MEDIDAS ALTERNATIVAS Y POLÍTICA CRIMINAL Viernes 26 de setiembre del 2003

MEDIDAS ALTERNATIVAS Y POLÍTICA CRIMINAL

Dr. Ronald Salazar Murillo

Introducción:
Quien ha conocido el funcionamiento del código anterior,
tiene alguna facilidad mayor para conocer las razones del cambio
y sobretodo para valorar si los cambios que se hacen dentro de un
proceso penal tienen una virtud o no tienen ninguna virtud, eso es
importante para cualquier profesional en derecho, saber porque se
hacen los cambios, a que obedecen, si cumplen la expectativa que
se esta esperando de ella o no. También hay una ventaja con los
que estudian con el nuevo código, es que muchos de los abogados
que estuvieron trabajando con el código anterior también les ha
sido difícil o imposible asimilar el nuevo código, también por otro
lado tienen un gran dificultad, eso implica siempre un proceso de
estudio. Vamos a tratar de llevar parte de la discusión que se
genera en un Tribunal que Uds. no la pueden captar, sino que la
ven ya hecha y a veces hace falta comentar el transfpndo de por
qué se resuelve una determinada situación así. De manera que
Uds. puedan evaluar algún resultado de la modificación que se
hace como el código procesal y también sean parte de una
corriente de pensamiento que se mueve, que pueda ir haciendo
fuerza para el cambio. Tratar de que aquellas instituciones que no
están funcionando, llevar las ideas para que puedan ir
evolucionado y cambiando y siendo de utilidad mayor dentro de
todo el sistema de derecho.

Costa Rica ha tenido tres códigos importantes, cuando ocurre la

independencia la verdad es que Costa Rica no tenía ningún tipo de legislación,
es más siguieron aplicando normas de las Cortes Generales Españolas, cuando

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se legislaba había temores importantes, no sabían cual leyes regir y cual leyes
hacer. El Código de Procedimientos Penales de 1910, esta dentro de los
primeros códigos más elaborados. El Código de Carrillo que era de 1841 era un
compendio de civil y penal y no estaba lo suficientemente estructurado o
independizado como este Código de 1910, estaba diseñado sobre una
estructura fundamentalmente inquisitiva, eso implicaba que mucha de la
normativa se dirigida a buscar la culpabilidad del imputado, facilitar todo el
proceso para que saliera condenado, que es propio de la época, la corriente de
pensamiento de la época era así. Se diseñó sobre un sistema
fundamentalmente escrito con escasos derechos para el imputado, incluso con
normativas que incluso que le daban al imputado el derecho de abstenerse de
declarar, pero el juez le hace ver la conveniencia de que declare sobre el hecho
y también si dice y confiesa el hecho puede obtener muchas ventajas, las
ventajas era que lo condenaran rápido. Se le traía al fulano a tomar una
declaración y no se le decía por qué era, hasta después de que declaraba se le
decía porque era que se le estaba persiguiendo penalmente. A pesar de que
estamos a cien años, el avance de la legislación es algo importante.
Ese código sufre transformaciones en el 40, 50, 60 y llega el código del
73, que es tal vez el antecedente al Código procesal. Lo tuvimos 25 años, era un
código relativamente moderno dentro de lo que se conoce en legislación
procesal, fundamentalmente introduce dos fases, la fase escrita y la fase oral
dentro del proceso penal, algo poco visto a nivel latinoamericano, la mayoría de
los países conservaba el código escrito, el procedimiento escrito y Costa Rica se
adelanta como ha ocurrido ahora y en muchos estados del desarrollo del
derecho a nivel latinoamericano, consigue este Código que estableció la
instrucción escrita y fundamentalmente inquisitiva y que el proceso era casi
secreto, escrito, estableció la prisión preventiva, al punto de que los
procesamientos siempre iban acompañados con la prisión preventiva. Y otra
fase oral, que por eso se llamaba mixto moderno, involucraba la cede del
debate. Esto es importante porque era un cambio muy trascendente dentro de
la normativa, tal vez es el cambio más importante y el porque, hoy día tenemos

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en Costa Rica, en la aplicación de Código Procesal tenemos un avance con

relación a todos los países de Centroamérica y Latinoamérica. Por ejemplo en
Nicaragua, Guatemala y El Salvador, ellos introdujeron ahora una reforma,
como parte de un movimiento de reforma de toda la legislación procesal. Si
ustedes van a estos países, en el Salvador, por ejemplo, introducen la fase de
debate, resulta que el juez tenía que ir a tomarse un refresco, estaba en la fase
de debate, el juez dejaba al secretario escuchando el debate y tomando nota, y
se iba, entonces explicarle que el no podía irse, la inmediación, era una cosa
difícil, tuvimos que lidiar con eso. Para ustedes, que la mayoría se han formado
con la nueva legislación procesal, saben y conocen eso y les parece sencillo, y
eso no es así. Hubo un proceso de tiempo, de cambio, de cambio de
mentalidades, que es lo más importante, que tiene que ocurrir para que las
leyes se apliquen bien. Nosotros tenemos las legislaciones más maravillosas
que existen, lo que pasa es que hay que cambiar el casete para poder echarlo a
andar.
Lo más trascendente del 73, es la acción penal obligatoria en todas las
instancias, no se podía detener el proceso por ninguna razón, eso marcó ese
código, se creía en la democracia no podía hacer distinciones en la persecución
penal, aquí vemos y mezclamos en la ley lo que son conceptos políticos, que la
democracia no podía permitir distinciones en la aplicación de la ley, lo que
significa, que un sistema democrático se realizaba mal si había una
persecución igualitaria para todos, bajo esa premisa establece una acción penal
obligatoria y que no podía en ninguna forma detenerse, lo que ocasionaba que
todas las causas penales se iban acumulando, el mismo problema de siempre,
como por ejemplo en los libramientos de cheque sin fondos, que la gente no
llegaba a declarar, presentaban declaraciones falsas de que le había pagado
antes, simplemente para evadir esa rigidez del ejercicio de la acción penal, no
permitía ningún tipo de arreglo de ninguna naturaleza, salvo algunos casos de
matrimonio del procesado con la ofendida y algunas cosas similares, pero era
tan rígido que no permitía nada de eso.

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Hay una conciencia que se genera a partir de los años 87

aproximadamente, y da a la luz un código de corte fundamentalmente
acusatorio. La conciencia de aquel sistema no funcionaba tan bien, el
abarrotamiento de los juzgados y sobre todo la aplicación de los criterios de
oportunidad de hecho, lo que significa que cuando el sistema, en general el
sistema penal se carga demasiado de causas lo que ocurre es que se generan
costumbres o prácticas que van aparejadas al código pero no con el código con
la norma, que hacen que los expedientes terminen archivados, una persona que
tramita demasiados asuntos con solo una cita que mande mal puede ser capaz
de archivar el expediente, el exceso de trabajo va creando, tanto en los mismos
empleados judiciales y en los mismo litigantes, esa sobrecarga del sistema que
hace que se genere criterios de oportunidad no controlados por la ley, eso
ocurrió con el código anterior, es parte de la conciencia que se genera y viene el
código de 1998, que es de corte más acusatorio, donde exalta la oralidad y
fundamentalmente el código acusatorio implica quitarle tantos poderes que
tenía el juez y que convertían al juez de instrucción en un persecutor
prácticamente dentro del proceso penal para ubicar, primero, darle funciones a
cada una de las partes, al fiscal , al juez, al defensor, darle a cada uno la
función que debe hacer, el juez juzgar, al fiscal investigar y acusar y a la
defensa hacer su labor. Esto concebido así, una lucha dentro del juicio oral,
una contienda abierta para demostrar la culpabilidad.
Este movimiento, esta reforma del código del 96, que empieza a regir en
1998, tiene un ingrediente muy importante. Si se analiza la legislación
costarricense y la de muchos países latinoamericanos tienen influencia
europea, cuando hacemos una legislación podemos notar que las ideas
esenciales muchas vienen de Europa. En Europa se produce un movimiento de
reforma de la legislación procesal penal, de la legislación penal en general. Se
sabe que en Europa construye un acta única europea y se convierte en la
Comunidad Económica Europea y se comienza a regirse por un parlamento y
un Consejo de Europa. Desde los años 80 aproximadamente en el Consejo de
Europa se vienen gestionando lo que llaman ellos directrices o directivas, que

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son las que van recomendando agilizar y simplificar el sistema de justicia, esa
serie de directrices son acogidas por una serie de países, de manera que
Alemania establece dentro de su Código Procesal alguna normativa en ese
sentido en donde delitos menores con pena de un año, por ejemplo, establecen
una especie de archivo con instrucciones, con cumplimiento de instrucciones,
este archivo se ordena el archivo y se ordena al imputado cumplir con ciertas
instrucciones, en determinada etapa de proceso se le archiva por el
cumplimiento, no está tan alejado de lo que nosotros tenemos hoy en día, bajo
el sistema de las medidas cautelares. También en el año 84 y 87, el sistema
italiano ha adoptado similar y también en el 87 se da el Código de Portugal que
es tal vez el que coincide o donde tomamos lo que nosotros llamamos
suspensión del proceso a prueba, fundamentalmente ellos son los que se
adelantan dentro del ámbito europeo a crear un código que introduce esta
normativa. Nosotros elaboramos un proyecto que por primera vez es un
proyecto cuyas ideas de normas de derecho del exterior, pero luego redactadas
y la hemos tratado de adaptar. Por lo menos esta vez, los errores que existen
son nuestros, no son como en otras ocasiones que los códigos anteriores vino
Vélez Mariconde y en el Código del 73, él fue el que lo hizo y dijo como se hacía
y nadie levantó la mano para decir nada.
Entonces esta experiencia extranjera de reforma es la que precisamente
trae las bases fundamentales del cambio. Lo más importante y trascendente
dentro de lo que es el cambio y sobretodo dentro de las medidas cautelares es
que hay un giro trascendental dentro de lo que es la doctrina y la legislación
costarricense. Después de tantos años de independencia, nosotros hemos
venido copiando la legislación española. La España es la puerta de Costa Rica y
de los países latinoamericanos a Europa y eso no solo a nivel de legislación sino
a nivel comercial, cuando Costa Rica tiene alguna pretensión dentro de la
comunidad económica europea, ejemplo la apertura de la explotación de la
cuota bananera, España es el país que nos promueve y nos abre las puertas
dentro del Consejo de Europa, es el que toma las grandes decisiones sobre
producción en la Unión Europea y sobre exportación, sobre legislación, sobre

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todas las materias, ellos son las toman las directrices y legislan a través de
Europa. De manera que el sistema que tiene, es que si una directriz se dicta
hoy, ya mañana es ley en todos los países de la unión y es aplicable. Los jueces
tienen una forma de consulta perceptiva sobre legislación de la Unión Europa a
un Tribunal de Justicia de las comunidades europeas, los jueces de cada país
consultan al Tribunal, es una cadena muy organizada para legislar y muy ágil.
Entonces España es la puerta. El sistema continental hemos confiado en lo que
llamábamos así en el Código del 73 cambios y esos cambios implican un
cambio de mentalidad que todavía no hemos asumido, abandonamos la
tradición romano germánica, para acercarnos y copiar lo que es la legislación
Norteamérica e inglesa. El concejo se Europa y el parlamento Europeo, que son
los órganos que rigen el sistema europeo, están promoviendo lo que es la
agilización del proceso penal, la simplificación, la agilidad. Están reconociendo
que los sistemas penales, ningún sistema penal del mundo pueden perseguir
todos los conflictos que se generan, tiene que tomar una decisión que es de
naturaleza política, esto es, darle a los delitos menores un tratamiento diferente
que los delitos mayores, entonces, que han hecho los ingleses, desde que
conquistan los Estados Unidos trae la legislación inglesa y los Estados Unidos
la toman y la desarrollan y lo que han hecho, es implementar siempre la
negociación de cargos y las negociaciones dentro del proceso penal y en lo civil
es igual, la negociación; ellos han comprendido muy bien el valor del tiempo, o
sea que el valor del tiempo es esencial en un país, el valor del dinero, el valor de
la comunicaciones, el valor de la agilidad. En un mundo moderno no podemos
seguir con procesos civil, laborales, por ejemplo, que duran diez años, un
trabajador esperando cinco, diez años que le indemnicen por alguna cosa;
procesos civiles, eso es lo peor que puede suceder para el desarrollo económico
de los países, y para la satisfacción de las gentes. Entonces el sistema
norteamericano y los ingleses han sido muy pragmáticos, todo es a través de
negociación, nada más ellos consideran cuales son las vías que las gentes van a
necesitar o va querer para poderle crear una normativa, a través de la cual la
gente negociar los cargos de una forma ágil y breve, esa es la especialización.

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Nosotros hemos copiado del sistema norteamericano, nos hemos

acercado, talvez la copia más importante que hemos tenido es a través del
proceso abreviado, que es la negociación de cargos y eso implica un cambio
esencial dentro de lo que es el sistema continental europeo. El origen y el
cambio va hacia un cambio de mentalidad, de una normativa que exige más
agilidad, que exige resoluciones rápidas, que van dirigidas a satisfacer la
necesidad de justicia, que es un servicio social, pero que es un servicio que da
el Estado. Porque la justicia lenta, la justicia tardía, genera en realidad
injusticia. Bajo esa premisa es que se crea una orientación político-criminal
diferente. En el nuevo sistema, da un giro importantísimo dentro de lo que es el
ejercicio de la acción penal, de la obligatoriedad pasamos a la aplicación de
principios de oportunidad y convertimos al querellante y la víctima en un sujeto
importante, Este cambio no ha sido fácil para los que han venido siendo jueces,
fiscales, de que la víctima y el imputado se arreglen y el juez no tiene
protagonismo, para darle a la víctima sin propiciarle la forma de solución de los
conflictos. Estos aspectos son esenciales dentro del cambio que se dan.
Otra cosa que introducimos dentro del código son las medidas
alternativas, que sabemos cual es la razón esencial que genera esto, la
suspensión a prueba, la conciliación, la reparación del daño, el pago de la
multa y la negociación de cargos que es a través del proceso abreviado. Esos
son los cambios más trascendentes.
Hay otras corrientes de pensamiento, a parte del cambio que se genere
que implica un cambio de mentalidad que debe de darse a todos los que
participamos de estas actividades, también hay corrientes de pensamiento. La
doctrina, esta es una copia de acercamiento al modelo norteamericano, no es
una casualidad. Hay otras corrientes de la ciencia penal pura que han ido
generando este tipo de posibilidades, de alternativas, cuando hablamos de
conciliación, por ejemplo, hay unas corrientes de pensamiento, principalmente
de la criminología y un sector de la criminología que es la criminología crítica
que ha elaborado una doctrina, que ha llevado a los extremos el derecho penal,
en el sentido de que el derecho penal no sirve para nada, que mentira que toda

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la teoría que hemos estructurado sobre la pena, no sirva absolutamente de

nada. En realidad lo que hay que hacer es quitar al derecho penal, que la gente
se arregle pacíficamente, que arregle cada uno sus problemas, esto tiene
algunas críticas fuertes de algunos autores que dicen que esto crea una
anarquía. El mismo Ferralloni habla que en realidad el problema de los
abolicionistas es que dicen que hay que quitar el derecho penal y no dicen con
que nos vamos a quedar. Esta corriente extremista ha llevado a impulsar y
procurar que los tipos penales vayan desapareciendo, se une a otro derecho
penal mínimo que procura, ya no eliminar el derecho penal sino reservar y
dejar solamente aquellas figuras verdaderamente importantes, se toma dentro
del derecho penal las figuras importantes, eso es en realidad la estructura de la
esencia del pensamiento de lo que es el derecho alternativo, reducir el derecho
penal a mínimos, solamente aquellos casos de gran relevancia social son lis
que se van a conocer en la vía penal, hacen una distinción entre los delitos que
son muy graves y los que son menos graves, eso deja claro el porque se dan un
tratamiento diferentes a los delitos que son menores.
Hay otra corriente presente en el código que es la victimología, es la
reaparición o la nueva ubicación de la víctima dentro del proceso penal y esto
es que la víctima estuvo relegada por mucho tiempo y es la que debe recuperar
un lugar dentro del proceso penal, es para lo que es el derecho penal esta
diseñado, proteger a la víctima en general. Luego procura la reparación como
tercera vía, eso es la otra opción del derecho penal, que implica no solo una
reparación de naturaleza económica sino de naturaleza social, comprometer al
acusado no solo a reparar a la víctima sino al Estado y a la sociedad en general
por el daño cometido. También las alternativas a la prisión, lo que se quiere es
racionalizar el derecho penal, aplicándolo con alguna proporcionalidad. La
prisión hay que racionalizarla.
El estado liberal es aquel que promueve la persona, el centro es la
persona, y en ese tanto la libertad es la base esencial, de manera que la
libertad solo se puede reducirse en casos extremadamente graves, eso implica
que el derecho penal tiene que estar limitado para la aplicación del Estado. El

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derecho moderno procura controlar todo tipo de conductas que no le sirven al

estado y más bien tiene tendencia a extrapolar y regular todo tipo de
conductas.
Estas orientaciones que buscan alternativas a la pena, se critica por los
seguidores de la teoría pura de la pena dicen que si quitamos el derecho penal,
y condenamos a todos los que han cometido delitos, que es la única forma de
no ser cómplices de lo que está ocurriendo, el Estado abandona el poder
sancionador, prácticamente se está convirtiendo en cómplice de todos aquellos
que comenten infracciones.
La corriente de pensamiento que autoriza las medidas alternativas es
materia relativa de la pena, piensan que la pena debe ser racionalizada, que
debe cumplir una prevención general positiva, debe ser la última ratio para
sancionar a alguien, buscar todas las formas posibles para que el sujeto no
vaya a prisión ante un caso.
Como no se puede modificar las leyes, se le ha “metido un gol” por la vía
procesal a la Asamblea Legislativa, que estos cambios que se han dado para
relativizar la pena, que son cambios de derecho sustancial o de fondo, hemos
dado giro a esa ley de fondo por medio del derecho procesal.

SUSPENSIÓN DEL PROCESO A PRUEBA.

El sistema norteamericano ha utilizado un sistema parecido, pero

diferente en el sentido de que nosotros utilizamos la suspensión a prueba como
una forma ejecución condicional, pero el sistema norteamericano, en vez de
recibir un tipo de posibilidades, lo que se hace es que acepta los hechos y se le
condena y si no cumple va a prisión. (Tienen formularios).
En nuestro país, hemos aplicado la suspensión a prueba para delitos
menores, pero en realidad no son tan menores, si se ven la suspensión a
prueba se aplica como para trescientos delitos del Código Penal.
En el Código anterior a la mayoría de los condenados se les aplicaba
automáticamente la ejecución condicional de la pena, se hacía una aplicación

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automática, se evitaba tener que motivar el fallo y resultó que era automático y
no se le ponía al imputado ninguna obligación.
Si lo vamos a llevar a juicio y le vamos a dar el beneficio, mejor antes
resolvemos el asunto, evitando la sentencia y evitando la pena y nos ahorramos
ese tramo del proceso. Esperando en juicio, para lo mismo, mejor hagámoslo
antes, vemos cuando los casos pueden ser susceptibles de ejecución
condicional y démoselo antes, con algunas condiciones para que cumpla los
fines y para lo que esta diseñada la pena y hagámoslo de esa forma. Diseñamos
un mecanismo de que tiene que ser primario, (Art. 59, 60 Código Penal), en
aquellos tipos penales cuando es posible imponer pena de tres años o menos se
le puede dar el beneficio de ejecución condicional de la pena, pero debe de
poner el Tribunal algún tipo de condiciones y la interpretación que se le ha
dado al artículo 25, cuando hablamos de que sea susceptible de ser beneficiado
por la ejecución condicional de la pena significa que a priori hacemos una
valoración, tiene que ser primario para ser susceptible. La Sala Cuarta ha dicho
que no hay ningún problema de constitucionalidad, no hay ningún trato
desigual. El imputado debe ser primario, el juez debe de valorar el caso, no es
que es automático, no es que por el solo hecho de que el tipo penal tenga pena
que permita la imposición de hasta tres años en juicio o menos, se aplica la
suspensión condicional y si estima que en juicio le va a dar el beneficio, ahí
debe de aplicarlo, si el hecho es sumamente grave y considera que no le van a
poner menos de esa pena no debe ser procedente la suspensión a prueba.
Cuando hay figura de tentativa el extremo mínimo de la pena disminuye hasta
un día, puede ser sentenciado desde un día hasta treinta y cinco años en un
homicidio calificado en tentativa, pretendían por la vía de suspensión a prueba
aplicar éste. La Sala Tercera señaló que en los casos verdaderamente graves,
aún cuando sea procedente la ejecución condicional en abstracto, debía de
verse el caso en particular, si procedía, en ese caso el juez debía de motivar la
razón de la procedencia o no en este caso. Avalado por la Sala IV.
También se pensó para delitos con días de multa. Lo importante es que
hace una distinción un tratamiento diferente para figuras menores.

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El plan reparador, no es una acción civil resarcitoria, ni una reparación

civil completa. Las condiciones a cumplir vienen establecidas en el artículo 27 y
la aceptación de la víctima de esa suspensión a prueba, que es una
modificación que se implantó posteriormente. La víctima viene y se nos mete
dentro del proceso, por lo que el fiscal ni el juez pueden decidir nada, porque
todo depende de la víctima, en realidad la víctima es el perjudicado y hay que
darle su lugar.
Habían imputados que llegaban por un beneficio y hubo que introducirle
la reforma de no haber sido beneficiado durante los cinco años anteriores.
Sobre la participación de la Procuraduría, hay que ver cuales delitos le
autorizamos, cuales casos especiales puede la Procuraduría intervenir, pero no
en todos. Por ejemplo, donde el ofendido es la fe publica, quién la va a poder
representar, se le ha autorizado al MP, en ese caso no hay problema sustancial.
Dentro de lo requisitos, el juez debería motivarla, a todos los niveles se
nos dificulta cuando se nos pone a motivar p razonar algo, porque nos da
pereza, no estamos acostumbrados y únicamente citamos la norma legal y nos
vamos con una fundamentación, en principio debería de fundamentarse. La
resolución debe ser fundada o motivad, es una resolución judicial. En principio
no tiene recurso de apelación la resolución en que se aplica o concede la
aplicación de la suspensión del procedimiento a prueba, lo que implicaba era
que la víctima queda sin derecho, se dio en los casos primeros, existe algunas
sentencia en las que si se admite el recurso, la sala Tercera dijo que la
resolución que admite la suspensión a prueba no es una sentencia, no pone fin
al proceso y consecuencia ni reúne los requisitos del artículo 422, por lo que no
tenía recurso, sin embargo se presentó vía constitucional un reclamo y la Sala
Constitucional determinó que si tiene recurso de casación, estimó que la
víctima, eso fue antes de la reforma donde la manifestación de la víctima si es
vinculante para la aplicación. Los jueces casi por regla pone el término de
suspensión del proceso por dos años y después de eso viene el sobreseimiento,
que es el que tiene recurso de casación o de apelación, pero la sala estableció
que la víctima debía de tener una forma de intervenir en el proceso, a la justicia

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pronta, a que los recursos no trunque los derechos que ella tiene dentro de las
expectativas del proceso, entonces dijo la Sala que de ahí sale la casación y
para cuestionar el acto de concesión de la suspensión a prueba, para que el
asunto se pudiera resolver o arreglar. Para mí, en conversaciones con el Prof.
Armijo, comentamos que no me parecía la casación dentro de la suspensión del
proceso a prueba, porque era un recurso PER SALTUM, o sea que es prescindir
de la apelación e irse directamente a la casación, (el nuestro no tiene ese
sistema). En este caso en particular la Sala lo autorizó, pero en los nuevos
casos que se presenten a partir de la reforma no habrá problema, porque el
criterio de la víctima es vinculante.
Respecto al control del cumplimiento tenemos una variedad, un poco
extraña, porque le dimos el control del cumplimiento a Adaptación Social, a
través de la norma, pero en ese control de cumplimiento también tiene que
participar el fiscal y la víctima y obviamente el juez. El problema es que, como
se sabe, los jueces penales y los fiscales manejan una cantidad de trabajo muy
grande. Prácticamente los asuntos que han sido resueltos a través de la
suspensión a prueba nunca se levantan, se resuelven felizmente, porque nadie
reclama, rara vez el MP tiene tiempo para revisarlos, el imputado no cumple,
los auxiliares no tienen tiempo para sacarlos de los archivos, más que en la
fecha cuando vencen o a veces para agregar algún documento y volverlos a
poner en el archivo. Esto ha ido pasando sin pena ni gloria, más pena que
gloria porque nadie los ha podido revisar. Adaptación social ha hecho un gran
esfuerzo a pesar de los pocos recursos que tiene para poderle dar algún
seguimiento a esto. Pero no ha sido lo optimo, porque las víctimas no vuelven al
proceso, están deseando que termine, es curioso, porque es el único lugar en el
mundo donde las victimas no quieren venir, no quieren saber nada de la Corte.
Ese control ha tenido deficiencias, esto es importante porque, como se
dijo al principio, que la suspensión a prueba se crea bajo la premisa de que
todo esos casos que se estaban yendo a juicio y se le otorgaban el beneficio, lo
que pareciera que estuviera pasando lo mismo, eso en un efecto propio del

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sistema y una forma de darle tratamiento diferenciado a los asuntos menos

graves.
Vino el problema del cumplimento que se debatió a nivel jurisprudencial,
el cumplimiento de la suspensión a prueba estuvo cuestionado en el Tribunal
de Casación en 1999, se había dicho que se imponía un plazo y en ese plazo de
vencimiento los jueces realizaban qué era lo que había en el expediente, y la
Sala Tercera dijo que el sobreseimiento debería de venir únicamente por
cumplimiento de ese plazo, porque la norma habla de que se extingue la acción
penal, artículo 30, por el vencimiento del plazo, sin que sea revocada la
suspensión a prueba, o sea que la revocatoria debería de producirse antes de
que venciera el plazo, y en el Tribunal de Casación, indicó que si había
informes pedidos antes de que venciera el plazo, debería esperarse a ellos para
poder resolver. Esto se soluciona fácilmente, los jueces en la resolución
deberían de indicar al imputado que debe demostrar el cumplimiento y que no
lo demuestra el Tribunal partirá de que no ha cumplido, con solo esa frase se
deja cerrado todo el portillo, de manera que cuando se llega al término del plazo
se puede revocar perfectamente uno o dos días antes de haber vencido el plazo,
porque no ha demostrado eso. Pero lo hemos invertido, como no hay ninguna
prueba de cumplimiento o incumplimiento beneficiamos al imputado.
El tipo de reparación que se está dando es simbólica, cometemos el error
de regular la conciliación y la suspensión a prueba muy parecidas, y al final el
imputado adopta la que más le conviene. En la mayoría de los expediente no
consta el cumplimiento de las condiciones. Muchas veces Adaptación Social no
recibe la comunicación por parte del Juzgado, y se termine el asunto por el
transcurso del tiempo.
(ANÁLISIS DE LOS CUADROS COMPARATIVOS)

CONCILIACIÓN:
Es una forma casi parecida a la suspensión a prueba, uno de los motivos
de la suspensión a prueba es la conciliación con la victima, da lugar a la
suspensión a prueba.

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La conciliación se estableció para las faltas y contravenciones, es donde

siempre, desde antes, se dio el uso de la conciliación.
Se autorizó aquí para los asuntos de acción privada y los asuntos de
acción pública a instancia privada.
Uno de los requisitos de procedencia es que admitan la suspensión de la
pena, la misma regla de los artículos 59 y 60 y se presentó a al inicio que si esa
valoración era únicamente en abstracto, o valorados para el caso concreto.
También proceden en los delitos sancionados con días multa.
La conciliación trajo también trajo problemas de aplicación. Cuando llega
a la Sala, se da la discusión si se puede dar en delitos sexuales o en muchos
casos se ofrecía en delitos sexuales el pago de dinero, el juez debe de valor la
conveniencia y las condiciones y la forma que se da este tipo de conciliación o
de arreglo y las condiciones en la suspensión a prueba. Muchos perjudicados y
perjudicadas pretendían, le sonaban muy bien el pago de dinero, habían ofertas
muy bien, por lo que la sala dijo que deberían de verificar la conveniencia en
loa casos, y que en algunos delitos esa conciliación no implicaba el pago de
dinero, porque podrían degenerar en alguno extremo peor del inicial, parecía
que era cobrar a posteriori por el acto realizado.
Los sujetos que intervienen dentro de la conciliación, y vemos otros
problemas, que cuando es que el MP debe intervenir y cuando debe de
intervenir le Procuraduría General de la República. En principio todos los
delitos es una ofensa al Estado, a nivel general la acción penal es una ofensa al
Estado, establecido a través de la ley y esta faculta al MP para negociar y a
transar y aceptar conciliaciones. La víctima por supuesto, el MP, cada vez que
se haga una conciliación hay que darle parte, informarle, mantenerlo
informado, tiene derecho a oponerse. Esto se ha cuestionado en el Casación,
en donde el MP no se le ha dado oportunidad de intervenir en la conciliación o
de oponerse y se han invalidado las sentencias en ese sentido. La sal
Constitucional señalo que la Procuraduría General de la República debía de
intervenir en algunos delitos, los que el Código Procesal Penal indica y
principalmente en aquellos que afecten el patrimonio del Estado. (Párrafo 2do

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del Art. 16). Una interpretación amplia del Art. 16 del CPP, Art. 20 y ss. de la
Ley Orgánica de La Procuraduría General de la República, le atribuyeron la
intervención para efectos de conciliación para todos aquellos casos donde estén
involucrados el Estado directamente, especialmente el patrimonio, la seguridad,
los delitos económicos. Este criterio fue más sorteado por un fallo de Tribunal
de Casación Penal, que analizó un poco más cuando es que la Procuraduría
debe de intervenir como víctima, en representación del Estado. De hecho en
todos los delitos que hay infracción a la zona marítimo-terrestre, en delitos
económicos en general, interviene la Procuraduría. Sin embargo, hay una
pronunciación de la Comisión de Asuntos Penales, que en principio le daban
participación también a ciertas organizaciones comunales, o grupos
representativos, o asociaciones, cuando eran ellos que presentaban las
denuncias. En realidad en ese sentido el Tribunal de Casación ha sido más
amplio en concederle mayor participación a la Procuraduría en mucho de los
casos. Sentencia 401-00 TCP, y amplia un poco más los criterios para darle a la
Procuraduría participación en muchos delitos.
La conciliación y las otras medidas deben de ser aplicadas hasta antes de
dictado el auto de apertura a juicio, sin embargo, se da una justicia paralela, ya
que en sede de debate, en muchas veces, se han presentado conciliaciones.
Otro mecanismo es las actividades procesales defectuosas, que los tribunales
de juicio consideran; un defecto en la negociación para conciliar en la fase de
audiencia preliminar o antes, han presentado actividad procesal defectuosa
ante el Tribunal de Juicio, que la ha acogido y para no tener que devolver el
asunto a la fase anterior, ha aceptado la conciliación en esa sede y ha resuelto
de una vez. Esto tiene una dudosa procedencia, porque no siempre eso es
viable.
En los casos de desobediencia a la autoridad por violencia doméstica, en
algunos casos no se aceptado la conciliación, pero en la desobediencia a la
autoridad en realidad se ha considerado que no procede la conciliación porque
la ofensa es para el Estado, la víctima no juega un papel decisivo para efectos
de conciliación. La desobediencia a la autoridad por violencia doméstica son

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muy incómodas de manejar dentro de la sede penal y el admitir eso,

posiblemente degeneraría un problema serio. No creo que proceda ni la
Procuraría la acepte. (En muchos casos se dan).
En principio debería de registrarse la conciliación y como no la registran
pueden conciliar cuantas veces quieran, eso no tiene ninguna restricción, eso
es otro problema que debe de ser tratado en la conciliación. En el homicidio
culposo, está bien que concilien, pero se le debería de cancelar la licencia por
un tiempo determinado y la cancelación de las multas, porque es uno de los
defectos, en los accidentes de transito.
La Procuraduría General de la República, en materia de conciliaciones
hay un lineamiento del Poder Ejecutivo, un decreto, que prohíbe llegar a algún
tipo de conciliaciones en delitos contra el patrimonio del Estado, ya que
Constitucionalmente no es posible la Procuraduría ceder bienes del Estado.

REPARACIÓN INTEGRAL DEL DAÑO

El Tribunal de Casación tiene un fallo, que cuando se trataba de delitos
en concurso material, solamente en ese caso se podría reparar uno y no en
todos los casos se podría reparar. Y señaló y estableció una restricción en ese
sentido, de que no podía estarse aplicando a todas las figuras penales, en una
forma de cascada.
Se da en los delitos de naturaleza patrimonial. Por ejemplo, el Tribunal
de casación estableció, en el caso concreto de peculado no procedía la
conciliación porque era un delito pluriofensivo, ya que no solo lesiona al
patrimonio del estado sino que también afecta la propiedad de funcionario
público, que es un valor esencial dentro del servicio público del estado e indicó
que no procedía. En los delitos de secuestro, en que a pesar de que hay un
contenido patrimonial, porque se pide rescate, no procedía ningún tipo de
negociación de esta naturaleza, en virtud de que afectan otros bienes como la
libertad, y que en ese tanto no podrían aplicarse las conciliaciones.
Otro aspecto que generó algún problema es en cuanto a la violencia
sobre las personas, la Sala Tercera definió la grave violencia como el uso de

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cuchillos y de armas, en ese caso son concientes con el TCP, en el fallo 299-99,
sin embargo, ha habido fallos de tribunales de juicio, que han hechos matices a
esa afirmación de la Sala y del Tribunal, que no todo el uso de armas o de
cuchillos deben entrar dentro del criterio de violencia grave, se supone que hay
una violencia, desde el principio, pero lo que es grave o no debe ser valorado
dentro de cada caso concreto, que tiene su particularidad. También se dan en
los delitos culposos.
Lo más trascendente es, si esa aceptación del MP o de la víctima, es otro
problema. Uno de los delitos más importantes y que general más problemas en
el país, es el robo de vehículos, con exceso de violencia, un costo altísimo
social, genera inseguridad, etc., si el MP es el órgano encargado de dirigir la
persecución penal y de elaborar la política criminal, entonces, se estimaba que
el MP tendría un importante derecho de opinión, fue objeto de gran discusión.
Pero la norma no permite hacer una distinción trascendente, cuando hay un
daño social o particular, le otorga el daño social al MP o a la Procuraduría, o a
la víctima, cuando depende de la víctima no hay posibilidad de rechazar
una reparación integral del daño.
La reparación del daño implica, cuando se habla de integral se refiere
a total. El problema es que muchas veces la valoración del daño es caprichosa
por parte de la víctima. Se supone que la reparación del daño es efectivamente
integral, daño físico, daño material, daño moral, perjuicio, lucro cesante, etc.,
en principio cuando se pensó en esto, era exigirle al imputado a reparar
todo. Pero en la práctica tiene matices y la víctima se siente reparada a veces
con cualquier cosa.
Otro problema es la reparación del daño en delitos ambientales. El daño
ambiental es casi irreparable. La Procuraduría interviene en esos casos
siempre, ha aceptado ciertas negociaciones, pero la reparación del daño
ambiental es casi imposible. Votos 466-03 y 496-03 del TCP.
Cuando el daño es particular, en principio, es la víctima llamada a
aceptar la reparación integral del daño y no solo aceptarla sino dirimirla.
Aunque el juez tiene el deber de verificar que la reparación se cumpla es la

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víctima la que dirime, es la que indica en qué consiste esa reparación, hasta
que monto es en que se siente reparado, y eso es donde tenemos problemas,
donde tenemos que aplicar la ley, para reparar integralmente el daño, porque la
victima dice que se siente reparado con eso y el juez estima que no. La comisión
de asuntos penales emitió un pronunciamiento, que es la víctima la llamada
fundamentalmente a hacerlo. Cuando es daño social y particular, diciendo que
es el MP o en su caso la Procuraduría General de la República cuando haya un
daño directo al Estado. Cuando se trata de bienes del Estado, patrimonio del
Estado, como por ejemplo delitos Tributarios, la reparación debe ser total y
absoluta, el Estado no puede hacer ningún tipo de concesión en esos casos, la
reparación no puede tener matices de ninguna naturaleza y debe de
determinarse exactamente el daño y así cobrarse y repararse.
El artículo 30, no toma en consideración la Procuraduría, como uno de
los llamados a aceptar la reparación, le otorga al MP como director de la política
de persecución penal la atribución de ser titular, la interpretación que hace el
TCP, es que debe incluirse, por interpretación de todo el conjunto de normas
que regula la actividad pública, que en ese caso la Procuraduría debe de venir a
ser parte de esa reparación integral.
Las reparaciones integrales tienen efecto extensivo, cuando uno de los
imputados repara, le es aplicable a los demás, no debe de generar algún
problema. Un repara y los otros se van por arrastre. Tiene dos problemas,
primero, que esos que se van beneficiados no hacen ningún esfuerzo y desde el
punto de la política criminal no implica ningún sacrificio ni ningún aporte de
esos imputados, o sea que burlan el sistema, la norma no previo y no estableció
regulaciones para prohibirlo. La otra es que pasa cuando los otros quieren
reparar el daño cuando ya otro lo ha reparado, no podían, porque provocaría
un enriquecimiento ilícito de la víctima, tenemos una limitación en ese lado.
Hay una división de la jurisprudencia en ese campo; la Sala Tercera considera
que no es aplicable el efecto extensivo para los que no han reparado, lo mismo
que la conciliación no es aplicable el efecto extensivo para terceros y el TCP ha
considerado que si, que si tiene que aplicar el efecto extensivo en esos casos.

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Obviamente en materia de conciliación no podría aplicarse el efecto extensivo,

porque concilian víctima e imputado. Pero en materia de reparaciones si es
posible.
Otro aspecto es cuando se hace una reparación del daño a plazos. Por
ejemplo, se ofrece la reparación integral a plazos, son dos o tres imputados,
uno de ellos es el que ofrece, qué pasa con los que no han reparado y están
listos para juicio, si a éstos se les aplica una cuestión que se llama
PREJUDICIALIDAD, respecto a los otros, sin embargo, la jurisprudencia no lo
ha definido todavía, pero si ha definido lo que es la prejudicialidad y no entra
en este caso especifico dentro de la prejudicialidad, de manera que los que no
han reparado o ni han hecho un plan reparador, no podrían esperar el
resultado y eventualmente tendrían que ir a juicio. Por otra vía, podrían llegar
al mismo lugar, la eventual vía de revisión, si el reparador cumple el plan, por
la vía de revisión podrían eventualmente lograr una equiparación de la
sentencia y librarse, en principio no habría una posibilidad de decretar una
extensión de las consecuencias de la reparación del otro.

EL PAGO DE LA MULTA:
Se presentó un caso en que si había un problema de constitucionalidad
en el pago de la multa, ya que el imputado manifestó en sede de debate que
quería pagar la multa y así librarse de la querella y de la acción civil
resarcitoria, por lo que se hizo la consulta constitucional, que parecía
inconstitucional, en cuanto de aplicar la pena sin haber sido juzgado, otra era
dice la figura que es el pago máximo de la multa y entonces no había
parámetros para fijar la multa, conforme al artículo 71 y siguientes del Código
Penal que establece la fijación de la pena, era una condena sin juicio, sin
demostración de culpabilidad, la Sala desestimó, que era una forma alternativa
del acusado para resolver su problema y que el proceso y la culpabilidad no es
un fin en si mismo, que podría, por otras vías llegarse el mismo resultado, o sea
que la culpabilidad y la pena es un cuestión relativa, no es el fin del Estado
llevar a todos los casos a juicio y aplicar una pena, en ese sentido es de

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naturaleza relativo y las partes pueden hacerlo sin que por eso haya un vicio de
constitucionalidad, también dijo que tampoco había ningún problema en la
denegación de justicia, al obligar a la víctima a acudir a la vía civil a ejecutar su
acción civil.
(ANÁLISIS DE ESTADÍSTICAS-CUADROS COMPARATIVOS)
Los efectos que ha generado la aplicación de las medidas alternativas,
son varias, la impunidad en algunos casos, es una forma de impunidad
solapada, si no podemos aplicar adecuadamente le damos formas solapadas a
la impunidad, o sea los que llamamos criterios de oportunidad de hecho, de
facto. Para muchos acusados es una oportunidad las alternativas, en otros
casos se da efectivamente una salida alterna aplicada correctamente y se dan
los criterios de oportunidad de hecho, que son formas no legisladas, pero que
va generando el sistema para esos fines.
Examinar el nuevo Código Penal, en este se incluye en el artículo 43,
que son las clases de penas, se establecen penas sustitutivas, prestación de
servicio de utilidad pública, y como medidas complementarias el cumplimiento
de instrucciones. Este tipo de penas son parecidas a la suspensión a prueba,
que quien no ha podido pasar la suspensión a prueba por alguna razón o haya
incumplido, puede llegar a juicio y nuevamente le pueden dar las mismas
oportunidades, pero ya en sentencia. Se aborda nuevamente la problemática
para delitos menores, significa un claro mensaje que el sistema no puede llevar
todos los asuntos a juicio, le da todas las posibilidades para resolverlo antes,
evitar el gasto que implica ir a juicio y el desgaste del sistema en los casos
menores, pero sobretodo racionalidad la aplicación de las penas que es un
aspecto trascendente. Contribuye a desabarrotar un poco el sistema y a
muchos imputados le permite llegar a una solución satisfactoria, que no
encontraría, al igual que la victima, si fueran a juicio por los canales de la
rigidez de una obligación del llevar las acciones penales a juicio, en su
totalidad.

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