UNIDAD 1
LA PSICOLOGIA FORENSE- LA PSICOLOGÍA JURÍDICA.
LA PSICOLOGÍA EN EL CAMPO JURÍDICO FORENSE. PENSAR LAS PRÁCTICAS
DESDE UN ENFOQUE DE DERECHOS- Ficha de Cátedra
¿Qué incorpora la constitución nacional en Argentina en 1994?
La disciplina jurídico-forense debe ser trazada conforme a una perspectiva de derechos
humanos como fundamento del quehacer del psicólogo, por tanto se propone la vigencia
plena de los derechos humanos como guía del trabajo del psicólogo ubicando como
garante de los mismos entendiendo que el bienestar psíquico es un derecho
fundamental se debe plantear intervenciones para su efectiva realización.
Los derechos humanos se establecieron en 1945 luego de la segunda guerra mundial y
finalmente en Argentina incorporados los tratados internacionales de derechos humanos
en la reforma constitucional de 1994 con carácter de prioridad PARA TODOS Y NO SOLO
PARA LOS HOMBRES. Se han reconocido derechos a sujetos que anteriormente se
les había negado tal condición o había sido menoscabada: NIÑOS, NIÑAS,
ADOLESCENTES, PERSONAS CON PADECIMIENTO MENTAL, COLECTIVOS GLTB,
PERSONAS DETENIDAS, MUJERES, ETC.
DETERMINACION DEL CAMPO JURIDICO FORENSE EN EL MARCO NORMATIVO:
¿Cuáles son los ámbitos de actuación de la psicología definidos por la ley N° 9538 y
cuales las actividades especificas del campo jurídico-forense reservadas al
Psicólogo?
Los alcances de la profesión están delimitados por la ley N°9538 de Ejercicio Profesional
de los Psicólogos que establece 5 ámbitos de actuación de la psicología: clínica, laboral,
educacional, social y jurídica.
Entiende por ámbito jurídico: “la esfera de acción que se halla en los Tribunales de
Justicia, Institutos penales, Institutos de internación de menores, Organismos policiales y
demás dependencias a fines”. Es incluido como un área dentro de la Psicología Social
que comprende “el estudio y prevención de conductas delictuosas, la asistencia
psicológica en la rehabilitación del penado; la orientación psicológica del liberado y sus
familiares y la realización de peritajes judiciales conforme a la preceptiva vigente”.
El grupo al que se destina la intervención está constituido por personas que han
transgredido la ley penal y sus familiares por ende las tareas explicitadas se enmarcan en
tareas de control y disciplinamiento de los sujetos apoyadas en la idea de que las
instituciones carcelarias complementan o rectifican una supuesta socialización deficitaria
que ha llevado al sujeto a delinquir. Nos queda decir que define el campo de manera MUY
LIMITADA, pero no nos quedamos allí gracias a las DEMANDAS SOCIALES amplias y
complejas que abonan a ampliar el campo jurídico forense reconociendo otras
actividades.
Las actividades reservadas al título para el campo de la psicología jurídico –Forense son:
“N°7- Diagnosticar, realizar peritajes, asesorar y asistir psicológicamente, en el campo
jurídico-forense, a personas en conflicto con la ley y víctimas de delitos, a sus respectivos
familiares, e intervenir en los aspectos psicológicos de las problemáticas de la minoridad”
(hoy en día el concepto de minoridad gracias a ley de 2005 que influyo en el cambio de
paradigma incorporando la diferencia de género y la edad psicológica, hablamos de niñas,
niños y adolescentes).
Aun con esta ampliación, no se han abarcado la totalidad de las tareas que un psicólogo
puede desempeñar en el ámbito jurídico-forense: se han soslayado las intervenciones en
el fuero de familia, tales como la participación en la guarda y la adopción; en lo laboral,
con la detección y evaluación del maltrato; en el penal, la participación protagónica del
psicólogo en la figura de la probation o acompañando a las partes como integrantes de los
equipos del Ministerio Publico de la defensa y la acusación. Tampoco se menciona la
autopsia psicológica, la participación en la toma de testimonios y realización de
entrevistas.
“N°12- Participar desde la perspectiva psicológica en el diseño, la dirección, la
coordinación, y la evaluación de políticas, instituciones y programas de salud, educación,
trabajo, justicia , derechos humanos, desarrollo social, comunicación social y de áreas de
emergentes de la Psicología
”N°14- Asesorar en la elaboración de la legislación que involucren conocimientos y
prácticas de las distintas áreas de la psicología”
Estos puntos constituyen un avance de gran interés para la práctica profesional ya que el
nombramiento en el texto normativo es fundamental en términos de reconocimiento de la
competencia profesional como también para suscitar la participación del psicólogo en la
elaboración de legislación que nos atañe en cuanto a las problemáticas que abordan, así
por ejemplo La ley de Salud Mental
¿Cuáles son las distintas acepciones que definen el campo Jurídico Forense?
La discusión acerca de la nominación o jurídica o forense, se plago de dos autores
principales
1- Del Pópolo entiende por psicología jurídica “el estudio desde la perspectiva
psicológica de conductas complejas y significativas en forma actual o potencial para lo
jurídico, a los efectos de su descripción, análisis, comprensión, critica y eventual
actuación sobre ellos”. Esto es en tanto entendiendo como lo jurídico proveniente de ius
que significa derecho, la tarea del psicólogo en el ámbito del derecho es mucho
más amplia de la que se puede desarrollar en relación a los tribunales de justicia
por lo tanto el termino Juridico nos da una perspectiva más amplia por ende
descarta el termino forense debido a que circunscribe el ámbito de actuación a los
tribunales de justicia.
2- Degano opta por psicología forense y justifica esto en la etimología: foro- lugar donde
transitaba la palabra tratando de cuestiones de orden público que requieran tratamiento
por su implicancia en el desarrollo funcional de la comunidad. Este concepto de foro
queda ligado así a los conceptos de Tribunales o Juzgados en referencia a los espacios
de resolución de situaciones conflictivas de interés público y por lo tanto ajustado a las
pautas del Derecho.
Hablar de psicología forense, indica las instancias donde se desarrollan practicas
psicológicas vinculadas con las prácticas de valoraciones de conductas y
actividades consecuentes que se relacionan con la justicia dirigidas a sujetos
sometidos a la disposición judicial y a cruzamientos con las practicas jurídicas. Por
ende descarta el término judicial porque acotaría su intervención solo a interrogar
las posiciones del sujeto en relación a los sistemas normativos cuyo objeto es el
ordenamiento y determinación de derechos y obligaciones.
¿Qué recomienda la comisión interministerial en políticas de Salud Mental y
Adicciones?
La comisión interministerial elabora una serie de lineamientos en relación a la formación,
que se expresan en las Recomendaciones a las Universidades Publicas y Privadas
sugiriendo que la formación de los profesionales debe responder a las necesidades de
una población y a la adopción de un enfoque de derechos, la inclusión social y la
interdisciplina como ejes transversales para la formación, extensión e investigación.
¿Qué postura plantea la cátedra?
La cátedra plantea sus bases en los principios de los derechos humanos definiendo una
perspectiva que intenta promover prácticas en el campo jurídico forense acorde a los
lineamientos establecidos tanto por la normativa legal como las recomendaciones de los
órganos interministeriales y las asociaciones profesionales que constituyen nuestro marco
de referencia.
EL COMIENZO DE LA ALIANZA ENTRE EL CAMPO “PSI” Y LA JUSTICIA PENAL
LA EVOLUCIÓN DE LA NOCIÓN DE INDIVIDUO PELIGROSO- Foucault
En 1810 no era punible aquel que poseía demencia, furor, imbecibilidad. Estas eran
evidentes a los ojos de todos por tanto no se necesitaba ningún experto.
Pero luego en 1820 aparecen una serie de crímenes con ciertas características que
rompen con tendencias de la jurisprudencia
1- No eran precedidos o acompañados de ninguno de los síntomas reconocibles y
visibles de la locura, es decir NO HABIA SINTOMA PREVIO, por lo cual el crimen
surgía de un grado cero de locura.
≠ se planteaba la locura con signos reconocibles bajo la demencia o la imbecilidad.
2- Estaban acompañados de crueldades extrañas- canibalismo, decapitación etc.
planteados como locuras≠ cuando antes solo se planteaba la locura en delitos
menores de forma que se adoptaba contra los causantes de esos actos, la
internación.
3- Se desarrollan en la esfera doméstica: crímenes de familia, vecindad y del hogar
en los que se ven implicadas personas de generaciones diferentes por tanto son
crímenes contra natura del hombre mismo no ya contra la naturaleza exterior,
sociedad- y es asi que se los consideraba el crimen del GRAN MOUNSTRO
4- Cometidos sin razón, sin motivo e incluso sin estar fundados en una idea
delirante
Constituyen la forma singular bajo la cual se presenta el CRIMEN PATOLÓGICO O
LOCURA CRIMINAL: que posee como síntoma exclusivo el crimen mismo y la razón del
crimen mismo es algo que en el sujeto esta fuera de su responsabilidad, la locura. Por
ende como consecuencia se unen locura y crimen y se la designa como LA PATOLOGÍA
DE LO MONSTRUOSO
A esta forma singular, la psiquiatría en 1835 le dio una entidad ficticia MONOMANÍA
HOMICIDA, en pos de justificar y reivindicar su derecho de intervención pretendiendo que
HABIA LOCURAS QUE SE MANIFESTABAN ÚNICAMENTE EN CRÍMENES
ESPANTOSOS por ende la locura era SIEMPRE peligrosa.
De esta forma la psiquiatría crecía en poder:
1- LA PSIQUIATRÍA YA FUNCIONABA COMO UNA FORMA HIGINIESMO: la etiología
de la locura se encontraba en lo social por ende el cuerpo social era un terreno de
intervención médica ya que la locura era asociada a las condiciones de existencia. Por
ende la psiquiatría SE LEVANTABA COMO REACCION ANTE LOS PELIGROS
INHERENTES AL CUERPO SOCIAL.
2- LA PSIQUIATRIA PENETRÓ EN LA PENALIDAD EN ESTE LUGAR,
DEMOSTRANDO LA IMPOTENCIA JUDICIAL en tanto los jueces se preguntaban ¿qué
pasa con el castigo en estos casos de monomanía homicida, donde hay crimen y
criminal pero NO hay motivos?. Debido a 2 cuestiones:
a- La postulación de que el estado de alienación es incompatible con la responsabilidad
por tanto excluye el castigo
b- Para castigar se necesita saber cuál es la naturaleza del culpable, sus intereses, sus
inclinaciones para darle un sentido
Los juristas vieron la necesidad de llamar al campo de psiquiatría penal, al médico en
tanto “especialista del móvil” como EL DISCURSO que la maquinaria penal necesitaba
para completarse, que le aporta un suplemento sin el cual NO se puede juzgar, un
examen de conciencia-el cual brinda información sobre el sujeto en cuestión, el
acusado.
El hecho de castigar para los psiquiatras tomaba el sentido de una TECNICA DE
CONTROL RAZONADA basada en un mecanismo de poder con el objetivo de corregir,
compelir a normal al criminal- de allí, la prisión, el trabajo obligatorio, la vigilancia
constante etc. Esto implica que el castigo RECAIA MAS EN EL CRIMINAL QUE EN EL
CRIMEN, es decir, sobre lo que lo convierte en criminal: sus motivos, sus tendencias y
sus instintos.
Luego de un tiempo la noción de monomanía entra en una paradoja- debido a que ahora
la responsabilidad además de pertenecer al derecho civil es ligada a la determinación
psicológica del sujeto por ende mientras más indeterminado habrá una tendencia a eximir
de responsabilidad al sujeto
En 1870 –hubo una serie de transformaciones:
1- Un desarrollo intensivo de las redes policiales que implicó + vigilancia del espacio
urbano como también la persecución mucho más sistemática y eficaz de la pequeña
delincuencia.
2-Las fuertes revoluciones de la clase obrera, las huelgas violentas y la lucha de clases
3- El fracaso de la maquinaria penitenciaria: la prisión NO cumplía la función terapéutica
penal sino que era una escuela de la delincuencia, reforzando a los criminales.
Que POSIBILITARON ante la situación de intensa demanda social y política de reacción
contra el crimen:
a- CAMBIOS EN LAS NOCIONES PSIQUIATRICAS
ES ABANDONADA por completo la noción de monomanía homicida
1- Las ideas de LOCURA PARCIAL ligada a la característica de que afecta solo un área,
LOS AFECTOS SIN afectar las facultades intelectuales pudiendo provocar una
exageración, o desviación de los estados normales
2- La visión de la DEGENERACION 1857 según la cual las enfermedades mentales
evolucionan de forma compleja y puede presentar en determinados estadios de su
desarrollo síntomas específicos a nivel individual y generacional. De manera que se
justificaba asi la expulsión y la eliminación debido a que “ni siquiera es hombre”
Con esto ya no hay por qué oponer crímenes monstruosos que remitían a la violencia
incomprensible de la locura a la pequeña criminalidad frecuente para que se necesitara
concurrir a lo patológico, es decir, DE TODOS MODOS SE PUEDE SOSPECHAR QUE
EXISTE UNA PERTURBACION DE LOS INSTINTOS O DE LOS ESTADIOS DE LA
EVOLUCIÓN. LA CUESTION PSIQUIATRICA SE GENERALIZA A TODO EL
TERRITORIO DE LAS INFRACCIONES.
CAMBIO EN LA NOCION DE RESPONSABILIDAD
La responsabilidad era ya inadecuada para pensar este amplio ámbito de la criminalidad,
por lo que en 1890 la escuela italiana de antropología criminal propone:
- Abandonar la noción jurídica de responsabilidad y plantear como cuestión fundamental
EL NIVEL DE PELIGRO que éste constituía para la sociedad
- Los procesados que el derecho reconocía como irresponsables en la medida de que
eran considerados locos o enfermos, anormales, constituían el mayor peligro.
- Esgrimir que la “pena” era un mecanismo de defensa de la sociedad una MEDIDA en
función de la peligrosidad por tanto ahora la diferencia no estriba en infractores o
libres sino en:
1-sujetos peligrosos permanentes: eliminación definitiva por medio de la muerte o el
encierro en una institución
2- sujetos peligrosos transitorios: eliminación provisional hasta que cese su peligrosidad,
ya que se accedía a un tratamiento, esterilización (impedir su reproducción) o castración.
En tanto estas propuestas TODO EL ESPACIO DE LAS INFRACCIONES PODIA
CONCEBIRSE EN TERMINOS DE PELIGRO Y POR TANTO DE PROTECCION QUE
TENIA QUE SER ASEGURADA EN FUNCION DE DISMINUIR EN LA MEDIDA DE LO
POSIBLE EL RIESGO DE CRIMINALIDAD REPRESENTADO POR EL INDIVIDUO EN
CUESTIÓN
TRATAMIENTO DE LA LOCURA Y EL CRIMEN EN LA ARGENTINA DE LOS 90
LOCURA Y CRIMEN- VEZETTI
Características que hacen que la psiquiatría salga del asilo
La locura moral, en su expresión, MONOMANÍA era concebida como una desviación de la
conducta respecto de la norma y era por tanto la de los criminales los cuales se
encontraban afectados por la ausencia de sentido moral que permite decidir el bien y el
mal y la perturbación de lo afectivo mas no mostraban muestras de arrepentimiento. De
esta manera el discurso psiquiátrico se socializa y sale del asilo encontrando una
sociedad a intervenir que lo llevan desde el ejercicio pericial a la indagación de la
marginalidad
Este concepto:
- Comienza a dominar la relación de la medicina psiquiátrica con el derecho, poniendo
en jaque al dispositivo judicial e imponiendo una atención creciente al criminal.
- Instituye algo que ya se anticipaba en el espacio manicomial: el psiquiatra debe
atender más al buen comportamiento y a la interiorización normativa mediante el
dispositivo terapéutico con el objetivo de restablecer el entendimiento. Es decir SE
ANCLA EN UN DOBLE MOVIMIENTO INSCRIPTO EN UNA MIRADA DE CONTROL
ABSOLUTO
1- Se insiste en el carácter específico que impone la secuestración y la separación
preventiva respecto del medio familiar para operar con un cortejo de recursos médicos y
morales
2- La locura es visualizada en marcos colectivos e igualada a cualquier subversión del
orden, por tanto comienza una psiquiatrizacion de la vida cotidiana que procura impactar
en la opinión pública persiguiendo el ideal de buen ciudadano.
El movimiento criminológico acentúa EL ESPACIO URBANO como espacio de
observación, LA SOCIEDAD y especialmente las zonas marginales configuradas
como un manicomio fallido: es la locura desplegándose sin la presencia
ordenadora y configurante del alienista.
Medicina Legal
LA MEDICINA LEGAL es aquella que se encargara de la definición de las condiciones de
ejercicio del libre albedrío frente a la irrupción perturbadora de las pasiones en pos de
mantener la justicia y la verdad como principios que rigen al pueblo
Su tarea es desconocer el derecho de manejar sus intereses al que carece de facultades
intelectuales para ello y evaluar la existencia de responsabilidad jurídica como principio de
toda penalidad.
¿Qué problemas tuvo la medicina legal?
Aparece el problema de la SIMULACIÓN ya que no solo se trata de salvar al loco de la
cárcel sino de que el criminal no eluda la justicia y es aquí donde requiere DIFERENCIAR
AL LOCO DEL CRIMINAL y recurre a LA PSICOLOGIA como técnica de indagación y un
modo de interrogar que persigue activamente la detección de todo desorden en la
retaguardia de la conciencia porque la LOCURA EN TANTO DEFICIT MORAL ES
FUNDAMENTALMENTE UN FENOMENO PSIQUICO.
Ahora el lugar del alienista no solo diagnostica sino que debe tener una mirada atenta y
profunda del objeto de estudio: EL LOCO, por ende es aquel a quien no se puede
engañar ni se deja engañar. De esta manera el discurso alienista se posiciona como aquel
capaz de abarcar LA SIMULACION que el discurso jurista no puede abarcar y que sale a
la luz debido a que la idea de que la locura YA NO ES MAS el espacio de los desbordes
sino que es una CUALIDAD SILENCIOSA que debe ser perseguida, evaluada y obligada
a hablar, por ende ya entonces la función del perito psiquiátrico es LA DISTINCION
ENTRE UN LOCO REAL Y UN LOCO SIMULADO.
El parricida José Vivado
CASO
José vivado, inmigrante italiano de 27 años, fue encarcelado en 1877 por el asesinato de
su padre. Había dejado a su madre y a varios hermanos en su pueblo natal, para reunirse
con su padre y un hermano que atendían en Buenos Aires un almacén. Trabaja con ellos
un tiempo, durante cual parece que suceden conflictos con el padre, quien le recrimina
constantemente su haraganería ( a causa de sus trastornos infantiles el padre lo llamaba
el loco). José decide abandonar a su padre y ser vendedor ambulante pero se arruina
porque vende los artículos a menor precio de lo que le costaban. Vuelve con su padre, se
reinician los conflictos y sin previa discusión lo mata.
¿Cómo es tratado el caso?
Hay 3 líneas de foco:
1- El médico de la penitenciaria- Santillán- encuadra su informe en un DISCURSO
MORAL, SIN INDICIOS DE SU RECONOCIMIENTO MÉDICO NI INDAGACIÓN POR
LOS ANTECEDENTES DEL ACUSADO. Su punto de partida es la existencia de una
clase de individuos llamados “seres de vida sencilla” cuya vida se cumple en la más
rigurosa monotonía sin exigir sus facultades intelectuales. Las nuevas circunstancias junto
a su padre chocan con sus hábitos de vida vegetativa.
Consecuencias de aquella vida, sus características morales: desinteresado, haragán y
solo se ocupa de la consecución de sus deseos. El contraste entre esos recuerdos y los
accidentes con el padre provoca un “incremento afectivo” que lo empuja al delito, por ello
se afirma que no es un loco sino que es UN ENGENDRO SOCIAL: un inmigrante de baja
condición que se niega a trabajar y protege la resistencia a trabajar.
2-El consejo de higiene utiliza la TÉCNICA DEL INTERROGATORIO orientada a
DESCUBRIR UNA POSIBILIDAD DE SIMULACIÓN, lo cual hace que DESCUIDEN EL
ABORDAJE MÉDICO DEL CASO. Parten de suponer que Vivado oculta algo y se sitúan
frente : buscan los indicios que desenmascaren- algunos elementos y presumen que se
trata de un simulador- muestra tranquilidad y sangre fría cuando relata el hecho criminal,
manifiesta deseos de lograr la libertad y confiesa haber pre-meditado el hecho y
encontrarse arrepentido. Para dilucidar le proponen ayudarlo a conseguir su libertad y
obtienen la confesión de Vivado que le habían aconsejado hacerse el loco pero que él no
podía desempeñarla porque estaba más allá de su capacidad. Para juzgar su capacidad
de razonamiento le proponen un plan de evasión ante lo cual se manifiesta alegre: lo
interrogan sobre diversas dificultades que la fuga exigía resolver a lo que Vivado
responde con sensatez, razonablemente.
La conclusión a la que llegan es que NO ES UN LOCO, el hecho cometido tiene su
explicación en sus condiciones de ánimo: obstáculos que le atribuye a su padre, tristeza,
celos por la predilección que por su hermano tenía el padre, negocios y desgracias
anteriores. Por ende la sensibilidad, la razón y el libre albedrio NUNCA faltaron al
individuo, ni antes, ni en el momento, ni después. Vivado responde a los CRIMINALES
QUE SIGUEN PERVERSAS INCLINACIONES POR FALLAS EN LA EDUCACION, QUE
LOS IMPULSAN SIN ECLIPSAR LA RAZÓN
3- Lucio Meléndez escribe un informa el cual es leído como EL PRIMER ANTECEDENTE
DE UNA PERICIA PSICOLOGICA dado a que su posición es mucho más amplia y
compleja. Realiza un examen suspicaz: una ANAMNESIS- es decir, HAY UN SUJETO
CON UNA HISTORIA, PARTE DE UNA REALIDAD NO DE UNA SUPOSICIÓN. La
construye en base a detalles .
Antecedentes:
- El padre de vivado es alcohólico y de ello deriva una predisposición para la locura
- El antecedente infantil- periodos en donde se ponía negro, lo que lleva a Meléndez a
arriesgar un diagnóstico de epilepsia o alguna enfermedad nerviosa
- Un antecedente más inmediato, antes de volver con su padre padeció de fiebre tiroidea
y delirio durante más de dos meses, durante los que estuvo internado
El mal sufrido en su infancia es la causa de su lentitud intelectual y por el mero
hecho de descender de un padre alcohólico está más predispuesto para que la
enfermedad nerviosa que padeció de niño trajera trastornos serios en el desarrollo
cerebral, dejando rastros para toda la vida como elemento para posteriores
procesos congestivos cuyo resultado final es la enajenación mental.
Añade
1- Causas morales específicas a partir de una entrevista con el hermano (datos que uno
no obtiene de manera directa): luego de sus accesos infantiles Vivado se torna irascible y
cae en una depresión moral .
2- Consigna una semi-parálisis facial a la vez que muestra que su interrogatorio ya habla
de alucinaciones auditivas
3- Vivado se arruina vendiendo sus mercancías a un precio menor que el que le costaban,
ESTO DA SEÑA A MELENDEZ QUE YA ESTABA LOCO, dado que si el estuviera
plenamente conciencia nunca hubiese vendido más barato que lo que gastó.
4- La fisonomía del examinado: la sangre fría es más propia de un loco que de un
criminal, porque en el caso contrario no podría ocultar la emoción de todo criminal que
tiene la conciencia de haber cometido un homicidio
5- En cuanto al “plan de evasión” que se le propuso, haberlo creído prueba que no estaba
en sus cabales
Meléndez insiste en:
- LOCURA NO SIGNIFICA ABOLICION DE TODAS LAS FACULTADES
INTELECTUALES y por ello ciertas conductas razonables de Vivado no significa que no
esté loco.
- La forma más común de la simulación es la manía ya que coincide con la imagen vulgar
del loco y NO la melancolía que era una enfermedad de clase alta.
Refuta sin miramiento que en los otros informes hubo una persistencia de esa
concepción ingenua y vulgar de la locura que no es capaz de asumir un examen
delimitado y cuidadoso, ni advertir matices. Lo que le permite decirles a los
médicos que no tienen la preparación conveniente para entender estos casos.
Esto demuestra que para esta figura del médico-psicólogo SANCIONAR LA LOCURA
EXIGE UN LABOR DE DESOCULTAMIENTO Y RECONSTRUCCION, de allí que SE
PERSIGUE A LA LOCURA MAS ALLA DE SUS APARIENCIAS Y EN ESTA TAREA
LOS SIGNOS PUEDEN ADQUIRIR SIGNIFICACIÓN.
Teoría de la degeneración
La problemática delictiva y rebeldía social que va a alcanzar un sustento doctrinario en la
TEORIA DE LA DEGENERACION, la cual garantiza para el alienista un lugar de
incontrovertible sabiduría a la vez que encuentra una función mayor fuera del manicomio.
¿Cómo se conforma la doctrina de la degeneración? : Con los aportes de;
- Anatomía Patológica del cerebro con la cual buscaban un fundamento somático de
la patología mental y en este sentido la degeneración ofrecía la posibilidad de
buscar signos físicos de la locura lo que llevaba a la psiquiatría a un camino de
reintegración a los métodos y criterios de la medicina científica.
- Pensamiento de Darwin fortalece la aceptación de la nueva doctrina psiquiátrica
que pasa a gozar popularidad por fuera del ámbito de la medicina convirtiéndose en
una referencia del naturalismo sociológico.
Morel propuso que “las degeneraciones son desviaciones morbosas del tipo humano
normal hereditariamente transmisibles y sujetas a la evolución progresiva hacia la
decadencia” de allí que:
- Las causas van desde la herencia y las lesiones congénitas o adquiridas hasta
las intoxicaciones, temperamento morboso o factores del medio social
- La idea de herencia es la de un mecanismo de transformación tanto de las
especies como de los individuos en sentido patológico por ello presentan nuevos
atributos físicos e intelectuales fijos e inmutables que los diferencias de sus
ascendientes y del tipo común de la especie haciendo de ellos nuevos seres
- Suponía para Morel, la existencia de un tipo normal originario, es decir, el mito
religioso de una pareja humana original perfecta desde el punto de vista psicofísico
que sufriría luego los efectos de una declinación.
Esta teoría cumple una función explicativa- da coherencia a un conjunto variado de
síntomas y conductas: los idiotas, imbéciles, degenerados, excéntricos, emotivos,
hipocondriacos, locos morales, obsesivos, impulsivos, etc... Todos son lo mismo
en cuanto al fondo-todos son irreductibles a una modalidad psicopática: el
desequilibrio. Solo difiere lo exterior.
En este sentido, la concepción que subyace es la noción de un movimiento evolutivo
perpetuo que puede orientarse en sentido progresivo o regresivo por ende todo
agente capaz de detener o retardar el movimiento evolutivo de la especie, es
considerado CAUSA DEGENERATIVA – la contrafigura de la utopía del desarrollo y
progreso social. Y de esta manera, el discurso de la degeneración deriva en una
consideración acerca de la MISERIA Y EL VICIO: alcohol, desnutrición, miseria fisiológica,
fallas de educación, traumas morales.
¿Qué prevención puede encararse?: En la tensión entre educación y liquidación se
mueven las ilusiones de salvación.
- Hualde propone la castración: esterilización quirúrgica de los alienados, es decir,
quitarles el poder fecundante a los progenitores para impedir que nazcan
degenerados.
- Solari postula una acción sobre el medio: crece la responsabilidad del estado en el
directo REEMPLAZO de la función familiar- el estado debe tomar a su cargo a los
hijos de padres criminales y separarlos para siempre de sus progenitores,
responsabilizándose así de su educación a través de la creación de institutos de
protección de la infancia.
Esto apunta directamente a una población- la NIÑEZ- LA NIÑEZ ABANDONADA Y LOS
MENORES DELINCUENTES. En cuanto a los adultos, propone sacar la delincuencia del
registro de la culpa y el castigo para hacerlo depender de los derechos de la sociedad a
defenderse de quien la ataca por ende la pena se entiende como “medio de reforma” en
un lugar de enseñanza y formación moral EL CRINOCOMIO
- Lombroso y De Veyga e Ingenieros: ubicaban a la acción médico-política como la
más favorable para corregirla a través de la higiene, la asistencia preventiva, la
tecnología remozada de la psiquiatría y la criminología.
- Bunge plantea que los actuales progresos de las ciencias médicas constituyen
un vehículo rápido que ayuda a la degeneración. Al disminuir la mortalidad general
y mantenerse vivos con capacidad de reproducirse a muchos individuos que antes
estaban condenados a sucumbir, al reducirse las muertes por epidemias, hambrunas y
guerras. La cultura ataca a la naturaleza y favorece la perpetuación y extensión de la
degeneración, realizando una selección al revés.
Por lo que en este punto la degeneración ya no tiene ningún fundamento en las leyes
de herencia. La noción de degeneración en las manos de Bunge se expande y se
constituye como una categoría central del análisis sociológico
- Degenerado superior: el hombre de genio. Son escasamente educables
- Degenerado medio: personas con fallas del sentido moral que exigen una elevación
de su nivel ético a través de la educación. Es esta zona la que crece constituyendo la
gran amenaza en tiempos modernos.
-Degenerado inferior: infra-hombre, condensando las figuras de la locura y el crimen.
Son escasamente educables
- La locura es una anormalidad psíquica que hace al individuo inadaptado para vivir en
su medio social
- La sociedad está regida por leyes de los organismos biológicos: evolución, adaptación
y lucha por la vida: el delito es un acto que atenta directa o indirectamente contra el
derecho a la vida
Con estos postulados, la degeneración y la delincuencia son obstáculos para el
progreso natural de la sociedad: Se amplía el concepto de degeneración, se extiende
a cuantos poseen caracteres que impiden adaptarse a las condiciones de lucha por la
vida. De allí que degenerado es un individuo vencido o vencedor en la lucha por la
existencia que por las imperfecciones innatas o por la desintegración adquirida del
carácter resulta improductivo o nocivo a la sociedad en su desarrollo evolutivo por
ende LA DEGENERACION PASA A SER LA FUERZA OPUESTA A LA EVOLUCION
UNIDAD 2
PARADIGMAS DEL DERECHO
¿QUÉ ES EL DERECHO? – Lucia Aseff
No tiene una sola respuesta sino que se la puede abordar desde múltiples enfoques. Y
sabemos que regula: conflictos de una sociedad, tanto generales como específicos (de
determinados grupos sociales) y las actividades de nuestra vida otorgándole un status
juridico
2 enfoques FUERTES Y CONTRAPUESTOS:
Ius- Positivismo: Reconoce como Derecho a la LEY ESCRITA emanada del Estado y
creado por los medios establecidos legalmente- explicitados en la Constitución Nacional
de cada País. Con total independencia de que se trate de un derecho justo o injusto,
adecuado o inadecuado.
Ius- Naturalismo: Nace con la cultura de occidente, en la Antigua Grecia- parte de un
CONCEPTO DE NATURALEZA Y PRINCIPIOS- TANTO DE JUSTICIA COMO DE
MORAL que SON UNIVERSALMENTE VALIDOS en todo tiempo y lugar por ende
ETERNOS E INMUTABLES. El derecho NO responde a una ley escrita sino que
responde a LAS LEYES DE LA NATURALEZA O BIEN LA LEY DIVINA por tanto si no
se basa en estos postulados universales es injusto y NO es derecho.
Esta postura fue cayendo por CARECIA DE BASE CIENTÍFICA y METAFÍSICO.
Otras posturas situadas en EL INTERMEDIO DE AMBOS EXTREMOS SON:
Escuela Realista: Surgen en el siglo XX al introducirse al derecho la EPISTEMOLOGIA
como moda intelectual y como respuesta a la demanda tecnológica e instrumental que
las sociedades planteaban por ende el derecho comienza a generar respuestas desde
una pretensión de cientificidad: PARA SABER QUÉ ES EL DERECHO, TENEMOS QUE
SABER CÓMO FUNCIONA. El “cómo funciona” responde a la práctica de los tribunales:
cómo resuelven los jueces en sus sentencias los conflictos que llegan a su decisión y aquí
tenemos dos vías:
- Derecho Anglosajón (derecho de los ingleses, norteamericanos y
escandinavos): es importante la JURISPRUDENCIA- los fallos reiterados de los
jueces sobre cada cuestión que se somete a su decisión y van conformando un
precedente. El derecho NO es el derecho vigente – el escrito- sino el derecho que se
aplica en los tribunales del lugar.
- Derecho Continental (derecho en Francia, Alemania, Italia y España entre otros):
es importante EL DERECHO LEGISLADO que aparece en Códigos y Constituciones,
siendo la primera fuente LA LEY.
TEORIA CRÍTICA DEL DERECHO- Carcova
Surgen avanzado en el tiempo con la incorporación de disciplinas como: la sociología, la
ciencia política, la antropología, la lingüística y el psicoanálisis y se define como un
conjunto de problemáticas enlazadas y abiertas en tanto comprender el fenómeno de la
juridicidad implica dar cuenta de una parte de la interacción humana que exige tener
presente al resto de la interacción humana de la cual se ocupan otras disciplinas, por
ende debe recorrer la multi y transdiciplinariedad.
Consideran agotados los grandes paradigmas teóricos vigentes, el iusnaturalismo y el
iuspositivismo por la imposibilidad de superar los reduccionismos que impedían dar
cuenta de la complejidad épocal de lo social y del derecho.
Rechazan:
1) La concepción del derecho como un dato de la realidad, como cosa ya que los
hechos a que refieren las ciencias sociales en general y el derecho son conducta
humana y esta misma no es una cosa ni es medible
2) El modelo explicativista importado de las ciencias duras porque implica que hay un
solo modo de conocer y al mismo tiempo un único enlace: el de naturaleza causal.
Por ende se proponen cuestionar y desplazar los puntos de partida metódicos del
positivismo -que intentan describir la interacción social mediante el cálculo racional
que los sujetos realizarían en cada caso procurando la optimización de beneficios de
modo que la sociedad es vista como el resultado deliberado y consciente- y optar por
otros que consideran que la sociedad es la que constituye sujetos determinándolos a
través de complejos procesos de socialización que le otorgan identidad y
reconocimiento y que al unísono inculcan valores, comportamientos y visiones del
mundo.
Le dan valor e importancia a la ideología como conjunto de representaciones sociales
que son producto de las relaciones de poder establecidas y con frecuencia funcionales
para su reproducción.
DISTINTAS CORRIENTES DE LA CRITICA JURIDICA
-Mialle en Francia: intento desarrollar una teoría jurídica desde la perspectiva del
materialismo histórico aunque la ortodoxia de la propuesta constituyó su límite aunque sin
embargo hay aportes importantes para el derecho público y el rol del estado en las
sociedades.
- Uso alternativo del Derecho en Italia: interpretación alternativa de las normas jurídicas, a
partir de los vacíos y lagunas semánticas del discurso del derecho, de suerte que dejara
de ser un instrumento de justificación de la opresión política y social pasando a ser un
instrumento capaz de servir los intereses de los desposeídos, discriminados,
desfavorecidos.
Ambos han tenido influencias en México, Brasil y Argentina
- Crítica Legal Studies en Inglaterra y EE.UU: concepción deconstructivista consistente en
exhibir los límites ideológicos del derecho aplicado, su generalizado modo de operar como
mecanismo de reproducción del poder y de la dominación social.
Con grandes influencias en Perú y Colombia
DEFINICIONES DE DERECHO
1-Práctica social especifica de naturaleza discursiva que expresa los conflictos, las
tensiones y los acuerdos de un grupo social en una formación económico-social
determinada lo que supone implicarse en, una filiación epistemológica materialista en
tanto una consideración del DISCURSO JURIDICO COMO UN PRODUCTO Y COMO
PRODUCTOR DE SENTIDO SOCIAL, y un análisis de la presencia de la ideología y del
poder en la dimensión de lo jurídico.
2- Discurso organizador de las prácticas sociales, al que ellas se adaptan y que otras
veces es quebrado por las mismas, porque, EL DERECHO SUELE SER POSTERIOR A
LOS HECHOS y EXCEDE a los hechos normativos, NO SE AGOTA EN ELLOS.
DISCURSO JURÍDICO
Tiene un proceso de formación, descomposición y recomposición- en el cual intervienen
otros discursos que, diferentes por su origen y función se entrecruzan con el- que se
distancia de su producto final, en tanto este no descubre significados ni puede ser
interpretado como individual sino que refleja la relación de fuerzas de los discursos.
Posee distintos niveles:
1- Normas, reglamentos, decretos, edictos, sentencias, contratos… órganos autorizados
para hablar
2- Teorías, doctrinas, opiniones que resultan de la práctica teórica de los juristas y por las
alusiones de uso y manipulación del primer nivel por parte de los abogados, escribanos y
operadores.
3- Imaginario de una formación social: discurso que producen los usuarios, los súbditos,
los destinatarios del derecho en un juego de creencias y ficciones.
El discurso jurídico se articula con ficciones-una de ellas es la categoría de “sujeto” : El
hombre lo humano NO son realidades PREEXISTENTES al discurso que los alude, el
mismo discurso las construye, pero en el derecho siempre hay un hombre interpelado
como si su constitución como tal fuera precedente del mismo y así puede designarle
lugares en la trama del poder como excluirlo. En este sentido, es que se lo califica como
un discurso de poder: cuando la ley nos nombra como “padre”, “homicida” “mayor de
edad” “menor” “deudor” etc., pareciera que nosotros existe ya como sujeto, sujeto al cual
se lo califica, prohíbe, permite, se alude otorgándole un lugar en el campo de la
legitimidad o excluirlo de él.
NO podemos decir que el Derecho es solamente la ley escrita, es la ley escrita pero
ADEMÁS lo que se aplica y lo que se practica atravesadas por lo político como
expresión de las redes del poder, las ideologías, las prácticas de los hombres que
lo expresan (atravesada por las leyes), de aquí que NO SE PUEDA PENSAR COMO
ALGO NEUTRAL, sino como un discurso que ASIGNA SIGNIFICADOS A HECHOS Y
PALABRAS que adquieren una dirección.
A partir de aquí es que decimos que el derecho CONVENCE, IMPONE PERO
PERSUADE, AMENAZA Y DISCIPLINA NORMALIZANDO, de allí que:
EL DISCURSO DE LA LEY, ES UN DISCURSO CONSTITUYENTE DE LOS SUJETOS,
QUE AL INTERPELARLO NO SOLO LES DA UN STATUS JURIDICO SINO TAMBIEN
UNA CONFIGURACION PERSONAL, QUE AL ASIGNAR A LOS SUJETOS EN
DETERMINADOS LUGARES LOS CONSTITUYEN EN AQUELLO QUE SON,
CONSTITUYE SUBJETIVIDAD
FUENTES Y RAMAS DEL DERECHO
¿QUÉ ES EL DERECHO? FUENTES Y RAMAS- FICHA DE CÁTEDRA
Fuentes del derecho
La palabra fuente se utiliza para designar el origen, la procedencia de lo que llamamos
Derecho. Y adquiere dos diferentes sentidos
- Material: hace referencia a la conducta humana descripta en la norma jurídica.
- Formal: alude a la formalización escrita de la conducta
Organización del poder judicial
En la República Argentina existe un sistema de jerarquías de las fuentes formales,
expresado como SISTEMA DE ORDENAMIENTO JURIDICO.
CONSTITUCIÓN NACIONAL Y TRATADOS
INTERNACIONALES CON JERARQUÍA
CONSTITUCIONAL
PIRAMIDE DE KELSEN
Tratados internacionales sin jerarquía constitucio
Ningún orden inferior debe
pero supra-legal
contradecir al orden superior Leyes nacionales y provinciales
Decretos del poder Ejecutivo
Ordenanzas provinciales
y municipales
Sentencias
Acuerdo entre parte
La CN es la ley suprema de la Nación a la cual todas las restantes normas deben
adecuarse. Fue sancionada en 1853, habiendo sido reformada en 1860, 1866, 1949, 1957
y la ultima 1994. Se compone de dos partes:
- Derechos y Garantías (parte dogmática)
- Organización del Estado bajo el título “Autoridades de la Nación” (parte orgánica)
Los Tratados Internacionales en 1994 en los cuales se adhieren los DERECHOS
HUMANOS por encima de cualquier ley, siendo asimilados a la carta magna o
constitución nacional, entendiéndolos como complementarios de los derechos y
garantías por ella reconocidos.
La Ley es “la norma escrita sancionada por la autoridad pública competente”.
Existen leyes nacionales emanadas del Congreso de la Nación y leyes provinciales
emanadas de la Legislatura. Cada una de ellas recibe un número que las identifica, que
es correlativo en cada uno de los órdenes.
El trámite de formación y sanción de leyes consta de:
1- La presentación de un proyecto de Ley
2- La aprobación por Cámara de Diputados
3- La aprobación por el Senado
3- Reglamentación y promulgación por el Poder Ejecutivo a través del Boletín Oficial de la
República Argentina
En cuanto a su ámbito de aplicación y espacio.
Está pensada para regir hacia el futuro teniendo como objeto una serie de casos que
van a ser captados con posterioridad a la entrada en vigencia de la norma, Pero las leyes
también se aplican a las consecuencias actuales de hechos ya sucedidos, en casos
excepcionales. Esto es denominado como RETROACTIVIDAD DE LA LEY
La ley es obligatoria para todos los habitantes del territorio de la República, sean
ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transeúntes. Pero en el NCC Y C deja a salvo la
posibilidad excepcional de que una ley especial disponga lo contrario.
El decreto es una clase de norma dictada por el Presidente de la Nación. Hay dos
clases:
- El decreto reglamentario, que el poder Ejecutivo utiliza para promulgar una ley
sancionada por el Poder Legislativo
- El decreto de necesidad y urgencia, admitido solamente cuando circunstancias
excepcionales hicieran imposible de seguir los trámites ordinarios previstos por la CN
para la sanción de las leyes y no se trate de normas que regulen materia penal,
tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos. Serán dictados por el
presidente de la Nación, previo acuerdo general con los ministros que deberán
refrendarlos conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.
La sentencia judicial: “acto mediante el cual el juez decide el fondo de las
cuestiones controvertidas y lo decidido por ella no puede ser objeto de revisión en
ningún otro proceso” como también a la par del acto, nos encontramos con la génesis de
una nueva norma “el juez crea una norma jurídica individual que constituye una
nueva fuente de regulación de la situación jurídica”
DISPOSITIVO PARA RESOLVER LOS CONFLICTOS ENTRE NORMAS
La fuente inferior debe producirse con arreglo al procedimiento y contenido de
lo establecido en la fuente superior. De este modo
-en relación al procedimiento, el cultor de Derecho puede conocer si está en
presencia de una fuente valida o no. No sería válida una ley que no hubiera
transitado previamente por la sanción de las Cámaras que conforman el Congreso, en
tanto se habría VIOLADO EL PROCEDIMIENTO DE PRODUCCION ESTABLECIDO
POR LA CN.
-en relación al contenido, en caso de no adecuarse a la superior, ello debe ser
DENUNCIADO POR LA DECLARACION DE INCONSTITUCIONALIDAD DE UNA
LEY, es decir, se ha violado una relación de contenido.
EJ: una ley nacional antes que la ordenanza provincial o municipal
Cada vez que aparezca un determinado conflicto entre normas de diversa clase, el
mismo deberá ser resuelto siempre a favor de la norma relativamente superior en
la escala
Cada vez que aparezca un conflicto entre normas de la misma clase, existen ciertos
principios:
- La ley posterior deroga a la anterior. Hay una excepción: La ley posterior general
NO DEROGA la ley anterior especial debido a que la especificidad de un régimen
debe ser resguardada ante un cambio que no contempla la institución sino de modo
genérico
- Ley especifica por sobre la general.
PERSONA Y SUJETO DE DERECHO
DIFERENCIAS ENTRE EL CC Y C Y EL NCC Y C
El código civil y comercial es la base de todo código cuando algunos códigos son
confusos en sus interpretaciones.
CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL AÑO 1864 NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL AÑO 2015
Persona: “todo ENTE susceptible de adquirir Persona: No se define que es la persona pero habla
derechos y obligaciones” de PERSONA HUMANA, eliminando la noción de
La figura del ENTE es una noción filosófica que ente y aclarando que se efectúa en la concepción la
presta a confusión porque menciona A TODOS LOS adquisición de derechos
SERES VIVIENTES, ANIMALES Y PLANTAS. Sin embargo se debe definir la concepción por
ciertos hechos que demandaron cierta especificidad:
- Parejas que habían congelado los óvulos y
falleció el padre y la madre quería tener un hijo .
Y declara que :
- madres son aquellos que lo tuvieron en el vientre
- ponen un máximo y mínimo de duración de
embarazo (para diferenciar concepción de
fecundación)
- tiene que estar en el vientre de la madre no afuera
(en tanto esto es ILEGAL, el alquiler de vientres y la
especulación tecnológica)
Da pie para pensar 2 tipos de persona: Da para pensar 2 tipos de persona:
ENTE: visible, de carne y hueso- PERSONA HUMANA
IDEAL: instituciones (ej.: clubes, escuelas etc.). NO PERSONA JURÍDICA (en reemplazo a la persona
hay una FIGURA FISICA que las represente. ideal): Son las instituciones sin un representante
físico sino que poseen NUMEROS DE
PERSONERIA JURIDICA
NIÑO: de 0 a 18 años En este nuevo código se incluye las diferentes
edades psicológicas más allá de lo biológico y las
diferencias de género por tanto ahora son llamados
NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES
NIÑOS: de 0 a 13
ADOLESCENTES: Abarca de los 13 a los 18 pero
se dividen en 2
- 13 a 16
- 16 a 18
PERSONA EN EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL ARGENTINO (2015)
CAPITULO 1: el comienzo de la existencia de la persona humana es la concepción.
La época de la concepción tiene un máximo de 300 dias y un minimo de 180 dias. Los
derechos y obligaciones del concebido quedan adquiridos si nace con vida. Si no nace
con vida, se considera que nunca existio.
CAPITULO 2, SECCIÓN PRIMERA- CAPACIDAD
- Capacidad de derecho (art.22): toda persona humana goza de la aptitud de ser titular
de derechos y obligaciones. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de
hechos, simples actos o actos jurídicos determinados
- Capacidad de ejercicio(art.23): Toda persona humana puede ejercer por si misma
sus derechos, excepto las limitaciones previstas en el articulo 24 y en una sentencia
judicial.
- Las personas incapaces de ejercicio (art 24) son:
La persona por nacer
La persona que no cuenta con la edad y el grado de madurez suficiente.
La persona declarada incapaz por sentencia judicial.
SECCIÓN 2- PERSONA MENOR DE EDAD
- Art.25: Menor de edad es la persona que no ha cumplido 18 años. Este código
denomina adolescente a la persona menor de edad que cumplió 13 años
- Art.26: La persona menor de edad
1- ejerce sus derechos a través de sus representantes legales. No obstante la persona
que cuente con edad y madurez suficiente puede ejercer por si los actos que le son
permitidos. En situaciones de conflictos con los intereses de sus representantes
legales puede intervenir asistencia letrada.
2- tiene derecho a ser oída en todo el proceso judicial así como a participar en las
decisiones sobre su persona
3- el adolescente entre 13-16 tiene aptitud para decidir por si respecto de aquellos
tratamientos que no resulten invasivos, ni comprometan su estado de salud o
provoquen un riesgo grave de vida. Por ejemplo: tatuajes, piercings.
4- si se trata de tratamiento invasivos que comprometen su estado de salud o está en
riesgo su integridad o la vida, se debe prestar consentimiento de los padres; el
conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su interés superior sobre la base
de la opinión médica respecto a las consecuencias de la realización o no del acto
médico.
5- A partir de los 16 años el adolescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.
SECCION 3- RESTRICCIONES A LA CAPACIDAD
- La capacidad de ejercicio de la persona humana se presume aun cuando se
encuentre internada en un establecimiento asistencial
- Las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se impone siempre en
beneficio de la persona.
- La intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el tratamiento
como en el proceso judicial.
- La persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías
adecuadas para su comprensión
- La persona tiene derecho a participar del proceso judicial con asistencia letrada que
debe ser proporcionada por el estado si se carece de medios
- Debe priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y
libertades
Persona con capacidad restringida y con incapacidad
El juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de
13 años que padece una adicción o alteración mental permanente o prolongada siempre
que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su persona o
bienes. Por ende el juez debe designar el o los apoyos necesarios especificando
funciones amoldadas a las necesidades y circunstancias de la persona; estos deben
promover la autonomía y favorecer las decisiones que respondan a la preferencia de la
persona protegida.
Cuando la persona se encuentre ABSOLUTAMENTE IMPOSIBILITADA de interaccionar
con su entorno y expresar su voluntad de cualquier modo, medio o formato y el sistema
de apoyo resulta ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador
LOS LEGITIMADOS que pueden solicitar una declaración de incapacidad y de capacidad
restringida son:
- El propio interesado
- El cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya
cesado
- Parientes de cuarto grado; si fuera por afinidad, dentro del segundo grado
- Ministerio Publico
MEDIDAS CAUTELARES: El juez durante el proceso debe ordenar las medidas
necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona por
ende debe determinar que actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos y cuales
la representación de un curador. También puede designar redes de apoyo o personas que
actúen con funciones específicas según el caso.
ENTREVISTA PERSONAL: El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado
durante el proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar resolución alguna,
asegurando la accesibilidad y los ajustes necesarios del procedimiento de acuerdo a la
situación. El ministerio público y al menos un letrado que preste asistencia al interesado
deben estar presentes en las audiencias.
INTERVENCION DEL INTERESADO EN EL PROCESO:
- La persona en cuyo interés se lleva adelante el proceso es parte y puede presentar
pruebas que hacen a su defensa.
- Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o restricción ante el juez
correspondiente a su domicilio o del lugar de su internación, si la persona en cuyo
interés se lleva adelante el proceso no tiene abogado, se le DEBE NOMBRAR UNO
PARA QUE LO REPRESENTE Y LE PRESTE ASISTENCIA LETRADA AL JUICIO.
- La persona que solicita la declaración puede aportar toda clase de pruebas para
acreditar los hechos invocados
SENTENCIA: Se pronuncia sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en
cuyo interés se sigue el proceso:
- Diagnóstico y pronostico
- Época en que la situación se manifestó
- Recursos personales, familiares y sociales existentes
- Régimen para la protección , asistencia y promoción de la mayor autonomía posible-
Para expedirse es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario
La sentencia debe determinar la extensión y alcance de la restricción y especificar las
funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la autonomía sea la
menor posible; y designar una o más personas de apoyo o curadores y señalar las
condiciones de validez de los actos específicos sujetos a la restricción con indicación de
la o las personas intervinientes y la modalidad de actuación
Debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe
dejar constancia al margen del acta de nacimiento. Desaparecidas las restricciones se
procede a la inmediata cancelación registral.
La revisión de la sentencia se puede realizar en cualquier momento, a instancias del
interesado en un plazo no superior de 3 años, sobre la base de nuevos dictámenes
interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el interesado. Es deber del
ministerio público fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisión judicial e instar en a que
se lleve a cabo en el caso de que el juez no la hubiere efectuado
INTERNACIÓN
La internación sin consentimiento de la persona tenga o no restringida su capacidad
procede si:
- Esta fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario que señale los motivos
que la justifican y la ausencia de alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad
- Ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la persona
protegida o para terceros
- Es considerada un recurso terapéutico restrictivo y por el tiempo MAS breve posible;
debe ser supervisada periódicamente
- Debe garantizarse el derecho de defensa mediante asistencia jurídica y el debido
proceso y control judicial
- La sentencia aprobada debe especificar su finalidad, duración y periodicidad en la
revisión
Toda persona se encuentre o no internada goza de los derechos fundamentales y sus
extensiones
La autoridad pública puede disponer el traslado de una persona cuando se encuentre en
riesgo para sí o para terceros a un centro de salud para su evaluación. Si fuese admitida
la internación debe cumplirse con los plazos y modalidades establecidos en la Ley de
Salud Mental.
SISTEMAS DE APOYO
Cualquier medida de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo
necesite la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar
actos jurídicos en general. Tienen como función la promoción de la autonomía y la
facilitación de la comunicación, la comprensión y la manifestación de voluntad de la
persona para el ejercicio de sus derechos.
El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de confianza
para que le presten apoyo, el juez debe evaluarla y procurar la protección de la persona
respecto de eventuales conflictos de intereses o influencia indebida. La resolución debe
establecer la condición y la calidad de las medidas de apoyo y de ser necesario ser
inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
CESE DE LA INCAPACIDAD Y DE LAS RESTRICCIONES A LA CAPACIDAD
Debe decretarse por el juez que la declaro, previo examen de un equipo interdisciplinario
que dictamine sobre el restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es total,
el juez puede ampliar la nómina de actos que la persona puede realizar por si o con la
asistencia de un curador o sistema de apoyo.
INHABILITADOS – (ludópatas)
Quienes por la prodigalidad en la gestión de sus bienes expongan a su cónyuge,
conviviente o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la pérdida del patrimonio.
A estos fines se considera persona con discapacidad a toda persona que padece de una
alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad
y medio social implica desventajas considerables para su integración familiar, social,
educacional y laboral- La acción corresponde al cónyuge, conviviente o descendientes.
Importa la designación de un apoyo que debe asistir al inhabilitado en el otorgamiento de
actos de disposición entre vivos y en los demás actos declarados en la sentencia.
El cese de la inhabilitación se decreta por el juez que la declaro, previo examen
interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona. Si no es total, la
juez amplia la nómina de actos que la persona puede realizar por si o con apoyo.
DERECHOS PERSONALISIMOS
Son aquellos derechos inherentes que dan status de personalidad jurídica para el derecho
por ende la privación aniquila la personalidad. Estos son DIGNIDAD, IMAGEN, VIDA,
SALUD, LIBERTAD, HONOR, INTIMIDAD.
INVIOLABILIDAD DE LA PERSONA HUMANA: La persona humana es inviolable y en
cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto.
AFECTACIONES A LA DIGNIDAD: La persona humana lesionada en su intimidad,
honor, reputación, imagen o identidad puede reclamar la prevención y reparación de
los daños sufridos.
DERECHO A LA IMAGEN: Para captar o reproducir imagen o voz de una persona, es
necesario su consentimiento, excepto la participación en actos públicos, el interés
científico, cultural o educacional prioritario, informar acontecimientos de interés
general. En caso de personas fallecidas pueden prestar consentimiento sus
herederos- en caso de desacuerdo entre ellos resuelve el juez- o el designado en
disposición de ultima voluntad.
ACTOS PELIGROSOS: No es exigible el cumplimiento de un contrato que ponga en
peligro la vida o la integridad de la persona, excepto que se tomen las medidas de
prevención y seguridad adecuadas
ACTOS DE DISPOSICION SOBRE EL PROPIO CUERPO: Prohibidos en tanto
ocasionen disminución en la integridad o sean contrarios a la ley, moral, buenas
costumbres, excepto que sean requeridos para el mejoramiento de la salud de la
persona.
PRACTICAS PROHIBIDAS: prohibidas las practicas destinadas a producir una
alteración genética del embrión que se transmita a su descendencia.
INVESTIGACIONES EN SERES HUMANOS: Aquellas que no están comprobadas
científicamente, pueden ser realizadas solo si se describe claramente el proyecto y el
método que se aplicara en un protocolo, es realizada por personas con la formacion
profesional apropiada, contar con la aprobación de un comité de ética en investigación
y autorización previa del organismo publico correspondiente, contar con el
consentimiento de las personas que participan de la investigación a quienes se les
debe explicar en términos comprensibles, no implicar riesgos y molestias a los
participantes.
CONSENTIMIENTO INFORMADO
REPRESENTACION Y ASISTENCIA- TUTELA Y CURATELA
Las personas incapaces ejercen por medio de sus representantes los derechos que no
pueden ejercer por si; los representantes son:
- De la persona por nacer, de los menores de edad no emancipados, sus padres. Si
faltan los padres, o ambos son incapaces, o están privados de responsabilidad
parental o suspendidos en su ejercicio, el tutor que se les designe
- De las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados cuando,
conforme a la sentencia, estos tengan representación para determinados actos; de las
personas incapaces el curador
TUTELA
La tutela está destinada a brindar protección a la persona y bienes del niño, niña o
adolescente que no ha alcanzado la plenitud de su capacidad civil cuando no haya
persona que ejerza responsabilidad parental.
PERSONA JURIDICA
Todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su
creación. Su existencia de la p j privada comienza desde su constitución sin necesidad de
autorización legal para funcionar excepto disposición legal en contrario. En los casos que
se requiere autorización estatal, la persona jurídica no puede funcionar antes de
obtenerla.
FIN DE LA EXISTENCIA: La existencia de la persona humana termina con su muerte.
LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL-
Fernandez
El código civil y comercial de la Nacion revoluciona el sentido tradicional de la regulación
de las relaciones privadas, estructurándose a partir de LA PERSPECTIVA DE
PROTECCION DE LA PERSONA HUMANA Y SUS DERECHOS FUNDAMENTALES.
La capacidad es la aptitud de la persona para ser titular de derechos, adquirir obligaciones
y ejercerlos por si misma. En el antiguo código era definida como un “atributo” de la
persona ( tales como el nombre, domicilio, estado, etc); sin embargo y por EL IMPACTO
DE LOS DERECHOS HUMANOS en el contenido del actual Código ya NO se habla de
“capacidad- atributo”, sino de UN CONCRETO Y AUTENTICO DERECHO HUMANO.
Por ende
-Las restricciones a la capacidad se admiten solo en razón de LA PROTECCION DE LA
PERSONA, pero no en un sentido tutelar sino PROMOTOR Y RESPETUOSO DE SUS
DERECHOS HUMANOS
-Las restricciones NO PUEDEN SER TOTALES O ABSOLUTAS, eliminando la condición
de persona “muerte civil”, negando el concepto de sujeto de derecho
- Las restricciones refieren a la persona frente a determinados actos concretos.
-Las restricciones no pueden ser suplidas por la actuación o intermediación de otra
persona como ocurre en la incapacidad de hecho, referida a la CAPACIDAD DE HECHO:
aptitud para actuar por si los derechos y obligaciones.
CODIGO DE VELEZ SARFIELD
La incapacidad fue introducida observando ciertas condiciones de la persona y en busca
de su protección; la minoría de edad y la condición de salud mental que hacen a alguien
vulnerable frente a terceros, exponen a riesgo de perjuicio o abuso en el libre tráfico
jurídico. Así, se pensó la respuesta a la incapacidad ofreciendo la alternativa de ejecución
de los actos a través de mecanismos de representación para poder celebrarlo- así los
padres como representantes de sus hijos incapaces y el curador como representante de
la persona declarada incapaz. En tanto esto la idea de representación involucra una
ficción jurídica: hay una persona que realiza el acto, pero no lo hace a su nombre sino a
nombre de aquel a quien está representando .
En este sistema NO TIENE IMPORTANCIA NI ES REQUISITO CONOCER LA
VOLUNTAD DEL REPRESENTADO, el curador sustituye la voluntad y participación del
asistido pues justamente la persona es considerada carente absoluta de aptitud.
EL NUEVO CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Incorpora el principio de capacidad de ejercicio: toda persona puede ejercer por si los
actos jurídicos, con las solas excepciones establecidas a la norma.
Se afirma LA CAPACIDAD COMO REGLA y DELIMITA O ACOTA LAS EVENTUALES
RESTRICCIONES. Para sostener lo contrario respecto a una persona será necesario un
proceso judicial que establezca y fundamente cuales son los actos puntuales que se
restringen.
Todo ello aparece COHERENTE tanto con la ley 26.657 LEY NACIONAL DE SALUD
MENTAL que estableció la presunción de capacidad de la persona, independientemente
de su condición de salud mental, antecedentes hospitalarios y conflictos como con las
normas de la Convención de Derechos de las Personas con Discapacidad que
nuestro país incorporó por ley 26.378 y luego otorgó jerarquía constitucional: el
“problema” de las personas con discapacidad no radica en ellas mismas sino en las
condiciones del entorno que generan barreras, actitudinales, comunicacionales, edilicias,
procesales, etc. que les impiden ejercer sus derechos con igualdad de condiciones como
los demás.
Incluye la novedad altamente beneficiosa: LA MEJORA EN FAVOR DEL HEREDERO
CON DISCAPACIDAD- la posibilidad del causante de dejar en favor de su
descendiente con discapacidad.
CAPACIDAD, INFORMACIÓN Y AUTONOMÍA: principio de la dignidad- Iglesias
La ley de Salud Mental apunta a una revisión total de las prácticas judiciales y
asistenciales, así como a la implementación de un nuevo paradigma, nuevas reglas,
nuevas normas, nuevos peritos y nuevos jueces. Y se encuentra atravesada por el
derecho de igualdad y resulta una herramienta armónica de la Convención de los
Derechos de las Personas con Discapacidad.
LA IGUALDAD
Para igualar a las personas con discapacidad mental en términos de NO
DISCRIMINACION y EN UN MISMO RECONOCIMIENTO ANTE LA LEY en relación a
las demás personas, hay que ACENTUAR LA INCLUSION COMUNITARIA como
derecho, el acceso a la atención de forma interdisciplinaria, la legalidad. La causa
fuente de la ley es la Declaración Universal de los Derechos del Hombre en la cual se
dictamina que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos”
La igualdad es proclama como condición fundamental, la libertad en cambio es
mencionada junto a otros derechos. A la posibilidad de elegir, la posibilidad de
comunicarse, se la puede relacionar con la igualdad como ejercicio de la toma de
decisiones, como el ejercicio de los derechos civiles, como la eliminación de la barrera
entre los demás y el sujeto.
Habitualmente se hace referencia a la dignidad de las personas con padecimiento
psíquico sin tener en cuenta que el reconocimiento a la dignidad de las personas
IMPLICA QUE ESTAS SE MUEVAN EN LAS 3 ESFERAS: el reconocimiento de su
capacidad de razonar, elegir y comunicarse. Estos rasgos son graduales, relativos e
implican DEJAR ATRÁS LA VALORACION DEL SER HUMANO EN RAZON DE SU
UTILIDAD.
Esto nos lleva a pensar que pueden tomar sus decisiones con los apoyos que se
requieran para la construcción de la misma, es decir, que la autonomía de aquellos que
tienen un límite en su capacidad se ejerce a través de la asistencia para la vida
independiente que debe tener como elementos a conseguir:
- Libertad de elección
- Autonomía individual
- Independencia
- Satisfacción de necesidades básicas
En tanto la idea de igualdad conlleva la de dignidad y esta última está ligada a la
autonomía moral y funcional de la persona. La exigencia de respeto a estos
elementos exige situar a todos y a todas en iguales condiciones, para la
determinación de los instrumentos que permitan el logro de una vida digna.
LA IDEA DE IGUALDAD TRAE LA MAS ABSOLUTA COMPLEJIDAD ENTRE LA
PERSONA Y LOS SISTEMAS: La persona se antepone y se presenta de pie ante los
sistemas y busca la construcción de los ejes de transformación que unan la relación
actual, aun en condiciones de vulnerabilidad, con un futuro que imponga la efectividad de
una inclusión comunitaria.
CAPACIDAD LEGAL
La capacidad legal es una aptitud regulada por el ordenamiento para ser titular de
derechos y obligaciones y para obrar con impulsos propios en la vida jurídica.
Hay una relación indisoluble entre CAPACIDAD Y LIBERTAD
La libertad representa el poder de la persona de decidir por sí misma. Esta decisión se da
en el ámbito de la subjetividad por lo que no se exterioriza. En lo atinente a la capacidad,
el instante subjetivo es el de la para aptitud que tiene todo ser humano, de gozar de todos
los derechos inherentes a su naturaleza humana. Todos los hombres son igualmente
libres y todos tienen igual capacidad de goce.
La discusión se da en la restricción de la capacidad frente a la toma de decisiones y aquí
es cuando la convención sobre los derechos de las personas con discapacidad ha dado
respuesta cuando RECONOCE A LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EL DERECHO
AL EJERCICIO DE LA CAPACIDAD JURIDICA EN UN MISMO PIE DE IGUALDAD CON
LOS DEMAS.
La realización de planes de vida es el logro de una vida humana digna o si se quiere, el
libre desarrollo de la personalidad y esto se determina en cada individuo desde su propia
autonomía moral. Esta idea de relación entre capacidad, y dignidad sumado al
determinante social que contextua relaciones discapacitantes, modifica, cuestiona, pone
en crisis e implica importantes cambios en el Derecho.
La noción de capacidad jurídica, los apoyos que requiere una persona con discapacidad
para la toma de decisiones, para hacerlo real en términos de accesibilidad, tienen
necesariamente que VINCULARSE CON LOS AJUSTES RAZONABLES para que la
persona pueda requerir un apoyo.
La toma de decisiones con apoyo es una aplicación de este modelo social al tema de la
capacidad legal. En lugar de privar al individuo de su capacidad legal y darle un tutor o
curador para cuidar de sus intereses, se deben crear las condiciones que faciliten a la
persona obrar por impulsos propios a través del apoyo como aquella persona, organismo
e institución que a través de la comprensión y la confianza de la persona, colabora en la
toma de decisiones.
Las personas con discapacidad mental requieren que las relaciones de apoyo sean
continuas y se establezcan de manera anticipada, para poder disponer de ellas en caso
de que pudieran llegar a necesitarlas. Para proporcionar este apoyo, o determinar qué tipo
de apoyo resultaría útil a la persona, DEBE UTILIZARSE UN PROCESO INTERACTIVO,
teniendo en cuenta las preferencias de la persona proporcionando una comunicación
creativa y accesible a la vez que ajustes razonables. También puede recurrirse a los
apoyos para el caso de operaciones o acto jurídicos específicos, a manera de que las
personas puedan utilizar servicios de médicos, abogados, notarios, bancos, etc. de forma
ordinaria.
CAPACIDAD Y CONSENTIMIENTO INFORMADO
El derecho a la información es también la consideración del trabajo con otro que es titular
de derechos, por ende es por esta razón que el consentimiento informado es mucho más
que un instrumento privado donde se firma por la persona o representante legal, que se le
han informado sobre una práctica o practicas terapéuticas determinadas o tratamientos o
actos que puedan afectar a la integridad física .
El consentimiento informado es la DECLARACION DE VOLUNTAD SUFICIENTE
EFECTUADA POR EL PACIENTE O POR SU REPRESENTANTE LEGAL, emitida
LUEGO de recibir por parte del profesional interviniente, información clara, precisa y
adecuado con respecto a su estado de salud, el procedimiento propuesto con sus
objetivos, los beneficios esperados, los riesgos o efectos adversos, especificación de
procedimientos alterativos con sus beneficios y efectos adversos, las consecuencias de la
NO realización del procedimiento propuesto o de los alternativos etc. Es decir es un
proceso BIOETICO que implica la aplicación efectiva del principio de autonomía, justicia y
no maleficencia, en tanto es una manifestación de actitud responsable por parte del
personal médico o de la investigación en salud. Incluye también COMPROBAR SI LA
PERSONA HA ENTENDIDO LA INFORMACION, propiciarle un espacio para que realice
preguntas, dar respuestas a estas, y asesorar en caso de que sea solicitado.
Los datos deben darse a personas competentes en términos legales, edad y capacidad
mental. En el caso de personas incompetentes por limitaciones en la conciencia o
inteligencia, es necesario conseguir la autorización de un representante legal. Sin
embardo siempre que sea posible ES DESEABLE TENER EL ASENTIMIENTO DEL
PACIENTE, en tanto habilita al paciente para considerar de forma equilibrada, los
beneficios y las desventajas del tratamiento médico propuesto con el fin de que tome una
decisión racional al aceptar o rechazar.
El uso adecuado del consentimiento informado:
-previene la posibilidad de errores, negligencias, coerción y decepción y promueve al
médico su autocritica
- ESTABLECE LA AUTONOMIA DEL PACIENTE, PROMUEVE SU DERECHO A LA
AUTODETERMINACION Y PROTEGE SU CONDICION COMO UN SER HUMANO QUE
SE RESPETA A SI MISMO.
NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
Fue sancionado en el 2014 fines de noviembre y entra en vigencia el 1er dia de agosto en
2015. No es una simple reforma, constituye UN VERDADERO CAMBIO CULTURAL.
La línea directriz es la constitucionalización del Derecho Privado, para lo cual se ha
dado especial atención a los Tratados en general y fundamentalmente a los derechos
humanos dejando de lado la visión patrimonialista.
Contiene un Título preliminar novedoso, en el que se enumeran las fuentes del
derecho y las reglas de interpretación, los principios referidos al ejercicio de los
derechos subjetivos, los derechos de incidencia colectiva, los que recaen sobre el
cuerpo humano y los de las comunidades originarias.
Se define el comienzo de la existencia de la persona humana al momento de la
concepción y se incorpora todo un Capítulo referido a los derechos personalísimos,
reconociéndose expresamente los derechos a la DIGNIDAD, INTIMIDAD, HONOR Y
LA IMAGEN.
En cuanto a las relaciones de familias el nuevo código no distingue entre varones y
mujeres al definir quiénes pueden unirse en matrimonio, receptando lo dispuesto en la
ley 26.618 del Matrimonio Igualitario. Se regulan las uniones con vivénciales, y se
contempla la posibilidad de optar entre el régimen de comunidad de ganancias y el
régimen de separación de bienes.
Se incorporan modificaciones en las normas relativas a filiación y en cuanto a la
disolución del vínculo matrimonial, simplificándose las exigencias para solicitar el
divorcio.
Se establece la posibilidad que un deudor pueda cancelar una deuda en moneda
extranjera con el equivalente en moneda de curso legal.
En Derechos Personales, se incorporan una parte general de los contratos, las nuevas
formas de contratación y la regulación de las relaciones de consumo
En Derechos Reales se incorpora la regulación de nuevos derechos reales como la
propiedad horizontal, los conjuntos inmobiliarios, el tiempo compartido, el cementerio
privado y la superficie
En Derecho Sucesorio se aumenta la porción disponible de la herencia y en caso de
que exista un heredero con discapacidad, se contempla la posibilidad de que el
causante otorgue una porción mayor a este último.
DERECHO DE MENORES
Es la rama del derecho privado cuyas normas se refieren a todo lo concerniente con la
persona y los intereses del menor. Se ocupa de la protección del menor en las relaciones
civiles y de familia, en las relaciones de trabajo y del problema del menor que delinque.
Posee relevancia en esta materia, el estudio del menor en situación de desprotección o
abandono. Es por ello que el derecho de Menores particulariza su atención en aquellas
normas e instituciones que se dirigen a superar los estados carenciales de la minoridad.
Recibe el nombre del Ministerio de Menores el conjunto de funcionarios judiciales
pertenecientes al Ministerio Público que tienen a su cargo funciones legalmente
establecidas de representación y asistencia del menor. El funcionario que ejerce este
cargo es: Defensor de menores.
DERECHOS PERSONALES
Son exclusivos de cada ser humano
CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO
En 1994, paso a tener jerarquía constitucional. Entiende por niño todo ser humano desde
la concepción hasta los 18 años de edad, reconoce que todo niño tiene derecho intrínseco
a la vida y a su desarrollo y tiende a garantizar a los niños la protección contra toda forma
de discriminación o castigo, conminando a las autoridades Estatales a tener siempre en
consideración el interés superior del niño.
Hace respetar el derecho del niño a:
-Preservar la identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de
conformidad con la ley y las injerencias ilícitas.
-Se velará para que el niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de estos,
excepto cuando las autoridades determinen que es por garantizar su interés superior.
-Consigna que los estados respetaran el derecho del niño que este separado de uno o
ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ellos de modo
regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño y que también adoptaran
medidas para luchar contra los traslados ilícitos de niños al extranjero y su retención ilícita
-Se garantizará su derecho a expresar su opinión libremente en todos los asuntos que lo
afecten, teniéndose debidamente en cuenta las opiniones de acuerdo a la edad y la
madurez. Con tal fin, se dará al niño la posibilidad de ser escuchado en todo el
procedimiento judicial o administrativo que le afecte, ya sea directamente o por medio de
un representante u órgano apropiado.
-Se debe velar para que el niño tenga acceso a la información y material procedente de
diversas fuentes nacionales e internacionales, en especial, la que tenga que ver con
promover su bienestar social, espiritual, moral, salud física y mental.
- Se alentará a los medios de comunicación a que tengan particularmente en cuenta las
necesidades lingüísticas del niño indígena y que adoptara medidas para garantizar el
derecho que le corresponde a tener su propia vida cultural, profesar y practicar su propia
religión o a emplear su propio idioma
DERECHOS HUMANOS
Existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho de ser hombre, por su
propia naturaleza y dignidad; derechos que le son inherentes y por tanto NO PUEDEN
SER DESTITUIDOS ni el sujeto puede renunciar a ellos. Estos han de ser ésta
consagrados y garantizados.
Los tratados con jerarquía constitucional son: Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, Declaración Universal de Derechos Humanos, la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, Pactos internaciones de Derechos económicos,
sociales, culturales, civiles y políticos, Convención de eliminación de todas las formas de
discriminación racial, discriminación contra la mujer, contra la tortura y tratos crueles,
inhumanos y la Convención sobre los derechos del niño.
TRIBUNALES INTERNACIONALES COMPETENTES
Sistemas que por sobre los Estados erigen una instancia en la que uno o más organismos
tienen competencia en cuestiones de promoción y tutela de los derechos humanos con
respecto a lo que acontece con esos derechos en la jurisdicción interna de los Estados
que están sometidos a la correspondiente jurisdicción supraestatal.
En América tenemos la Comisión Interamericana de Derechos Humanas y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos entre cuyas competencias figura la resolución de
casos de violación presunta a los derechos y libertades contenidos en la convención
Americana sobre Derechos Humanos, a través de un procedimiento para cuya iniciación
se reconoce legitimación a particulares y grupos no gubernamentales, mediante
denuncias o quejas en contra de un Estado acusado de aquella violación.