en las juntas
- Derecho a ceder libremente sus acciones
- Derecho a participar en los dividendos
- Derecho a retiro
- Derecho a participar en la restitución del capital

La obligación del accionista es la de pagar íntegramente la acción. Responde con todo su

patrimonio respecto de las obligaciones en favor de la sociedad (artículo 19). Respecto de terceros,
responde solo con sus respectivos aportes (artículo 1).

c) Acción como título

El título concede a su titular un derecho literal, autónomo y abstracto. Los títulos se bastan
a sí mismo, como los pagarés, las letras de cambio, los cheques. En cambio, La acción NO tiene
ninguna de estas características, por lo que la doctrina ha rechazado la posición de que la acción sea
un título.

Lo único aplicable es la forma de circulación de los créditos, que es el contrato de suscripción

de acciones y que es además un acto de comercio, porque implica la adhesión a una sociedad
mercantil. (Teoría de lo accesorio). La suscripción no es susceptible de modalidades.

El contrato de suscripción puede ser preparatorio de la sociedad, o bien, preparatorio de un

aumento de capital.

Artículo 22. La adquisición de acciones de una sociedad implica la aceptación de los estatutos
sociales, de los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas, y la de pagar las cuotas insolutas
en el caso que las acciones adquiridas no estén pagadas en su totalidad.

Los accionistas gozan de un derecho de opción preferente en caso de aumento de capital,

como lo establece el artículo 25. Este es esencialmente renunciable y transferible. Hay un certificado
donde se consigna este derecho de opción preferente u oferta preferente de suscripción, firmado
por el gerente; este certificado es un valor mobiliario negociable.

- Suscripción de acciones originaria en el pacto constitutivo

 El capital inicial deberá quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres años.
Si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedará reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado.

Tendrán acceso a esta opción los socios fundadores.

- Suscripción de acciones originaria en caso de aumento de capital

Un accionista o un tercero interesado en incorporarse como accionista suscribe acciones

emitidas en virtud de un acuerdo de la junta de accionistas relativo a un aumento de capital.

Artículo 26. La sociedad podrá emitir acciones de pago y se ofrecerán al precio que determine
libremente la junta de accionistas.

El mayor valor que se obtenga en la colocación de acciones de pago por sobre el valor que
resulte de dividir el capital a enterar por el número de acciones emitidas, aumentará el capital de la
sociedad y no podrá ser distribuido como dividendo entre los accionistas. Si, por el contrario, se
produjere un menor valor, éste constituirá una disminución del capital a enterar. Estas diferencias
deberán reconocerse en la próxima modificación que se haga al capital social.

Estas nuevas acciones revalorizarán en capital social. Estas emisiones, entonces, tienen por
fin aumentar el capital. Debe enterarse en un plazo no superior a tres años desde la fecha del
acuerdo, es decir, hay un plazo de tres años para emitir, suscribir y pagar, de acuerdo al artículo 24,
inciso primero. Vencido dicho plazo, el directorio deberá proceder el cobro a menos que se
abstengan por acuerdo de hacerlo.

- Suscripción de acciones derivativa

Interviene un título traslaticio de dominio como compraventa, permuta, etcétera. Se transfieren

acciones.

Artículo 12. Las acciones serán nominativas y su suscripción deberá constar por escrito en la forma
que determine el reglamento. La transferencia se hará en conformidad a dicho reglamento, el cual
determinará, además, las menciones que deben contener los títulos y la manera como se
reemplazarán aquellos perdidos o extraviados

A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y está

obligada a inscribir sin más trámite los traspasos que se le presenten, siempre que éstos se ajusten
a las formalidades mínimas que precise el Reglamento.

El reglamento establece que la cesión de acciones puede producirse por:

a. Por escritura privada, firmada por cedente o cesionario, ante dos testigos mayores de edad
o ante corredor de bolsa o ante notario

b. Por escritura pública suscrita por cedente y cesionario.

El cesionario de acuerdo al artículo 22 entiende que acepta el estatuto social y se obliga a pagar el
saldo insoluto. Es, después de todo, un contrato de adhesión y debe notificarse a la sociedad y a la
Superintendencia de Valores y Seguros.
Adquisición de acciones a través de un oferta pública de adquisición de acciones

Las compras de acciones de Sociedades Anónimas que hacen oferta pública cuyo objeto es
tomar control de la sociedad. El oferente debe seguir el proceso de la Ley de Oferta Pública de
Acciones.

La oferta pública de acciones tiende a asegurar mecanismos de información al público, cuando

se pretende obtener el control de una sociedad anónima que hace oferta pública de sus acciones.
Se rige por los principios de transparencia de la información y el trato igualitario para los accionistas
y las debidas protecciones a los poseedores de las acciones.

Artículo 198 de la Ley de Mercado de Valores.- Se entenderá que oferta pública de adquisición
de acciones es aquella que se formula para adquirir acciones de sociedades anónimas abiertas o
valores convertibles en ellas, que por cualquier medio ofrezcan a los accionistas de aquéllas adquirir
sus títulos en condiciones que permitan al oferente alcanzar un cierto porcentaje de la sociedad y
en un plazo determinado.

Existen OPAS Obligatorias y OPAS voluntarias.

OPA obligatorias

a. Aquellas que permitan a una persona tener control de una sociedad —el controlador está
regulado en los artículos 97 y siguientes.

b. Aquella que deba realizar el controlador conforme al artículo 199bis. —En este caso, ya se
es controlador)

c. Aquella que deba realizar una persona que pretenda adquirir el control de la sociedad
anónima y que, a su vez, tiene el control de otra que hace OPA y que represente a lo menos el 75%
del valor de su activo consolidado. El interesado debe efectuar una OPA respecto a la sociedad
controlada por una cantidad no inferior al porcentaje que le permita obtener control.

Por otro lado, existen las OPA voluntarias, reguladas en el artículo 198, inciso cuarto de la Ley de
Mercado de Valores.

Artículo 198, inciso cuarto de la Ley de Mercado de Valores. Las disposiciones de este Título se
aplicarán tanto a las ofertas que se formulen voluntariamente como a aquellas que deban realizarse
conforme a la ley

Procedimiento de la OPA

1. Publicación de un aviso sobre la OPA de acuerdo al artículo 202 de la Ley de Mercado de

Valores.

2. Prospecto con todos los términos de la Oferta de acuerdo al artículo 203 de la Ley de
Mercado de Valores

La OPA es irrevocable, sin perjuicio de causales de caducidad establecidas en el artículo 210

de la Ley de Mercado de Valores.
3. Período de vigencia de la OPA: el accionista interesado en vender debe manifestarse.

Se asumen una serie de obligaciones y prohibiciones de acuerdo al artículo 207 y 211 de la

Ley de Mercado de Valores.

4. Finalización de la OPA de acuerdo al artículo 212 de la Ley de Mercado de Valores.

ADQUISICIÓN, TRANSFERENCIA Y CIRCULACIÓN DE LAS ACCIONES

LA SUSCRIPCIÓN

La suscripción de acciones es siempre un contrato del accionista con la sociedad. En el caso

de que la suscripción se celebre antes de que exista la sociedad —inscripción y publicación del
extracto de la escritura de constitución— o antes de que existan las acciones, es un contrato que
está sujeto a la condición suspensiva de que existan la sociedad y las acciones. Con todo, algunos
dicen que la suscripción sería un acto unilateral.

Las prestaciones a que es obliga el suscriptor solo pueden ser exigidas por la sociedad.

SOLEMNIDADES

Están establecidas en el artículo 12 de la Ley de Sociedades Anónimas y artículo 33 del

Reglamento.

Artículo 12. Las acciones serán nominativas y su suscripción deberá constar por escrito en la forma
que determine el reglamento.

Artículo 33 del Reglamento. La suscripción de acciones deberá constar en instrumento público o

privado firmado por las partes, en el que se exprese el número de las acciones que se suscriben, la
serie a que pertenezcan, en su caso, la fecha de entrada de los títulos respectivos y el valor y la
forma de pago de la suscripción.

Cuando las acciones se suscriben en la constitución aparecen en la misma escritura pública

de constitución de la sociedad. La lógica indica que es necesaria la suscripción en el Registro de
Accionistas, pese a que no se especifica. Esto se hace, porque solo quien se registra puede participar
en las juntas de accionistas y obtener los dividendos.

Por lo demás, la Junta de accionistas es soberana para determinar el precio de las acciones.

Artículo 26. La sociedad podrá emitir acciones de pago y se ofrecerán al precio que determine
libremente la junta de accionistas.

EFECTOS

La suscripción de acciones de una sociedad anónima es un acto jurídico doble, porque es título
traslaticio y modo adquirir las acciones de pago de nueva emisión.
LA CESIÓN DE ACCIONES

La cesión de acciones es el único modo plausible de adquirir acciones por acto entre vivos
que no sea la suscripción de acciones. Su naturaleza se identifica con la de la tradición y no con la
cesión de créditos, porque la cesión de acciones transmite el dominio sobre una cosa: la acción.

La cesión NO SE BASTA A SÍ MISMA. Debe ir precedida de un título traslaticio de dominio:

compraventa, donación, dación en pago. Su regulación se encuentra en los artículos 40, 41 y 42 del
Reglamento.

Artículo 40. A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones y

está obligada a inscribir sin más trámite los traspasos que se le presenten, a menos que éstos no se
ajusten a las formalidades que establecen los artículos precedentes.

EFECTOS

A) Entre las partes: La cesión de acciones produce efectos por la sola celebración del acto
jurídico entre las parte, y por lo tanto desde entonces respecto del cedente el adquirente es el
accionista de la sociedad y el titular de los derechos que emanan de la acción.

B) Respecto de terceros: Para que la cesión produzca efectos respecto de la sociedad y de

terceros que no han sido concurrente al acto jurídico, es menester su toma de razón en el Registro
de Accionistas.

LÍMITES A LA LIBRE CESIBILIDAD DE LAS ACCIONES

Es un rasgo fundamental de las acciones, pues estimula a los inversionistas a dedicar su

dinero en sociedades anónimas. La sociedad anónima tiene su nombre, porque existe una relación
entre el accionista y la sociedad y no con los demás socios. Es parte de la esencia de la Sociedad
Anónima. Esto está reforzado en las sociedades anónimas abiertas, pues se compran y venden las
acciones en la Bolsa.

El principio jurídico fundamental es que las acciones de una sociedad anónima, abierta o
cerrada, son siempre cedibles y la sociedad no pueden negarse a tomar razón de dichas cesiones, ni
aun cuando en su caso los estatutos sujeten la cesión de acciones a limitaciones legítimas.

Artículo 14, inciso primero. Los estatutos de las sociedades anónimas abiertas no podrán incluir
limitaciones a la libre disposición de las acciones.

Artículo 12, inciso segundo. A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de

acciones y está obligada a inscribir sin más trámite los traspasos que se le presenten, siempre que
éstos se ajusten a las formalidades mínimas que precise el Reglamento.

Es por ello que se prohíben las limitaciones, ya que de permitirse, se podrían incluir en
pactos de accionistas o en los estatutos sociales. Con todo, si se produce:
• Las limitaciones a la libre cesión de acciones NO acarrean como sanción la nulidad o
inoponibilidad de los traspasos que se ejecuten en infracción a los pactos de accionistas o, en su
caso, a los estatutos sociales.

Es decir, si hay una limitación que se establece en el pacto o en los estatutos, igualmente esa
transferencia tiene valor, porque es algo de la esencia de la sociedad anónima.

• La sanción será la indemnización de perjuicios entre las partes. Se estila insertar en el pacto
una cláusula penal clara y precisa en sus montos —artículos 1535 y siguientes del Código Civil. Los
pactos de accionistas son contratos y se rigen en todo por las normas y principios de los actos
jurídicos en general y de los contratos en particular —artículo 14, inciso segundo.

LA TRANMISIÓN DE LAS ACCIONES

Es una transmisión o adjudicación por causa de muerte. Se hace inscribir las acciones previa
exhibición del testamento escrito, si lo hubiere, de la inscripción del auto de posesión efectiva de la
herencia y del acto de adjudicación —se toma nota en el Registro de Accionistas.

La sociedad no se pronuncia sobre la transmisión. Simplemente las inscribe en el Registro de

Accionistas.

Registro de Accionistas

La sociedad anónima debe llevar un registro de accionistas, en que debe consignarse:

• Identificación del accionista

• Nº de acciones que es titular

• Fecha en que las acciones se han inscrito a su nombre

• Cálculo de las promesas de acciones, o sea, forma y oportunidad de pago acciones suscritas
y no pagadas.

• Constitución de gravámenes y derechos distintos del dominio —artículo 7, inciso segundo

del Reglamento.

• Transferencia de acciones.

• Artículo 14.
ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

EL DIRECTORIO

El directorio es un órgano colegiado de la sociedad cuya función primordial es la

administración superior de la misma. No es un mandatario de los accionistas o de la junta o de la
sociedad anónima. Es un órgano de la sociedad.

Fija las políticas económicas y financieras de la sociedad y que se involucra en la ejecución

de determinados actos y contratos relevantes que celebra la sociedad.

NATURALEZA ORGÁNICA

A partir de diversos artículos de la Ley de Sociedades Anónimas, se pueden indicar una serie
de características en relación a su naturaleza jurídica.

a) Artículo 1 + artículo 31: La administración la ejerce un directorio.

b) Artículo 38: Permanencia o revocación colectiva en el cargo.

c) Artículo 39: Las funciones del director se ejercen colectivamente en sala legalmente
constituida.

d) Artículo 40: Representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad.

Hoy toda la doctrina nacional coincide en el carácter orgánico del directorio, inescindible de
la sociedad.

CONSECUENCIAS DEL CARÁCTER ORGÁNICO DEL DIRECTORIO

• Cada director no tiene facultades de administración de la sociedad

• No es relevante la voluntad de cada director para los efectos de la voluntad social.

• Cada director no es un mandatario de los accionistas.

• En caso de conflictos de intereses entre un accionista y la sociedad, el director elegido por

este accionista debe inclinarse en la defensa de los intereses sociales.

Contrapartida: Los accionistas no son responsables del actuar de los directores en general, pero en
particular no lo son tampoco por las acciones u omisiones del director elegido por ellos, pues nunca
puede decirse que un director siguió instrucciones u órdenes de un accionista, ya que por expreso
mandato legal no está obligado más que a velar por el beneficio de la sociedad y no se debe en nada
al mandato legal no está obligado más que a velar por el beneficio de la sociedad y no se debe en
nada a los accionistas merced de quienes es director.
 Salvo en aquellas materias sociales que son de exclusiva competencia de la junta de
accionistas, el directorio es la principal instancia del gobierno de la empresa. Los directores deben
ejercer la administración de la compañía en representación de todos los accionistas —deber de
lealtad y cuidado— y sus decisiones deben buscar la creación sostenible de valor en la empresa.

El problema que se genera es la alta concentración de la propiedad en la empresa,

especialmente en Chile. Casi la totalidad de las compañías chilenas tienen directorios con una
estrecha relación con los accionistas controladores, por lo que las decisiones se toman para
favorecerlos a ellos y no para favorecer a la sociedad. Esto se acrecienta con las estructuras
piramidales de las sociedades.

GOBIERNO CORPORATIVO

Ha sido conceptualizado tanto en los Principios de Gobierno Corporativo de la OCDE en 2004

como en la literatura especializada. Con todo, en la ley no se habla de gobierno corporativo, pues
su desarrollo se ha radicado más en países anglosajones.

La definición del preámbulo de los Principios OCDE:: «Serie de relaciones entre el cuerpo
directivo de una empresa, su consejo, sus accionistas y otras partes interesadas».

Definición del Centro de Gobierno para la Empresa UC: «El conjunto de instancias y prácticas
institucionales, en el proceso de toma de decisiones de la empresa, que contribuyen a la creación
sostenible de valor en un marco de transparencia y responsabilidad empresarial, alineando
incentivos y promoviendo el respeto a los derechos de los accionistas y grupos de interés que
participan directa o indirectamente en la empresa».

En Chile se ha dado una solución institucional, a través de modificaciones legales que

regulen el tema. La ley 19.705 de Mercado de Capitales II ya tenía normas sobre el gobierno
corporativo antes de que se dictara la Ley sobre Gobiernos Corporativos 20.382.

Otros países han preferido soluciones contractualistas¸ más afines con conceptos de
autorregulación.

El gobierno corporativo debe hacerse cargo del problema relativo a que la propiedad de la
empresa es común, es decir, está en manos de muchos, junto con el hecho de que la responsabilidad
es limitada. Debe atender el hecho de que las sociedades anónimas dependen de la afluencia de
aportes de diversos accionistas que compartirán la propiedad de los activos de la empresa.

La propiedad está en manos de muchos y dispersa, por lo que para que la administración
sea eficiente es necesario delegarla en otros. Allí se da un problema de agencia, pues hay una
asimetría de información. Los directores son profesionales y están al tanto de manera directa del
andamiento del Mercado, por lo que el riesgo es que tomen decisiones que beneficien a los
controladores y perjudiquen los minoritarios.

Un buen gobierno corporativo permite resguardar los derechos de todos los accionistas y
los grupos de interés —o stakeholders. Los directores deben actuar informadamente con el cuidado
y la diligencia para impulsar la creación de valor en la empresa en un marco de responsabilidad
empresarial y dentro de la normativa vigente.

Por eso surge la figura del Director independiente en el artículo 50bis.

Artículo 50 bis. Las sociedades anónimas abiertas deberán designar al menos un director
independiente y el comité de directores a que se refiere este artículo, cuando tengan un patrimonio
bursátil igual o superior al equivalente a 1.500.000 unidades de fomento y a lo menos un 12,5% de
sus acciones emitidas con derecho a voto, se encuentren en poder de accionistas que
individualmente controlen o posean menos del 10% de tales acciones.

Las facultades del directorio están establecidas en la ley en el artículo 40. Ahora bien, los
estatutos pueden modificar limitadamente dichas potestades. Jamás podrían aniquilar o limitar las
facultades que son propias del directorio en virtud del artículo 1 y el artículo 38 de la Ley de
Sociedades Anónimas.

RELACIÓN ENTRE EL DIRECTOR Y LA SOCIEDAD

La relación de cada uno de los directores integrantes del directorio, individualmente

considerados, es contractual —mandato. Puede o no ser remunerada.

El vínculo del directorio con la sociedad no es contractual, porque el directorio es parte

orgánica de la sociedad misma. Su relación no es contractual, es orgánica.

CONFORMACIÓN

a) Sociedad anónima cerrada: No menos de 3.

b) Sociedad anónima abierta: No menos de 5

c) Sociedades con fuerte transacción bursátil: 7.

TITULARES Y SUPLENTES

Los estatutos podrán establecer la existencia de directores suplentes, cuyo número deberá
ser igual al de los titulares —artículo 32 LSA.

Artículo 32. Los estatutos podrán establecer la existencia de directores suplentes, cuyo número
deberá ser igual al de los titulares. En este caso cada director tendrá su suplente, que podrá
reemplazarle en forma definitiva en caso de vacancia y en forma transitoria, en caso de ausencia o
impedimento temporal de éste.

En las sociedades que tengan directores titulares y suplentes, se deberá postular

conjuntamente al titular y a su respectivo suplente. La elección se hará en una misma y única
votación y los votos que favorezcan a un determinado director titular, necesariamente favorecerán
al director suplente que postule conjuntamente con este. Los suplentes tienen derecho a voz, pero
solo tendrán derecho a voto en caso de ausencia del titular.
ELECCIÓN DEL DIRECTORIO

1. Existe un directorio provisorio. Viene en la escritura social de acuerdo al artículo 4, nº 11.

2. Existe también la figura de los reemplazantes de acuerdo al artículo 32, inciso cuarto.

3. La forma normal de designar al Directorio en su totalidad es la siguiente: a través de un

acuerdo de la junta general ordinaria de accionistas conforme al artículo 56, nº 3. Excepcionalmente
pueden ser nombrado por una junta extraordinaria de acuerdo al artículo 55, inciso final y el artículo
38.

El directorio se designa en bloque —artículo 38— para poder proteger a los accionistas minoritarios.

Artículo 38. El directorio sólo podrá ser revocado en su totalidad por la junta ordinaria o
extraordinaria de accionistas, no procediendo en consecuencia la revocación individual o colectiva
de uno o más de sus miembros.

DURACIÓN EN EL CARGO

Los directores duran en sus cargos lo que prescriben los estatutos, pero dicho plazo no
puede exceder de 3 años. A falta de norma expresa en los estatutos, se presume que el directorio
se ha de renovar totalmente año a año. En Chile, con todo, los directores pueden ser reelegidos
indefinidamente.

Mientras no se produce la renovación, los directores en ejercicio siguen siendo responsables

del ejercicio de sus funciones salvo renuncia expresa de un director.

EL PRESIDENTE DEL DIRECTORIO

Está regulado en el artículo 83 del Reglamento. En Estados Unidos se denomina CEO y tiene
funciones de representación y ejecución muy importantes. En cambio, en Chile es más limitada.

Artículo 83. En su primera reunión después de la junta ordinaria de accionistas en que se haya
efectuado su elección, el directorio elegirá entre sus miembros un presidente, que lo será también
de la sociedad. En caso de empate, decidirá la suerte.

Por lo demás, el cargo de gerente es incompatible con el de Presidente, auditor o contador

de la sociedad y en las sociedades anónimas abiertas, también con el de director, de acuerdo al
artículo 49, inciso final de la ley.

FACULTADES DEL DIRECTORIO

Existen dos tipos de facultades:

a) Facultades de administración

b) Facultades para convocar a la junta de accionistas.

A. Facultades de Administración

Están reguladas en el artículo 40.

Artículo 40. El directorio de una sociedad anónima la representa judicial y extrajudicialmente y para
el cumplimiento del objeto social, lo que no será necesario acreditar a terceros, está investido de
todas las facultades de administración y disposición que la ley o el estatuto no establezcan como
privativas de la junta de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive
para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior
no obsta a la representación que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artículo 49 de
la presente ley.

El directorio podrá delegar parte de sus facultades en los ejecutivos principales, gerentes,
subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisión de directores y, para
objetos especialmente determinados, en otras personas.

LÍMITES

• Órbita social: El límite es el cumplimiento del objeto social —artículo 4, nº 3. La sanción es

que el acto que incurra en ultra vires, es decir, que sobrepase el objeto social, es inoponible a la
sociedad. Puga dice que los actores y contratos serían nulos de nulidad absoluta,

• Asuntos privativos de la junta de accionistas. Ejemplo: La fijación de la remuneración de los

miembros del directorio o el reparto de utilidades del ejercicio anterior, la emisión de bonos, el
otorgamiento de cauciones, etcétera.

• Autorización implícita de delegación de la administración y disposición a la junta de

accionistas. Hay que siempre analizar el giro social.

B. Facultad de convocar a juntas de accionistas —artículo 58.

Lo importante es determinar qué ocurre si el directorio no convoca a asamblea. Respecto a

ello, debemos distinguir

- Sociedades sujetas a control de la Superintendencia

o Puede multar a los directores —artículo 27 del DL nº 3.538 que crea la Superintendencia de
Valores y Seguros

o Convocar directamente a junta de accionistas, ordinaria o extraordinaria.

- Sociedades anónimas cerradas

o Reunirse los accionistas sin convocatoria echando mano a la facultad que les concede el
artículo 60 de la Ley.

o Si no es posible lo anterior, de acuerdo a la Ley 20.382, el 10% de las acciones con derecho
a voto pueden convocar a una junta, sea ordinaria o extraordinaria, si el directorio no accede a su
petición. SI no reúnen ese quórum, no hay más alternativas.
DELEGACIÓN DE FACULTADES

El artículo 39 de la ley establece:

Artículo 39. Las funciones de director de una sociedad anónima no son delegables y se ejercen
colectivamente, en sala legalmente constituida.

El artículo 40 previene que el directorio podrá delegar parte de sus facultades en los
ejecutivos principales, gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una
comisión de directores y, para objetos especialmente determinados, en otras personas.

PRINCIPIO: La calidad de directorio y la función general de administrar no es delegable.

a) El directorio es un órgano obra por medio de mandatarios que cumplen funciones de gestión
o representación

b) Primer mandatario que deberá designar será naturalmente el gerente general, que es de
designación obligatoria —artículo 49. Le corresponderá la representación judicial de la sociedad.

c) La ley admite otras delegaciones parciales: Directores, comisión de directores, gerentes,

principales ejecutivos, subgerentes o abogados de la sociedad dice la ley y delegación específicas
para personas externas a la sociedad.

EL GERENTE

Es un agente de administración —como la junta de accionistas y el directorio. Es una persona

física que tiene una relación de mandatario con la sociedad. A este mandatario se le aplican las
reglas del Código de Comercio, pues el gerente es un factor.

Artículo 234 del Código de Comercio. Hay tres especies de mandato comercial:

La comisión, El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio,

La correduría, de que se ha tratado ya en el Título III del Libro I.

Artículo 237 del Código de Comercio. Factor es el gerente de un negocio o de un establecimiento

comercial o fabril, o parte de él, que lo dirige o administra según su prudencia por cuenta de su
mandante.

En la práctica, hay muchos gerentes dentro de una misma empresa. El gerente general,
desde el punto de vista jurídico, es el que se identifica con el artículo 237, pues tiene una relación
directa con la sociedad a través de su directorio. En términos estrictamente jurídicos, este factor-
mandatario es EL GERENTE GENERAL. Por esta razón, otros cargos al interior de la empresa, no serán
gerentes aunque se denominen como tales.
 Puede existir cohabitación de contrato, entre un contrato de mandato y un contrato de
trabajo.

Son nombrados por el directorio y sus atribuciones y deberes pueden ser sustituidas al
arbitrio del mismo de acuerdo al artículo 49 de la ley. Esto es propio del mandato.

FACULTADES DEL GERENTE

Las fija el directorio. En este sentido, el directorio no tiene limitaciones para fijar
atribuciones y facultades a los gerentes. Son de carácter contractual. Ahora bien, el directorio no
puede entregar una delegación total de sus facultades en el gerente general, pues sería contrario a
la ley. El propio artículo que autoriza a delegar facultades en el gerente establece que debe ser una
delegación parcial.

Artículo 40, inciso segundo. El directorio podrá delegar parte de sus facultades en los ejecutivos
principales, gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisión de
directores y, para objetos especialmente determinados, en otras personas.

Hay poderes y facultades que están establecidos por ley.

1. Representación judicial de la sociedad —artículo 49, inciso segundo.

2. Derecho a voz en las reuniones del directorio. Ahora bien, si no se opone a acuerdos
perjudiciales para la sociedad y las acciones, responde con los directores de dichos perjuicios. Su
oposición, para evitar esta consecuencia, debe quedar registrada en el acta. Es una responsabilidad
solidaria.

3. Los poderes del gerente deben constar por escrito —artículo 339 del Código de Comercio.
No basta la atribución de palabra.

4. Existen ciertos poderes implícitos —artículo 340 del Código de Comercio.

5. Deben obrar responsablemente y son responsables hasta la culpa leve —artículo 328, inciso
segundo y 329.

DEBERES Y OBLIGACIONES

Su deber principal —al igual que el del director— es de LEALTAD, que se traduce en velar
siempre por el interés de la sociedad y no de los intereses personales o de algunos directores.

Tiene el deber de informar al directorio —artículo 39, inciso segundo. Se puede concordar
con el artículo 46. Existen Seguros de Responsabilidad Civil D&O (Directors and Officers) que
también les afectan a los gerentes.

Artículo 39, inciso segundo. Cada director tiene derecho a ser informado plena y
documentadamente y en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de todo lo
relacionado con la marcha de la empresa. Este derecho debe ser ejercido de manera de no afectar
la gestión social.

Artículo 46. El directorio deberá proporcionar a los accionistas y al público, las informaciones
suficientes, fidedignas y oportunas que la ley y, en su caso, la Superintendencia determinen respecto
de la situación legal, económica y financiera de la sociedad.

RESPONSABILIDAD DE LOS GERENTES

El artículo 50 es clave en materia de responsabilidad de los gerentes, pues es igual a la de

los directores. También tienen deber de reserva sobre los negocios sociales. Esto se relaciona con
la Ley de Mercado de Valores —artículo 164 y siguientes: «No abusar de la información
privilegiada». Además, existen medidas para lidiar con los conflictos de intereses y hay regulación
sobre las inhabilidades.

Artículo 50. A los gerentes, a las personas que hagan sus veces y a los ejecutivos principales, les
serán aplicables las disposiciones de esta ley referente a los directores en lo que sean compatibles
con las responsabilidades propias del cargo o función, y en especial, las contempladas en los
artículos 35, 36, 37, 41, 42, 43, 44, 45 y 46, según el caso.

Análisis

a) Artículo 36. No pueden ser directores o gerentes los condenados a pena aflictiva y los
fallidos, entre otros mencionados.

Una forma en que puede caer un directorio es la siguiente: Los gerentes como los directorios
deben presentar los balances frente a la junta de accionistas. Si son rechazados, deben presentarlos
nuevamente. Si nuevamente son rechazados, cae el directorio.

b) Artículo 37: El gerente notificaría al presidente del directorio.

c) Artículo 41: Se refiere a la responsabilidad civil y la culpa leve. Este es un canon objetivo,
por lo que el gerente no puede alegar que en su negocio personal no actúa con tal diligencia o algo
similar. Se trata del cuidado o diligencia media.

Algunos postulan que debería cambiarse esta fórmula de responsabilidad leve al cuidado
que emplean los profesionales medios.

d) Artículo 42. Se refiere lo que no pueden hacer los directores. El fundamental es el nº 1 ,

porque es la contrapartida del deber de lealtad.

e) Artículo 43. Se refiere al deber de reserva. Ahora bien, si la reserva lesiona el interés social,
debe primar este.

f) Artículo 44. Se refiere a los conflictos de intereses. También establece cuándo se entiende
que hay interés.

Artículo 44, inciso segundo. Se entiende que existe interés de un director en toda
negociación, acto, contrato u operación en la que deba intervenir en cualquiera de las siguientes
situaciones: (i) él mismo, su cónyuge o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o
afinidad; (ii) las sociedades o empresas en las cuales sea director o dueño, directamente o a través
de otras personas naturales o jurídicas, de un 10% o más de su capital; (iii) las sociedades o empresas
en las cuales alguna de las personas antes mencionadas sea director o dueño, directo o indirecto,
del 10% o más de su capital, y (iv) el controlador de la sociedad o sus personas relacionadas, si el
director no hubiera resultado electo sin los votos de aquél o aquéllos.

g) Artículos 45 y 46 en relación al artículo 39, inciso segundo. Recogen el deber de informar y

las presunciones de culpabilidad que afectan a los directores.

LA RESPONSABILIDAD DEL GERENTE

Es la misma que la del director, sin embargo, el director tiene una relación más «macro», de
establecer políticas de gestión, etc. El gerente se preocupa de la ejecución real. Esto independiente
de que se aplican las presunciones anteriormente dichas.

El artículo 133, inciso tercero, establece la solidaridad como regla de responsabilidad. Por lo demás,
no hay que olvidar que, de acuerdo al artículo 50, los gerentes responden hasta de culpa leve.

DEBERES Y PROHIBICIONES LEGALES DE LOS DIRECTORES

Ahora bien, los deberes de los directores se traducen en sus responsabilidades civiles y
penales por infracción a los mismos en tanto que los deberes del directorio se traducen en la
responsabilidad civil de la sociedad.

1. Velar por los intereses de la sociedad

Es el deber fundamental de los directores y se traduce en la consecución del lucro para la

misma. Por ello, la principal prohibición para los directores es la del artículo 42, nº 1 de la Ley de
Sociedades anónimas que les prohíbe «proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones
de valores mobiliarios o adoptar políticas o decisiones que no tengan por fin el interés social».

Las sociedades anónimas se conforman para financiar grandes emprendimientos, por lo que
se produce una gran inversión de capital. Dado que se produce el divorcio entre la propiedad y la
administración, se crean y regulan mecanismos de gestión corporativa. Además, para incentivar, se
produce el pago con acciones de la sociedad a sus altos ejecutivos e incentivos en bonos. Además,
se creó la figura del «Non Executive Director», es decir, un director que tiene una función de
contralor.

En la legislación chilena, un directorio conformado solo por directores independientes

castigaría la propia gestión, pues quizás serían más especialistas, pero estarían más alejados de la
propia marcha de la sociedad en sí, preocupados solo de la supervigilancia. Lo ideal sería tener un
equilibrio en el directorio.
2. Deber de informarse de los negocios sociales

Ahora bien, los directorios confían en la información que proveen los gerentes y
administrativos. Deben estar pendientes de los mercados y de las oportunidades económicas para
poder cumplir con el deber de velar por el interés social y obtener el lucro deseado.

Su infracción determina también un incumplimiento del deber de cuidado del artículo 41 de

la Ley de Sociedades Anónimas. Esto va aportado con el artículo 39, inciso segundo respecto de la
información que debe obtenerse por vía del gerente general. Se trata de vías oficiales o
institucionales.

Debe informarse de la situación medioambiental y su regulación, de la situación de los

trabajadores. Se relaciona con la responsabilidad social empresarial.

3. Deber de diligencia o cuidado

Está reconocido en el artículo 41 de la Ley de Sociedades Anónimas y el artículo 44 del

Código Civil. Es importante reconocer que el cargo de director es permanente, por lo que siempre
debe estar atento a la marcha social. Por otro lado, existen seguros de Responsabilidad Civil para
Directores y Ejecutivos.

Artículo 41, inciso primero. Los directores deberán emplear en el ejercicio de sus funciones el
cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios y
responderán solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus
actuaciones dolosas o culpables.

En Estados Unidos se ha dado la Business Judgement Rule, que establece que un director no
puede ser sancionado civilmente por las decisiones adoptadas sobre información razonable y con
cierta racionalidad, aunque dichas decisiones resulten en grave o desastroso prejuicioso para la
compañía, salvo que se acredite que el director obró con conflicto de intereses.

Ahora bien, el inciso segundo del artículo 41 establece que es nula toda restricción a la
responsabilidad media.

Artículo 41, inciso segundo. Es nula toda estipulación del estatuto social y todo acuerdo de la junta
de accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el
inciso anterior.

Podría estimarse que hay un contrasentido al momento de contratar por la propia sociedad
un seguro para el director, porque en los hechos, este seguro rebaja los cánones de responsabilidad.
Esto no aplica a los gerentes, en virtud del artículo 50.

Si bien la función de director se ejerce en sala legalmente constituida, esto es, en las
sesiones de directorio —artículo 47—, ello no lo excusa de estar siempre atento a lo que ocurre en
la sociedad y en su mercado relevante.

4. Deber de información
 Debe informar al directorio, a los contralores, accionistas, autoridades y públicas en general
sobre la marcha de los negocios y sobre determinados hechos esenciales. Se regula en el artículo
46.

Artículo 46. El directorio deberá proporcionar a los accionistas y al público, las informaciones
suficientes, fidedignas y oportunas que la ley y, en su caso, la Superintendencia determinen respecto
de la situación legal, económica y financiera de la sociedad.

Esto tiene expresión en una serie de reglas:

• Debe hacer la entrega anual de la memoria sobre la marcha de los negocios sociales de
acuerdo con el artículo 54, nº 1 en concordancia con el artículo 74

• ES responsabilidad del directorio la custodia y teneduría de los libros contables y de actas

de las sociedades anónimas conforme al inciso segundo del artículo 7.

• En virtud del artículo 44, el directorio es también obligado a informar a la junta en los actos
o contratos o negociaciones en que uno de sus miembros haya tenido interés, en los términos
indicados ese artículo.

• El directorio está obligado a dar cuenta en la próxima junta ordinaria de accionistas de las
oposiciones de uno o más miembros del directorio a los acuerdos del mismo que figuren en el libro
de actas del directorio, en razón del artículo 48, inciso cuarto.

• Los gastos del directorio deben ser informados en la memoria anual de acuerdo al artículo
39 inciso cuarto.

• Debe informar a la junta de accionistas de las inversiones en las sociedades coligadas o

filiales y los balances y memoria explicativa de dichas sociedades en razón del artículo 90.

5. Deber de reserva

Está establecido en el artículo 43. Lo anterior no es un derecho a información irrestricto.

Artículo 43. Los directores está obligados a guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad
y de la información social a que tengan acceso en razón de su cargo y que no haya sido divulgada
oficialmente por la compañía.

Además, hay una reserva especial en el artículo 54, inciso tercero y en el artículo 10 de la
Ley 18.045.

Artículo 54, inciso tercero. No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, con la aprobación de
las tres cuartas partes de los directores en ejercicio, podrá darse el carácter de reservado a ciertos
documentos que se refieran a negociaciones aún pendientes que al conocerse pudieran perjudicar
el interés social. Los directores que dolosa o culpablemente concurran con su voto favorable a la
declaración de reserva, responderán solidariamente de los perjuicios que ocasionaren.

Artículo 10, inciso tercero. No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, con la aprobación de las
tres cuartas partes de los directores en ejercicio podrá darse el carácter de reservado a ciertos
hechos o antecedentes que se refieran a negociaciones aún pendientes que al conocerse puedan
perjudicar el interés social. Tratándose de emisores no administrados por un directorio u otro
órgano colegiado, la decisión de reserva debe ser tomada por todos los administradores.

Con la aprobación de las 3/4 partes de los Directores pueden darse el carácter de reservado a hechos
o negociaciones pendientes en razón del interés social.

LA JUNTA DE ACCIONISTAS

Es un órgano administrativo de la Sociedad Anónima en el cual reside la facultad de decisión

de los accionistas —es el órgano soberano, se eligen los administradores, se aprueban las cuentas,
se reforman los estatutos. Toman las decisiones más importantes para la marcha de la sociedad.

Es un órgano deliberante y funciona en la forma y condiciones previstas en la ley y en los

estatutos en reunión de accionistas convocados legalmente para tratar materias de su competencia.

De acuerdo al artículo 55, pueden ser:

• Ordinarias

Sus materias están reguladas en el artículo 56.

• Extraordinarias

Sus materias están establecidas en el artículo 57.

La junta de accionistas se integra dentro de la estructura de órganos de la sociedad anónima.

No representa la voluntad de los accionistas, sino la voluntad social. Es un órgano de funcionamiento
ocasional que debe aprobar determinados asuntos que la ley o los estatutos entregan a su voluntad.

JUNTAS ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS

La diferencia básica entre las juntas ordinarias y extraordinarias y que explica su diversa
reglamentación son los objetos o materias propias de la respectiva junta.

Las acciones deben reunirse al menos una vez al año para resolver asuntos de necesaria u
ordinaria ocurrencia en la vida de la sociedad, como lo son pronunciarse sobre las cuentas de
resultado, repartos de dividendos o capitalizaciones, elegir los administradores y fiscalizadores y
otras materias del mismo carácter que se señalan en la ley o los estatutos.

Materias de junta ordinaria —artículo 56.

Artículo 56. Son materias de la junta ordinaria:

1) El examen de la situación de la sociedad y de los informes de los inspectores de cuentas y

auditores externos y la aprobación o rechazo de la memoria, del balance, de los estados y
demostraciones financieras presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad;

2) La distribución de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de dividendos;

3) La elección o revocación de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los liquidadores
y de los fiscalizadores de la administración, y
4) En general, cualquiera materia de interés social que no sea propia de una junta extraordinaria.

El número uno del artículo 51 se concuerda con el artículo 41, inciso final. En la memoria se
revelan las operaciones que ha ejecutado la sociedad durante el año y su proyección. El balance dice
relación con los resultados contables de la sociedad en su ejercicio. La ley establece que la junta
debe pronunciarse sobre la memoria y el balance. Si se rechaza el balance, de acuerdo al artículo
77, el directorio debe presentar uno nuevo dentro de los 60 días siguientes. Si lo vuelve a rechazar,
cae el directorio en su totalidad.

Por lo demás, un acápite importante es que el artículo 56, nº 2 que establece la función de
determinar la forma de repartición de los dividendos encuentra una concordancia con el artículo 79,
que establece el régimen supletorio.

La junta puede o no estar conforme con la gestión de la administración o ser objeciones

sobre determinados puntos. Ello puede ser motivo para rechazar la memoria, pero no el balance o
un estado financiero.

Materias de junta extraordinaria —artículo 57.

Artículo. 57. Son materias de junta extraordinaria:

1) La disolución de la sociedad;

2) La transformación, fusión o división de la sociedad y la reforma de sus estatutos;

3) La emisión de bonos o debentures convertibles en acciones;

4) La enajenación del activo de la sociedad en los términos que señala el Nº 9) del artículo 67;

5) El otorgamiento de garantías reales o personales para caucionar obligaciones de terceros,

excepto si éstos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la aprobación de directorio será suficiente,
y

6) Las demás materias que por ley o por los estatutos, correspondan a su conocimiento o a la
competencia de las juntas de accionistas.

Las materias referidas en los números 1), 2), 3) y 4) sólo podrán acordarse en junta celebrada
ante notario, quien deberá certificar que el acta es expresión fiel de lo ocurrido y acordado en la
reunión.

La distinción no se encuentra en la mayor o menos importancia de las materias, sino en

cuanto a si existe necesidad o conveniencia de un pronunciamiento periódico de la junta sobre ellos.

Funciones más importantes

1. Modificar los estatutos o ley interna de la sociedad

2. Pronunciarse periódicamente sobre los resultados de la gestión social efectuada por el

directorio, en especial sobre la memoria y balances sociales, reparto de dividendos y destino de los
fondos sociales.
3. Nombrar y remover a los directores, inspectores de cuentas, auditores externos y
liquidadores de la sociedad.

4. Acordar la disolución, transformación, fusión y división de la sociedad.

5. Resolver sobre cualquier otro asunto de interés social, que de acuerdo a la ley o al estatuto
no corresponda a otro órgano social.

LIMITACIONES

No se pueden delegar materias que la ley o los estatutos reservan a otros órganos sociales,
en especial, las facultades de administración y representación que la ley radica en el directorio. Sería
nulo de nulidad absoluta y desnaturalizaría la función de administración.

El ejercicio de sus atribuciones no puede afectar derechos individuales de los accionistas y

tampoco el interés social. Se deduce del artículo 30. No se toma la decisión en la junta de accionista
de afectar a uno o más accionistas determinados. Con todo, siempre puede suceder que la decisión
de la junta pueda afectar a algunos accionistas de forma inevitable.

Desde el punto de vista formal, los acuerdos de juntas de accionistas solo tienen valor en
cuanto se ajusten a las formalidades estatutarias y legales respecto a:

a) Citación —artículo 59 y 104 del Reglamento.

Tienen derecho a asistir a las juntas de accionistas:

• Los titulares de acciones inscritas con cinco días de anticipación a aquel que vaya a
celebrarse la respectiva junta, aunque se trate de acciones sin derecho a voto o con voto restringido.

• Los directores de la compañía, sean titulares o suplentes.

• El gerente general, los auditores externos, los inspectores de cuentas.

• El Superintendente de Valores y Seguros o su delegado, en caso de sociedades anónimas

sujetas a su fiscalización.

• Debe asistir a una junta extraordinaria un notario público si ella versa sobre determinadas
materias —artículo 57, inciso final. [Ver artículos 61, inciso final; 62, 63, inciso final]

Por lo demás, los accionistas podrán hacerse representar en las juntas por medio de otra
persona, aunque ésta no sea accionista. La representación deberá conferirse por escrito, por el total
de las acciones de las cuales el mandante sea titular a la fecha señalada en el artículo 62.

b) Convocatoria —artículo 58.

Quien convoca, por regla general, es el directorio de la sociedad. A la junta ordinaria debe
hacerlo para que se celebre dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance —cerca de
marzo.

Está obligado también a convocar a una junta en caso de

i. Insolvencia —artículo 101 por cesación de pagos o quiebra.

ii. Si a juicio del Directorio los intereses sociales lo justifican

El directorio también está obligado a citar a junta ordinaria o extraordinaria, si lo solicitan

accionistas que representen al menos el 10% de las acciones con derecho a voto, que expresen en
la solicitud el objeto de la convocatoria. Además, según el artículo 60, no es necesario cumplir con
los trámites de citación, si a la junta asisten todos los accionistas con derecho a voto. Es una
autoconvocatoria.

Artículo 60. Podrán auto convocarse y celebrarse válidamente aquellas juntas a las que concurran
la totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, aun cuando no hubieren cumplido las
formalidades requeridas para su citación.

c) Quórums

Dependerá si se refiere al quórum para poder sesionar o para establecer acuerdos.

Para sesionar: Están establecidos por ley. Los estatutos solo pueden aumentarlos.

o Se constituirán en una 1º citación por la mayoría de las acciones emitidas con derecho a
voto.

o Se constituirá en 2º citación con la asistencia de las acciones presentes o representadas

cualquiera sea su número.

Para acuerdos: La norma general es la mayoría de las acciones presentes o representadas

con derecho a voto de acuerdo al artículo 61, inciso primero.

o Quórum especial de 2/3 de las acciones con derecho a voto para adopción de acuerdo sobre
determinadas materias de importancia para la sociedad —artículo 67, inciso segundo.

El nº 9 del artículo 67, inciso segundo contiene una imprecisión, ya que lo allí mencionado es materia
de directorio, pues él es quien formula o modifica los planes de negocios. Una vez presentado, la
junta se pronuncia sobre ello, pero quien lo formula es el directorio. La mención del 50% es una
modificación de la Ley de Gobiernos Corporativos para proteger a los accionistas minoritarios.

o Quórum especial de 2/3 de las acciones de una serie preferente cuando se trate de la
modificación de estas acciones preferentes.

Si la totalidad de los miembros se reúne, pese a no cumplir las normas sobre las materias
antes dichas, esa junta es válida. Todas las decisiones que sigan formalmente las normas relativas a
citación, convocatoria y quórum y que estén en concordancia con el interés social son oponibles a
los accionistas disidentes o ausentes.

Formalidades

El artículo 57, inciso final exige la asistencia de notario para tratar de las materias que la
misma disposición establece. El artículo 72 establece además la importancia del ACTA.

Artículo 57, inciso final. Las materias referidas en los números 1), 2), 3) y 4) sólo podrán acordarse
en junta celebrada ante notario, quien deberá certificar que el acta es expresión fiel de lo ocurrido
y acordado en la reunión.
RELACIÓN JUNTA-DIRECTORIO

La vinculación de los directores con la junta de accionistas es muy fuerte. Son elegidos y
pueden ser removidos en cualquier momento por la junta. Con todo, el directorio debe velar por el
interés social —y no ser representantes de los intereses de los accionistas que los eligieron.

La junta y el directorio tienen ámbitos diversos de actuación definidos esencialmente por

ley y que no pueden alterarse sustancialmente a voluntad de los accionistas. Hay aspectos que
decide el directorio y aspectos que decide la junta.

La gran autoridad que tienen los accionistas sobre el directorio es su facultad de designarlo
y revocarlo y designar a los contralores de la administración.

DERECHO A VOTO DEL ACCIONISTA

El voto es un acto unilateral del accionista a través del cual manifiesta su voluntad frente a
una moción presentada en una junta de accionistas. Se refieren al derecho a voto del accionista los
artículos 21, 62 y 66.

Deducciones

- Una acción, por regla general, corresponde a un voto; se prohíbe en forma expresa que los
estatutos contengan disposiciones que otorguen a la acción un voto múltiple.

- Los estatutos, solo tratándose de acciones preferentes, pueden establecer acciones sin
derecho a voto o limitar el derecho a voto a determinadas materias.

- La ley de Sociedades Anónimas en su artículo 66 permite al accionista tratándose de

elecciones en las juntas, acumular sus votos en una sola persona o distribuirlos en varios
candidatos en la forma que estime conveniente.

Sin embargo, no hay normas expresa que permita o prohíba la dispersión de votos, tratándose
de asuntos distintos de las elecciones para llenar cargos sociales. Sin embargo, se considera que no
es posible de acuerdo a las reglas generales de derecho —también por lógica. Implicaría una división
de la voluntad —«doy parte de mis votos para la postura A y luego la otra parte de los votos para la
postura B».

EL CONTROL DE LA ADMINISTRACIÓN

El control de la Sociedad Anónima tiene fuentes formales e informales, ya que es ejercido

por la junta de accionistas, por un lado, cuando el directorio se presenta con su estado de cuentas
y los balances, y por el público en general, por otro lado, a través del mercado de valores. Este último
sería un control informal.
 Además, existen órganos de control propiamente tal establecidos en la propia de Ley de
Sociedades Anónimas. En este sentido, estos órganos de control, se diferencian si se trata de
sociedades anónimas abiertas o sociedades anónimas cerradas.

A. Sociedades anónimas cerradas: Los órganos están establecidos en el artículo 51 de la Ley.

Deben nombrarse inspectores de cuentas o auditores externos independientes —dos titulares y dos
suplentes. Estos son nombrados por la junta ordinaria de accionistas.

Artículo 51. Las juntas ordinarias de las sociedades anónimas cerradas deberán nombrar
anualmente dos inspectores de cuentas titulares y dos suplentes, o bien auditores externos
independientes, con el objeto de examinar la contabilidad, inventario, balance y otros estados
financieros, debiendo informar por escrito a la próxima junta ordinaria sobre el cumplimiento de su
mandato. Los inspectores de cuentas podrán, además, vigilar las operaciones sociales y fiscalizar las
actuaciones de los administradores y el fiel cumplimiento de sus deberes legales, reglamentarios y
estatutarios. Sin embargo, los estatutos podrán eximir a la sociedad de la obligación señalada en
este artículo o establecer un mecanismo diverso de control.

El objeto del mandato de los inspectores o de los auditores es examinar la contabilidad, el

inventario, el balance y otros estados financieros, debiendo informar por escrito a la próxima junta
ordinaria sobre el cumplimiento de su mandato. El informe anual que elaboren los fiscalizadores,
conforme al artículo 54 de la Ley, debe quedar a disposición de los accionistas en la oficina de la
administración de la sociedad para su examen durante los 15 días anteriores a la fecha de la
celebración de la junta ordinaria de accionistas.

Los órganos de control tienen deber de reserva y confidencialidad. Con todo, existe un deber
de denuncia en el caso de delitos o irregularidades en la contabilidad que se detecten en la revisión
de acuerdo al artículo 100.

Ahora bien, se prevé la posibilidad de prescindir del sistema legal —en cuyo caso el control
se llevará a cabo por los propios accionistas— o de crear un sistema de control distinto al supletorio.
En ambos casos, debe quedar plasmado en los Estatutos. Así, el artículo 90 del Reglamento —
concordado con el ya mencionado artículo 51— establece que la sociedad anónima cerrada puede
establecer que la administración no será fiscalizada ni su contabilidad, libros y registros examinados,
salvo por los accionistas. Si nada se dice, el régimen supletorio es el legal.

Artículo 90. Los estatutos de las sociedades anónimas cerradas no sujetas a fiscalización por parte
de la Superintendencia, podrán contener el sistema de fiscalización de la administración que los
accionistas estimen conveniente, pudiendo incluso establecer que la administración no será
fiscalizada ni su contabilidad, libros y registros examinados, salvo por los accionistas. En caso que
dichos estatutos establezcan como sistema de fiscalización el de inspectores de cuentas o auditores
externos, éstos y aquéllos deberán cumplir con los requisitos establecidos en este reglamento.

Por lo demás, de acuerdo al artículo 93 del Reglamento, los inspectores y auditores pueden
fiscalizar las actuaciones de los administradores que se relacionen con las materias que le fueron
encomendadas para supervisar —es decir, siempre relativo a los estados financieros.

Artículo 93. Los inspectores de cuentas y auditores externos tendrán aquellas facultades y funciones
que les otorguen los estatutos de las sociedades que los requieran para los sistemas de fiscalización
mencionados en el artículo anterior, debiendo al menos contar con facultades para examinar la
contabilidad, inventario, balance y otros estados financieros de la sociedad. Además, podrán
disponer de las facultades necesarias para revisar las operaciones sociales y el fiel cumplimiento de
los deberes legales, reglamentarios y estatutarios por parte de los administradores, que se
relacionen con las materias que le fueron encomendadas para supervisar.

B. Sociedades anónimas abiertas: La administración se controla desde tres frentes

i. Control privado externo, a través de auditorias externas.

ii. Control privado interno, representado por los órganos internos de control (inspectores de
cuentas).

iii. Control “público” por parte de la CMF

DISTRIBUCIÓN DE UTILIDADES Y PAGO DE DIVIDENDOS

Los dividendos son aquella parte de las utilidades que se reparte entre los socios. Podríamos
decir que es la retribución a la inversión que se otorga en proporción a la cantidad de las acciones
poseídas con recursos originados en las utilidades. El dividendo puede ser pagado en dinero o en
acciones de acuerdo al artículo 82. El dividendo opcional es el que no es pagadero en dinero, sino
en acciones de la sociedad.

Artículo 82. Salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva por la unanimidad de las
acciones emitidas, los dividendos deberán pagarse en dinero. Sin embargo, en las sociedades
anónimas abiertas se podrá cumplir con la obligación de pagar dividendos, en lo que exceda a los
mínimos obligatorios, sean éstos legales o estatutarios, otorgando opción a los accionistas para
recibirlos en dinero, en acciones liberadas de la propia emisión o en acciones de sociedades
anónimas abiertas de que la empresa sea titular.

El dividendo opcional deberá ajustarse a condiciones de equidad, información y demás que

determine el Reglamento. Sin embargo, en el silencio del accionista, se entenderá que éste opta por
dinero.

En la realidad, pocos inversionistas se importan de los dividendos a distribuir. Lo que les

interesa a la mayoría es el alza y la baja de las acciones y lo que pueden obtener de la enajenación
y la fluctuación de títulos. Sobre todo se da en las sociedades anónimas abiertas, en que la mayoría
son accionistas inversionistas y no accionistas empresarios.

1. Dividendos definitivos

Son aquellos que acuerda distribuir la junta de accionistas pagaderos contra las utilidades
de ejercicios anteriores a aquel en que se lleva a efecto dicha junta.

2. Dividendo provisorios

Son aquellos que acuerda distribuir el directorio relativos a utilidades que se están gestando
en el mismo ejercicio en que se adopta la resolución de distribuir, y que se pagan en la fecha que
determina este órgano.

3. Dividendos mínimos y dividendos adicionales

 Los dividendos mínimos son el porcentaje de las utilidades líquidas del ejercicio anterior que
la sociedad está obligada a distribuir por ley o establecida en los estatutos. Los dividendos
adicionales son aquella fracción de las mismas utilidades que la junta acuerda distribuir por sobre
el dividendo mínimo

a) Sociedades anónimas abiertas: Dividendo mínimo de un 30% de las utilidades líquidas del
ejercicio anterior —solo modificable por acuerdo unánime de todas las acciones emitidas. Solo
subirla, es una protección a accionistas minoritarios. Es de orden público de acuerdo al artículo 79.

Artículo 79. Salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva, por la unanimidad de las
acciones emitidas, las sociedades anónimas abiertas deberán distribuir anualmente como dividendo
en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporción que establezcan los
estatutos si hubieren acciones preferidas, a lo menos el 30% de las utilidades líquidas de cada
ejercicio. En las sociedades anónimas cerradas, se estará a lo que determine en los estatutos y si
éstos nada dijeren, se les aplicará la norma precedente.

En todo caso, el directorio podrá, bajo la responsabilidad personal de los directores que
concurran al acuerdo respectivo, distribuir dividendos provisorios durante el ejercicio con cargo a
las utilidades del mismo, siempre que no hubieren pérdidas acumuladas.

b) Sociedades anónimas cerradas: El dividendo mínimo se fija por estatutos y si nada dicen, se
aplica la misma regla que en las anónimas abiertas.

Los dividendos mínimos deben ser pagados dentro de 30 días desde la junta que aprobó la
distribución —normalmente la junta ordinaria. Los adicionales se pagan en la fecha que fija el mismo
acuerdo de la junta o el directorio, si a este se le delegó la facultad de fijar la fecha del pago.

La distribución de utilidades en las sociedades anónimas es por acción. No se acuerda

distribuir una suma de dinero, sino que pagar una cantidad de dinero por cada acción. No puede
distribuirse a algunas acciones y a otras no, salvo el caso de existir serie de acciones preferidas.
Ahora bien, las acciones no pagadas no tienen derecho a dividendo y las parcialmente pagadas solo
a la proporción pagada de las mismas de acuerdo al artículo 16, inciso final.

Artículo 16, inciso final. Las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado gozarán de
iguales derechos que las íntegramente pagadas, salvo en lo relativo a la participación que les
corresponda en los beneficios sociales y en las devoluciones de capital, casos en los que concurrirán
en proporción a la parte pagada. No obstante, lo dispuesto en este inciso, en los estatutos sociales
se podrá estipular una norma diferente.