UNIDAD 2: LA SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL. FUNCIONES DEL ESTADO.
EL
RÉGIMEN EXHORBITANTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
1. CONSTITUCIÓN. SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL
Artículo 31- C.N- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten
por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación; y
las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera
disposición en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la
provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después del Pacto de 11 de noviembre de
1859.
Constitución Nacional y tratados de derechos humanos 11+2(1994)=13
Demás tratados (art 75 inc 22)+ concordatos + tratados de integración (art 25 inc 24)
Leyes Nacionales
La supremacía de la constitución tiene dos sentidos. En un sentido fáctico, propio de la
constitución material, significa que dicha constitución o derecho constitucional material es el
fundamento y la base de todo el orden jurídico-político de un estado. Las leyes deben adaptarse
a la CN.
Pero el sentido con que el constitucionalismo utiliza la noción de supremacía constitucional es
otro. Apunta a la noción de que la constitución formal, revestida de súper legalidad, obliga a que
las normas y los actos estatales y privados se ajusten a ella. Impone a todas las leyes que “deben
ser” congruentes con ella (CN).
La supremacía significa que la constitución es la “fuente primaria y fundante” del orden jurídico
estatal.
La supremacía constitucional supone una gradación jerárquica del orden jurídico derivado, que
se escalona en planos distintos. Los más altos subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se
debe subordinar a la constitución.
Cuando esa relación de coherencia se rompe, hay un vicio o defecto, que llamamos
“inconstitucionalidad”.
El control de constitucionalidad
Articulo 43- C.N- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de
amparo, siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u
omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o inminente
lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el
caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el
acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo
relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado,
el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas
conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a
ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos,
o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de
información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad
física, o en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención,
o en el de desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus podrá ser
interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de
inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.
Es el conjunto de mecanismos o procedimientos mediante los cuales se comparan normas o
actos de las autoridades públicas o de particulares con la constitución suprema para constatar si
están o no de acuerdo con ella.
A. En cuanto al órgano hay:
Control político, a cargo de un órgano político.
Control jurisdiccional, a cargo del poder judicial y puede ser:
Es concentrada cuando el proceso de la inconstitucionalidad de la norma ha de plantearse en un
único tribunal.
Es difuso cuando cualquier juez con competencia territorial está obligado a entender en la
constitucionalidad de la norma.
Nuestro sistema de control de constitucionalidad es judicial y difuso. Es judicial por ser ejercido
por jueces o tribunales y es difuso porque la función no se halla reservada a un único tribunal o
juzgado sino que pueden realizarla cualquiera de ellos nacional o provincial. Las sentencias que
se dicten solo van a tener efecto para el caso concreto para el que se ha planteado de manera que
el tribunal tan solo se limita a no aplicar esa norma en ese caso únicamente y la norma no es
derogada, sigue vigente y eficaz para toda las demás personas. Para que este juez se halle
debidamente habilitado se necesita que exista la petición de parte interesada. Esta es la persona
que está afectando y es tutela del derecho. Por lo tanto el juez o tribunal no puede actuar de
oficio.
B. En cuanto a las vías procesales hay:
Vía directa, de acción o de demanda: es el control que lleva el poder judicial, dicho
control es difuso porque la declaración de inconstitucionalidad de una norma está a
cargo de cualquier juez o tribunal, sin perjuicio de que la causa pueda llegar a ser
finalmente resuelta por la corte suprema de justicia.
Vía indirecta, incidental o de excepción: la acción directa, comporta a un procedimiento
autónomo por el cual cualquier persona puede instar la declaración de
inconstitucionalidad, aun cuando la norma en cuestión no le acuse un perjuicio
concreto; y opuestamente la excepción de inconstitucionalidad, hecha valer como
defensa en el curso de un proceso donde el excepcionante ataca la incongruencia de la
ley por l perjuicio que esta le ocasiona. Esta es la vía procesal vigente entre nosotros.
Esta es la vía procesal habitual pero, tomando en cuenta la jurisprudencia de la corte, tal
vía no es la única pues en torno del año 1985 la corte comenzó progresivamente a
afirmar que también hay acciones directas de inconstitucionalidad, como el amparo, el
habeas corpus y el habeas data.
C. Sujetos que pueden promover el control constitucional:
Si en el sistema existe la acción popular, cualquier persona está legitimada.
Al margen de la acción popular, pueden estar legitimados: el ministerio público, el
defensor del pueblo, determinados órganos de poder, determinadas asociaciones y el
propio juez.
El titular o afectado.
Un tercero que se haya obligado a cumplir una norma o acto que causa perjuicio a
personas relacionadas con él.
D. Efectos del control:
Cuando el pronunciamiento alcanza a toda la sociedad, es decir, “erga omnes”, lo que
implica la derogación de la norma cuya inconstitucionalidad fue declarada.
Cuando se limita a los efectos de ese acto únicamente a las partes, o sea quienes
intervinieron en la causa judicial promovida, de modo que la norma seguirá rigiendo
para todos aquellos que no la impugnaron.
1.1. CONSTITUCION Y REFORMA
La ley que declaro la necesidad de la reforma fue la Nº 24.309. Formalmente se siguió a mejor
costumbre parlamentaria como procedimiento para la sanción de la misma (votada por las 2/3
del total de la cámara). Esta ley estableció una serie de reformas de 13 puntos que debían
aprobarse o desecharse en bloque y un temario abierto de 16 puntos que podía ser modificado o
no. Impide la modificación de la parte dogmatica pero le agrega nuevos derechos y garantías.
Los aspectos más salientes fueron:
incorporación de derechos de tercera generación como protección del consumidor y del
medio ambiente; y las garantías legales para hacerlos valer.
Jerarquización constitucional de garantías legales como amparo, habeas data, habeas
corpus.
Jerarquización constitucional de pactos internacionales de derechos humanos.
Jerarquía infraconstitucional de los tratados en general.
Se crea el consejo de la magistratura y el ministerio publico como cuarto poder.
La ciudad autónoma de Buenos Aires quedo convertida en ciudad Estado.
1.1.1. PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y DERIVADO. LÍMITES A SU
EJERCICIO
El poder constituyente es la facultad del pueblo para darse una constitución y reformarla cuantas
veces lo crea conveniente. Puede manifestarse de dos modos:
Cuando se dicta la primera constitución estamos en presencia del poder constituyente
originario. Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello
significa que no tiene límites de derecho positivo, o dicho de otra forma, que no hay
ninguna instancia superior que lo condicione. Ahora bien, la ilimitación no descarta:
o En primer lugar, no tiene límites provenientes del derecho positivo superior;
o En segundo lugar, no significa desconocer la suprapositividad del valor justicia
ni los limites que derivan del derecho internacional público;
o Finalmente, el condicionamiento de la realidad social, que un método realista
de elaboración debe tomar en cuenta para organizar al estado.
Cuando la constitución va a reformarse ello comportara ejercicio de poder constituyente
derivado. El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Los limites son
varios:
a) Los contenidos pétreos que no se pueden abolir.
b) Los que impiden reformas sin que el congreso haya declarado su necesidad.
c) Los que surgen del temario que el congreso le propone a la convención
constituyente para que introduzca o no modificaciones.
d) El quórum que precisa el congreso para declarar la necesidad de la reforma.
e) El plazo para que trabaje la convención, si es que el congreso lo ha estipulado al
declarar necesaria la reforma.
Otro tipo de límite puede provenir asimismo de tratados internacionales que con
anterioridad a la reforma constitucional se han incorporado al derecho interno. Y ello
aun cuando se hayan incorporado en un nivel infraconstitucional, porque después de
que un estado se hace parte en un tratado no puede, ni siquiera mediante reforma de su
constitución, incluir en ésta ningún contenido ni ninguna norma que sean incompatibles
con el tratado, o violatorias de él.
REFORMA CONSTITUCIONAL: PROCEDIMIENTO DEL ARTÍCULO 30 DE LA
CONSTITUCIÓN NACIONAL
Artículo 30.- La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La
necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al
menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino por una Convención convocada al efecto.
El poder constituyente derivado encuentra su norma de base en el art. 30 de la constitución.
Aunque después de la reforma constitucional de 1994 el art. 30 subsiste en el texto de la
constitución sin modificación alguna, se sabe que parte de la doctrina ha puesto en duda la
rigidez de la constitución.
En cuanto al procedimiento al mecanismo que debe seguirse para modificar el texto
constitucional, hay que distinguir dos etapas:
A. En la primera, es el congreso el que toma la iniciativa para declarar que la reforma es
necesaria y debe puntualizarse que temas, cuestiones o normas de la constitución
incluye en el listado de reforma la declaración de reforma toma fuerza de ley, que
establece como se va a llevar a cabo.
B. En la segunda etapa, es una convención convocada al efecto la que tiene a su cargo
decidir si hace o no hace enmiendas en las materias y los contenidos para las cuales se
ha reunido. La convención reformadora surge de la elección popular y no puede
introducir enmiendas fuera del temario fijado por el congreso.
El congreso otorga a la Convención Reformadora una competencia material y temporal:
Si el congreso le ha dado plazo a la convención, esta no puede hacer reformas validas
después de vencido y si al declarar la necesidad de reforma no ha establecido plazo, el
congreso no lo puede fijar después.
En cuanto a la materia, la constitución posee contenido pétreos que, si bien se pueden
reformar, no se pueden abolir, suprimir ni sustituir por otros opuestos.
Contenidos que no se pueden reformar:
-forma republicana de gobierno.
-forma federal de estado.
-democracia con forma de estado.
-confesionalidad del estado (el gobierno federal sostiene el culto católico Apostólico Romano-
art 2).
3.1. ESTADO: CONCEPTO.
El estado argentino surge en 1853 y se organiza con la constitución de ese mismo año. Sin
embargo, su ciclo de poder constituyente originario permanece abierto hasta 1860, en que
concluye y se clausura con la incorporación de la provincia de Buenos Aires.
ELEMENTOS
Nuestro estado se compone de los cuatro elementos que integran a todo estado, a saber:
población, territorio, poder y gobierno.
1) Población
La población o elemento humano consta de hombres que, en su convivencia, forman grupos,
asociaciones, instituciones, etc., y se relacionan en interacciones y procesos sociales.
Nuestra constitución utiliza la palabra “habitantes” para mencionar a los hombres que integran
la población. Dicha terminología es correcta porque, en la vinculación política del hombre con
el estado, alude a la especificación más amplia posible.
El elemento humano que se denomina población también admite como término equivalente la
palabra pueblo.
El pueblo o población se compone solamente, según nuestra constitución formal, de dos clases
de hombres:
a) los nacionales o ciudadanos,
b) los extranjeros no naturalizados.
En las normas de la constitución, todo ciudadano es nacional, y todo nacional es ciudadano.
Quien no es ciudadano o nacional es extranjero.
Nativos de origen
Argentinos
(Nacionales
y ciudadanos) (son originariamente los
Naturalizados extranjeros que se
Naturalizan “argentinos”)
Habitantes
Extranjeros (los que no se “naturalizan” argentinos)
2) Territorio
El territorio es la base física o el espacio geográfico donde se asienta la población. Circunscribe
el ámbito del poder estatal en dos formas:
a) Negativamente, excluyendo de su área el ejercicio de todo poder político extranjero;
b) Positivamente, sometiendo a jurisdicción del estado a las personas y los bienes que se
encuentran en el mismo territorio, o que estando fuera tienen algún punto de conexión con él.
El territorio como elemento del estado abarca:
a) el suelo;
b) el subsuelo;
c) el espacio aéreo;
d) un espacio marítimo a partir del litoral marítimo.
Dada nuestra forma federal, hay dos problemas principales en relación con el espacio marítimo:
a) la fijación de sus límites;
b) la pertenencia de dicho espacio al estado federal o a las provincias.
En el espacio marítimo sumergido que prolonga al territorio emergente, no nos cabe duda de
que aquel espacio es parte del territorio provincial, porque forma una unidad con la superficie
territorial. En el resto del espacio marino que ya no continúa a la tierra emergente, cabe aplicar
por accesoriedad el mismo principio.
a) La parte del espacio marítimo sobre la cual se reconoce “dominio”, es de dominio de la
provincia costera, y no de dominio federal.
b) La parte del espacio marítimo en la que no hay dominio, sino sólo “jurisdicción” parcial, ésta
es también provincial, salvo en las cuestiones federales antes señaladas.
3) El Poder
Es el tercer elemento del estado, y consiste en la capacidad o competencia de que el estado
dispone para cumplir su fin.
El poder en cuanto potencia disponible requiere ser puesto en acto, o sea impulsado y ejercido.
Quienes lo ejercen, son los gobernantes, titulares o detentadores del poder. Los hombres
titulares del poder aparecen en el orden normativo como órganos, y su conjunto compone el
gobierno, que es el cuarto elemento del estado.
4) El Gobierno
Es el conjunto de órganos que ejercen el poder del estado a través de sus diversas funciones. La
actividad del gobierno se imputa o atribuye al estado en cuanto persona jurídica a la cual los
órganos gubernativos representan.
4. FUNCIONES DEL ESTADO
El reconocimiento de que todo órgano que ejerce poder tiende naturalmente a abusar de él, nos
lleva solo una distribución la necesidad de instaurar un sistema de frenos y contrapesos sobre la
base de la asignación de porciones de poder estatal (que siempre es único) a diferentes órganos
(Ejecutivo, Legislativo y Judicial), suponiendo que el equilibrio resultante entre fuerzas
antitéticas debe asegurar naturalmente la libertad del hombre. Doctrina sustentada por
Montesquieu en su obra “El espíritu de las leyes”
Si se parte de la unidad del poder del Estado puede aceptarse solo una distribución de funciones
en órganos diferentes pero nunca una separación que opere, con límites precisos y definitivos,
una delimitación absoluta de las funciones, por ello el Derecho Administrativo analiza las
distintas funciones del Estado y no los distintos poderes de él.
Éstas funciones estatales pueden ser clasificadas de distinto punto de vista, el sustancial o
material, el orgánico o subjetivo, y el formal.
Concepciones subjetivas u orgánicas : dentro de ésta corriente se hallan las tendencias
que consideran a la función administrativa como toda o la mayor parte de la actividad
que realiza el Poder Ejecutivo y los órganos y sujetos que actúan en su esfera( el
Congreso de la Nación, la Legislatura Provincial, y el Concejo Deliberante Municipal) ,
la doctrina actualmente partidaria de esta concepción considera que la función
administrativa constituye un sector o una zona de la actividad que despliega el Poder
Ejecutivo.
a) La función estatal formal, que se encuentra dentro de esta concepción, tiene en
cuenta el procedimiento para su dictado y la forma propiamente dicha del acto
con prescindencia del órgano del que emane.
Criterio objetivo o material: las concepciones que fundan la noción de función
administrativa en el criterio material tienen en común el reconocimiento de las
actividades materialmente administrativas no solo del Poder Ejecutivo, sino también de
los órganos Legislativo y Judicial.
Las notas que caracterizan a la administración y que permiten diferenciarla de la
legislación y de la jurisdicción son su carácter concreto, la inmediatez y la continuidad,
algunos autores añaden también la característica de constituir una actividad práctica y
normalmente espontánea.
La concepción objetiva en su función administrativa debe orientarse según algunos
partidarios a la atención de los intereses públicos que asume en los propios fines, y
según otros, a la satisfacción de las necesidades colectivas o de interés público.
4.2. LA DENOMINADA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA JURISDICCIONAL
La función jurisdiccional es la actividad estatal que decide controversias con fuerza de verdad
legal, puede ser cumplida por órganos que se hallan encuadrados en el Poder Ejecutivo, por
cuestiones de especialización y siempre que se cumplan determinados requisitos que impone el
sistema constitucional.
Los límites que rigen la actividad jurisdiccional de la administración pública son:
La atribución de funciones jurisdiccionales a entes o tribunales administrativos debe
provenir de ley formal para no alterar a favor del Poder Ejecutivo el equilibrio en que
reposa el sistema constitucional.
Tanto la idoneidad del órgano como la especialización de las causas que se atribuyen a
la administración tienen que hallarse suficientemente justificadas, para tornar razonable
el apartamiento excepcional del principio general de juzgamiento de la actividad
administrativa del Poder Judicial.
Si se atribuyen a órganos administrativos funciones de sustancia jurisdiccional en forma
exclusiva, sus integrantes deben gozar de garantías para asegurar la independencia de su
juicio frente a la administración activa, tal como la relativa a la inamovilidad en sus
cargos.
Los respectivos actos jurisdiccionales no pueden ser controlados por el Poder Ejecutivo.
Principio de división de poderes.
Los tribunales que integran el Poder Judicial deben conservar la potestad de dirimir los
conflictos que tengan por objeto el juzgamiento de decisiones de naturaleza
jurisdiccional, ya sea a través de acciones ordinarias o de recursos directos.
Los entes reguladores de servicios públicos son:
Ente Nacional Regulador de Gas (ENARGAS)
Comisión Nacional de Transporte (CNT)
Comisión Nacional de Telecomunicaciones (CNC)
Ente Regulador de Electricidad (ENRE)
Ente Tripartito de Obras y Servicios Públicos (ETOSS)
5.1. PRERROGATIVAS ESTATALES
Es el poder de Imperium del Estado que tiene como finalidad el bien común.
Éstas son:
1. Creación unilateral de deberes y vínculos obligacionales, es decir el Estado las crea sin
consultar.
2. Creación unilateral de los contratos, esto incluye:
- Condiciones del contrato.
- Sanciones.
- Dirigir.
- Ius variandi, modifica las cáusulas.
- Rescindirlo.
3. Legitimidad de los actos administrativos.
4. Ejecutoriedad.
