TEMA 15 : ENTRADA , LIBRE CIRCULACIÓN Y
RESIDENCIA EN ESPAÑA
1. INTRODUCCION : LA LIBRE CIRCULACION DE PERSONAS EN EL REGIMEN
COMUNITARIO
La Unión Europea (UE), s una asociación económica y política única en el mundo, formada
actualmente por 28 países.
Los seis países fundadores -Alemania, Bélgica, Francia, Italia, Luxemburgo y los Países Bajos-
comenzaban un proyecto económico, político y social que ha generado paz, estabilidad y
prosperidad durante más de medio siglo.
El 25 de Marzo de 1957, esos mismos países firman el Tratado de Roma (realmente se firmaron dos
tratados: el Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea (CEE) y el Tratado
constitutivo de la Comunidad Europea de la Energía Atómica (CEEA o Euratom). A partir de dicho
momento, sucesivos acuerdos conformaron y completaron las llamadas tres Comunidades Europeas
(CEE, CECA y EURATOM), creándose progresivamente una organización de instituciones
supranacionales dotadas de autoridad para decidir aspectos de la política económica común, que
tenía, ya desde esos inicios la libre circulación de personas, mercancías, capitales y servicios
como uno de los fines de la política comunitaria.
Provocó que el libre movimiento de bienes, capitales y servicios tuviese una rápida implementación
dando lugar a la construcción del llamado Mercado Común.
Factores:
A. El miedo a que esa libertad total de movimientos, en relación con el mercado de trabajo,
generase niveles intolerables de inmigración,
B. El hecho de que tales fines suponían una cesión de soberanía a favor de la CEE.
El primer paso firme en dicho sentido lo supuso la firma en febrero de 1986 del acta única europea,
(Luxemburgo). La recesión económica mundial sufrida a comienzos de los años ochenta trajo
consigo una oleada de europesimismo. Sin embargo, la esperanza de relanzamiento de la dinámica
europea surgió de nuevo en 1985 cuando la Comisión Europea presidida por Jacques Delors, decide
publicar un Libro Blanco que establecía el calendario para la construcción del mercado único
europeo.
El Acta Única Europea supuso dotar a la Comunidad Europea de un nuevo objetivo: la libre
circulación de personas, al establecer: El mercado interior implicará un espacio sin fronteras en
el que la libre circulación de mercancías, personas, servicios y capitales esté garantizado de
acuerdo con las disposiciones del presente Tratado.
El siguiente avance en la materia lo proporcionaría el Tratado de la Unión Europea (TUE)
(Tratado de Maastricht 1992).
La propia Unión Soviética dejó de existir en diciembre de 1991. Mientras tanto, los Estados
miembros de la CEE negociaban un nuevo tratado, que finalmente fue adoptado por el Consejo
Europeo (reunión de Jefes de Estado o de Gobierno) en Maastricht, dando lugar a la creación de la
Unión Europea (UE). El Tratado de Maastricht, que entraría en vigor el 01 de Noviembre de 1993,
dotaba a la UE de una auténtica dimensión humana, creándose la Ciudadanía de la Unión,
consagrándose el principio de que Todo ciudadano de la Unión Europea tendrá derecho a
circular y residir libremente en territorio de cualquiera de los Estados miembros con sujeción
a las limitaciones y condiciones previstas en el presente Tratado y en las disposiciones
adoptadas para su aplicación.
El nuevo Título sobre Ciudadanía, incluido en el Tratado a propuesta de España, otorga tres nuevos
derechos a los nacionales de los Estados miembros:
3. La libre circulación, (en tratados anteriores se refería solo a los trabajadores y no a las
personas).
4. El derecho a la residencia.
5. El derecho a votar y a ser elegido en el lugar de residencia en las elecciones municipales y
al Parlamento Europeo.
Un acuerdo para la supresión gradual de los controles en las fronteras comunes. El acuerdo,
conocido como Convenio del Acuerdo Schengen (CAS), fue suscrito inicialmente por cinco países:
Francia, Alemania, Bélgica, Holanda y Luxemburgo, y al se fueron adhiriendo con posterioridad
otros países del U.E. y el E.E.E.
El Convenio de Aplicación del Acuerdo Schengen (CAAS) mediante el cual se establecían los
mecanismos jurídicos adecuados para materializar el espacio sin fronteras Schengen.
Ambos tratados conjuntamente, constituyen lo que ha dado en llamarse el Acervo schengen, del que
nos ocuparemos más detenidamente en páginas posteriores.
El Tratado de Amsterdam suscritos el 02/10/1997 (entró en vigor el 01/05/1999) constituye un
nuevo avance competencial, pues supuso la creación del principio de espacio de libertad,
seguridad y justicia.
Consolidándose con ello el fin último de la libertad de circulación. Dicho Tratado decide incorporar
la normativa Schengen, junto con sus órganos e instrumentos , al seno de la U.E., con lo que se ha
producido una total comunitarización de la materia.
1. Programa de Tampere : objetivo hacer realidad el espacio de Libertad, Justicia y
Seguridad del Tratado de Ámsterdam, y que permitió el surgimiento de nuevas medidas
para reforzar la cooperación contra la delincuencia:
a. Un sistema europeo común de asilo.
b. Trato justo de los nacionales de terceros países
c. Gestión de Flujos migratorios
d. Lucha contra la delincuencia a escala de la Unión, creación de equipos conjuntos
de investigación
e. Establecimiento de la Academia Europea de Policía.
2. Tratado de Niza (2001) encaminado a reforzar los mecanismos de cooperación operativa,
además de prever la posibilidad de instaurar cooperaciones en política exterior y seguridad
común, excepto en el ámbito de defensa.
3. Programa de la Haya (03/03/2005), conocido como Tampere II, orientado para
consolidar los espacios de Libertad, Seguridad y Justicia en la Unión Europea.
4. Tratado de Prüm (27.05.05), que profundiza en la cooperación transfronteriza, en
particular en materia de lucha contra el terrorismo, la delincuencia transfronteriza y la
migración ilegal.
5. Decisión marco 2006/960/AIJ del Consejo, conocida como Iniciativa Sueca, que versa
sobre la simplificación del intercambio de información e inteligencia entre los servicios de
seguridad de los Estados miembros de la Unión Europea.
6. Tratado de Lisboa o Tratado de Funcionamiento de la Unión EuropeaEs(TFUE),
firmado el 13 de diciembre de 2007 y que entró en vigor el 1 de diciembre de 2009, que
básicamente supuso la eliminación de la Europea de los tres pilares, (ELSJ), dando lugar a
un nuevo ámbito legislativo y operativo.
7. El Programa de Estocolmo (2010-2014), que define las directrices estratégicas para la
planificación legislativa y operativa del espacio de libertad, seguridad y justicia que surge
del Tratado de Lisboa. Una de las principales iniciativas en el ámbito de Justicia y Asuntos
de Interior (JAI) y concretamente en el marco de la cooperación policial es el Comité
Permanente de Seguridad Interior (COSI) compuesto por representantes permanentes de
los gobiernos de los Estados miembros, para garantizar la aplicación efectiva de la
Estrategia de seguridad interior, la gestión integrada de las fronteras y la cooperación
judicial en materia penal.
De igual modo otra serie de Tratados extenderían la aplicación del principio de libertad de
circulación al territorio de países que NO formaban parte de la U.E. La entrada en vigor el del
acuerdo sobre el espacio económico europeo, supuso que se ampliasen los beneficios del derecho
comunitario a los nacionales de los Estados de Noruega, Islandia y Liechtenstein.
La Confederación Suiza se incluye dentro de este Régimen Comunitario.
Real Decreto 766/1992, de 26 de Junio, sobre entrada y permanencia en España de nacionales
de los Estados miembros de las Comunidades Europeas, y que constituía la única excepción a
la legislación general que recogía la Ley Orgánica 7/1985 de 1 de Julio y su Reglamento de
Ejecución, y que desde entonces ha venido siendo objeto de sucesivas modificaciones.
Unión Europea dictó la Directiva 2004/38/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de la Unión
EuropeaE al derecho de los ciudadanos de la Unión y de los miembros de sus familias a circular y
residir libremente en el territorio de los Estados miembros.
La entrada en vigor de la Directiva 2004/38/CE, han obligado a la transposición de su contenido en
el ordenamiento jurídico español, extremo este que se ha formalizado mediante el Real Decreto
240/2007 de 16 de Febrero, sobre entrada, libre circulación y residencia en España de ciudadanos de
los Estados miembros de la Unión Europea y de otros Estados parte en el Acuerdo sobre el Espacio
Económico Europeo, posteriormente modificado mediante R.D 987/2015.
1.1. QUE EL ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL DERECHO COMUNITARIO
1. Los Nacionales de los Estados miembros de la Unión Europea (UE-28): Francia, Alemania,
Italia,Bélgica,Holanda,Luxemburgo,GranBretaña,Irlanda,Dinamarca,Grecia,España,
Portugal, Austria, Finlandia, Suecia, Estonia, Letonia, Lituania, Polonia, República Checa,
Hungría, Eslovaquia, Eslovenia, Malta, Chipre, Rumanía, Bulgaria y Croacia.
2. Los Nacionales de Islandia, Noruega, Liechtenstein y de la Confederación Suiza.
3. A los familiares de los incluidos en los puntos anteriores, con independencia de cual
sea su nacionalidad), cuando le acompañen o se reúnan con él, que a continuación se
relacionan:
1. A su cónyuge, siempre que no haya recaído el acuerdo o la declaración de nulidad
del vínculo matrimonial, divorcio o separación legal.
2. A la pareja con la que mantenga una unión análoga a la conyugal inscrita en un
registro público establecido a esos efectos en un Estado miembro de la Unión
Europea o en un Estado parte en el Espacio Económico Europeo, que impida la
posibilidad de dos registros simultáneos en dicho Estado.
3. A sus descendientes directos, y a los de su cónyuge o pareja registrada siempre
que no haya recaído el acuerdo o la declaración de nulidad del vínculo matrimonial,
divorcio o separación legal, o se haya cancelado la inscripción registral de pareja,
menores de veintiún años, mayores de dicha edad que vivan a su cargo, o
incapaces.
4. A sus ascendientes directos, y a los de su cónyuge o pareja registrada que
vivan a su cargo, siempre que no haya recaído el acuerdo o la declaración de
nulidad del vínculo matrimonial, divorcio o separación legal, o se haya cancelado la
inscripción registral de pareja.
Y finalmente, (en aplicación por aplicación del Artículo 2 bis del Real Decreto 240/2007
incorporado por el Real Decreto 987/2015, de 30 de octubre, que desarrolla el concepto de
FAMILIA EXTENSA), a los miembros de su familia, cualquiera que sea su nacionalidad, no
incluidos en el artículo 2 del presente R.D. que acompañen o se reúnan con él y acrediten de forma
fehaciente en el momento de la solicitud que se encuentran en alguna de las siguientes
circunstancias:
1. Que, en el país de procedencia, estén a su cargo o vivan con él.
2. Que, por motivos graves de salud o de discapacidad, sea estrictamente necesario que el
ciudadano de la Unión se haga cargo del cuidado personal del miembro de la familia.
3. La pareja de hecho con la que mantenga una relación estable debidamente probada, de
acuerdo con el criterio establecido en el apartado 4.b) de este artículo.
A los ciudadanos comunitarios que no acrediten tal condición, así como, a los familiares de éstos que
no prueben el parentesco o relación previstos anteriormente, les será de aplicación el Régimen
General de Extranjería contenido en la L.O. 4/2000.
1.2. DERECHOS EN EL ÁMBITO COMUNITARIO: (ARTÍCULO 3 RD 240/07)
1. Todas las personas referidas en los apartados anteriores tienen derecho a entrar, salir,
circular y residir libremente en el territorio españoL, previo cumplimiento de las
formalidades, y con las limitaciones establecidas en el propio RD.
Ese derecho a circular y residir solamente puede verse restringido por razones de
orden público, seguridad pública o salud pública.
2. Asimismo, las personas incluidas en el ámbito de aplicación del presente real decreto,
exceptuando a los descendientes mayores de veintiún años que vivan a cargo, y a
los ascendientes a cargo contemplados en el presente RD, tienen derecho a acceder
a cualquier actividad.
En relación con lo anterior hay que tener en cuenta que no alterará la situación de familiar a cargo
la realización por éste de una actividad laboral en la que se acredite que los ingresos obtenidos no
tienen el carácter de recurso necesario para su sustento, y en los casos de contrato de trabajo a
jornada completa con una duración que no supere los tres meses en cómputo anual ni tenga
una continuidad como ocupación en el mercado laboral, o a tiempo parcial teniendo la
retribución el citado carácter de recurso no necesario para el sustento. Anulado por sentencia deL
T.S.
En caso de finalización de la situación de familiar a cargo y eventual cesación en la condición de
familiar de ciudadano de la Unión, será aplicable el artículo 96.5 del Reglamento de la Ley
Orgánica 4/2000.
3. Los titulares de los derechos a que se refieren los apartados anteriores que pretendan
permanecer o fijar su residencia en España durante más de tres meses estarán obligados a
solicitar un certificado de registro o una tarjeta de residencia de familiar de ciudadano
de la unión, según el procedimiento establecido en la presente norma.
4. Todos los ciudadanos de la Unión que residan en España conforme a lo dispuesto en el
presente real decreto gozarán de igualdad de trato respecto de los ciudadanos españoles
en el ámbito de aplicación del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea. Este derecho
extenderá sus efectos a los miembros de la familia que no tengan la nacionalidad de un
Estado miembro de la Unión Europea o de un Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio
Económico Europeo, beneficiarios del derecho de residencia o del derecho de residencia
permanente.
Finalmente, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1.3 de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de
enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, en su
redacción dada por las Leyes Orgánicas 8/2000, 11/2003, 14/2003 y 2/2009 debe recordarse que
dicha Ley Orgánica es de aplicación para las personas incluidas en el ámbito de aplicación del
RD 240/2007 en aquellos aspectos que pudieran serles más favorables.
1.3. ENTRADA (ARTÍCULO 4)
1. La entrada en territorio español del ciudadano de la Unión se efectuará con el pasaporte o
documento de identidad válido y en vigor y en el que conste la nacionalidad del titular.
2. Los miembros de la familia que no posean la nacionalidad de uno de los Estados miembros
de la Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico
Europeo efectuarán su entrada con un pasaporte válido y en vigor, necesitando, además, el
correspondiente VISADO de entrada cuando así lo disponga el Reglamento (CE)
539/2001, de 15 de marzo. La expedición de dichos visados será gratuita y su tramitación
tendrá carácter preferente cuando acompañen al ciudadano de la Unión o se reúnan con él.
La posesión de la tarjeta de residencia de familiar de ciudadano de la Unión, válida y en
vigor, expedida por otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo,
EXIMIRÁ a dichos miembros de la familia de la obligación de obtener el visado de entrada
y, a la presentación de dicha tarjeta, no se requerirá la estampación del sello de entrada o de
salida en el pasaporte.
3. Cualquier resolución denegatoria de una solicitud de visado o de entrada, instada por una
persona incluida en el ámbito de aplicación del presente real decreto deberá ser motivada.
4. En los supuestos en los que un ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea o de
un Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, o un miembro de su
familia, no dispongan de los documentos de viaje necesarios para la entrada en territorio
español, o, en su caso, del visado, las Autoridades responsables del control fronterizo darán
a estas personas, antes de proceder a su retorno, las máximas facilidades para que puedan
obtener o recibir en un plazo razonable los documentos necesarios, o para que se pueda
confirmar o probar por otros medios que son beneficiarios del ámbito de aplicación del
presente R.D.
1.4. SALIDA (ARTÍCULO 5)
Tendrán derecho a salir de España para trasladarse a otro Estado miembro, ello con
independencia de la presentación del pasaporte o documento de identidad en vigor a los
funcionarios del control fronterizo si la salida se efectúa por un puesto habilitado, para su
obligada comprobación, y de los supuestos legales de prohibición de salida por razones de
seguridad nacional o de salud pública, o previstos en el Código Penal.
1.5. ESTANCIA Y RESIDENCIA
Residir libremente en el territorio español, es decir establecerse en España, previo cumplimiento
de las formalidades, y con las limitaciones establecidas en el propio RD.
No obstante podemos establecer diferentes modalidades de establecimiento en función de la
duración del mismo. Así el R.D. establece los siguientes supuestos:
1. Estancia inferior a tres meses
2. Residencia superior a tres meses
1.5.1. ESTANCIA.(ARTÍCULO 6)
1. Tenga una duración no superior a noventa días, será suficiente la posesión de
pasaporte o documento de identidad en vigor.
2. Lo dispuesto en el apartado anterior también será de aplicación para los familiares de
los ciudadanos de un Estado miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte en el
Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, que no sean nacionales de uno de estos
Estados, y acompañen al ciudadano de uno de estos Estados o se reúnan con él, que estén
en posesión de un pasaporte válido y en vigor, y que hayan cumplido los requisitos de
entrada establecidos en el artículo 4 del presente real decreto, (obligación de contar con
visado en los casos que sea necesario).
1.5.2. RESIDENCIA. (ARTÍCULO 7). RESIDENCIA SUPERIOR A TRES MESES
1. Todo ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte en el
Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo tiene derecho de residencia en el territorio
del Estado Español por un período superior a tres meses si:
A. Es un trabajador por cuenta ajena o por cuenta propia en España.
B. Dispone, para sí y los miembros de su familia, de recursos suficientes para no
convertirse en una carga para la asistencia social en España durante su período de
residencia, así como de un seguro de enfermedad que cubra todos los riesgos en
España.
C. Está matriculado en un centro público o privado, reconocido o financiado por la
administración educativa competente con arreglo a la legislación aplicable, con la
finalidad principal de cursar estudios, inclusive de formación profesional; y cuenta
con un seguro de enfermedad que cubre todos los riesgos en España y garantiza a
la autoridad nacional competente, mediante una declaración o por cualquier otro
medio equivalente de su elección, que posee recursos suficientes para sí y los
miembros de su familia para no convertirse en una carga para la asistencia social del
Estado español durante su período de residencia.
D. Es un miembro de la familia que acompaña a un ciudadano de la Unión
Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico
Europeo, o va a reunirse con él, y que cumple las condiciones contempladas en las
letras a), b) o c).
2. El derecho de residencia establecido en el apartado 1 se ampliará a los miembros de la
familia que no sean nacionales de un Estado miembro cuando acompañen al ciudadano de la
Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo o
se reúnan con él en el Estado español, siempre que dicho ciudadano cumpla las condiciones
contempladas en las letras a), b) o c) de dicho apartado 1.
3. A los efectos de la letra a) del apartado 1, el ciudadano de la Unión Europea o de otro
Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo que ya no ejerza ninguna
actividad por cuenta ajena o por cuenta propia mantendrá la condición de trabajador por
cuenta ajena o por cuenta propia en los siguientes casos:
A. Si sufre una incapacidad temporal resultante de una enfermedad o accidente.
B. Si, habiendo quedado en paro involuntario debidamente acreditado, tras haber
estado empleado durante más de un año, se ha inscrito en el servicio de
empleo competente con el fin de encontrar un trabajo.
C. Si, habiendo quedado en paro involuntario debidamente acreditado tras concluir
un contrato de trabajo de duración determinada inferior a un año o habiendo
quedado en paro involuntario durante los primeros doce meses, se ha inscrito en el
servicio de empleo competente con el fin de encontrar un trabajo. En este caso, la
condición de trabajador se mantendrá durante un período que no podrá ser
inferior a seis meses.
D. Si sigue una formación profesional. Salvo que se encuentre en situación de paro
involuntario, el mantenimiento de la condición de trabajador exigirá que la
formación guarde relación con el empleo previo.
4. No obstante lo dispuesto en la letra d) del apartado 1 y en el apartado 2, (Es un
miembro de la familia que acompaña a un ciudadano de la Unión Europea o de otro
Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, o va a reunirse con
él, y que cumple las condiciones contempladas en las letras a), b) o c), únicamente el
cónyuge o persona a la que se refiere el apartado b) del artículo 2 (la pareja con la que
mantenga una unión análoga a la conyugal inscrita en un registro público establecido a
esos efectos en un
Estado miembro de la Unión Europea o en un Estado parte en el Espacio Económico
Europeo, que impida la posibilidad de dos registros simultáneos en dicho Estado, y
siempre que no se haya cancelado dicha inscripción, lo que deberá ser suficientemente
acreditado. Las situaciones de matrimonio e inscripción como pareja registrada se
considerarán, en todo caso, incompatibles entre sí), y los hijos a cargo tendrán el derecho
de residencia como miembros de la familia de un ciudadano de la Unión Europea o de otro
Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo que cumple los requisitos
de la letra c) del apartado 1 anterior, (Está matriculado en un centro público o privado,
reconocido o financiado por la administración educativa competente con arreglo a la
legislación aplicable, con la finalidad principal de cursar estudios, inclusive de
formación profesional; y cuenta con un seguro de enfermedad que cubre todos los
riesgos en España y garantiza a la autoridad nacional competente, mediante una
declaración o por cualquier otro medio equivalente de su elección, que posee recursos
suficientes para sí y los miembros de su familia para no convertirse en una carga para
la asistencia social del Estado español durante su período de residencia.
5. Los nacionales de un Estado miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte en el
Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo estarán obligados a solicitar personalmente
ante la oficina de extranjeros de la provincia donde pretendan permanecer o fijar su
residencia o, en su defecto, ante la Comisaría de Policía correspondiente, su inscripción
en el Registro Central de Extranjeros. Dicha solicitud deberá presentarse en el plazo de
tres meses contados desde la fecha de entrada en España, siéndole expedido de forma
inmediata un certificado de registro en el que constará el nombre, nacionalidad y domicilio
de la persona registrada, su número de identidad de extranjero, y la fecha de registro.
6. Junto a la solicitud de inscripción, deberá presentarse el pasaporte o documento nacional
de identidad válido y en vigor del solicitante, así como la documentación acreditativa
del cumplimiento de los requisitos exigibles para la inscripción establecidos en este
artículo. En el supuesto de que el pasaporte o el documento nacional de identidad estén
caducados, deberá aportarse copia de éstos y de la solicitud de renovación.
7. En lo que se refiere a medios económicos suficientes, no podrá establecerse un importe
fijo, sino que habrá de tenerse en cuenta la situación personal de los nacionales de un Estado
miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio
Económico Europeo. En cualquier caso, dicho importe no superará el nivel de recursos
por debajo del cual se concede asistencia social a los españoles o el importe de la
pensión mínima de Seguridad Social.
1.5.3. RESIDENCIA SUPERIOR A TRES MESES CON TARJETA DE RESIDENCIA DE
FAMILIAR DE CIUDADANO DE LA UNI ÓN (ARTÍCULO 8)
1. Los miembros de la familia de un ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea o
de un Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo especificados en el
artículo 2 del presente real decreto, que no ostenten la nacionalidad de uno de dichos
Estados, cuando le acompañen o se reúnan con él, podrán residir en España por un
período superior a tres meses, estando sujetos a la obligación de solicitar y obtener una
tarjeta de residencia de familiar de ciudadano de la Unión.
2. La solicitud de la tarjeta de residenciade familiar de ciudadano de la Unión deberá
presentarse en el plazo de tres meses desde la fecha de entrada en España, ante la
Oficina de Extranjeros de la provincia donde el interesado pretenda permanecer o fijar su
residencia o, en su defecto, ante la Comisaría de Policía correspondiente. En todo caso, se
entregará de forma inmediata un resguardo acreditativo de la presentación de la
solicitud de la tarjeta, que será suficiente para acreditar su situación de estancia legal hasta
la entrega de la tarjeta. La tenencia del resguardo no podrá constituir condición previa
para el ejercicio de otros derechos o la realización de trámites administrativos, siempre que
el beneficiario de los derechos pueda acreditar su situación por cualquier otro medio de
prueba.
3. Junto con el impreso de solicitud de la tarjeta de residencia de familiar de ciudadano de la
Unión, cumplimentado en el modelo oficial establecido al efecto, deberá presentarse la
documentación siguiente:
A. Pasaporte válido y en vigor del solicitante. En el supuesto de que el documento
esté caducado, deberá aportarse copia de éste y de la solicitud de renovación.
B. Documentación acreditativa, en su caso debidamente traducida y apostillada o
legalizada, de la existencia del vínculo familiar, matrimonio o unión registrada
que otorga derecho a la tarjeta.
C. Certificado de registro del familiar ciudadano de un Estado miembro de la
Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico
Europeo al que acompañan o con el que van a reunirse.
D. Documentación acreditativa, en los supuestos en los que así se exija en el
artículo 2 del presente real decreto, de que el solicitante de la tarjeta vive a cargo
del ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte
en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo del que es familiar.
E. Tres fotografías recientes en color, en fondo blanco, tamaño carné.
4. La expedición de la tarjeta de residencia de familiar de ciudadano de la Unión deberá
realizarse en el plazo de los tres meses siguientes a la presentación de la solicitud. La
resolución favorable tendrá efectos retroactivos, entendiéndose vigente la situación de
residencia desde la fecha acreditada de entrada en España siendo familiar de ciudadano
de la Unión.
5. La tarjeta de residencia de familiar de ciudadano de la Unión tendrá una validez de cinco
años a partir de la fecha de su expedición, o por el período previsto de residencia del
ciudadano de la Unión o de un Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico
Europeo, si dicho periodo fuera inferior a cinco años.
1.5.4. MANTENIMIENTO A TÍTULO PERSONAL DEL DERECHO DE RESIDENCIA DE LOS
MIEMBROS DE LA FAMILIA, EN CASO DE FALLECIMIENTO, SALIDA DE ESPA ÑA,
NULIDAD DEL VÍNCULO MATRIMONIAL, DIVORCIO, SEPARACI ÓN LEGAL O
CANCELACIÓN DE LA INSCRIPCIÓN COMO PAREJA REGISTRADA, EN RELACI ÓN CON
EL TITULAR DEL DERECHO DE RESIDENCIA. (ARTÍCULO 9)
1. El fallecimiento del ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea un Estado parte
en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, su salida de España, o la nulidad del
vínculo matrimonial, divorcio, separación legal o cancelación de la inscripción como pareja
registrada, no afectará al derecho de residencia de los miembros de su familia ciudadanos
de uno de dichos Estados.
2. El fallecimiento del ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea o de un Estado
parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, en el caso de miembros de la
familia que no sean ciudadanos de uno de dichos Estados, tampoco afectará a su
derecho de residencia, siempre que éstos hayan residido en España, en calidad de
miembros de la familia, antes del fallecimiento del titular del derecho. Los familiares
tendrán obligación de comunicar el fallecimiento a las autoridades competentes. (plazo
un mes)
3. La salida de España o el fallecimiento del ciudadano de un Estado miembro de la Unión
Europea o de un Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo no
supondrá la pérdida del derecho de residencia de sus hijos ni del progenitor que tenga
atribuida la custodia efectiva de éstos, con independencia de su nacionalidad, siempre que
dichos hijos residan en España y se encuentren matriculados en un centro de enseñanza
para cursar estudios, ello hasta la finalización de éstos.
4. En el caso de nulidad del vínculo matrimonial, divorcio, separación legal (suprimido en
base las modificaciones introducidas en dicha redacción mediante el RD 1710/2011) o
cancelación de la inscripción como pareja registrada, de un nacional de un Estado
miembro de la Unión EuropeaEste tema ha sido desarrollado por Gra na pol o de un Estado
parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, con un nacional de un Estado
que no lo sea, éste tendrá obligación de comunicar dicha circunstancia a las autoridades
competentes. Para conservar el derecho de residencia, deberá acreditarse uno de los
siguientes supuestos:
A. Duración de al menos tres años del matrimonio o situación de pareja
registrada, hasta el inicio del procedimiento judicial de nulidad del matrimonio,
divorcio o de la cancelación de la inscripción como pareja registrada, de los
cuales deberá acreditarse que al menos uno de los años ha transcurrido en
España.
B. Otorgamiento por mutuo acuerdo o decisión judicial, de la custodia de los
hijos del ciudadano comunitario, al ex cónyuge o ex pareja registrada que no
sea ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea ni de un Estado parte
en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo.
C. Existencia de circunstancias especialmente difíciles como:
1. Haber sido víctima de violencia de género durante el matrimonio o
la situación de pareja registrada, circunstancia que se considerará
acreditada de manera provisional cuando exista una orden de
protección a su favor o informe del Ministerio Fiscal en el que se
indique la existencia de indicios de violencia de género, y con
carácter definitivo cuando haya recaído resolución judicial de la que
se deduzca que se han producido las circunstancias alegadas.
2. Haber sido sometido a trata de seres humanos por su cónyuge o
pareja durante el matrimonio o la situación de pareja registrada,
circunstancia que se considerará acreditada de manera provisional
cuando exista un proceso judicial en el que el cónyuge o pareja tenga
la condición de imputado y su familiar la de posible víctima, y con
carácter definitivo cuando haya recaído resolución judicial de la que
se deduzca que se han producido las circunstancias alegadas.
D. Resolución judicial o mutuo acuerdo entre las partes que determine el
derecho de visita, al hijo menor, del ex cónyuge o ex pareja registrada que no
sea ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea o de un Estado parte
en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, cuando dicho menor resida
en España y dicha resolución o acuerdo se encuentre vigente.
ARTÍCULO 9 BIS MANTENIMIENTO DEL DERECHO DE RESIDENCIA
1. Los ciudadanos de los Estados miembros de la Unión Europea y de otros Estados parte en el
Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo y los miembros de sus familias gozarán del
derecho de residencia establecido en los artículos 7, 8 y 9 mientras cumplan las
condiciones en ellos previstas.
2. El recurso a la asistencia social en España de un ciudadano de algún Estado miembro de
la Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico
Europeo o de un miembro de su familia no tendrá por consecuencia automática una
medida de expulsión.
3. No obstante lo dispuesto en los apartados anteriores y sin perjuicio de las disposiciones del
Capítulo VI de este RD, en ningún caso podrá adoptarse una medida de expulsión
contra ciudadanos de los Estados miembros de la Unión Europea o de otros Estados parte en
el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo o miembros de su familia si:
A. Son trabajadores por cuenta ajena o por cuenta propia.
B. Han entrado en territorio español para buscar trabajo. En este caso, no podrán
ser expulsados mientras puedan demostrar que siguen buscando empleo y que
tienen posibilidades reales de ser contratados.
1.5.5. RESIDENCIA PERMANENTE (ARTÍCULO 10. DERECHO A RESIDIR CON
CARÁCTER PERMANENTE)
1. Son titulares del derecho a residir con carácter permanente los ciudadanos de un Estado
miembro de la Unión Europea o de un Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio
Económico Europeo, y los miembros de la familia que no sean nacionales de uno de dichos
Estados, que hayan residido legalmente en España durante un período continuado de
cinco años. Este derecho no estará sujeto a las condiciones previstas en el capítulo III del
presente real decreto (las condiciones para la Estancia).
A petición del interesado, la Oficina de Extranjeros de la provincia donde éste tenga su
residencia o, en su defecto, la Comisaría de Policía correspondiente, expedirá, con la mayor
brevedad posible y tras verificar la duración de la residencia, un certificado del derecho a
residir con carácter permanente.
2. Asimismo, tendrán derecho a la residencia permanente, antes de que finalice el período
de cinco años referido con anterioridad, las personas en las que concurra alguna de las
siguientes circunstancias:
A. El trabajador por cuenta propia o ajena que, en el momento en que cese su
actividad, haya alcanzado la edad prevista en la legislación española para acceder a
la jubilación con derecho a pensión, o el trabajador por cuenta ajena que deje de
ocupar la actividad remunerada con motivo de una jubilación anticipada, cuando
hayan ejercido su actividad en España durante, al menos, los últimos doce
meses y hayan residido en España de forma continuada durante más de tres
años.
B. El trabajador por cuenta propia o ajena que haya cesado en el desempeño de su
actividad como consecuencia de incapacidad permanente, habiendo residido en
España durante más de dos años sin interrupción.
C. El trabajador por cuenta propia o ajena que, después de tres años consecutivos de
actividad y de residencia continuadas en territorio español desempeñe su
actividad, por cuenta propia o ajena, en otro Estado miembro y mantenga su
residencia en España, regresando al territorio español diariamente o, al menos,
una vez por semana.
3. Los miembros de la familia del trabajador por cuenta propia o ajena que residan con
él en España tendrán, con independencia de su nacionalidad, derecho de residencia
permanente cuando el propio trabajador haya adquirido para sí el derecho de
residencia permanente por hallarse incluido en alguno de los supuestos del apartado 2
anterior, expidiéndoseles o renovándose, cuando fuera necesario, una tarjeta de residencia
permanente de familiar de ciudadano de la Unión.
4. A los efectos contemplados en el apartado 2 anterior, los períodos de desempleo
involuntario, debidamente justificados por el servicio público de empleo competente, los
períodos de suspensión de la actividad por razones ajenas a la voluntad del interesado, y las
ausencias del puesto de trabajo o las bajas por enfermedad o accidente se considerarán como
períodos de empleo.
5. Si el titular del derecho a residir en territorio español hubiera fallecido en el curso de su
vida activa, con anterioridad a la adquisición del derecho de residencia permanente en
España, los miembros de su familia que hubieran residido con él en el territorio nacional
tendrán derecho a la residencia permanente siempre y cuando concurra alguna de las
siguientes circunstancias:
A. Que el titular del derecho a residir en territorio español hubiera residido, de forma
continuada en España, en la fecha del fallecimiento durante, al menos, dos años.
B. Que el fallecimiento se haya debido a accidente de trabajo o enfermedad
profesional.
C. Que el cónyuge supérstite fuera ciudadano español y hubiera perdido la
nacionalidad española como consecuencia del matrimonio con el fallecido.
6. A los efectos del presente artículo, la continuidad de la residencia se valorará de
conformidad con lo previsto en el presente real decreto.
7. Se perderá el derecho de residencia permanente por ausencia del territorio español
durante más de dos años consecutivos.
1.5.6. ARTÍCULO 11. TARJETA DE RESIDENCIA PERMANENTE PARA MIEMBROS DE
LA FAMILIA QUE NO TENGAN LA NACIONALIDAD DE UN ESTADO MIEMBRO DE LA
UNIÓN EUROPEA O DE OTRO ESTADO PARTE EN EL ACUERDO SOBRE EL ESPACIO
ECONÓMICO EUROPEO
1. Las autoridades competentes expedirán a los miembros de la familia con derecho de
residencia permanente que no sean nacionales de otro Estado miembro de la Unión europea
o de un Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, una tarjeta de
residencia permanente, en el plazo de tres meses contados desde la fecha en que la
correspondiente solicitud haya tenido entrada en el registro del órgano competente para su
tramitación.
2. La solicitud deberá presentarse en el modelo oficial establecido al efecto, durante el mes
anterior a la caducidad de la tarjeta de residencia, pudiendo también presentarse dentro
de los tres meses posteriores a dicha fecha de caducidad sin perjuicio de la sanción
administrativa que corresponda. Dicha tarjeta será renovable automáticamente cada diez
años.
Junto con la solicitud de la citada tarjeta de residencia permanente, deberá presentarse la
documentación siguiente:
A. Pasaporte válido y en vigor del solicitante. En el supuesto de que dicho documento
esté caducado, deberá aportarse copia de éste y de la solicitud de renovación.
B. Documentación acreditativa del supuesto que da derecho a la tarjeta.
C. Tres fotografías recientes en color, en fondo blanco, tamaño carné.
3. Las interrupciones de residencia no superiores a dos años consecutivos, no afectarán a la
vigencia de la tarjeta de residencia permanente.
1.5.7. DISPOSICIONES COMUNES A LOS PROCEDIMIENTOS DE SOLICITUD,
TRAMITACIÓN, EXPEDICIÓN Y RENOVACIÓN DE CERTIFICADOS DE REGISTRO Y
TARJETAS DE RESIDENCIA
ARTÍCULO 12. TRAMITACIÓN Y RESOLUCIÓN DE LAS SOLICITUDES
1. Las solicitudes de los certificados de registro y tarjetas de residencia previstos en el presente
real decreto se presentarán personalmente en el modelo oficial establecido al efecto, se
tramitarán con carácter preferente y se resolverán conforme a lo previsto en los
artículos 7, 8 y 11 del presente real decreto.
2. La solicitud y tramitación del certificado de registro o de las tarjetas de residencia no
supondrá obstáculo alguno a la permanencia provisional de los interesados en España,
ni al desarrollo de sus actividades.
3. Las Autoridades competentes para tramitar y resolver las solicitudes de certificado de
registro o de tarjetas de residencia que se regulan en el presente real decreto podrán,
excepcionalmente, recabar información sobre posibles antecedentes penales del
interesado a las autoridades del Estado de origen o a las de otros Estados.
4. Asimismo, cuando así lo aconsejen razones de salud pública y según lo previsto en al
artículo 15 del presente real decreto, podrá exigirse al interesado la presentación de
certificado médico acreditativo de su estado de salud.
ARTÍCULO 13 RENOVACIÓN DE LAS TARJETAS DE RESIDENCIA
Si bien en el caso de ascendientes y descendientes no se exigirá la aportación de la documentación
acreditativa de la existencia del vínculo familiar que da derecho a la expedición de la tarjeta.
ARTÍCULO 14. EXPEDICIÓN Y VIGENCIA DEL CERTIFICADO DE REGISTRO Y DE LA
TARJETA DE RESIDENCIA
1. La expedición del certificado de registro o de la tarjeta de residencia se realizará de
conformidad con los modelos que determinen las Autoridades competentes y previo abono
de la tasa correspondiente, de conformidad con la legislación vigente de tasas y precios
públicos, cuya cuantía será la equivalente a la que se exige a los españoles para la obtención
y renovación del documento nacional de identidad.
2. En todo caso, la vigencia de los certificados de registro y tarjetas de residencia
contemplados en el presente real decreto, y el reemplazo de éstos por un documento
acreditativo de la residencia permanente o una tarjeta de residencia permanente,
respectivamente, estará condicionada al hecho de que su titular continúe encontrándose en
alguno de los supuestos que dan derecho a su obtención.
Los interesados deberán comunicar los eventuales cambios de circunstancias referidos a
su nacionalidad, estado civil o domicilio a la Oficina de Extranjeros de la provincia donde
residan o, en su defecto, a la Comisaría de Policía correspondiente.
3. La vigencia de la tarjeta de residencia de familiar de ciudadano de la Unión caducará
por las ausencias superiores a seis meses en un año. No obstante, dicha vigencia no se
verá afectada por las ausencias de mayor duración del territorio español que se acredite sean
debidas al cumplimiento de obligaciones militares o, que no se prolonguen más de doce
meses consecutivos y sean debidas a motivos de gestación, parto, posparto, enfermedad
grave, estudios, formación profesional, o traslados por razones de carácter profesional a otro
Estado miembro o a un tercer país.
4. Sin perjuicio de la obligación de los ciudadanos de los Estados miembros de la Unión
Europea y de los restantes Estados parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico
Europeo así como de sus familiares de solicitar y obtener el certificado de registro o la
tarjeta de residencia y sus correspondientes renovaciones, los mismos podrán acreditar ser
beneficiarios del régimen comunitario previsto en el presente Real Decreto por cualquier
medio de prueba admitido en Derecho.
ARTÍCULO 15. MEDIDAS POR RAZONES DE ORDEN PÚBLICO, SEGURIDAD Y SALUD
PÚBLICA
1. Cuando así lo impongan razones de orden público, de seguridad pública o de salud
pública, se podrá adoptar alguna de las medidas siguientes en relación con los
ciudadanos de un Estado miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte en el
Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo, o con los miembros de su familia:
A. Impedir la entrada en España, aunque los interesados presenten la documentación
prevista en el artículo 4 del presente real decreto.
B. Denegar la inscripción en el Registro Central de Extranjeros, o la expedición o
renovación de las tarjetas de residencia previstas en el presente real decreto.
C. Ordenar la expulsión o devolución del territorio español.
Únicamente podrá adoptarse una decisión de expulsión respecto a ciudadanos de un
Estado miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el
Espacio Económico Europeo, o a miembros de su familia, con independencia de su
nacionalidad, que hayan adquirido el derecho de residencia permanente en españa, si
existen motivos graves de orden público o seguridad pública.
2. Aquellas personas que hayan sido objeto de una decisión de prohibición de entrada en
España podrán presentar una solicitud de levantamiento de la misma en un plazo
razonable que será determinado por la Autoridad competente en función de las
circunstancias concurrentes y que constará en la resolución por la que se determine la
prohibición de entrada. La solicitud de levantamiento de la prohibición de entrada se
realizará con alegación de los motivos que demuestren un cambio material de las
circunstancias que justificaron la prohibición de entrada en España. En todo caso, dicha
solicitud podrá ser presentada transcurridos tres años desde la ejecución de la decisión
de prohibición de entrada en España.
La Autoridad competente que resolvió dicha prohibición de entrada deberá resolver dicha
solicitud en un plazo máximo de 3 meses a partir de su presentación.
Durante el tiempo en el que dicha solicitud es examinada, el afectado no podrá entrar en
España.
3. La continuidad de la residencia referida en el presente real decreto se verá interrumpida por
cualquier resolución de expulsión ejecutada válidamente contra el interesado.
4. En los casos en los que una resolución de expulsión vaya a ejecutarse más de dos años
después de haberse dictado, las autoridades competentes deberán comprobar y valorar
posibles cambios de circunstancias que pudieran haberse producido desde el momento
en el que se adoptó la decisión de expulsión, así como la realidad de la amenaza que el
interesado representa para el orden público o la seguridad pública.
5. La adopción de una de las medidas previstas en los apartados anteriores 1 a 4 se atendrá a
los siguientes criterios:
A. Habrá de ser adoptada con arreglo a la legislación reguladora del orden
público y la seguridad pública y a las disposiciones reglamentarias vigentes en la
materia.
B. Podrá ser revocada de oficio o a instancia de parte cuando dejen de subsistir las
razones que motivaron su adopción.
C. No podrá ser adoptada con fines económicos.
D. Cuando se adopte por razones de orden público o de seguridad pública,
deberán estar fundadas exclusivamente en la conducta personal de quien sea
objeto de aquéllas, que, en todo caso, deberá constituir una amenaza real, actual
y suficientemente grave que afecte a un interés fundamental de la sociedad, y
que será valorada, por el órgano competente para resolver, en base a los informes de
las Autoridades policiales, fiscales o judiciales que obren en el expediente. La
existencia de condenas penales anteriores no constituirá, por sí sola, razón para
adoptar dichas medidas.
6. No podrá adoptarse una decisión de expulsión o repatriación respecto a ciudadanos de
un Estado miembro de la Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el
Espacio Económico Europeo, salvo si existen motivos imperiosos de seguridad pública,
en los siguientes casos:
A. Si hubiera residido en España durante los diez años anteriores.
B. Si fuera menor de edad, salvo si la repatriación es conforme al interés superior
del menor, no teniendo dicha repatriación, en ningún caso, carácter sancionador.
7. La caducidad del documento de identidad o del pasaporte con el que el interesado
efectuara su entrada en España, o, en su caso, de la tarjeta de residencia, no podrá ser
causa de expulsión.
8. El incumplimiento de la obligación de solicitar la tarjeta de residencia o del certificado
de registro conllevará la aplicación de las sanciones pecuniarias que, en idénticos
términos y para supuestos similares, se establezca para los ciudadanos españoles en relación
con el Documento Nacional de Identidad.
9. Las únicas dolencias o enfermedades que pueden justificar la adopción de alguna de
las medidas del apartado 1 del presente artículo serán las enfermedades con potencial
epidémico, como se definen en los instrumentos correspondientes de la Organización
Mundial de la Salud, así como otras enfermedades infecciosas o parasitarias
contagiosas, de conformidad con la legislación española vigente.
Las enfermedades que sobrevengan tras los tres primeros meses siguientes a la fecha
de llegada del interesado, no podrán justificar la expulsión de territorio español.
ARTÍCULO 16 INFORME DE LA ABOGACÍA DEL ESTADO
1. La resolución administrativa de expulsión de un titular de tarjeta o certificado
requerirá, con anterioridad a que se dicte, el informe previo de la Abogacía del Estado
en la provincia, salvo en aquellos casos en que concurran razones de urgencia debidamente
motivadas.
2. Sin perjuicio de los recursos administrativos y judiciales legalmente procedentes, la
resolución de la Autoridad competente que ordene la expulsión de personas solicitantes de
tarjeta de residencia o certificado de registro será sometida, previa petición del
interesado, a examen de la Dirección del Servicio Jurídico del Estado o de la Abogacía
del Estado en la provincia. El interesado podrá presentar personalmente sus medios de
defensa ante el órgano consultivo, a no ser que se opongan a ello motivos de seguridad del
Estado. El dictamen de la Abogacía del Estado será sometido a la autoridad
competente para que confirme o revoque la anterior resolución.
ARTÍCULO 17 GARANTÍAS PROCESALES
1. Cuando la presentación de recurso administrativo o judicial contra la resolución de
expulsión vaya acompañada de la solicitud de una medida cautelar de suspensión de la
ejecución de dicha resolución, no podrá producirse la expulsión en sí hasta el momento en
que se haya adoptado la decisión sobre la medida cautelar, excepto si se da una de las
siguientes circunstancias:
A. Que la resolución de expulsión se base en una decisión judicial anterior.
B. Que las personas afectadas hayan tenido acceso previo a la revisión judicial.
C. Que la resolución de expulsión se base en motivos imperiosos de seguridad
pública según lo señalado en el artículo 15.5.a) y d) del presente real decreto.
2. Durante la sustanciación del recurso judicial, el interesado no podrá permanecer en territorio
español, salvo en el trámite de vista, en que podrá presentar personalmente su defensa,
excepto que concurran motivos graves de orden público o de seguridad pública o cuando el
recurso se refiera a una denegación de entrada en el territorio.
ARTÍCULO 18 RESOLUCIÓN
1. Las resoluciones de expulsión serán dictadas por los Subdelegados del Gobierno o
Delegados del Gobierno en las comunidades autónomas uniprovinciales.
2. Las resoluciones de expulsión deberán ser motivadas, con información acerca de los
recursos que se puedan interponer contra ellas, plazo para hacerlo y autoridad ante quien se
deben formalizar, así como, cuando proceda, del plazo concedido para abandonar el
territorio español.
Las resoluciones de expulsión establecerán un plazo para abandonar el territorio
español, que sólo podrá ser excepcionado en los supuestos en que concurra alguna de las
circunstancias mencionadas en el artículo 17.1.
Excepto en casos urgentes, debidamente justificados, dicho plazo no podrá ser inferior
a un mes a partir de la fecha de notificación. En todo caso, la decisión adoptada sobre la
duración del plazo no podrá suponer impedimento para el control de la resolución de
expulsión en vía administrativa y/o judicial.
2.EL CONVENIO SCHENGEN Y EL TRATADO DE AMSTERDAN
El 14 de junio de 1985 5 países de la Comunidad Europea: Francia , Alemania, Bélgica, Países
Bajos, y Luxemburgo, firmaron en la localidad de Schengen (Luxemburgo), el acuerdo para la
supresión gradual de controles sobre personas, capitales y mercancías (acuerdo de schengen) en
las fronteras que delimitan el espacio entre sus respectivos territorios.
A dicho acuerdo siguió, cinco años más tarde, el 19 de Junio de 1990, el Convenio de Aplicación
del Acuerdo de Schengen por el que se ponían en marcha las medidas efectivas para la definitiva
supresión de los controles en las fronteras comunes.
Al acuerdo se han ido sumando gradualmente la mayor parte de los Estados miembros de las U.E.,
Italia (1990), España y Portugal (1991), Grecia (1992), Austria (1995), Dinamarca, Suecia y
Finlandia, (1996), República Checa, Estonia, Hungría, Letonia, Lituania, Malta, Polonia, Eslovaquia
y Eslovenia, (2003), hasta llegar al número de veintidós, (Bulgaria, Croacia, Chipre y Rumanía se
integrarán en dicho espacio a su debido tiempo, mientras que Irlanda y el Reino Unido disfrutan de
exenciones y mantienen controles fronterizos)
Asimismo se han sumado al Acuerdo los tres países que junto con la Unión constituyeron el Espacio
Económico Europeo: Islandia, Noruega y Liechtenstein, e igualmente en 2008 lo hizo la
Confederación Helvética (Suiza).
Por otra parte, el 2 de Octubre de 1997 se firmó por todos los Estados miembros de la UE el
Tratado de Ámsterdam, cuya entrada en vigor tuvo lugar el 1 de Mayo de 1999. En virtud de dicho
Tratado, los países que entonces formaban la UE, decidieron incorporar la normativa Schengen, sus
órganos e instrumentos (el denominado Acervo Schengen) al seno de la Unión.
Con la creación de los espacios de libertad, seguridad y justicia, el Tratado de Ámsterdam recoge
en su Título IV las materias referentes a visados, asilo, inmigración y otras políticas relacionadas
con la libre circulación de personas, (espacio de libertad), además de las que necesariamente tienen
que acompañarlas, como son la de cooperación judicial (espacio de justicia) y policial (especio de
seguridad). Dichas medidas se traducen en la creación de instrumentos de cooperación policial y
judicial que permiten tener el adecuado balance de libertad y seguridad que en principio podrían
verse alterados por la idea de favorecer la libre circulación de personas al eliminar las fronteras
interiores.
Dichos instrumentos previstos por Schengen son:
1. El Código de Fronteras Schengen: que recoge las formalidades que todos los Estados
parte del territorio Schengen han de cumplir para que una persona realice el cruce de
fronteras.
2. El Código de Visados: mediante el que se fija una política común para todos los Estados
Schengen para la expedición de visados de corta duración.
3. El Sistema de Información Schengen (S.I.S): base de datos común a todos los Estados
Schengen que contiene los datos de personas que tiene prohibida la entrada a Territorio
Schengen, o sobre las que se indican determinadas actuaciones policiales, armas buscadas,
billetes, vehículos, etc...
2.1. CLASES DE FRONTERAS Y SU CRUCE
La delimitación de un Espacio Schengen, que supone la supresión de las fronteras comunes entre
los Estados miembros, hace necesario precisar la exacta definición de lo que en virtud de él van a
constituir las fronteras susceptibles de control.
Por ello el Convenio de Aplicación del Acuerdo de Schengen distingue entre:
1. Fronteras interiores: las existentes entre Estados Schengen. Se clasifican en:
A. Fronteras terrestres comunes, incluidas las fronteras fluviales y lacustres (lagos) de
las partes contratantes.
B. Los Aeropuertos de los Estados miembros por lo que respecta a los vuelos
interiores (aquél con procedencia o destino en los territorios de las partes
contratantes, sin aterrizaje en territorio de un tercer Estado).
C. Los Puertos marítimos, fluviales y lacustres de los Estados miembros, por lo que
respecta a los enlaces regulares de transbordadores procedentes de uno o varios
puertos de los Estados miembros que no efectúen escala en los puertos ajenos.
2. Fronteras exteriores: son las fronteras terrestres de los Estados miembros, incluidas las
fronteras fluviales, lacustres y marítimas, así como los aeropuertos y puertos marítimos,
fluviales y lacustres, siempre que no sean fronteras interiores.
2.2. MODALIDADES DE CONTROL
Todas las personas que crucen una frontera exterior, van a ser sometidas a control fronterizo.
Según el Código de Fronteras Schengen, el control consiste en:
1. Inspecciones: que se efectuaran en los puestos habilitados.
2. Vigilancia de Fronteras: entre los pasos fronterizos o en éstos fuera de las horas de
apertura, con el fin de que las personas se sustraigan a las Inspecciones.
Las Inspecciones en puesto habilitado serán de dos tipos, estando ello en función de la persona que
pretende realizar el cruce de frontera:
3. Controles sistemáticos: se van a chequear a todos las personas que entren o salgan del
espacio Schengen en las bases del SIS II, Interpol (documentos de viaje robados,
extraviados) y en las Bases de Datos de Señalamientos Nacionales.
4. Inspección Minuciosa: se dirigirá sobre las personas nacionales de terceros países no
beneficiarios del régimen comunitario, quienes se someterán a una inspección minuciosa a
la entrada y salida del territorio nacional, destinada a examinar los siguientes extremos:
A. Comprobación del documento exigido para el cruce de frontera y en su caso el Visado.
B. Comprobación del objeto de entrada (motivos) y de los medios de subsistencia para
ello. Comprobaciones de puntos de partida y destino.Comprobación de los documentos
justificativos correspondientes, si fuese necesario.
C. Comprobación de que la persona, el vehículo, y los objetos que transportase no
presentan una amenaza para el orden, la seguridad o las relaciones internacionales de
alguno de los Estados miembros, lo que incluye la consulta de los datos relativos a las
personas y a los objetos en el Sistema de Información Schengen (SIS), así como en los
ficheros nacionales.
D. La Inspección minuciosa a la salida incluirá la comprobación de la documentación e
indicios de falsificación. También puede incluir la comprobación del periodo de
permanencia en el territorio y la consulta de bases de datos.
3. DERECHOS Y LIBERTADES DE LOS EXTRANJEROS EN ESPAÑA Y SU
INTEGRACION SOCIAL
3.1. NORMATIVA REGULADORA
El apartado cuarto de la Exposición de Motivos de la L.O. 4/2000, (en adelante Ley de Extranjería),
modificada por L.O.8/00, L.O. 11/03, L.O. 2/2009 , L.O. 10/11 y L.O. 8/15 referido a los derechos
de los extranjeros en España, establece lo siguiente: respecto a la modificación del Título I, cuyo
contenido es especialmente importante, se ha perseguido cumplir el mandato constitucional del
artículo 13 que establece que los extranjeros gozarán en España de las libertades públicas que
garantiza el Titulo I de la Constitución, en los términos que establezcan los Tratados y la Ley, así
como la jurisprudencial al respecto del Tribunal Constitucional.
Abogaron por desarrollar políticas de integración encaminadas a conceder a dichos residentes
derechos y obligaciones comparables a los de los ciudadanos de la Unión, fomentando la
ausencia de discriminación en la vida económica, social y cultural, a la par que desarrollando
medidas contra el racismo y la xenofobia.
En el apartado 1 del artículo 3 se establece como criterio interpretativo general, que se entenderá
que los extranjeros ejercitan los derechos que les reconoce la Ley en condiciones de igualdad
con los españoles.
3.2. ÁMBITO DE APLICACIÓN
Por tanto, la primera cuestión que hay que delimitar al respecto es el propio concepto de Extranjero.
Es por ello que en el Título Preliminar de la Ley de Extranjería se establece, (art. 1), que:
1. Se consideran extranjeros, a los efectos de la aplicación de la presente Ley, a los que
carezcan de la nacionalidad española.
2. Lo dispuesto en esta Ley se entenderá, en todo caso, sin perjuicio de lo establecido en
leyes especiales y en los Tratados internacionales en los que España sea parte.
3. Los nacionales de los Estados miembros de la Unión Europea y aquellos a quienes sea
de aplicación el régimen comunitario se regirán por las normas que lo regulan,
siéndoles de aplicación la presente Ley en aquellos aspectos que pudieran ser más
favorables.
3.3. EXCLUSIÓN DEL ÁMBITO DE LA LEY
Quedan excluidos del ámbito de aplicación de esta ley:
A. Los agentes diplomáticos y los funcionarios consulares acreditados en España, así como
los demás miembros de las misiones diplomáticas permanentes o especiales y de las oficinas
consulares y sus familiares que, en virtud de las normas del Derecho internacional, estén
exentos de las obligaciones relativas a su inscripción como extranjeros y a la obtención de la
autorización de residencia.
B. Los representantes, delegados y demás miembros de las Misiones permanentes o de las
Delegaciones ante los Organismos intergubernamentales con sede en España o en
Conferencias internacionales que se celebren en España, así como sus familiares.
C. Los funcionarios destinados en Organizaciones internacionales o
intergubernamentales con sede en España, así como sus familiares, a quienes los
Tratados en los que sea parte España eximan de las obligaciones mencionadas en el párrafo
a) de este artículo.
3.4. DERECHOS
La Constitución Española en su artículo 13 establece:
1. Los extranjeros gozarán en España de las libertades públicas que garantiza el presente Título
en los términos que establezcan los tratados y la ley.
2. Solamente los españoles serán titulares de los derechos reconocidos en el artículo 23, salvo
lo que, atendiendo a criterios de reciprocidad, pueda establecerse por tratado o ley para el
derecho de sufragio activo en las elecciones municipales.
El art. 13 CE se refiere a los derechos y libertades del título I, consagrando un estatuto
constitucional de los extranjeros en España. De una parte, la expresión libertades públicas utilizada
en el precepto no debe ser interpretada en sentido restrictivo, de manera que los extranjeros
disfrutarán no sólo de las libertades sino también de los derechos reconocidos en el título I de la
Constitución.
Por otra parte, como se deduce de su dicción y de su ubicación en el capítulo primero (De los
españoles y los extranjeros) del título I, este precepto constitucional se refiere a todos los
extranjeros, por contraposición a las personas de nacionalidad española, a pesar de que aquéllos
puedan encontrarse en España en situaciones jurídicas diversas.
La remisión a la ley que contiene el art. 13.1 no supone pues una desconstitucionalización de la
posición jurídica de los extranjeros puesto que el legislador, aun disponiendo de un amplio
margen de libertad para concretar los términos en los que aquéllos gozarán de los derechos y
libertades en España, se encuentra sometido a límites derivados del conjunto del título I de la
Constitución, y especialmente los contenidos en los apartados primero y segundo del art. 10
CE.
3.4.1. IGUALDAD CON LOS ESPAÑOLES E INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS (ART.
3)
1. Los extranjeros gozarán en España de los derechos y libertades reconocidos en el Título I de
la Constitución en los términos establecidos en los Tratados internacionales, en esta Ley y en
las que regulen el ejercicio de cada uno de ellos. Como criterio interpretativo general, se
entenderá que los extranjeros ejercitan los derechos que les reconoce esta Ley en condiciones
de igualdad con los españoles.
2. Las normas relativas a los derechos fundamentales de los extranjeros serán interpretadas de
conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y
acuerdos internacionales sobre las mismas materias vigentes en España, sin que pueda
alegarse la profesión de creencias religiosas o convicciones ideológicas o culturales de signo
diverso para justificar la realización de actos o conductas contrarios a las mismas.
3.4.2. DERECHO A LA DOCUMENTACIÓN (ART. 4)
1. Los extranjeros que se encuentren en territorio español tienen el derecho y el deber de
conservar la documentación que acredite su identidad, expedida por las autoridades
competentes del país de origen o de procedencia, así como la que acredite su situación en
España.
2. Todos los extranjeros a los que se haya expedido un visado o una autorización para
permanecer en España por un período superior a seis meses, obtendrán la tarjeta de
identidad de extranjero, que deberán solicitar personalmente en el plazo de un mes desde su
entrada en España o desde que se conceda la autorización, respectivamente. Estarán
exceptuados de dicha obligación los titulares de un visado de residencia y trabajo de
temporada. Reglamentariamente se desarrollarán los supuestos en que se podrá obtener
dicha tarjeta de identidad cuando se haya concedido una autorización para permanecer en
España por un periodo no superior a seis meses.
3. Los extranjeros no podrán ser privados de su documentación, salvo en los supuestos y con
los requisitos previstos en esta Ley Orgánica y en la L.O. 4/2015 sobre Protección de la
Seguridad Ciudadana.
3.4.3. DERECHO A LA LIBERTAD DE CIRCULACI ÓN (ART. 5)
1. Los extranjeros que se hallen en España de acuerdo con lo establecido en el Título II de esta
Ley, tendrán derecho a circular libremente por el territorio español y a elegir su residencia
sin más limitaciones que las establecidas con carácter general por los tratados y las leyes, o
las acordadas por la autoridad judicial, con carácter cautelar o en un proceso penal o de
extradición en el que el extranjero tenga la condición de imputado, víctima o testigo, o como
consecuencia de sentencia firme.
2. No obstante, podrán establecerse medidas limitativas específicas cuando se acuerden en la
declaración de estado de excepción o de sitio, en los términos previstos en la Constitución,
y, excepcionalmente por razones de seguridad pública, de forma individualizada, motivada
y en proporción a las circunstancias que concurran en cada caso, por resolución del Ministro
del Interior, adoptada de acuerdo con las garantías jurídicas del procedimiento sancionador
previsto en la Ley. Las medidas limitativas, cuya duración no excederá del tiempo
imprescindible y proporcional a la persistencia de las circunstancias que justificaron la
adopción de las mismas, podrán consistir en la presentación periódica ante las autoridades
competentes y en el alejamiento de fronteras o núcleos de población concretados
singularmente.
3.4.4. PARTICIPACIÓN PÚBLICA (ART. 6)
1. Los extranjeros residentes en España podrán ser titulares del derecho de sufragio, en las
elecciones municipales, en los términos establecidos en la Constitución, en los tratados
internacionales, en su caso, y en la Ley.
2. Los extranjeros residentes, empadronados en un municipio, tienen todos los derechos
establecidos por tal concepto en la legislación de bases de régimen local, pudiendo ser oídos
en los asuntos que les afecten de acuerdo con lo que disponga la normativa de aplicación.
3. Los Ayuntamientos incorporarán al padrón a los extranjeros que tengan su domicilio
habitual en el municipio y mantendrán actualizada la información relativa a los mismos.
4. Los poderes públicos facilitarán el ejercicio del derecho de sufragio de los extranjeros en los
procesos electorales democráticos del país de origen.
Por tanto en relación con el derecho de sufragio activo y/o pasivo de los extranjeros en España habrá
que atender a lo establecido en la Ley Orgánica 5/1985 de 19 de Junio, del Régimen Electoral
general, que en su artículo 176 establece:
1. Sin perjuicio de lo regulado en el Título I, Capítulo I, de esta Ley, gozan del derecho de
sufragio activo en las elecciones municipales los residentes extranjeros en España
cuyos respectivos países permitan el voto a los españoles en dichas elecciones, en los
términos de un Tratado.
3.4.5. LIBERTADES DE REUNIÓN Y MANIFESTACIÓN (ART. 7)
1. Los extranjeros tienen el derecho de reunión en las mismas condiciones que los españoles.
2. Los promotores de reuniones o manifestaciones en lugares de tránsito público darán
comunicación previa a la autoridad competente con la antelación prevista en la Ley
Orgánica reguladora del Derecho de Reunión, la cual no podrá prohibirla o proponer su
modificación sino por las causas previstas en dicha Ley.
3.4.6. LIBERTAD DE ASOCIACIÓN (ART. 8)
Todos los extranjeros tienen el derecho de asociación en las mismas condiciones que los españoles.
3.4.7. DERECHO A LA EDUCACIÓN (ART. 9)
1. Los extranjeros menores de dieciséis años tienen el derecho y el deber a la educación, que
incluye el acceso a una enseñanza básica, gratuita y obligatoria. Los extranjeros menores de
dieciocho años también tienen derecho a la enseñanza posobligatoria.
Este derecho incluye la obtención de la titulación académica correspondiente y el acceso al
sistema público de becas y ayudas en las mismas condiciones que los españoles.
En caso de alcanzar la edad de dieciocho años en el transcurso del curso escolar,
conservarán ese derecho hasta su finalización.
2. Los extranjeros mayores de dieciocho años que se hallen en España tienen derecho a la
educación de acuerdo con lo establecido en la legislación educativa. En todo caso, los
extranjeros residentes mayores de dieciocho años tienen el derecho a acceder a las demás
etapas educativas posobligatorias, a la obtención de las titulaciones correspondientes, y al
sistema público de becas en las mismas condiciones que los españoles.
3. Los poderes públicos promoverán que los extranjeros puedan recibir enseñanzas para su
mejor integración social.
4. Los extranjeros residentes que tengan en España menores a su cargo en edad de
escolarización obligatoria, deberán acreditar dicha escolarización, mediante informe emitido
por las autoridades autonómicas competentes, en las solicitudes de renovación de su
autorización o en su solicitud de residencia de larga duración.
3.4.8. DERECHO AL TRABAJO Y A LA SEGURIDAD SOCIAL (ART. 10)
1. Los extranjeros residentes que reúnan los requisitos previstos en esta Ley Orgánica y en las
disposiciones que la desarrollen tienen derecho a ejercer una actividad remunerada por
cuenta propia o ajena, así como a acceder al sistema de la Seguridad Social, de conformidad
con la legislación vigente.
2. Los extranjeros podrán acceder al empleo público en los términos previstos en la Ley
7/2007, (Norma derogada por la disposición derogatoria única.1 del Real Decreto
Legislativo 5/2015, de 30 de octubre. Ref. BOE-A-2015-11719.) de 12 de abril, del
Estatuto Básico del Empleado Público.
3.4.9. LIBERTAD DE SINDICACIÓN Y HUELGA (ART. 11)
1. Los extranjeros tienen derecho a sindicarse libremente o a afiliarse a una organización
profesional, en las mismas condiciones que los trabajadores españoles.
2. Los extranjeros podrán ejercer el derecho a la huelga en las mismas condiciones que los
españoles.
3.4.10. DERECHO A LA ASISTENCIA SANITARIA (ART. 12)
3.4.11. DERECHOS EN MATERIA DE VIVIENDA (ART. 13)
Los extranjeros residentes tienen derecho a acceder a los sistemas públicos de ayudas en materia de
vivienda en los términos que establezcan las leyes y las Administraciones competentes. En todo
caso, los extranjeros residentes de larga duración tienen derecho a dichas ayudas en las mismas
condiciones que los españoles.
3.4.12. DERECHO A SEGURIDAD SOCIAL Y A LOS SERVICIOS SOCIALES (ART. 14)
1. Los extranjeros residentes tienen derecho a acceder a las prestaciones y servicios de la
Seguridad Social en las mismas condiciones que los españoles.
2. Los extranjeros residentes tienen derecho a los servicios y a las prestaciones sociales, tanto a
las generales y básicas como a las específicas, en las mismas condiciones que los españoles.
En cualquier caso, los extranjeros con discapacidad, menores de dieciocho años, que tengan
su domicilio habitual en España, tendrán derecho a recibir el tratamiento, servicios y
cuidados especiales que exija su estado físico o psíquico.
3. Los extranjeros, cualquiera que sea su situación administrativa, tienen derecho a los
servicios y prestaciones sociales básicas.
3.4.13. SUJECIÓN DE LOS EXTRANJEROS A LOS MISMOS IMPUESTOS QUE LOS
ESPAÑOLES (ART. 15)
1. Sin perjuicio de lo dispuesto en los acuerdos aplicables sobre doble imposición
internacional, los extranjeros estarán sujetos, con carácter general, a los mismos impuestos
que los españoles.
2. Los extranjeros tienen derecho a transferir sus ingresos y ahorros obtenidos en España a su
país, o a cualquier otro, conforme a los procedimientos establecidos en la legislación
española y de conformidad con los acuerdos internacionales aplicables. El Gobierno
adoptará las medidas necesarias para facilitar dichas transferencias.
3.4.14. DERECHO A LA INTIMIDAD FAMILIAR (ART. 16)
1. Los extranjeros residentes tienen derecho a la vida en familia y a la intimidad familiar en la
forma prevista en esta Ley Orgánica y de acuerdo con lo dispuesto en los Tratados
internacionales suscritos por España.
2. Los extranjeros residentes en España tienen derecho a reagrupar con ellos a los familiares
que se determinan en el art. 17.
3. El cónyuge que hubiera adquirido la residencia en España por causa familiar y sus
familiares con él agrupados conservarán la residencia aunque se rompa el vínculo
matrimonial que dio lugar a la adquisición. Reglamentariamente se podrá determinar el
tiempo previo de convivencia en España que se tenga que acreditar en estos supuestos.
3.4.15. FAMILIARES REAGRUPABLES (ART. 17)
1. El extranjero residente tiene derecho a reagrupar con él en España a los siguientes familiares:
A. El cónyuge del residente, siempre que no se encuentre separado de hecho o de derecho,
y que el matrimonio no se haya celebrado en fraude de Ley. En ningún caso podrá
reagruparse a más de un cónyuge aunque la Ley personal del extranjero admita
esta modalidad matrimonial. El extranjero residente que se encuentre casado en
segundas o posteriores nupcias por la disolución de cada uno de sus anteriores
matrimonios sólo podrá reagrupar con él al nuevo cónyuge si acredita que la
disolución ha tenido lugar tras un procedimiento jurídico que fije la situación del
cónyuge anterior y de sus hijos comunes en cuanto al uso de la vivienda común, a
la pensión compensatoria a dicho cónyuge y a los alimentos que correspondan a los
hijos menores, o mayores en situación de dependencia. En la disolución por nulidad,
deberán haber quedado fijados los derechos económicos del cónyuge de buena fe y de
los hijos comunes, así como la indemnización, en su caso.
B. Los hijos del residente y del cónyuge, incluidos los adoptados, siempre que sean
menores de dieciocho años o personas con discapacidad que no sean objetivamente
capaces de proveer a sus propias necesidades debido a su estado de salud, cuando el
residente extranjero sea su representante legal y el acto jurídico del que surgen las
facultades representativas no sea contrario a los principios del ordenamiento español.
Cuando se trate de hijos de uno solo de los cónyuges se requerirá, además, que éste
ejerza en solitario la patria potestad o que se le haya otorgado la custodia y estén
efectivamente a su cargo. En el supuesto de hijos adoptivos deberá acreditarse que la
resolución por la que se acordó la adopción reúne los elementos necesarios para
producir efecto en España. (suprimido en base las modificaciones introducidas en
dicha redacción mediante el L.O. 8/2000)
C. Los menores de dieciocho años y los mayores de esa edad que no sean
objetivamente capaces de proveer a sus propias necesidades, debido a su estado de
salud, cuando el residente extranjero sea su representante legal y el acto jurídico del
que surgen las facultades representativas no sea contrario a los principios del
ordenamiento español.
D. Los ascendientes en primer grado del reagrupante y de su cónyuge cuando estén a
su cargo, sean mayores de sesenta y cinco años y existan razones que justifiquen la
necesidad de autorizar su residencia en España. Reglamentariamente se determinarán
las condiciones para la reagrupación de los ascendientes de los residentes de larga
duración en otro Estado miembro de la Unión Europea , de los trabajadores titulares de
la tarjeta azul de la U.E. y de los beneficiarios del régimen especial de investigadores.
Excepcionalmente, cuando concurran razones de carácter humanitario, podrá
reagruparse al ascendiente menor de sesenta y cinco años si se cumplen las demás
condiciones previstas en esta Ley.
2. Los extranjeros que hubieran adquirido la residencia en virtud de una previa
reagrupación podrán, a su vez, ejercer el derecho de reagrupación de sus propios
familiares, siempre que cuenten ya con una autorización de residencia y trabajo, obtenida
independientemente de la autorización del reagrupante, y acrediten reunir los requisitos
previstos en esta Ley Orgánica.
3. Cuando se trate de ascendientes reagrupados, éstos sólo podrán ejercer, a su vez, el
derecho de reagrupación familiar tras haber obtenido la condición de residentes de
larga duración y acreditado solvencia económica.
Excepcionalmente, el ascendiente reagrupado que tenga a su cargo un o más hijos menores
de edad, o hijos con discapacidad que no sean objetivamente capaces de proveer a sus
propias necesidades debido a su estado de salud, podrá ejercer el derecho de reagrupación
en los términos dispuestos en el apartado segundo de este artículo, sin necesidad de haber
adquirido la residencia de larga duración.
4. La persona que mantenga con el extranjero residente una relación de afectividad análoga a
la conyugal se equiparará al cónyuge a todos los efectos previstos en este capítulo, siempre
que dicha relación esté debidamente acreditada y reúna los requisitos necesarios para
producir efectos en España.
En todo caso, las situaciones de matrimonio y de análoga relación de afectividad se
considerarán incompatibles entre sí.
No podrá reagruparse a más de una persona con análoga relación de afectividad, aunque la
Ley personal del extranjero admita estos vínculos familiares.
5. Reglamentariamente, se desarrollarán las condiciones para el ejercicio del derecho de
reagrupación así como para acreditar, a estos efectos, la relación de afectividad análoga a la
conyugal.
3.4.16. REQUISITOS PARA LA REAGRUPACI ÓN FAMILIAR (ART 18)
1. Los extranjeros podrán ejercer el derecho a la reagrupación familiar cuando hayan
obtenido la renovación de su autorización de residencia inicial, con excepción de la
reagrupación de los familiares contemplados en el art. 17.1.d) de esta Ley, que solamente
podrán ser reagrupados a partir del momento en que el reagrupante adquiera la residencia
de larga duración. La reagrupación de los familiares de residentes de larga duración, de los
trabajadores titulares de la tarjeta azul de la U.E. y de los beneficiarios del régimen especial
de investigadores, podrá solicitarse y concederse, simultáneamente, con la solicitud de
residencia del reagrupante. Cuando tengan reconocida esta condición en otro Estado
miembro de la Unión Europea, la solicitud podrá presentarse en España o desde el Estado de
la Unión Europea donde tuvieran su residencia, cuando la familia estuviera ya constituida en
aquél.
2. El reagrupante deberá acreditar, en los términos que se establezcan reglamentariamente, que
dispone de vivienda adecuada y de medios económicos suficientes para cubrir sus
necesidades y las de su familia, una vez reagrupada.
3. En la valoración de los ingresos a efectos de la reagrupación, no computarán aquellos
provenientes del sistema de asistencia social, pero se tendrán en cuenta otros ingresos
aportados por el cónyuge que resida en España y conviva con el reagrupante.
Las Comunidades Autónomas o, en su caso, los Ayuntamientos informarán sobre la
adecuación de la vivienda a los efectos de reagrupación familiar.
Las Administraciones Públicas promoverán la participación de los reagrupados en
programas de integración socio-cultural y de carácter lingüístico.
4. Cuando los familiares a reagrupar sean menores en edad de escolarización obligatoria, la
Administración receptora de las solicitudes deberá comunicar a las autoridades educativas
competentes una previsión sobre los procedimientos iniciados de reagrupación familiar, a
los efectos de habilitar las plazas necesarias en los centros escolares correspondientes.
3.4.17. PROCEDIMIENTO PARA LA REAGRUPACI ÓN FAMILIAR (ART 18 BIS)
1. El extranjero que desee ejercer el derecho a la reagrupación familiar deberá solicitar una
autorización de residencia por reagrupación familiar a favor de los miembros de su
familia que desee reagrupar, pudiendo solicitarse de forma simultánea la renovación de la
autorización de residencia y la solicitud de reagrupación familiar.
2. En caso de que el derecho a la reagrupación se ejerza por residentes de larga duración en
otro Estado miembro de la Unión Europea que residan en España, la solicitud podrá
presentarse por los familiares reagrupables, aportando prueba de residencia como miembro
de la familia del residente de larga duración en el primer Estado miembro.
3.4.18. EFECTOS DE LA REAGRUPACI ÓN FAMILIAR EN CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES
(ART 19)
1. La autorización de residencia por reagrupación familiar de la que sean titulares el cónyuge e
hijos reagrupados cuando alcancen la edad laboral, habilitará para trabajar sin necesidad
de ningún otro trámite administrativo.
2. El cónyuge reagrupado podrá obtener una autorización de residencia independiente cuando
disponga de medios económicos suficientes para cubrir sus propias necesidades. En caso de
que la cónyuge reagrupada fuera víctima de violencia de género, sin necesidad de que se
haya cumplido el requisito anterior, podrá obtener la autorización de residencia y trabajo
independiente, desde el momento en que se hubiera dictado a su favor una orden de
protección o, en su defecto, informe del Ministerio Fiscal que indique la existencia de
indicios de violencia de género.
3. Los hijos reagrupados podrán obtener una autorización de residencia independiente cuando
alcancen la mayoría de edad y dispongan de medios económicos suficientes para cubrir sus
propias necesidades.
3.5. GARANTÍAS JURÍDICAS
3.5.1. DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA (ART 20)
1. Los extranjeros tienen derecho a la tutela judicial efectiva.
2. Los procedimientos administrativos que se establezcan en materia de extranjería respetarán
en todo caso las garantías previstas en la legislación general sobre procedimiento
administrativo, especialmente en lo relativo a publicidad de las normas, contradicción,
audiencia del interesado y motivación de las resoluciones, salvo lo dispuesto en el art. 27 de
esta Ley.
3. En los procedimientos administrativos estarán legitimadas para intervenir como interesadas
las organizaciones constituidas legalmente en España para la defensa de los inmigrantes,
expresamente designadas por éstos.
4. En los procesos contencioso-administrativos en materia de extranjería estarán legitimadas
para intervenir las entidades que resulten afectadas en los términos previstos por el art.
19.1.b) de la Ley reguladora de dicha jurisdicción.
3.5.2. DERECHO AL RECURSO CONTRA LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS (ART. 21)
1. Los actos y resoluciones administrativas adoptados en relación con los extranjeros serán
recurribles con arreglo a lo dispuesto en las leyes.
2. El régimen de ejecutividad de los actos administrativos dictados en materia de extranjería
será el previsto con carácter general en la legislación vigente, salvo lo dispuesto en esta Ley
para la tramitación de expedientes de expulsión con carácter preferente.
3.5.3. DERECHO A LA ASISTENCIA JURÍDICA GRATUITA (ART. 22)
1. Los extranjeros que se hallen en España tienen derecho a la asistencia jurídica gratuita en
los procesos en los que sean parte, cualquiera que sea la jurisdicción en la que se sigan, en
las mismas condiciones que los ciudadanos españoles.
2. Los extranjeros que se hallen en España tienen derecho a asistencia letrada en los
procedimientos administrativos que puedan llevar a su denegación de entrada, devolución, o
expulsión del territorio español y en todos los procedimientos en materia de protección
internacional, así como a la asistencia de intérprete si no comprenden o hablan la lengua
oficial que se utilice. Estas asistencias serán gratuitas cuando carezcan de recursos
económicos suficientes según los criterios establecidos en la normativa reguladora del
derecho de asistencia jurídica gratuita.
3. En los procesos contencioso-administrativos contra las resoluciones que pongan fin a la vía
administrativa en materia de denegación de entrada, devolución o expulsión, el
reconocimiento del derecho a la asistencia jurídica gratuita requerirá la oportuna solicitud
realizada en los términos previstos en las normas que regulan la asistencia jurídica gratuita.
La constancia expresa de la voluntad de interponer el recurso o ejercitar la acción
correspondiente deberá realizarse de conformidad con lo previsto en la Ley 1/2000, de 7 de
enero, de Enjuiciamiento Civil, o en caso de que el extranjero pudiera hallarse privado de
libertad, en la forma y ante el funcionario público que reglamentariamente se determinen. A
los efectos previstos en este apartado, cuando el extranjero tuviera derecho a la asistencia
jurídica gratuita y se encontrase fuera de España, la solicitud de la misma y, en su caso, la
manifestación de la voluntad de recurrir, podrán realizarse ante la misión diplomática u
oficina consular correspondiente.
3.6. LA MEDIDAS ANTIDISCRIMINATORIAS
Para intentar paliar las actitudes racistas o xenófobas, el capítulo IV del Título I estableció unas
medidas, art. 23:
1. A los efectos de esta Ley, representa discriminación todo acto que, directa o indirectamente,
conlleve una distinción, exclusión, restricción o preferencia contra un extranjero basada en
la raza, el color, la ascendencia o el origen nacional o étnico, las convicciones y prácticas
religiosas, y que tenga como fin o efecto destruir o limitar el reconocimiento o el ejercicio,
en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y de las libertades fundamentales en el
campo político, económico, social o cultural.
2. En cualquier caso, constituyen actos de discriminación:
A. Los efectuados por la autoridad o funcionario público o personal encargados de un
servicio público, que en el ejercicio de sus funciones, por acción u omisión, realice
cualquier acto discriminatorio prohibido por la ley contra un extranjero solo por su
condición de tal o por pertenecer a una determinada raza, religión, etnia o
nacionalidad.
B. Todos los que impongan condiciones más gravosas que a los españoles, o que
impliquen resistencia a facilitar a un extranjero bienes o servicios ofrecidos al público,
solo por su condición de tal o por pertenecer a una determinada raza, religión, etnia o
nacionalidad.
C. Todos los que impongan ilegítimamente condiciones más gravosas que a los españoles
o restrinjan o limiten el acceso al trabajo, a la vivienda, a la educación, a la formación
profesional y a los servicios sociales y socioasistenciales, así como a cualquier otro
derecho reconocido en la presente Ley Orgánica, al extranjero que se encuentre
regularmente en España, solo por su condición de tal o por pertenecer a una
determinada raza, religión, etnia o nacionalidad.
D. Todos los que impidan, a través de acciones u omisiones, el ejercicio de una actividad
económica emprendida legítimamente por un extranjero residente legalmente en
España, solo por su condición de tal o por pertenecer a una determinada raza, religión,
etnia o nacionalidad.
E. Constituye discriminación indirecta todo tratamiento derivado de la adopción de
criterios que perjudiquen a los trabajadores por su condición de extranjeros o por
pertenecer a una determinada raza, religión, etnia o nacionalidad.
Además de esta medidas, debe de tener presente que el artículo 54.1.c, donde se recogen las
infracciones muy graves en la L.O. 4/2000, establece como tal: La realización de conductas de
discriminación por motivos raciales, étnicos, nacionales o religiosos, en los términos previstos en el
artículo 23 de la presente Ley (mencionado anteriormente), siempre que el hecho no constituya
delito.
Y por último, dentro de los delitos cometidos con ocasión del ejercicio de los derechos
fundamentales y libertades públicas, en el vigente Código Penal, el artículo 510, castiga:
1. Quienes públicamente fomenten, promuevan o inciten directa o indirectamente al odio,
hostilidad, discriminación o violencia contra un grupo, una parte del mismo o contra una
persona determinada por razón de su pertenencia a aquél, por motivos racistas, antisemitas u
otros referentes a la ideología, religión o creencias, situación familiar, la pertenencia de sus
miembros a una etnia, raza o nación, su origen nacional, su sexo, orientación o identidad
sexual, por razones de género, enfermedad o discapacidad.
2. Quienes produzcan, elaboren, posean con la finalidad de distribuir, faciliten a terceras
personas el acceso, distribuyan, difundan o vendan escritos o cualquier otra clase de
material o soportes que por su contenido sean idóneos para fomentar, promover, o incitar
directa o indirectamente al odio, hostilidad, discriminación o violencia contra un grupo, una
parte del mismo, o contra una persona determinada por razón de su pertenencia a aquél, por
motivos racistas, antisemitas u otros referentes a la ideología, religión o creencias, situación
familiar, la pertenencia de sus miembros a una etnia, raza o nación, su origen nacional, su
sexo, orientación o identidad sexual, por razones de género, enfermedad o discapacidad.
3. Públicamente nieguen, trivialicen gravemente o enaltezcan los delitos de genocidio, de lesa
humanidad o contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado, o
enaltezcan a sus autores, cuando se hubieran cometido contra un grupo o una parte del
mismo, o contra una persona determinada por razón de su pertenencia al mismo, por
motivos racistas, antisemitas u otros referentes a la ideología, religión o creencias, la
situación familiar o la pertenencia de sus miembros a una etnia, raza o nación, su origen
nacional, su sexo, orientación o identidad sexual, por razones de género, enfermedad o
discapacidad, cuando de este modo se promueva o favorezca un clima de violencia,
hostilidad, odio o discriminación contra los mismos.
Además el Artículo 511 recoge como conductas punibles:
1. Incurrirá en la pena de prisión de seis meses a dos años y multa de doce a veinticuatro
meses e inhabilitación especial para empleo o cargo público por tiempo de uno a tres años el
particular encargado de un servicio público que deniegue a una persona una prestación a la
que tenga derecho por razón de su ideología, religión o creencias, su pertenencia a una etnia
o raza, su origen nacional, su sexo, orientación sexual, situación familiar, por razones de
género, enfermedad o discapacidad.
2. Las mismas penas serán aplicables cuando los hechos se cometan contra una asociación,
fundación, sociedad o corporación o contra sus miembros por razón de su ideología, religión
o creencias, la pertenencia de sus miembros o de alguno de ellos a una etnia o raza, su
origen nacional, su sexo, orientación sexual, situación familiar, por razones de género,
enfermedad o discapacidad.
3. Los funcionarios públicos que cometan alguno de los hechos previstos en este artículo,
incurrirán en las mismas penas en su mitad superior y en la de inhabilitación especial para
empleo o cargo público por tiempo de dos a cuatro años.
4. LA ENTRADA Y SALIDA DEL TERRITORIO ESPAÑOL
4.1. ENTRADA. REQUISITOS
Los requisitos que han de cumplir los ciudadanos extranjeros para acceder al territorio nacional son:
1. Entrar por puesto habilitado y durante las horas de apertura: en aquellos puestos
fronterizos que no estén abiertos de forma permanente se indicarán los días y horas de
cierre.
2. Estar en posesión de un documento válido para el cruce de fronteras: todo extranjero
que pretenda entrar en territorio español deberá acreditar su identidad mediante pasaporte,
documento de viaje, documento nacional de identidad, salvoconducto, cédula de
identificación, o cualquier documento que acredite su identidad y que haya sido considerado
válido para la entrada en territorio español en virtud de compromisos internacionales
asumidos por España.
Normalmente, dicho documento es el pasaporte, que ha de reunir los siguientes requisitos
(art. 5.1, letra a CFS): tener una validez de como mínimo 3 meses posteriores a la fecha
prevista de partida, salida o abandono del territorio de los Estados miembros; haber sido
expedido dentro de los 10 años anteriores.
3. Visado, siempre que sea necesario: el visado se solicita en las dependencias diplomáticas
españolas del país de residencia (excepcionalmente en otro distinto) del extranjero, y
habilita para presentarse en el Puesto Fronterizo y solicitar la entrada, así como a
permanecer en España en la situación para la que hubiese sido expedido (art. 27 LO
4/2000).
4. Justificación del objeto y condiciones de estancia, y acreditar medios de vida
suficientes para el tiempo que pretenda permanecer en España, o estar en condiciones
de obtenerlos: en el anexo I del CFS figuran listas no exhaustivas de documentos
justificativos que podrán ser solicitados por el agente de fronteras para comprobar el
cumplimiento de estas condiciones, diferenciando viajes de negocios, estudios o
investigación, de carácter turístico, por acontecimientos de carácter político, científico,
cultural, deportivo o religioso. La comprobación de estos medios atenderá al dinero en
efectivo, billetes o cheques de viaje, tarjetas de crédito, declaraciones de invitación y de
toma a cargo.
En la actualidad, la norma aplicable en España para calcular los medios exigibles es la Orden
PRE/1282/2007, de 10 de mayo, sobre medios económicos cuya disposición habrán de acreditar los
extranjeros para poder efectuar su entrada en España, en la que se establece que:... para su
sostenimiento, durante su estancia en España, la cantidad a acreditar deberá alcanzar una
cantidad que represente en euros el 10% del salario mínimo interprofesional bruto o su
equivalente legal en moneda extranjera multiplicada por el número de días que pretendan
permanecer en España y por el número de personas que viajen a su cargo. Dicha cantidad
será, en todo caso, de un mínimo que represente el 90% del salario mínimo interprofesional
bruto vigente en cada momento o su equivalente legal en moneda extranjera por persona, con
independencia del tiempo de estancia previsto.
Por lo tanto para el año 2019, dado que el Consejo de Ministros a través del Real Decreto
1462/2018 de 21 de Diciembre de 2018 ha fijado el Salario Mínimo Interprofesional en 900,00€,
la cantidad mínima a acreditar diariamente es de 90 euros persona y día con un mínimo de 810
Euros.
5. Certificado sanitario, cuando sea exigible: establece el Reglamento la necesidad de
certificado médico o reconocimiento médico en frontera en los casos en que así lo determine
el Ministerio del Interior, de acuerdo con los de Sanidad, Política Social e Igualdad y de
Trabajo e Inmigración.
6. Carecer de prohibición de entrada: es decir, no figurar inscrito como no admisible en el
SIS o en las bases de datos nacionales.
De acuerdo con lo dispuesto en el art. 26.1 LO 4/2000, no podrán entrar en España los
extranjeros que hayan sido expulsados, mientras dure la prohibición de entrada, así como
aquellos que la tengan prohibida por otra causa legalmente establecida.
7. No suponer una amenaza para el orden público, la seguridad interior, la salud pública
o las relaciones internacionales de ninguno de los Estados miembros.
4.2. DENEGACIÓN DE ENTRADA
Tras la verificación del cumplimiento de todos los requisitos regulados para la entrada, se autorizará
la misma en el territorio español. Para ello se estampa el sello de entrada (o plasmación en
documento aparte) en el pasaporte o documento de viaje (excepto a los ciudadanos de los países
comunitarios, de Mónaco, San Marino y Andorra, a los que no se les estampa sello de entrada).
En caso de que el extranjero no cumpla uno de los requisitos que, en su caso, le puedan ser exigidos,
se procederá a su denegación de entrada y consiguiente orden de regreso:
El art. 26.2 de la Ley de Extranjería dispone: a los extranjeros que no cumplan los requisitos
establecidos para la entrada, les será denegada mediante resolución motivada.
El art. 60 LO 4/00 prevé que los extranjeros a los que en frontera se les deniegue la entrada estarán
obligados a regresar a su punto de origen. La resolución de denegación de entrada conllevará la
adopción inmediata de las medidas necesarias para que el extranjero regrese en el plazo más breve
posible. Si el retorno fuera a retrasarse más de 72 horas, la autoridad que hubiera acordado la
denegación de entrada se dirigirá al Juez de Instrucción para que determine el lugar donde haya de
ser internado hasta ese momento.
Los trámites a realizar ante una denegación de entrada son los siguientes:
A. Estampación de sello de entrada tachado, con indicación de las letras
correspondientes al motivo de la denegación previsto en el formulario.
B. Iniciar el procedimiento administrativo de denegación de entrada. La denegación de
entrada se realizará mediante informe motivado elaborado por los funcionarios del
CNP del Puesto Fronterizo. El Jefe de Servicio del Puesto Fronterizo dictará
resolución motivada denegando la entrada y ordenando el regreso a su punto de
origen. Todos los trámites tienen que ser notificados al extranjero, al que se le
entrega una copia de lo actuado. Desde el inicio, el interesado tendrá conocimiento
de su derecho a asistencia letrada y de intérprete. La resolución, motivada, incluirá
una información de los recursos, plazos y autoridad ante la que interponerlos.
C. Se realizará una diligencia de comunicación a la empresa de transporte para
ordenarle que vuelva a hacerse cargo inmediatamente del interesado, sufragar
gastos y transportar al extranjero al Estado que expidió su documentación, al de
partida u otro que lo admita.
D. El extranjero permanecerá en la sala de inadmisión de fronteras hasta su regreso al
Estado que expidió su documentación, al de partida u otro que lo admita (si se
presume su permanencia en la sala más de 72 horas, se solicitará al Juez su
internamiento en el lugar que considere más conveniente).
E. La detención de un extranjero a efectos de regreso será comunicada al Ministerio de
Asuntos Exteriores y de Cooperación, y a la embajada o consulado de su país.
Mención especial merece en este epígrafe la nueva figura del rechazo en frontera; la Ley Orgánica
4/15 de Protección de la Seguridad Ciudadana a través de su disposición final primera
introduce una disposición adicional décima en la ley Orgánica 4/2000 de 11 de enero, sobre
derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, según la cual: Los
extranjeros que sean detectados en la línea fronteriza de la demarcación territorial de Ceuta o
Melilla mientras intentan superar los elementos de contención fronterizos para cruzar
irregularmente la frontera podrán ser rechazados a fin de impedir su entrada ilegal en
España.
En todo caso, el rechazo se realizará respetando la normativa internacional de derechos
humanos y de protección internacional de la que España es parte. Las solicitudes de protección
internacional se formalizarán en los lugares habilitados al efecto en los pasos fronterizos y se
tramitarán conforme a lo establecido en la normativa en materia de protección internacional.
4.3. VISADOS
El visado, consiste en una diligencia en forma de etiqueta adhesiva (modelo uniforme de visado
recogido en el Reglamento CE 891/2008 del consejo de la UE) que se estampa en el pasaporte o
documento de viaje, o bien, en impreso separado cuando el país de expedición no reconozca el
documento presentado.
Como regla general, a los solicitantes de visado (con algunas excepciones) que lo hagan por 1a vez,
se les tomarán los identificadores biométricos: una fotografía y sus 10 impresiones dactilares,
introduciéndose a continuación en el Sistema de Información de Visados (VIS).
4.3.1. EL VISADO UNIFORME SCHENGEN
La materia concerniente a visados se encuentra regulada en el Reglamento 810/2009, por el que se
aprueba el Código Comunitario de Visados, y en el Reglamento 265/2010, por el que se modifica el
Convenio de Aplicación del Acuerdo de Schengen en lo que se refiere a la circulación de personas
con visado de larga duración. Asimismo, el art. 25 LO 4/00 enumera las diferentes clases de visado.
De acuerdo con ello se diferencian:
VISADOS DE CORTA DURACIÓN
La política de expedición de este tipo de visados, debido a la integración de España dentro del
territorio Schengen, está dirigida por las Instituciones comunitarias. No es exigible a todos los
extranjeros. La Unión Europea es la competente para establecer la lista de terceros países cuyos
nacionales están sometidos a la obligación de visados de corta duración para cruzar las fronteras
exteriores.
Los visados de corta duración pueden ser:
VISADO DE TRÁNSITO AEROPORTUARIO (VISADO TIPO A)
Autoriza el tránsito por la zona internacional de los aeropuertos situados en territorio Schengen. Se
exige a los naturales de los países recogidos en el anexo IV del Código de Visados.
VISADO DE ESTANCIA (VISADO TIPO C)
Los visados de estancia de corta duración pueden ser:
A. Visado uniforme: válido para el tránsito por el Espacio Schengen durante un
periodo no superior al tiempo necesario para realizar dicho tránsito o para la
estancia en dicho Espacio Schengen hasta un máximo de noventa días por semestre.
Podrá permitir uno, dos o múltiples tránsitos o estancias cuya duración total no
podrá exceder de noventa días por semestre.
Únicamente en los supuestos previstos en el artículo 39 de la Ley Orgánica
4/2000, de 11 de enero, el visado de estancia autorizará al titular para buscar
empleo y solicitar la autorización de residencia y trabajo en España durante su
vigencia en los términos y condiciones establecidos en este Reglamento, que el
Ministerio de Trabajo e Inmigración completará mediante Orden al respecto.
B. Visado de validez territorial limitada: válido para el tránsito o la estancia en el
territorio de uno o más de los Estados que integran el Espacio Schengen, pero
no para todos ellos. La duración total del tránsito o de la estancia no podrá exceder
de noventa días por semestre.
La Unión Europea ha dictado el Reglamento 539/2001 del Consejo, de 15 de marzo de 2001, por
el que se establece la lista de terceros países cuyos nacionales están sometidos a la obligación de
visado de corta duración para cruzar las fronteras exteriores.
VISADOS DE LARGA DURACIÓN (VISADO TIPO D)
Estos visados son necesarios para todos los que quieran entrar y permanecer en algún país en la
situación que éstos le permiten. Son visados nacionales expedidos con arreglo a la legislación de
cada país. Sirven, a su vez, para circular por el territorio de otros Estados Schengen durante tres
meses dentro de un periodo de seis meses, en las mismas condiciones que los titulares de una
autorización de residencia. Con carácter general se expiden para múltiples entradas. Pueden ser:
1. De residencia, que habilita para residir sin ejercer actividad laboral o profesional.
2. De residencia y trabajo que habilita para la entrada y estancia por un período máximo
de tres meses y para el comienzo, en ese plazo, de la actividad laboral o profesional
para la que hubiera sido previamente autorizado. En este tiempo deberá producirse el
alta del trabajador en la Seguridad Social, que dotará de eficacia a la autorización de
residencia y trabajo, por cuenta propia o ajena. Si transcurrido el plazo no se hubiera
producido el alta, el extranjero quedará obligado a salir del territorio nacional, incurriendo,
en caso contrario, en la infracción contemplada en el artículo 53.1.a) de esta Ley.
3. De residencia y trabajo de temporada: que habilita para trabajar por cuenta ajena hasta
nueve meses en un período de doce meses consecutivos.
4. De estudios: que habilita a permanecer en España para la realización de cursos, estudios,
trabajos de investigación o formación, intercambio de alumnos, prácticas no laborales o
servicios de voluntariado, no remunerados laboralmente.
5. De investigación: que habilita al extranjero a permanecer en España para realizar proyectos
de investigación en el marco de un convenio de acogida firmado con un organismo de
investigación.
VISADOS EN FRONTERA
Se expiden al amparo del art. 35 del Código Comunitario de Visados. No constituyen una
modalidad nueva de visado, sino que su particularidad radica precisamente en el lugar donde
se expide: el Puesto Fronterizo.
Se trata de facilitar la entrada o tránsito hacia otros Estados Schengen de viajeros que, precisando
visado, no sean susceptibles de la exención de este requisito por razones de orden humanitario,
interés nacional o a causa de obligaciones internacionales, y no hubieran podido solicitar el
visado con antelación, siempre y cuando existan razones imprevistas e imperiosas para la entrada.
Los visados en frontera solo podrán ser de tipo C, (es decir de Corta duración) autorizando
estancias máximas de 15 días si se expiden para estancia de corta duración; o en caso de que se trate
de tránsito territorial, la duración de la estancia autorizada se corresponderá con el tiempo necesario
para efectuar ese tránsito.
4.4. SALIDA (ART. 28)
1. Las salidas del territorio español podrán realizarse libremente, excepto en los casos
previstos en el Código Penal y en la presente Ley.
La salida de los extranjeros a los que no les sea de aplicación el régimen comunitario,
podrá ser registrada por las autoridades españolas a los efectos de control de su período de
permanencia legal en España de conformidad con la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de
diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal.
2. Excepcionalmente, el Ministro del Interior podrá prohibir la salida del territorio español por
razones de seguridad nacional o de salud pública. La instrucción y resolución de los
expedientes de prohibición tendrá siempre carácter individual.
3. La salida será obligatoria en los siguientes supuestos:
A. Expulsión del territorio español por orden judicial, en los casos previstos en el
Código Penal.
B. Expulsión o devolución acordadas por resolución administrativa en los casos
previstos en la presente Ley.
C. Denegación administrativa de las solicitudes formuladas por el extranjero para
continuar permaneciendo en territorio español, o falta de autorización para
encontrarse en España.
D. Cumplimiento del plazo en el que un trabajador extranjero se hubiera
comprometido a regresar a su país de origen en el marco de un programa de
retorno voluntario.
5. RÉGIMEN GENERAL: SITUACIONES LEGALES DE LOS EXTRANJEROS, LA
AUTORIZACIÓN DE ESTANCIA Y DE RESIDENCIA
El articulo 207 del R.D. 557/11 establece que : las diferentes situaciones de los extranjeros en
España podrán acreditarse, según corresponda, mediante el pasaporte o documento de viaje
que acredite su identidad, el visado o la Tarjeta de Identidad de Extranjero. Excepcionalmente
podrá acreditarse
dicha situación mediante otras autorizaciones o documentos válidamente expedidos a tal fin
por las autoridades españolas.
1. El pasaporte o documento de viaje que acredite su identidad: el sello de entrada que
conste en el mismo acreditará, además de la identidad, la situación de estancia en España en
aquellos supuestos de extranjeros que no precisen de la obtención de un visado de corta
duración.
2. El visado: el visado válidamente obtenido acredita la situación para la que hubiese sido
otorgado: la validez de dicha acreditación se extenderá desde la efectiva entrada de su titular
en España, hasta la obtención de la correspondiente Tarjeta de Identidad de Extranjero (TIE)
o hasta que se extinga la vigencia del visado. La vigencia del visado será igual a la de la
autorización de estancia o residencia que incorpora, cuando no resulte exigible la obtención
de Tarjeta de Identidad de Extranjero.
3. La Tarjeta de Identidad de Extranjero: Todos los extranjeros a los que se les haya
expedido un visado o una autorización para permanecer en España por un periodo superior
a seis meses tienen el derecho y el deber de obtener la Tarjeta de Identidad de
Extranjero, que deberán solicitar personalmente en el plazo de un mes desde su entrada
en España o desde que la autorización sea concedida o cobre vigencia,
respectivamente. Estarán exceptuados de dicha obligación los titulares de una autorización
de residencia y trabajo de temporada.
La Tarjeta de Identidad de Extranjero es el documento único y exclusivo destinado a dotar
de documentación a los extranjeros en situación de permanencia legal en España, a
cuyo fin los destinatarios del mismo deberán cumplimentar las actuaciones que se
establezcan para su entrega.
La tarjeta acredita la permanencia legal de los extranjeros en España, su identificación y que se
ha concedido, de acuerdo con la normativa vigente, la autorización o reconocido el derecho para
permanecer en territorio español por un tiempo superior a seis meses.
Es personal e intransferible, correspondiendo a su titular cumplimentar las actuaciones que se
establezcan para su obtención y entrega, así como la custodia y conservación del documento.
El art. 210.4 RD indica que el incumplimiento de las obligaciones relativas a la Tarjeta de Identidad
de Extranjero conllevará la aplicación del régimen sancionador previsto en la LO. 4/2000
La Tarjeta de Identidad de Extranjero tendrá idéntico período de vigencia que la autorización o
el reconocimiento del derecho que justifique su expedición, y perderá su validez cuando se
produzca la de la citada autorización (por cualquiera de las causas reglamentariamente establecidas
o, en su caso, por la pérdida del derecho para permanecer en territorio español); y cuando haya
finalizado el plazo de vigencia de la tarjeta, se haya acordado la renovación de la autorización o, en
su caso, del reconocimiento a permanecer en territorio español, o se haya perdido el derecho que
justificó su expedición, los extranjeros titulares de ella están obligados a entregar el documento en la
Comisaría de policía o en las Oficinas de Extranjeros correspondientes al lugar donde residan (art.
210.7 y 8 RD).
Corresponde a la Dirección General de la Policía, conforme a los criterios de coordinación
marcados por la Secretaría de Estado de Seguridad, de acuerdo con la Secretaría de Estado de
Inmigración y Emigración, la organización y gestión de los servicios de expedición de las Tarjetas
de Identidad de Extranjero en las Oficinas de Extranjería o la Comisaría de Policía en las que se
hubiese tramitado el expediente administrativo o practicado la notificación por la que se reconoce el
derecho o se le autoriza a permanecer en España, así como su expedición y entrega al interesado,
quien habrá de acreditar ante ellas ser el destinatario del documento y haber realizado el pago de las
tasas legalmente establecidas.
Una vez que los extranjeros han entrado en territorio nacional se pueden encontrar en cualquiera de
las siguientes situaciones legales, que son estancia o residencia.
5.1. SITUACIÓN DE ESTANCIA
Regulada en el artículo 30 de la L.O. 4/2000, y desarrollada en el artículo 28 del R.D. 557/11, la
estancia es la permanencia en territorio español por un período de tiempo no superior a 90 días, sin
perjuicio de lo dispuesto en el art. 33 LO 4/2000 para la admisión a efectos de estudios, intercambio
de alumnos, prácticas no laborales o servicios de voluntariado.
Por tanto se halla en situación de estancia de corta duración el extranjero que no sea titular de
una autorización de residencia y se encuentre autorizado para permanecer en España por un
periodo ininterrumpido o suma de periodos sucesivos cuya duración total no exceda de
noventa días por semestre a partir de la fecha de la primera entrada, sin perjuicio de lo
dispuesto en el capítulo II de este título para la admisión a efectos de estudios, movilidad de
alumnos, prácticas no laborales o servicios de voluntariado.
Si se trata de una estancia con fines de tránsito, la duración de la estancia autorizada corresponderá
al tiempo necesario para efectuar el tránsito.
2. El régimen de exigencia de visado de estancia será el establecido por el Derecho de la
Unión Europea o, para los titulares de pasaportes diplomáticos, oficiales o de servicio, el
que dispongan los acuerdos internacionales suscritos por España.
3. En los supuestos en que la situación de estancia exija visado, ésta deberá realizarse dentro
de su periodo de validez.
Si quiere permanecer más tiempo, deberá obtener una prórroga de estancia o una autorización de
residencia (art. 30. 1 y 2 LO).
5.1.1. PRÓRROGA DE ESTANCIA
Situación en la que se encuentra el extranjero al que se autoriza a ampliar por un tiempo determinado
su estancia inicial.
Deberá ser solicitada personalmente, durante el periodo de vigencia de la estancia inicial (antes
del plazo de un mes previo a la caducidad de la estancia), en las Oficinas de Extranjeros o en la
Comisaría de Policía de la localidad en la que se encuentre (art. 32.3 RD 557/2011).
Su concesión se hará constar en el pasaporte, título de viaje o en documento parte. Si, por el
contrario, hubiera sido denegada, la resolución denegatoria dispondrá su salida del territorio
nacional, que deberá realizarse antes de que expire el periodo de estancia inicial, o de haber
transcurrido éste, en el plazo fijado en la resolución, que no podrá ser superior a 72 horas.
Dicho plazo de salida se hará constar en el pasaporte o título de viaje (art. 32.5 RD 557/2011).
Para la concesión de la prórroga de estancia hay que distinguir entre el extranjero que entra con o sin
visado:
1. Con visado de estancia: podrán solicitarla siempre que el periodo de estancia del visado
tenga una duración inferior a 90 días, y la estancia inicial más la prórroga concedida no
podrá superar los 90 días en un periodo de 180.
2. Sin visado, por no ser exigido: siempre que concurran circunstancias excepcionales que lo
justifiquen, la autoridad competente podrá autorizar la estancia más allá de los 90 días que
inicialmente tenían (art. 30.4 LO).
5.1.2. RÉGIMEN DE ADMISIÓN A EFECTOS DE ESTUDIOS, INTERCAMBIO DE
ALUMNOS, PRÁCTICAS NO LABORALES O SERVICIOS DE VOLUNTARIADO. (ART. 33
L.O. 4/2000)
Esta situación es aquella en la que el extranjero tiene como fin único o principal realizar una de las
siguientes actividades de carácter no laboral:
1. Cursar o ampliar estudios.
2. Realizar actividades de investigación o formación, sin perjuicio del régimen especial de
investigadores regulado en el art. 38 bis.
3. Participar en programas de intercambio de alumnos.
4. Realizar prácticas.
5. Realizar servicios de voluntariado.
Su situación será la de estancia y la duración de la autorización será igual a la del curso para el que
esté matriculado, de los trabajos de investigación, prácticas, intercambio de alumnos o servicio de
voluntariado que esté realizando.
La autorización se prorrogará anualmente si el titular demuestra que sigue reuniendo las condiciones
requeridas para la expedición de la autorización inicial y que cumple los requisitos exigidos por el
centro de enseñanza o científico al que asiste o en el que realiza prácticas, o los exigidos por el
programa de intercambio o voluntariado.
5.2. RESIDENCIA
Son residentes los extranjeros que se encuentren en España y sean titulares de una autorización para
residir. Los residentes podrán encontrarse en situación de residencia temporal o de larga
duración (art. 30 bis LO).
A efectos de desarrollar la situación de residencia, el opositor deberá tener en cuenta la reforma del
Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000 (RD. 557/11) introducida por el Real Decreto 629/2022,
de 26 de julio, cuyos cambios más significativos son:
1. Se propone actualizar y mejorar de la actual normativa migratoria vinculada al ámbito
laboral, que resulta desfasada para cubrir las necesidades y desajustes del mercado de trabajo
actualmente, y en este sentido, reformar:
1) La determinación de la situación nacional de empleo, recogida en el artículo 65 del
Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, de cara a conformar un
Catálogo de Ocupaciones de Difícil Cobertura que permita una fotografía más
exacta de las necesidades del mercado de trabajo.
2) Una mejora en los procedimientos de la gestión de la contratación en origen y de la
migración circular, fidelizando a aquellas personas que cumplan con todos los
compromisos adquiridos, especialmente el de retorno, con la reforma de los artículos
167 a 170 del citado reglamento.
3) Una adecuación de los arraigos laboral, social y familiar a la realidad laboral y
social actual.
4) La creación de una nueva figura de arraigo, el arraigo para la formación, con la
reforma del artículo 124.
2. Se propone mejorar el tránsito de la categoría de estudiante a la categoría de trabajador.
En la normativa anterior, los requisitos de entrada y residencia de los nacionales de países
terceros con fines de investigación, estudios, prácticas, voluntariado, programas de
intercambio de alumnos o proyectos educativos y colocación au pair, se llevó a cabo en España
preservando la premisa de que la acción básica del estudiante extranjero en España era su
actividad formativa y por ello se limitaba su acceso al trabajo, Con la nueva regulación se
introduce la posibilidad de que dichos extranjeros puedan acceder al mercando laboral,
esto es, obtengan también autorización de trabajo, siempre que dichas actividades deberán
ser compatibles con la realización de aquéllas para las que, con carácter principal, se concedió
la autorización de estancia
3. Se aborda la reforma del régimen de actividades por cuenta propia, con la reforma de los
artículos 71, 72, 105 y 109 del Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero. La
normativa reglamentaria actual no facilita el emprendimiento por parte de personas
extranjeras; especialmente con carácter inicial. A las trabas documentales se une el hecho de
considerarse que el trabajador por cuenta propia sólo podía estar vinculado a una gran
inversión, soslayando la figura del emprendedor individual que se limita a la inversión mínima
de acuerdo con las características de su proyecto laboral y que tiene como objetivo el auto
empleo. A la vez, se ha determinado en el ámbito de las renovaciones, la máxima
compatibilidad entre trabajo por cuenta ajena y por cuenta propia para incentivar el
emprendimiento entre las personas migrantes, al tiempo que se extiende su vigencia
hasta los cuatro años.
4. Se pretende mejorar la tramitación de expedientes a través de una nueva unidad
administrativa, creada a través de la Disposición adicional única. En el plazo de seis meses se
creará, dependiente de la Dirección General de Migraciones, la Unidad de Tramitación de
Expedientes de Extranjería, que llevará a cabo funciones de gestión y apoyo en la
tramitación de las autorizaciones de residencia o trabajo, en colaboración con el resto de
órganos competentes, y para el ámbito territorial que se establezca.
5.2.1. RESIDENCIA TEMPORAL
Autoriza a permanecer en España por un período superior a noventa días e inferior a cinco
años.
Las autorizaciones de duración inferior a cinco años podrán renovarse, a petición del interesado,
atendiendo a las circunstancias que motivaron su concesión.
Se concederá al extranjero que:
1. Acredite disponer de medios de vida suficientes para atender sus gastos de manutención y
estancia, incluyendo, en su caso, los de su familia, durante el período de tiempo por el que
se solicite, sin necesidad de realizar actividad lucrativa (rentistas, jubilados, etc.). Para
acceder a ella son exigibles los siguientes requisitos:
A. No encontrarse irregular en España.
B. No poseer antecedentes en España ni en los países en los que haya residido los
últimos cinco años.
C. No figurar como rechazable en los países con los que España tenga firmado
convenio en dicho sentido.
D. Contar con recursos económicos, sin necesidad de trabajar, para atender sus
necesidades y las de sus dependientes:
1. Para su sostenimiento una cantidad que represente mensualmente, el 400%
del Indicador Público de Renta a Efectos Múltiples – IPREM-, en euros o
su equivalente en moneda extranjera.
2. Para el sostenimiento de cada una de las personas que vivan a su cargo,
una cantidad que represente mensualmente el 100% del PREM.
E. Contar con seguro público o privado de enfermedad.
F. No encontrarse en periodo de compromiso de no retorno a España, cuando
hubiese optado por retornar voluntariamente a su país.
G. No padecer enfermedad con repercusión para salud pública.
H. Haber abonado la tasa correspondiente.
2. Sea beneficiario del derecho a la reagrupación familiar ejercido por extranjero residente
(ver familiares reagrupables –pag 30 a 32-). En relación con este tipo de residencia temporal
recordamos, que para acceder a la reagrupación familiar eran requisitos:
A. Contar con requisitos económicos para atender las necesidades de la familia, que se
calculan, en función del número de personas que solicite reagrupar, del siguiente modo:
1) Si la unidad familiar es de dos personas, contado el reagrupante, se exige el
150% mensual del IPREM.
2) Si la unidad familiar está formada por más de dos personas, se exige una
cantidad que represente mensualmente el 50% del IPREM por cada miembro
adicional.
B. Contar con vivienda adecuada.
3. Pretenda realizar una actividad lucrativa por cuenta ajena. Se halla en situación de
residencia temporal y trabajo por cuenta ajena el extranjero mayor de 16 años autorizado a
permanecer en España por un periodo superior a noventa días e inferior a cinco años, y a
ejercer una actividad laboral por cuenta ajena.
Sus requisitos son:
A. No encontrarse irregular en España.
B. No poseer antecedentes en España ni en los países en los que haya residido los
últimos cinco años.
C. No figurar como rechazable en los países con los que España tenga firmado
convenio en dicho sentido.
D. No encontrarse en periodo de compromiso de no retorno a España, cuando
hubiese optado por retornar voluntariamente a su país.
E. Haber abonado la tasa correspondiente.
F. Ser mayor de 16 años.
G. Haber obtenido el correspondiente visado, cuando sea exigible. Si se tratase de
un visado de búsqueda de empleo, la autorización inicial se regirá por
disposiciones específicas contenidas en el Reglamento y por la Orden ministerial
de gestión colectiva en origen.
H. Haber sido dado de alta en el régimen correspondiente de la Seguridad
Social en el plazo de 3 meses desde su entrada legal en España.
I. Salvo excepciones, la autorización inicial se limitará a un ámbito geográfico,
sector de actividad y ocupación.
J. Se deberá solicitar la Tarjeta de Identidad de Extranjero correspondiente en
el plazo de un mes desde el alta en el régimen correspondiente de la
Seguridad Social.
Respecto de la actividad laboral a desarrollar por los extranjeros, será necesario:
A. Que la situación nacional de empleo permita la contratación del extranjero.
B. Que el empleador presente un contrato de trabajo firmado por las partes y
que garantice al trabajador una actividad continuada durante el periodo de vigencia
de la autorización inicial de residencia por trabajo.
C. Que las condiciones del contrato se ajusten a las establecidas por la normativa
vigente.
D. Que el empleador haya formalizado el alta del trabajador en el régimen
correspondiente de la Seguridad Social, y se encuentre al corriente del
cumplimiento de las obligaciones tributarias y de la S.S.
E. Que el empleador cuente con medios económicos materiales o personales
suficientes para cubrir su proyecto empresarial.
F. Que el trabajador tenga la capacitación y, en su caso, la cualificación
profesional exigible para el ejercicio de la profesión.
G. Haber abonado la tasa correspondiente.
4. Realizar una actividad lucrativa por cuenta propia. Se halla en situación de residencia
temporal y trabajo por cuenta propia el extranjero mayor de 18 años autorizado a
permanecer en España por un periodo superior a noventa días e inferior a cinco años, y a
ejercer una actividad lucrativa por cuenta propia.
Dicha autorización tendrá una duración de un año y se limitará a un ámbito geográfico
autonómico y a un sector de actividad.
Sus requisitos son:
A. Ser mayor de 18 años.
B. No encontrarse irregular en España.
C. No poseer antecedentes en España ni en los países en los que haya residido los
últimos cinco años.
D. No figurar como rechazable en los países con los que España tenga firmado
convenio en dicho sentido.
E. No encontrarse en periodo de compromiso de no retorno a España, cuando
hubiese optado por retornar voluntariamente a su país.
F. Haber abonado la tasa correspondiente.
Igualmente, en materia de trabajo, será necesario cumplir las siguientes condiciones:
A. Cumplir los requisitos exigibles en la legislación para la apertura y funcionamiento de
la actividad proyectada.
B. Poseer la cualificación profesional legalmente exigida o experiencia acreditada
suficiente en el ejercicio de la actividad profesional, así como en su caso la
colegiación cuando así se requiera.
C. Acreditar que la inversión prevista para la implantación del proyecto sea suficiente y
la incidencia, en su caso, en la creación de empleo
D. Que el extranjero cuente con recursos económicos suficientes para su manutención y
alojamiento
E. Haber abonado la tasa correspondiente
5. Se trate de trabajadores altamente cualificados titulares de la tarjeta azul-UE:
A. Se halla en situación de residencia temporal y trabajo de profesionales altamente
cualificados aquel trabajador extranjero autorizado a desempeñar una actividad laboral
para la que se requiera contar con cualificación de enseñanza superior o,
excepcionalmente, acredite un mínimo de cinco años de experiencia profesional
que pueda considerarse equiparable a dicha cualificación, relacionada con la
actividad para cuyo desempeño se conceda la autorización.
B. A los efectos del presente capítulo, se entenderá por cualificación de enseñanza
superior aquélla derivada de una formación de enseñanza superior, de duración
mínima de tres años y que proporcione el nivel de cualificación necesario para
ejercer una profesión que exija un alto nivel de capacitación o para ingresar en un
programa de investigación avanzada.
C. Habilita, una vez obtenido el visado de residencia y trabajo (no será exigible, en virtud
del ejercicio del derecho a la movilidad, cuando se haya sido titular de alguna de
dichas autorizaciones, -residencia o trabajo- en otro Estado miembro de la UE), a
iniciar la relación laboral.
D. Esta Autorización de residencia y trabajo de trabajadores altamente cualificados
tendrá una duración de un año.
Los requisitos para su obtención son:
A. En relación con la residencia:
1. No encontrarse irregular en España.
2. No poseer antecedentes en España ni en los países en los que haya residido los
últimos cinco años.
3. No figurar como rechazable en los países con los que España tenga firmado
convenio en dicho sentido.
4. Haber abonado la tasa correspondiente.
B. En relación con la actividad a desarrollar:
1. Que el empleador presente un contrato de trabajo firmado por las partes y
que garantice al trabajador una actividad continuada durante el periodo de
vigencia de la autorización inicial de residencia por trabajo.
2. Que las condiciones del contrato se ajusten a las establecidas por la
normativa vigente.
3. Que el empleador haya formalizado el alta del trabajador en el régimen
correspondiente de la Seguridad Social, y se encuentre al corriente del
cumplimiento de las obligaciones tributarias y de la S.S.
4. Que el empleador cuente con medios económicos materiales o personales
suficientes para cubrir su proyecto empresarial.
5. Que el trabajador tenga la capacitación y, en su caso, la cualificación
profesional exigible para el ejercicio de la profesión.
6. Que la situación nacional de empleo permita la contratación del extranjero.
7. Haber abonado la tasa correspondiente
6. Pretenda realizar trabajo de duración determinada por cuenta ajena. Se halla en esta
situación, el extranjero mayor de 16 años autorizado a permanecer en España y a ejercer
actividades laborales por cuenta ajena en actividades de:
A. Campaña o temporada.
B. Obras o servicios para:
1. El montaje de plantas industriales o eléctricas,
2. La construcción de infraestructuras, edificaciones o redes de suministro
eléctrico, telefónico, de gas o de ferrocarriles,
3. La instalación y mantenimiento de equipos productivos, su puesta en marcha
y reparaciones.
C. De carácter temporal realizadas por personal de alta dirección, deportistas
profesionales, artistas u otros colectivos determinados por la Autoridades.
D. De formación y practicas profesionales.
La duración de dicha autorización coincidirá:
A. En los casos de actividades de campaña o temporada, con la duración del
contrato, con el límite de nueves meses en el periodo de doce meses
consecutivos.
B. En los demás casos, con la duración del contrato, o en caso de que en este no se
establezca su vigencia, con la duración prevista de la actividad, debidamente
acreditada.
Los requisitos para la concesión de esta autorización, son los mismos que los
explicitados para la Autorización de residencia y trabajo por cuenta ajena, a los que
se añade:
C. Que el trabajador se comprometa a retornar a su país de origen, una vez
concluida la relación laboral,
D. Que el empleador ponga a disposición del trabajador un alojamiento
adecuado, de acuerdo con la normativa vigente, y siempre que quede garantizada,
en todo caso, la dignidad e higiene adecuadas del alojamiento.
E. Que el empleador organice los viajes de llegada a España y de regreso al país
de origen, y asuma, como mínimo, el coste del primero de tales viajes.
7. Realice trabajo en el marco de prestaciones transnacionales de servicios. Se halla en
situación de residencia temporal y trabajo en el marco de una prestación transnacional de
servicios el trabajador extranjero que se desplace a un centro de trabajo en España y
dependa, mediante expresa relación laboral, de una empresa establecida en un Estado
no perteneciente a la Unión Europea ni al Espacio Económico Europeo, en los
siguientes supuestos:
A. Cuando dicho desplazamiento temporal se produzca por cuenta y bajo la
dirección de la empresa extranjera en ejecución de un contrato celebrado entre
ésta y el destinatario de la prestación de servicios que esté establecido o que ejerza
su actividad en España.
B. Cuando dicho desplazamiento temporal se produzca a centros de trabajo en
España de la misma empresa o de otra empresa del grupo de que ésta forme parte.
C. Cuando dicho desplazamiento temporal afecte a trabajadores altamente
cualificados y tenga por objeto la supervisión o asesoramiento de obras o
servicios que empresas radicadas en España vayan a realizar en el exterior.
Los requisitos para la concesión de esta autorización son:
A. En relación a los extranjeros que se pretende desplazar:
1. No encontrarse irregular en España.
2. No poseer antecedentes en España ni en los países en los que haya residido los
últimos cinco años.
3. No figurar como rechazable en los países con los que España tenga firmado
convenio en dicho sentido.
4. No encontrarse en periodo de compromiso de no retorno a España, cuando
hubiese optado por retornar voluntariamente a su país.
5. Que la residencia del trabajador extranjero en el país o países donde está
establecida la empresa que le desplaza, es estable y regular.
6. Haber abonado la tasa correspondiente.
B. En relación a la actividad laboral a desarrollar:
1. Que la situación nacional de empleo permita el desplazamiento.
2. Que la actividad profesional del trabajador extranjero en el país o países
en los que está establecida la empresa que le desplaza tenga carácter
habitual, y que se haya dedicado a dicha actividad como mínimo durante
un año y haya estado al servicio de tal empresa, al menos, nueve meses.
3. Que la empresa a la que se desplaza se encuentre al corriente del
cumplimiento de sus obligaciones tributarias y frente a la Seguridad
Social.
4. Que la empresa que le desplaza garantice a sus trabajadores desplazados
temporalmente a España los requisitos y condiciones de trabajo aplicables de
acuerdo con la legislación española.
5. Haber abonado la tasa por tramitación de la autorización de trabajo.
8. Alegue situación de arraigo (laboral, social, familiar y de formación), así como razones
humanitarias, de colaboración con la justicia u otras excepcionales (extranjeras
víctimas de violencia de género, protección internacional, seguridad nacional, interés
público).
A. Arraigo laboral, para su obtención deberá acreditarse:
1. Permanencia continuada en España durante un periodo mínimo de dos años.
2. Carecer de antecedentes penales en España y en su país de origen o en el país
o países en que haya residido durante los últimos cinco años:
Encontrarse en situación de irregularidad en España en el
momento de la solicitud, y
Demostrar la existencia de relaciones laborales cuya duración no
sea inferior a seis meses.
B. Arraigo social, para su obtención deberá acreditarse:
1. Permanencia continuada en España durante un periodo mínimo de tres
años.
2. Carecer de antecedentes penales en España y en su país de origen o en el
país o países en que haya residido durante los últimos cinco años.
3. Contar con un contrato de trabajo firmado por el trabajador y el
empresario que garantice al menos el salario mínimo interprofesional o el
salario establecido, en su caso, en el convenio colectivo aplicable, en el
momento de la solicitud, y cuya suma debe representar una jornada
semanal no inferior a treinta horas en el cómputo global y garantizar al
menos el salario mínimo interprofesional. El contrato podrá tener una
duración de mínimo 20 horas en los casos que se acredite tener a cargo
menores o personas que precisen medidas de apoyo para el ejercicio de su
capacidad jurídica. Podrá presentarse más de un contrato de trabajo en los
siguientes supuestos:
En el caso del sector agrario, cabrá la presentación de dos o
más contratos, con distintos empleadores y concatenados, cada
uno de ellos.
En el caso de desarrollo de actividades en una misma o distinta
ocupación, trabajando parcialmente y de manera simultánea
para más de un empleador, se admitirá la presentación de
varios contratos.
4. Tener vínculos familiares con otros extranjeros residentes o presentar un
informe de arraigo que acredite su integración social, emitido por la
Comunidad Autónoma en cuyo territorio tengan su domicilio habitual
C. Arraigo familiar:
1. Cuando se trate de padre o madre, o tutor, de un menor de nacionalidad
española, siempre que la persona progenitora o tutora solicitante tenga a
cargo al menor y conviva con éste o esté al corriente de las obligaciones
paternofiliales respecto al mismo.
2. Cuando se trate de persona que preste apoyo a la persona con
discapacidad de nacionalidad española para el ejercicio de su capacidad
jurídica, siempre que la persona solicitante que presta dicho apoyo tenga a
cargo a la persona con discapacidad y conviva con ella. En este supuesto se
concederá una autorización por cinco años que habilita a trabajar por cuenta
ajena y por cuenta propia.
3. Cuando se trate del cónyuge o pareja de hecho acreditada de ciudadano o
ciudadana de nacionalidad española. También cuando se trate de
ascendientes mayores de 65 años, o menores de 65 años a cargo,
descendientes menores de 21 años, o mayores de 21 años a cargo, de
ciudadano o ciudadana de nacionalidad española, o de su cónyuge o
pareja de hecho. Se concederá una autorización por cinco años que habilita a
trabajar por cuenta ajena y propia.
4. Cuando se trate de hijos de padre o madre que hubieran sido
originariamente españoles.
D. Arraigo para la formación. Podrán obtener una autorización de residencia, por
un periodo de doce meses, los extranjeros que acrediten la permanencia continuada
en España durante un periodo mínimo de dos años que cumplan los siguientes
requisitos:
1. Carecer de antecedentes penales en España y en su país de origen o en el
país o países en que haya residido durante los últimos cinco años.
2. Comprometerse a realizar una formación reglada para el empleo o a
obtener un certificado de profesionalidad, o una formación conducente a la
obtención de la certificación de aptitud técnica o habilitación profesional
necesaria para el ejercicio de una ocupación específica o una promovida por
los Servicios Públicos de Empleo y orientada al desempeño de ocupaciones
incluidas en el Catálogo al que se refiere el artículo 65.1, o bien, en el ámbito
de la formación permanente de las universidades, comprometerse a la
realización de cursos de ampliación o actualización de competencias y
habilidades formativas o profesionales así como de otras enseñanzas propias
de formación permanente.
3. La matriculación deberá haberse realizado en un plazo de tres meses
desde la notificación de la resolución de concesión de la autorización de
residencia.
En todos los casos, los extranjeros con autorización de residencia temporal están obligados a
poner en conocimiento del Ministerio del Interior los cambios de nacionalidad, estado civil y
domicilio.
Para la renovación de las autorizaciones de residencia temporal, se valorará en su caso:
A. Los antecedentes penales, considerando la existencia de indultos o las situaciones de
remisión condicional de la pena o la suspensión de la pena privativa de libertad.
B. El incumplimiento de las obligaciones del extranjero en materia tributaria y de
seguridad social.
A los efectos de dicha renovación, se valorará especialmente el esfuerzo de integración del
extranjero que aconseje su renovación, acreditado mediante un informe positivo de la Comunidad
Autónoma que certifique la asistencia a las acciones formativas contempladas en el artículo 2 ter de
esta Ley.
5.2.2. RESIDENCIA DE LARGA DURACI ÓN
1. Autoriza a residir en España indefinidamente y a trabajar en igualdad de condiciones
que los españoles.
2. Tendrán derecho a residencia permanente los que hayan tenido residencia temporal
durante cinco años de forma continuada.
A los efectos de obtener la residencia de larga duración computarán los periodos de
residencia previa y continuada en otros Estados miembros, como titular de la tarjeta
azul de la UE.
Se considerará que la residencia ha sido continuada, aunque por períodos de vacaciones u
otras razones que se establezcan reglamentariamente el extranjero haya abandonado el
territorio nacional temporalmente.
3. Los extranjeros residentes de larga duración en otro Estado miembro de la UE podrán
solicitar una autorización de residencia de larga duración en España cuando vayan a
desarrollar una actividad por cuenta propia o ajena, o para otros fines, en las condiciones
que se establezcan reglamentariamente. En caso de que deseen conservar el estatuto de
residente de larga duración adquirido en el primer Estado podrán solicitar una
autorización de residencia temporal en España.
3 Bis. Los extranjeros a quienes España u otro Estado miembro de la Unión
EuropeaEste hubiese reconocido protección internacional y que se encuentren en
España, podrán solicitar por sí mismos y obtener una autorización de residencia de
larga duración en España en las condiciones que se establezcan reglamentariamente.
No se reconocerá la condición de residente de larga duración en España al beneficiario de
protección internacional cuyo estatuto hubiese sido revocado, cesado, finalizado, o cuya
renovación hubiese sido denegada, de acuerdo con las normas de la Unión Europea
aplicables, y en las condiciones que se establezcan reglamentariamente.
4. Con carácter reglamentario se establecerán criterios para la concesión de otras
autorizaciones de residencia de larga duración en supuestos individuales de especial
vinculación con España.
5. La extinción de la residencia de larga duración se producirá en los casos siguientes:
A. Cuando la autorización se haya obtenido de manera fraudulenta.
B. Cuando se dicte una orden de expulsión en los casos previstos en la Ley.
C. Cuando se produzca la ausencia del territorio de la Unión Europea durante 12
meses consecutivos. Reglamentariamente se establecerán las excepciones a la
pérdida de la autorización por este motivo, así como el procedimiento y requisitos
para recuperar la autorización de residencia de larga duración.
D. Cuando se adquiera la residencia de larga duración en otro Estado miembro.
E. Cuando, obtenida la autorización por la persona a quien otro Estado miembro
reconoció protección internacional, las autoridades de dicho Estado hubieran
resuelto el cese o la revocación de la citada protección.
6. Las personas extranjeras que hayan perdido la condición de residentes de larga
duración podrán recuperar dicho estatuto mediante un procedimiento simplificado
que se desarrollará reglamentariamente.
Dicho procedimiento se aplicará sobre todo en el caso de personas que hayan residido en
otro Estado miembro para la realización de estudios.
6. TRABAJADORES TRANSFRONTERIZOS
Trabajadores transfronterizos y prestación transnacional de servicios (artículo 43 de la lo 4/2000).
En virtud de la normativa comunitaria, el término trabajador fronterizo designa a todo trabajador
que desempeñe su cometido en el territorio de un Estado miembro y resida en el territorio de otro
Estado miembro (criterio político), al que regresa en principio cada día o al menos una vez por
semana (criterio temporal). Sin embargo, esta definición, que además de los elementos intrínsecos de
desplazamiento desde el domicilio al trabajo a través de una frontera conserva la condición temporal
del regreso cotidiano o semanal al domicilio, sólo se aplica a la protección social de los trabajadores
afectados en el interior de la Unión Europea.
6.1. TIPO DE AUTORIZACIÓN
Es una autorización de trabajo por cuenta ajena que solicita un empleador o empresario para la
contratación de un trabajador que resida en la zona fronteriza de un Estado limítrofe al que regresan
diariamente.
6.2. NORMATIVA BÁSICA
1. Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre Derechos y Libertades de los Extranjeros en
España y su Integración Social (artículo 43).
2. Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, aprobado por Real Decreto 557/2011, de 20 de
abril (artículos del 182 al 184).
6.3. AUTORIZACIÓN A TRABAJADORES TRANSFRONTERIZOS
Los trabajadores transfronterizos que residan en la zona fronteriza de un Estado limítrofe al que
regrese diariamente podrán ser autorizados para desarrollar actividades lucrativas, laborales o
profesionales por cuenta propia o ajena en las zonas fronterizas del territorio español.
6.3.1. DURACIÓN
La duración de la autorización inicial coincidirá con la del contrato de trabajo con el límite
mínimo de 3 meses y máximo de 1 año. Los mismos criterios serán de aplicación en relación con la
actividad proyectada, en el caso de trabajo por cuenta propia. La validez de la autorización de trabajo
estará limitada al ámbito territorial de la Comunidad o Ciudad Autónoma en cuya zona limítrofe
resida el trabajador, así como a una ocupación en el caso de trabajo por cuenta ajena o a un sector de
actividad en el de trabajo por cuenta propia.
6.3.2. REQUISITOS
Para la obtención de una autorización de trabajo por cuenta ajena deberán cumplirse los siguientes
requisitos:
1. Carecer de antecedentes penales en España y en sus países anteriores de residencia durante
los últimos cincos años, por delitos previstos en el ordenamiento español.
2. No figurar como rechazable en el espacio territorial de países con los que España tenga
firmado un convenio en tal sentido.
3. Residir en la zona fronteriza con territorio español.
4. Que la situación nacional de empleo permita la contratación del trabajador extranjero.
5. Que el empleador presente un contrato de trabajo que garantice al trabajador una actividad
continuada durante el periodo de vigencia de la autorización.
6. Que el empleador haya formalizado su inscripción en el correspondiente régimen de
Seguridad Social y se encuentre al corriente del cumplimiento de sus obligaciones
tributarias y frente a la Seguridad Social.
7. Que las condiciones fijadas en el contrato de trabajo se ajusten a las establecidas por la
normativa vigente y el convenio colectivo aplicable.
8. Que el empleador cuente con medios económicos, materiales o personales, suficientes para
su proyecto empresarial y para hacer frente a las obligaciones asumidas en el contrato.
9. Que se tenga la capacitación y, en su caso, la cualificación profesional legalmente exigida
para el ejercicio de la profesión.
10. Si lo que se pretende es obtener una autorización de trabajo por cuenta propia, los requisitos
que habrán de cumplirse son los que a continuación se detallan:
11. Carecer de antecedentes penales en España y en sus países anteriores de residencia durante
los últimos cincos años, por delitos previstos en el ordenamiento español.
12. No figurar como rechazable en el espacio territorial de países con los que España tenga
firmado un convenio en tal sentido.
13. Residir en la zona fronteriza con territorio español.
14. Cumplir los requisitos que la legislación vigente exige a los nacionales para la apertura y
funcionamiento de la actividad proyectada.
15. Tener la capacitación y, en su caso, la cualificación profesional legalmente exigida para el
ejercicio de la profesión, así como la colegiación cuando así se requiera.
16. Acreditar que la inversión prevista para la implantación del proyecto sea suficiente y la
incidencia, en su caso, en la creación de empleo.
17. La previsión de que el ejercicio de la actividad producirá desde el primer año recursos
económicos suficientes al menos para la manutención del interesado, una vez deducidos los
necesarios para el mantenimiento de la actividad.
6.3.3. PROCEDIMIENTO
Estas autorizaciones se tramitarán conforme a lo dispuesto para las autorizaciones iniciales de
residencia y trabajo por cuenta ajena o propia.
Cuando la competencia ejecutiva en materia de autorización inicial de trabajo por cuenta propia y
ajena corresponda a la Administración autonómica, ésta será competente para la admisión,
tramitación y resolución de las solicitudes y recursos administrativos de cada tipo de autorización.
6.3.4. PRÓRROGA DE LAS AUTORIZACIONES PARA TRABAJAR A TRABAJADORES
TRANSFRONTERIZOS
La autorización de trabajo se prorrogará a su expiración, en tanto continúe la misma relación laboral
o actividad por cuenta propia y subsistan las circunstancias que motivaron su concesión.
La vigencia de las sucesivas prórrogas coincidirá con la del contrato de trabajo o de la actividad por
cuenta propia, con el límite máximo de 1 año.
El hecho de haber sido titular de una autorización de trabajo por cuenta propia o ajena para
trabajadores transfronterizos no generará derecho para la obtención de una autorización de residencia
y trabajo por cuenta propia o ajena, sin perjuicio de que sea tenida en cuenta para la valoración de las
solicitudes que pudieran presentarse por el titular.
7. MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAÑADOS (MENAS)
Definición ( art 189 RD 557/11) : esta situación contempla al extranjero de de dieciocho años
que llegue a territorio español sin venir acompañado de un adulto responsable de él, ya sea
legalmente o con arreglo a la costumbre, apreciándose riesgo de desprotección del menor, mientras
tal adulto responsable no se haya hecho cargo efectivamente del menor, así como a cualquier menor
extranjero que una vez en España se encuentre en aquella situación.
1. Cuando los Cuerpos y Fuerzas de Seguridad localicen a un extranjero no acompañado cuya
minoría de edad sea indubitada por razón de su documentación o de su apariencia física,
éste será puesto a disposición de los servicios de protección de menores competentes,
poniéndose tal hecho en conocimiento del Ministerio Fiscal. Los datos de identificación
del menor serán inscritos en el Registro de Menores Extranjeros No Acompañados.
En el caso de que la minoría de edad de un extranjero indocumentado no pueda ser
establecida con seguridad, las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado, en cuanto tengan
conocimiento de esa circunstancia o localicen al supuesto menor en España, informarán a
los servicios autonómicos de protección de menores para que, en su caso, le presten la
atención inmediata que precise de acuerdo con lo establecido en la legislación de protección
jurídica del menor.
Con carácter inmediato, se pondrá el hecho en conocimiento del Ministerio Fiscal, que
dispondrá, en el plazo más breve posible, la determinación de su edad, para lo que deberán
colaborar las instituciones sanitarias oportunas que, con carácter prioritario y urgente,
realizarán las pruebas necesarias.
Igualmente, se dará conocimiento de la localización del menor o posible menor al
Delegado o Subdelegado del Gobierno competente por razón del territorio donde éste se
encuentre.
2. La Secretaría de Estado de Inmigración y Emigración impulsará la adopción de un
Protocolo Marco de Menores Extranjeros No Acompañados destinado a coordinar la
intervención de todas las instituciones y administraciones afectadas, desde la localización
del menor o supuesto menor hasta su identificación, determinación de su edad, puesta a
disposición del servicio público de protección de menores y documentación.
3. Si durante el procedimiento de determinación de la edad el menor precisara atención
inmediata, las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado la solicitarán a los servicios
autonómicos competentes en materia de protección de menores.
4. En el decreto del Ministerio Fiscal que fije la edad del menor extranjero se decidirá su
puesta a disposición de los servicios competentes de protección de menores, dándose
conocimiento de ello al Delegado o Subdelegado del Gobierno competente.
En caso de que la determinación de la edad se realice en base al establecimiento de una
horquilla de años, se considerará que el extranjero es menor si la edad más baja de ésta es
inferior a los dieciocho años.
El decreto del Ministerio Fiscal en el que se fije la edad del menor extranjero se inscribirá
en el Registro de menores no acompañados de conformidad con lo previsto en el artículo
215 de este Reglamento.
5. Tras haber sido puesto el menor a su disposición, el servicio de protección de menores le
informará, de modo fehaciente y en un idioma comprensible para éste, del contenido básico
del derecho a la protección internacional y del procedimiento previsto para su solicitud, así
como de la normativa vigente en materia de protección de menores. De dicha actuación
quedará constancia escrita.
7.1. REPATRIACIÓN DEL MENOR EXTRANJERO NO ACOMPA ÑADO
1. Las Delegaciones y Subdelegaciones del Gobierno serán los Centros directivos
competentes para llevar a cabo los trámites relativos a la repatriación de un menor
extranjero no acompañado, previstos en el artículo 35 de la Ley Orgánica 4/2000, de 11
de enero y en los Acuerdos bilaterales suscritos por España sobre la materia.
La competencia atribuida a la Delegaciones y Subdelegaciones del Gobierno incluirá la
práctica de las actuaciones informativas previas y, en su caso, la incoación, tramitación y
resolución del procedimiento regulado en este artículo.
2. Se considerará Delegación o Subdelegación del Gobierno competente aquélla en cuyo
territorio se halle el domicilio del menor.
El Centro directivo que inicie el procedimiento lo comunicará a la correspondiente
Delegación o Subdelegación del Gobierno en la provincia donde esté ubicada la entidad que
tenga atribuida la tutela legal, custodia, protección provisional o guarda, cuando su
domicilio no coincida con el del menor.
3. La Delegación o Subdelegación del Gobierno solicitará, través de la Comisaría General de
Extranjería y Fronteras, informe de la representación diplomática del país de origen del
menor sobre las circunstancias familiares de éste. En caso de que dicho país no cuente con
representación diplomática en España, el informe será solicitado a través de la Dirección
General de Asuntos Consulares y Migratorios.
De cada solicitud y actuaciones posteriores se dará cuenta a la Secretaría de Estado de
Inmigración y Emigración, a la Comisaría General de Extranjería y Fronteras y, en su caso,
a la Dirección General de Asuntos Consulares y Migratorios.
4. Sin perjuicio del informe reseñado en el apartado anterior, la Delegación o Subdelegación
del Gobierno requerirá de la entidad que tenga atribuida la tutela legal, custodia, protección
provisional o guarda cualquier información sobre la situación del menor. Dicha información
será igualmente requerida a la Administración autonómica del territorio en el que el menor
tenga su domicilio, así como a aquélla donde está ubicada la entidad que tenga atribuida la
tutela legal, custodia, protección provisional o guarda.
5. 05 La solicitud de informe responderá a un modelo tipo, a elaborar conjuntamente por las
Secretarías de Estado de Inmigración y Emigración y de Seguridad. Se solicitarán, entre
otros datos, los relativos a la filiación del menor y a las circunstancias sociales y familiares
de su entorno en el país de origen.
En la solicitud de informe se hará constar la necesidad de que, de decidir la representación
diplomática del país de origen sustituir la información sobre la familia por la relativa a sus
servicios de protección del menor, la contestación refleje expresamente el compromiso por
escrito de la autoridad competente del país de origen de asumir la responsabilidad sobre el
menor.
7.2. RESIDENCIA DEL MENOR EXTRANJERO NO ACOMPA ÑADO
1. Una vez acreditada la imposibilidad de repatriación del menor, y en todo caso
transcurridos nueve meses desde que el menor haya sido puesto a disposición de los
servicios competentes de protección de menores, se procederá a otorgarle la
autorización de residencia.
2. El procedimiento puede ser iniciado de oficio por la Oficina de Extranjería de la
provincia en la que esté fijado el domicilio del menor, o por orden superior, o iniciado
a instancia del servicio de protección de menores.
En caso de inicio de oficio o por orden superior, la Oficina de Extranjería comunicará al
menor el acuerdo de inicio del procedimiento a través del servicio de protección de menores
bajo cuya tutela legal, custodia, protección provisional o guarda se encuentre, interesando la
aportación de la siguiente documentación, que igualmente será la que deberá ser aportada
junto a la solicitud en los casos de inicio a instancia de parte:
A. Copia completa del pasaporte en vigor o título de viaje, reconocido como válido en
España, del menor. En su caso, este documento será sustituido por cédula de
inscripción del menor, en vigor.
B. Documento acreditativo de que la persona física que interviene en el procedimiento
tiene competencia para ello en representación del servicio de protección de menores.
C. Documento acreditativo de la relación de tutela legal, custodia, protección
provisional o guarda entre el menor y el servicio de protección de menores.
3. La Delegación o Subdelegación del Gobierno resolverá sobre el procedimiento y notificará
la resolución al menor en el plazo máximo de un mes. La resolución será comunicada al
Ministerio Fiscal en el plazo de diez días desde que se dicte.
El representante del menor deberá solicitar personalmente, en el plazo de un mes desde
la fecha de notificación de la resolución, y ante la Oficina de Extranjería correspondiente, la
Tarjeta de Identidad de Extranjero.
4. La autorización de residencia tendrá una vigencia de un año, retrotrayéndose su eficacia a
la fecha de la resolución del Ministerio Fiscal por la que se determinó la puesta a
disposición del menor del servicio de protección de menores.
La autorización de trabajo concedida de acuerdo con lo previsto en el artículo 40.1.i) de la
Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, tendrá la duración de la actividad en relación con la
cual haya sido concedida, salvo que ésta exceda del tiempo que reste de vigencia de la
autorización de residencia.
5. El procedimiento sobre la renovación de la autorización de residencia o de la autorización
de residencia y trabajo será iniciado de oficio por la Oficina de Extranjería competente,
durante los sesenta días naturales previos a la fecha de expiración de su vigencia. El inicio
del procedimiento prorrogará la validez de la autorización anterior hasta la resolución del
procedimiento.
Procederá la renovación de la autorización cuando subsistan las circunstancias que
motivaron su concesión inicial.
La vigencia de la autorización renovada será de un año, salvo que corresponda una
autorización de residencia de larga duración.