- Tipos de diligencias.
a) Diligencias que no requieren autorización judicial previa: el Ministerio Público posee
amplias facultades para realizar en forma autónoma todas las diligencias de investigación
que sean necesarias, siempre y cuando estas no afecten derechos garantizados por la
Constitución. Como ejemplo:
- Solicitud de documentos o información no reservada a funcionarios públicos o a
particulares.
- Citación a prestar declaración.
- Solicitar información a tribunales o fiscalías en el extranjero.
- Solicitar autopsia.
- Entrada y registro en lugares de libre acceso público.
- En el caso de entrada y registro a lugares privados, si se encontraren que permitieren sospechar la existencia
de un hecho punible distinto del que constituyere la materia del procedimiento en que la orden respectiva
se hubiere librado, podrán proceder a su incautación, debiendo dar aviso de inmediato al fiscal, quien los
conservará. (ojo: La orden de entrada debe ser autorizada por el Juez, pero la incautación del los doc. Si
aparecen “No”.
b) Diligencias para las que se requiere autorización judicial previa: el Art. 9 establece
que en el caso de actuaciones que privare, restringiere o perturbare al imputado o a
un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitución asegura, requieren
autorización judicial. El Fiscal deberá solicitar previamente autorización al Juez de
Garantía. Dentro de esta clase de diligencias podemos distinguir aquellas reguladas
expresamente en el CPP, de aquellas que no tienen una regulación especial. Como
se verá, estas diligencias pueden solicitarse con o sin conocimiento del afectado y
antes o después de la formalización de la investigación (Art. 236). No debe olvidarse
que todas las actuaciones de la etapa de investigación, sean policiales ante fiscales
o tribunales, deben registrarse.
c) Diligencias sin conocimiento del afectado: Art. 236. Las diligencias que requieren
autorización judicial previa se pueden solicitar antes o después de formalizada la
investigación. La situación normal es que estas diligencias sean comunicadas, antes
de ser llevadas a cabo, al afectado. Excepcionalmente, antes de ser formalizada la
investigación, la norma del Art. 236 exige que, en concepto del juez, la gravedad de
los hechos o la naturaleza de la diligencia permitan presumir que el
desconocimiento por parte del afectado es indispensable para el éxito de la
actuación. Si la excepción se pretende por el fiscal después de formalizada la
investigación, el juez autorizará la reserva si esta resulta estrictamente
indispensable para la eficacia de la diligencia.
-Algunas diligencias que requieren autorización judicial previa, reguladas expresamente en
el CPP.
a) Citación compulsiva: en el caso que una persona citada no comparezca en forma
voluntaria, el Fiscal puede recurrir ante el Juez de Garantía, con el fin que lo
autorice a conducirla compulsivamente a su presencia (Art. 33).
b) Exámenes corporales: podemos conceptuar de manera más amplia “intervenciones
corporales” que son definidas como aquellas medidas de investigación que se
realizan sobre el cuerpo de las personas, que implican un reconocimientos externo
del mismo (registros o inspecciones) o la extracción desde su interior de elementos
incorporados a él (investigaciones corporales), con el fin de descubrir circunstancias
fácticas que sean de interés para el establecimiento del cuerpo del delito y de la
participación culpables. Los exámenes corporales propiamente tales se reglamentan
en el Art. 197: “Si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes para la
investigación, podrán efectuarse exámenes corporales del imputado o del ofendido
por el hecho punible, tales como pruebas de carácter biológico, extracciones de
sangre u otros análogos, siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o
dignidad del interesado . Si la persona que ha de ser objeto del examen, apercibida
de sus derechos, consintiere en hacerlo, el fiscal o la policía ordenará que se
practique sin más trámite. En caso de negarse, se solicitará la correspondiente
autorización judicial, exponiéndose al juez las razones del rechazo. El juez de
garantía autorizará la práctica de la diligencia siempre que se cumplieren las
condiciones señaladas en el inciso primero.” Este Art. fue modificado, ya que antes,
en el caso del imputado, siempre era necesario autorización judicial.
c) Exhumación de cadáveres: Art. 202. En casos calificados y cuando considerare que la exhu-
mación de un cadáver pudiere resultar de utilidad en la investigación de un hecho
punible, el fiscal podrá solicitar autorización judicial para la práctica de dicha diligencia.
El tribunal resolverá según lo estimare pertinente, previa citación del cónyuge o del conviviente civil, o de
los parientes más cercanos del difunto. Ley 20830 En todo caso, practicados el examen o la autopsia
correspondientes se procederá a la inmediata sepultura cadáver..
d) Pruebas caligráficas: el Fiscal puede solicitar al imputado que escriba palabras o
frases, con el objeto de practicar pericias caligráficas. No requerirá autorización judicial si
este accede voluntariamente. El fiscal debe advertir al imputado el objeto de las toma de
muestra, si así no lo hiciere, la actuación será nula.
e) Entrada y registro en lugares cerrados: En caso de lugares de libre acceso público
ver Art. 204.
1. Lugares cerrados ordinarios: no regulados en el CPP de manera especial. El Art. 205
lo regula. Es presupuesto de procedencia de esta entrada y registro, que se
presuma que el imputado o bien medios de comprobación del hecho investigado se
encuentran dentro del lugar. Hay que distinguir dos situaciones: a) el propietario o
encargado lo autoriza expresamente, caso en el cual no se requiere autorización
judicial; b) el propietario o encargado no consiente en la entrada y registro. El Fiscal
solicita autorización al Juez de Garantía. El Art. 213 permite que aún antes que se
expida la orden judicial de entrada y registro, se ordenen las medidas de vigilancia
que el fiscal estime convenientes para evitar la fuga del imputado o la substracción
de los documentos o cosas objeto de la actuación. En la diligencia se pueden
incautar los objetos y documentos relacionados con le hecho investigado, los que
puedan ser objeto de la pena de comiso y aquellos que puedan servir como medio
de prueba, previa orden judicial. Art. 217 inciso final.
(206) Entrada sin autorización previa a lugares cerrados
Entrada y registro en lugares cerrados sin autorización u orden. La policía podrá entrar en un lugar cerra-
do y registrarlo, sin el consentimiento expreso de su propietario o encargado ni autorización u orden pre-
via, cuando las llamadas de auxilio de personas que se encontraren en el interior u otros signos eviden-
tes indicaren que en el recinto se está cometiendo un delito, o que exista algún indicio de que se está
procediendo a la destrucción de objetos o documentos, de cualquier clase, que pudiesen haber servido o
haber estado destinados a la comisión de un hecho constitutivo de delito, o aquellos que de éste provi-
nieren. De dicho procedimiento deberá darse comunicación al fiscal inmediatamente terminado y levan-
tarse un acta circunstanciada que será enviada a éste dentro de las doce horas siguientes. Copia de di-
cha acta se entregará al propietario o encargado del lugar.
Tratándose del delito de abigeato, la policía podrá ingresar a los predios cuando existan indicios o sospe-
chas de que se está perpetrando dicho ilícito, siempre que las circunstancias hagan temer que la demora
en obtener la autorización del propietario o del juez, en su caso, facilitará la concreción del mismo o la
impunidad de sus
hechores.
2. Lugares cerrados especiales: se trata de,
- Lugares religiosos
- Edificios donde funcionare alguna autoridad pública
- Recintos militares
En estos lugares el Fiscal no requiere autorización judicial, pero debe cumplir con ciertos
requisitos:
i. Oficiar previamente a la autoridad o persona a cuyo cargo estuviere el recinto o lugar,
informando. Debe remitirse con al menos 48 horas de anticipación y debe
contener las señas de lo que será objeto de registro, salvo que el fiscal tema
que, por dicho aviso, pueda frustrarse la diligencia.
ii. Identificar a las personas que lo acompañarán e invitar a la autoridad o persona a
cargo del lugar a presenciar la diligencia o a nombrar a alguna persona que
asista.
Este procedimiento se complejiza si la diligencia implica examinar documentos reservados
o lugares en que se encontrare información o elementos de tal carácter y cuyo
conocimiento pudiere afectar la seguridad nacional. En tal evento ocurre lo siguiente:
i. La autoridad a cargo informa al Ministro de Estado correspondiente. Si esta autoridad
ministerial lo considera pertinente, oficiará al fiscal a cargo su oposición En el
caso de entidades con autonomía propia como el BC, debe comunicarse a la
autoridad superior correspondiente.
ii. Si el fiscal considera que la práctica de la actuación es indispensable, remite los
antecedentes al Fiscal Regional. Si este comparte su opinión, solicitará a la CS
que resuelva la controversia (en cuenta).
iii. Mientras esté pendiente la resolución de la corte el fiscal ordenará el sello y debido
resguardo del lugar.
Según el Art. 209 en análisis, rige el Art. 19 lo que implica que el procedimiento arriba
señalado, no obsta a que el Ministerio Público trate de conseguir los documentos
necesarios por la vía de solicitarlos a la autoridad correspondiente.
3. Lugares con inviolabilidad diplomática: en este caso se debe:
i. Informar al juez, para efectos que este solicite el consentimiento del respectivo jefe de
la misión diplomática, por oficio, solicitando contestación en 24 horas.
ii. Si el jefe de la misión no contesta en el plazo antedicho o se niega a ala diligencia, el
juez lo comunicará al Ministerio de RREE, quien practicará las gestiones
diplomáticas. Mientras el ministerio no conteste, se pueden adoptar medidas de
vigilancia.
iii. En casos urgentes y graves, el juez puede solicitar la autorización directamente al
jefe de la misión o por intermedio del fiscal, quien certificará el hecho de haberse
otorgado.
4. Locales consulares: Art. 211. Similar al caso anterior, salvo que las personas que
pueden prestar su consentimiento son distintas: el jefe de la oficina consular, una
persona que este designe o el jefe de la misión diplomática del mismo estado.
5. Normas comunes:
i. Horario para el registro: la regla general es que debe realizarse entre las 6 y 22 horas,
a menos que se trate de lugares de libre acceso público y que se encuentren
abiertos durante la noche. En casos urgentes se procede fuera de ese horario.
ii. Contenido de la orden de registro: Art. 208 “La orden que autorizare la entrada y
registro deberá señalar:
1. El o los edificios o lugares que hubieren de ser registrados;
2. El fiscal que lo hubiere solicitado;
3. La autoridad encargada de practicar el registro, y
4. El motivo del registro y, en su caso, del ingreso nocturno.
La orden tendrá una vigencia máxima de diez días, después de los cuales
caducará la autorización. Con todo, el juez que emitiere la orden podrá
establecer un plazo de vigencia inferior.” En caso que la diligencia se efectuare
fuera del plazo fijado, podrá ser declarada nula o incidir en la eventual ilicitud de
medios de prueba obtenidos en ella.
iii. Procedimiento previo, realización del registro y constancia: Art. 212: “La resolución
que autorizare la entrada y el registro de un lugar cerrado se notificará al dueño
o encargado, invitándolo a presenciar el acto, a menos que el juez de garantía
autorizare la omisión de estos trámites sobre la base de antecedentes que
hicieren temer que ello pudiere frustrar el éxito de la diligencia. . Si no fuere
habida alguna de las personas expresadas, la notificación se hará a cualquier
persona mayor de edad que se hallare en el lugar o edificio, quien podrá,
asimismo, presenciar la diligencia. Si no se hallare a nadie, se hará constar esta
circunstancia en el acta de la diligencia.” Art. 214: “Practicada la notificación a
que se refiere el artículo 212, se procederá a la entrada y registro. Si se opusiere
resistencia al ingreso, o nadie respondiere a los llamados, se podrá emplear la
fuerza pública. En estos casos, al terminar el registro se cuidará que los lugares
queden cerrados, a objeto de evitar el ingreso de otras personas en los mismos.
Todo ello se hará constar por escrito. En los registros se procurará no perjudicar
ni molestar al interesado más de lo estrictamente necesario. . El registro se
practicará en un solo acto, pero podrá suspenderse cuando no fuere posible
continuarlo, debiendo reanudarse apenas cesare el impedimento.” Debe dejarse
constancia escrita y circunstanciada de acuerdo al Art. 216. Si se incautan
objetos o documentos, son puestos en custodia y sellados, debiendo entregarse
un recibo detallado.
iv. Objetos y documentos no relacionados con el hecho investigado: cuando se
descubren objetos o documentos que permiten sospechar la existencia de un
hecho punible distinto, se podrá proceder a su incautación. Dichos objetos o
documentos deber ser conservados por el Fiscal.
v. Medidas de vigilancia: el fiscal puede disponer la adopción de estas medidas, aún
antes de que el Juez de Garantía dicte la orden de entrada y registro (Art. 213).
f) Incautación de objetos y documentos: Art. 217 regula la materia. Al respecto debe
distinguirse:
1. Casos en que no es necesaria autorización judicial: ocurre cuando la persona que los
tiene en su poder los entrega de forma voluntaria. En tal caso el Ministerio Público
debe:
- levantar inventario de él o los objetos o documentos.
- asegurar y registrar los objetos o documentos incautados.
- ordenar las pericias necesarias, si procede.
- adjuntar a la carpeta del caso el registro de la realización de la medida y el resultado
de las pericias, si las hubiere.
2. Casos en que es necesario pedir autorización judicial: ante la negativa de la entrega
voluntaria o en el caso de que requerir dicha entrega pueda poner en peligro el éxito
de la investigación. En tal evento el Ministerio Público debe:
- solicitar la orden judicial.
- concedida la orden, proceder a la incautación. Luego, obrar como en el caso anterior.
3. Casos en que la persona que tiene en su poder los objetos o documentos es distinta
al imputado: el fiscal deberá:
- Solicitar al Juez de Garantía que cite a la persona bajo apercibimiento de a) pagar las
costas provocadas por su eventual incumplimiento; b) ser arrestado por un máximo
de 24 horas; c) ser sancionado con las penas del Art. 240 inc. 2 CPC si se niega sin
justa causa. El apercibimiento no puede imponerse a las personas exentas de
prestar declaración (arts. 302 y 303).
- Si la persona concurre a la citación y entrega los objetos o documentos, o si no
concurre y se ordena la incautación, o si concurriendo no los entrega, el Ministerio
Público procederá a la práctica de la actuación y luego, seguirá los pasos
expuestos.
- Si se presume que los bienes a incautar están en un lugar cerrado, se procede de
acuerdo a las normas de esa diligencia. Deben considerarse los arts. 220 y 221 que
establecen los objetos y documentos no sometidos a incautación. Esta posibilidad
sólo rige cuando las comunicaciones, notas, objetos o documentos se encontraren
en poder de las personas a quienes la ley reconoce la facultad de no prestar
declaración. Estas limitaciones no rigen cuando las personas facultadas para no
prestar testimonio fueren imputados por el hecho investigado o cuando se tratare de
objetos y documentos que pudieren caer en comiso.
g) Retención e incautación de correspondencia: es necesario que existan motivos
fundados que hagan previsible su utilidad para la investigación. Se extiende no sólo
a la correspondencia posta. Se regula en el Art. 218. El fiscal debe obtener
autorización judicial, se levantará inventario, elaborará el registro pertinente y
devolverá al destinatario, o a las personas o servicios citados la correspondencia no
relacionada o ya revisada.
h) Copias de comunicaciones o transmisiones: Art. 219: “El juez de garantía podrá
autorizar, a petición del fiscal, que cualquier empresa de comunicaciones facilite
copias de las comunicaciones transmitidas o recibidas por ellas. Del mismo modo,
podrá ordenar la entrega de las versiones que existieren de las transmisiones de
radio, televisión u otros medios.”
i) Interceptación de comunicaciones telefónicas: se regula en los arts. 222
(diligencia en sí y requisitos), 223 (registro), 224 (notificación al afectado), y 225
(prohibición de utilización de los resultados de la medida).
- La medida se extiende a comunicaciones telefónicas u otras formas de comunicación
a distancia.
- Presupuestos de procedencia son:
i. existencia de fundadas sospechas de que una persona hubiere cometido o
participado en la preparación o comisión de un hecho punible que merezca pena
de crimen; que esa persona preparare actualmente la comisión o participación
en tal hecho punible.
ii. Que la investigación hiciere imprescindible la medida. Si concurren estos requisitos el
Juez de Garantía, a petición del Ministerio Público, puede ordenar la
interceptación y grabación.
- La medida sólo puede afectar al imputado, a alguna persona que sirva de
intermediaria de esas comunicaciones y, asimismo, a aquellas que faciliten sus
medios de comunicación al imputado o sus intermediarios.
- No se pueden interceptar las comunicaciones entre el imputado y su abogado, salvo
que el Juez de Garantía lo ordenare, por estimas fundadamente que el profesional
puede tener responsabilidad penal en los hechos investigados.
- Lapso máximo es de 60 días. Este plazo puede prorrogarse por periodos iguales.
- Las empresas telefónicas o de telecomunicaciones deben otorgar a los funcionarios
encargados de la diligencia todas las facilidades. La negativa o entorpecimiento,
constituye el delito de desacato. Deben asimismo, guardar secreto acerca de la
diligencia, salvo que se las citare como testigos al juicio oral.
- Las comunicaciones serán registradas mediante su grabación u otro medio análogo
fiel, y deben entregarse directamente al Ministerio Público.
- La incorporación al juicio oral de los resultados de la medida se hará de la forma que
determine el tribunal en la oportunidad procesal respectiva (Audiencia de
Preparación del Juicio Oral).
- El afectado con la interceptación será notificado de la realización de ella, sólo después
de su término.
- Prohibición de utilización: no pueden ser utilizados como medios de prueba en el
procedimiento, cuando ella hubiere tenido lugar fuera de los supuestos previstos por
la ley o cuando no se hayan cumplido los requisitos previstos en el Art. 222. Esta
prohibición podría reclamarse por la vía de solicitar la nulidad procesal de la
actuación o en la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, invocando el Art. 276
para excluirla como prueba.
j) Grabación de comunicaciones entre presentes, fotografía, filmación u otros
medios de reproducción de imágenes: Art. 226. Se requiere que el procedimiento
tenga por objeto la investigación de un hecho punible que merezca pena de crimen.
Además, rigen las normas de los arts. 222 al 225.
- Conservación de las especies recogidas durante la investigación. Cadena de
custodia.
El principio rector es que las especies recogidas durante la investigación serán
conservadas bajo custodia del Ministerio Público. El Juez de Garantía conocerá de las
reclamaciones que los intervinientes formulen alegando la inobservancia de lo señalado.
Los intervinientes deben tener acceso a esas especies, para reconocerlas o practicar
alguna pericia, pero requieren autorización del Ministerio Público o, en su defecto, del Juez
de Garantía. El Ministerio Público debe confeccionar un registro especial donde quede
constancia de la identificación de cualquier persona que hubiere sido autorizada para
reconocer o manipular la especie. El Ministerio Público ha impartido al respecto
instrucciones generales.
