DERECHO CIVIL – ACTO JURÍDICO

ACTO JURÍDICO
APUNTES DE CLASES

Miguel Angel Tapia Molina

UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE
Apuntes para Examen de Grado
 CAPÍTULO I 6. Supuesto Jurídico.
Es un hecho que la norma legal prevé y al que le atribuye
LA TEORÍA DEL ACTO JURÍDICO. la producción de efectos jurídicos. El hecho concreto debe
poder subsumirse en el tipo construido por la norma.
I. GENERALIDADES.
Clasificación.
1. Conceptos Generales.
Elementos comunes de las instituciones de Derecho a) Supuesto simple: un hecho.
Privado: b) Supuesto complejo: más de un hecho.
a) Surgen como consecuencia de la voluntad del hombre. 7. Clasificación de los Hechos Jurídicos.
b) La manifestación de voluntad tiene un propósito a) Naturales y Voluntarios.
determinado.
a.1 Naturales: acontecimiento de la naturaleza. Los
c) Producen efectos jurídicos.
más importantes son:
d) Actos que tienen estas características: actos jurídicos.
i. Nacimiento: la criatura adquiere la calidad
e) Teoría General del Acto Jurídico: todas aquellas reglas y
de persona.
principios aplicables a todos los Actos Jurídicos.
ii. Muerte: pone fin a la existencia de la persona.
2. Fundamento histórico de la Teoría General del AJ.
Es la autonomía de la voluntad; el hombre se obliga iii. Demencia: priva de la capacidad.
porque es libre y esa es su voluntad. Puede celebrar actos, iv. Mayoría de edad: otorga capacidad.
determinar su contenido y efectos.
a.2 Voluntarios: acto del hombre.
3. La Teoría del Acto Jurídico en el Código Civil chileno.
No la acoge ni regula expresamente. Pero el Libro IV (“DE Se critica a esta clasificación porque habría hechos en
LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS CONTRATOS.”) se que participan ambos. La respuesta es que el criterio a
aplica a los Actos Jurídicos, salvo que no sea aplicable por utilizar es la trascendencia de la voluntad del hombre en
el tenor de la disposición o por la naturaleza de las cosas. los efectos del hecho; por tanto, no existen los hechos
“híbridos”.
4. Los Hechos Jurídicos. Conceptos generales.
b) Positivos y Negativos.
a) Hecho: es todo suceso o acontecimiento generado por la
naturaleza o por la acción del hombre. b.1 Positivos: los efectos son consecuencia de la
ocurrencia algo.
b) Clasificación de los Hechos Jurídicos.
b.2 Negativos: los efectos son consecuencia de que no
b.1 Naturales y del Hombre: ocurra algo. Cuando tienen efectos es porque van
i. Hechos Naturales. junto con uno positivo (supuesto complejo).
ii. Hechos del hombre. c) Constitutivos, extintivos e impeditivos.
b.2 Jurídicos y No Jurídicos: c.1 Constitutivo: su consecuencia es la adquisición de
i. Jurídicos: producen efectos jurídicos. Sólo un derecho.
éstos tienen “relevancia jurídica”; es decir, c.2 Extintivo: pone fin a una relación jurídica.
cambian una realidad, creando nuevas
situaciones con clasificación jurídica distinta. c.3 Impeditivo: obsta a la eficacia de los dos anteriores.

ii. No Jurídicos: jurídicamente irrelevantes. Importancia de esta clasificación: quien alega el hecho
debe probarlo.
5. Efectos Jurídicos: adquisición, modificación o extinción
de derechos.

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8. Consecuencias de los hechos jurídicos. b) Negocio Jurídico y Acto Jurídico.
a) Adquisición: como consecuencia de un hecho jurídico, b.1 Negocio jurídico: sus efectos son consecuencia
se adquiere una relación jurídica si la ley atribuye ese directa e inmediata de la voluntad; son los queridos
hecho a un sujeto determinado. “Adquisición” es más por el autor o las partes.
amplio que “nacimiento”. b.2 Acto Jurídico: sus efectos no van necesariamente
b) Modificación: la relación sufre cambios que la hacen vinculados a la voluntad.
diferente, sin perder su identidad (cambia el contenido o La doctrina tradicional y la legislación nacional no
los sujetos). La modificación puede ser por ley o por la comparten esta clasificación. Los actos voluntarios
voluntad del hombre. sin intención de producir efectos jurídicos no son
c) Extinción: muerte del derecho. La pérdida de un Actos Jurídicos.
derecho no implica su muerte, pues el derecho subsiste, 13. Actos Jurídicos y Negocios Jurídicos: problema de
pero cambia de titular. La extinción también puede ser terminología.
por ley o por la voluntad del hombre.
14. Clasificación de los hechos jurídicos: cuadro sinóptico.
9. ¿Desde qué momento se producen los efectos de los
hechos jurídicos?
Desde que se cumplen todos los requisitos previstos por el
supuesto.
Estado de pendencia: es aquella situación de
incertidumbre que se produce mientras no se verifican
todos los hechos de un supuesto complejo.
10. Retroactividad de los efectos de un hecho jurídico.
La retroactividad es excepcional y puede ser:
a) Voluntaria: por voluntad de las partes.
b) Legal: por una ficción que supone que los efectos que no
se habían producido en un determinado momento, se
consideran después producidos desde aquél.
11. Hechos jurídicos del hombre (actos humanos).
Cuando se habla de ellos, se refiere a los voluntarios. Los
involuntarios se asimilan a los hechos naturales.
12. Clasificación de los actos humanos.
a) Lícitos e Ilícitos.
a.1 Lícitos: se conforman con el Derecho. Están
protegidos por éste y producen los efectos queridos
por su autor.
a.2 Ilícitos: contravienen el Derecho, el cual reacciona:
i. Impidiendo que el acto produzca efectos; u
ii. Ordenando reparar los daños.

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II. NOCIÓN DEL ACTO JURÍDICO. b) ¿Cuál es la diferencia entre Acto Jurídico y
Contrato?
1. Concepto del Acto Jurídico. El acto jurídico es la manifestación de voluntad
El Acto Jurídico es la manifestación de voluntad hecha con el destinada a crear, regular, modificar o extinguir
propósito de crear, modificar o extinguir derechos, y que relaciones jurídicas. Puede haber una o más voluntades.
produce los efectos queridos por su autor o por las partes, artículo 1351 Código Civil: “El contrato es el acuerdo de
porque el Derecho sanciona dicha manifestación de voluntad. dos o más partes para crear, regular, modificar o extinguir
a) Análisis de la definición. una relación jurídica patrimonial.”
a.1 El Acto Jurídico es una manifestación de c) ¿Cuál es la diferencia entre la clasificación de los
voluntad. Actos Jurídicos en unilaterales y bilaterales y la
Es necesario que la voluntad se exteriorice por clasificación de los Contratos en unilaterales y
medio de una declaración o comportamiento. Deben bilaterales?
concurrir dos elementos:
c.1 La unilateralidad o bilateralidad de un Acto
i. Elemento interno: la voluntad. Jurídico está dada sobre la base de la cantidad de
ii. Elemento externo: la manifestación. voluntades que se requieren para que el Acto
Jurídico nazca. Se mira desde el punto de vista de
a.2 La manifestación debe perseguir un propósito la voluntad.
específico y determinado.
c.2 La unilateralidad o bilateralidad de un contrato
i. Doctrina tradicional: debe perseguir un se define sobre la base de la cantidad de partes que
propósito jurídico. resultan obligadas. Se mira desde el punto de vista
ii. Doctrina moderna: debe perseguir un fin de la obligación.
práctico. Un contrato, sea unilateral o bilateral, siempre será un
Ambas doctrinas son en el fondo lo mismo, solo que Acto Jurídico bilateral, pues tanto en un contrato
con diferente enfoque: la primera atiende a cómo lo unilateral como en uno bilateral siempre concurrirán a
ve el Derecho; la segunda, a cómo lo ven las partes. lo menos dos voluntades para su celebración.
En cambio, en el acto Jurídico unilateral, hay solamente
a.3 La manifestación de voluntad produce los
una voluntad dirigida hacia un fin determinado.
efectos queridos por el autor o por las partes
Ejemplo: el testamento.
porque el Derecho la sanciona.
Existen dos teorías sobre la causa eficiente de los 2. Estructura del Acto Jurídico.
efectos jurídicos:
a) Elementos Esenciales del Acto Jurídico.
i. Se producen por la sola voluntad de las Los elementos esenciales son los necesarios y suficientes
partes. para la constitución de un Acto Jurídico.
ii. Se producen por el Derecho; la voluntad es a.1 Clasificación.
necesaria sólo para configurar el supuesto
de hecho. i. Comunes o generales: no pueden faltar en
ningún Acto Jurídico. Si se omiten, el acto no
VÍCTOR VIAL tiene una posición intermedia: se
produce ningún efecto, es inexistente.
producen por ambos, pues derivan inmediatamente
de la voluntad y mediatamente de la ley, que es la ii. Especiales o específicos: requeridos para
que en definitiva permite la autonomía privada. cada Acto Jurídico en especial. Si se omiten,
no se producen los efectos de ese Acto
Jurídico, pero se pueden producir los de otro
Acto Jurídico diferente.
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 Artículo 1444 Código Civil: “Se distinguen en cada Artículo 1444 Código Civil: “(…) son de la naturaleza de
contrato las cosas que son de su esencia, las que son un contrato las que no siendo esenciales en él, se entienden
de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; (…)”
la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales Las partes pueden eliminarlas sin alterar la esencia del
o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato Acto Jurídico. Ej.: En la compraventa, es de la
diferente; son de la naturaleza de un contrato las que naturaleza la obligación de saneamiento de la evicción y
no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, de los vicios redhibitorios.
sin necesidad de una cláusula especial; y son c) Elementos Accidentales.
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni Artículo 1444 Código Civil: “(…) y son accidentales a
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
medio de cláusulas especiales.” pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
Artículo 1445 Código Civil: “Para que una persona especiales.”
se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad Las partes, en virtud de la autonomía privada, pueden
es necesario: agregarlas al Acto Jurídico sin alterar su naturaleza.
Pueden referirse a su existencia o eficacia.
1º Que sea legalmente capaz;
Ejemplos de estos elementos son las modalidades (por
2º Que consienta en dicho acto o declaración y su
regla general), tales como el plazo, la condición, el modo,
consentimiento no adolezca de vicio; la solidaridad, la representación.
3º Que recaiga sobre un objeto lícito;
Modalidades: son cláusulas que se incorporan a un acto
4º Que tenga una causa lícita. jurídico con el fin de alterar sus efectos normales.
La capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la 3. Requisitos de los Actos Jurídicos.
autorización de otra.” a) Requisitos de Existencia.
Son indispensables para que el Acto Jurídico nazca a la
a.2 De los requisitos enumerados, sólo son
vida del Derecho. Si faltan, el acto es jurídicamente
esenciales generales:
inexistente, por lo que no produce efecto alguno.
i. La voluntad; Son requisitos de existencia:
ii. El objeto; y a.1 La voluntad;
iii. La causa. a.2 El objeto;
a.3 No son esenciales generales: a.3 La causa; y
a.4 Las solemnidades requeridas para la existencia
i. La capacidad;
de acto.
ii. La voluntad sin vicios;
iii. El objeto lícito; y b) Requisitos de Validez.
iv. La causa lícita. Son necesarios para que el Acto Jurídico tenga una vida
sana y produzca sus efectos en forma estable. Su
Si estos faltan, el Acto Jurídico produce igualmente omisión no impide que el acto nazca, pero nace con un
sus efectos, pero puede ser anulado. vicio que lo expone a morir si es invalidado.
b) Elementos de la Naturaleza o Naturales. Son requisitos de validez:
No existen realmente elementos naturales del Acto b.1 La voluntad no viciada;
Jurídico, sino efectos naturales. Por lo demás, el b.2 El objeto lícito;
Código Civil no dice elementos, sino cosas. b.3 La causa lícita; y
b.4 La capacidad.
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4. Clasificación de los Actos Jurídicos. b.2 Por causa de muerte: requieren la muerte del
a) Atendiendo al número de partes cuya voluntad es autor o de una de sus partes.
necesaria para que el Acto Jurídico se forme: Ejemplos:

a.1 Unilaterales: requieren la manifestación de i. Testamento (artículo 999 Código Civil);

voluntad de una sola parte. ii. Mandato destinado a ejecutarse después de
a.2 Simples: emanan de la voluntad de una sola la muerte del mandante (artículo 2169
persona. Código Civil).
a.3 Complejos: procede de varias personas que c) Atendiendo a la utilidad o beneficio que reporta el
manifiestan una voluntad común. No hay intereses Acto Jurídico para quienes lo ejecutan:
contrapuestos.
c.1 A título gratuito: se celebran en beneficio
a.4 Bilaterales: requieren la manifestación de voluntad exclusivo de una persona o parte.
de dos partes. Doctrinariamente se llama
“convención”. c.2 A título oneroso: se celebran teniendo en
consideración la utilidad o beneficio de ambas
Existen dos partes con intereses diversos. partes.
i. Autor: parte cuya voluntad es necesaria para d) Atendiendo a si el Acto Jurídico produce o no sus
dar nacimiento al Acto Jurídico unilateral. efectos de inmediato y sin limitaciones.
ii. Partes: personas que teniendo intereses d.1 Puros y simples: producen sus efectos de
contrapuestos, se ponen de acuerdo para dar inmediato y sin limitaciones.
nacimiento a un Acto jurídico bilateral.
d.2 Sujetos a modalidad: sus efectos están
No deja de ser unilateral un Acto Jurídico por subordinados a una modalidad.
requerir en algunos casos, para producir sus plenos
efectos, la manifestación de voluntad de otra d.3 Modalidades: son cláusulas que se incorporan a un
persona. Acto Jurídico con el fin de alterar sus efectos
Los artículos 1437 y 1438 del Código Civil hacen normales.
sinónimos los términos convención y contrato, Las principales son:
siendo que existe entre ambos una relación de i. La condición;
género a especie: el contrato es una convención que ii. El plazo; y
crea derechos y obligaciones. iii. El modo.
Pero este error no es importante en la práctica, pues
a ambos se les aplican las mismas reglas y La doctrina agrega la representación y la
principios. solidaridad.
a.5 Plurilaterales: requieren la manifestación de e) Atendiendo al contenido de los Actos Jurídicos.
voluntad de más de dos partes (clase agregada por e.1 De familia: atañen al estado de las personas o a las
la doctrina moderna). relaciones del individuo dentro de la familia.
Ejemplo: Novación por cambio de acreedor.
e.2 Patrimoniales: tienen por finalidad la adquisición,
b) Atendiendo a si el Acto Jurídico para producir sus modificación o extinción de un derecho pecuniario.
efectos requiere o no la muerte del autor o de una de
las partes:
b.1 Entre vivos: no requieren naturalmente la muerte
del autor o de una de sus partes. Es la regla general
de los Acto Jurídico.
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f) Atendiendo a si el Acto Jurídico subsiste o no por sí h) Atendiendo a si están o no reglamentados por la ley.
mismo: h.1 Nominados o típicos: están reglamentados por la
f.1 Principales: subsisten por sí mismos, sin ley, que señala el supuesto de hecho al cual
necesidad de otro acto que les sirva de sustento o atribuye efectos jurídicos y determina éstos.
apoyo.
h.2 Innominados o atípicos: no están previstos por la
f.2 Accesorios: para poder subsistir necesitan de un ley, pero pueden adquirir existencia jurídica como
acto principal que les sirva de sustento o apoyo, al consecuencia de la autonomía privada.
cual acceden. Si se conforman con la ley, el orden público y las
Se clasifican en: buenas costumbres, producen los efectos queridos
por las partes, rigiéndose, en lo no previsto por
i. De garantía.
ellas, por las reglas generales aplicables a los actos
Cauciones: se constituyen para asegurar el y declaraciones de voluntad.
cumplimiento de una obligación principal, de
tal manera que no pueden subsistir sin ella
(artículo 46 Código Civil).
Ejemplos:
i.1 Prenda;
i.2 Hipoteca;
i.3 Fianza.
ii. Dependientes:
No buscan asegurar el cumplimiento de una
obligación.
Ejemplo: las capitulaciones matrimoniales.
Los Actos Jurídicos accesorios no pueden subsistir
sin un Acto Jurídico principal, pero pueden tener
existencia jurídica con anterioridad a éste.
Faltando en definitiva el Acto Jurídico principal, el
accesorio caduca.
g) Atendiendo a si la ley exige o no formalidades para
su celebración.
g.1 Solemnes: están sujetos a la observancia de ciertas
formalidades especiales requeridas para la
existencia misma del acto, o para su validez.
g.2 No solemnes: no están sujetos a requisitos
externos o formales.

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 CAPÍTULO II 3. El silencio.
Se discute si puede o no atribuirse al silencio el significado
LA VOLUNTAD JURÍDICA de una manifestación de voluntad.
Por regla general, el silencio no constituye manifestación de
I. GENERALIDADES.
voluntad, pero excepcionalmente puede tener el valor de
1. Conceptos generales. una manifestación de voluntad.
El primer requisito de existencia del Acto Jurídico es la
a.1 ¿Quiénes pueden atribuir al silencio el valor de
voluntad. Para que esta produzca efectos jurídicos, debe
manifestación de voluntad?
cumplir dos requisitos copulativos:
a) Debe manifestarse. i. La ley.
b) Debe ser seria. Ejemplos:
i.1 Artículo 1233 Código Civil: “El
2. La manifestación de voluntad.
asignatario constituido en mora de
a) Manifestación de voluntad expresa.
declarar si acepta o repudia, se
Se realiza a través de una declaración, contenida en
palabras (orales o escritas) o incluso gestos o entenderá que repudia.”
indicaciones. No se concibe una declaración sin un i.2 Artículo 2125 Código Civil: “Las
destinatario. La claridad es un deber del declarante, personas que por su profesión u oficio se
principio que es acogido por el Código Civil en las reglas
encargan de negocios ajenos, están
de interpretación de los contratos:
obligadas a declarar lo más pronto
Artículo 1566: “(…) las cláusulas ambiguas que hayan posible si aceptan o no el encargo que
sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea una persona ausente les hace; y
acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre transcurrido un término razonable, su
que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación silencio se mirará como aceptación.
que haya debido darse por ella.” Aun cuando se excusen del encargo,
b) Manifestación de voluntad tácita. deberán tomar las providencias
Se realiza a través de un comportamiento que, a conservativas urgentes que requiera el
diferencia de la declaración, no va dirigido a un negocio que se les encomienda.”
destinatario. Existe una “conducta concluyente”.
ii. Las partes.
Conducta concluyente: conducta de la cual, a través
En la sociedad o el arrendamiento, es
de un proceso de deducción lógica, es posible extraer
frecuente que las partes establezcan que si al
una conclusión inequívoca, y desprender una
vencimiento del plazo nada se dice, se
manifestación de voluntad implícita o indirecta.
entenderá renovado el contrato.
c) La manifestación de voluntad en el Código Civil.
iii. El juez.
En el Código, la manifestación expresa y la tácita tienen
el mismo valor, al igual que en el Código de Comercio Silencio circunstanciado: necesariamente
(artículo 103). Excepcionalmente, se requiere debe ir acompañado de antecedentes o
manifestación expresa. circunstancias externas que permitan
Ejemplos: atribuirle inequívocamente el valor de una
manifestación de voluntad.
c.1 El Testamento;
c.2 La solidaridad. a.2 Reglamentación aplicable al silencio.
Asimismo, las partes pueden determinar que no sea En lo que sea aplicable, se sujeta a las mismas
suficiente la manifestación tácita. reglas que toda manifestación de voluntad.
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 Por ello, es posible que se encuentre viciado por II. PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD.
error, fuerza o dolo.
1. Conceptos generales.
Se debe tener presente que, jurídicamente, existe
La Teoría General del Acto Jurídico descansa sobre dos
una gran diferencia entre dos tipos de silencio:
pilares:
i. El silencio del cual puede extraerse una
a) Libertad; y
manifestación de voluntad; y
b) Voluntad.
ii. El silencio de aquella persona que tenía la
carga de manifestar explícitamente algo El hombre es libre para vincularse con otros, y si decide
por mandato de la ley. obligarse, lo hará por su propia voluntad.
Ejemplo: el caso de los vicios redhibitorios en Suponiendo que todos los hombres son iguales y libres,
el contrato de compraventa. todo contrato libremente convenido por las partes es
necesariamente equitativo, por lo que cualquier traba
4. La manifestación de voluntad debe ser seria. implicaría una injusticia.
Que la voluntad sea seria significa que existe el propósito En el campo de la economía, esto se traduce en el
de producir un efecto práctico sancionado por el Derecho. liberalismo. El comercio se basa en la libertad ilimitada.
En definitiva, por tratarse más bien de un elemento Los conceptos de libertad y voluntad dan origen al principio
subjetivo, lo apreciará el juez. de la autonomía de la voluntad.
Fases en que puede observarse el elemento subjetivo.
2. Consecuencias del principio de la autonomía de la
a) Voluntad de la declaración: el sujeto se representa la voluntad.
existencia de una necesidad, para cuya satisfacción El hombre es libre para obligarse o no, y si lo hace, es por
debe relacionarse con otros. La voluntad se manifiesta su propia voluntad.
en el querer interno, a partir del cual el sujeto manifiesta El hombre es libre para renunciar por su sola voluntad a
su voluntad; la exterioriza. un derecho establecido en su beneficio, con tal que:
Es importante que el sujeto tenga conciencia de la
a) La renuncia mire al interés individual del
trascendencia social de su manifestación, pues esta
renunciante; y
conciencia es el fundamento de su responsabilidad.
b) Que la ley no prohíba su renuncia (artículo 12 Código
b) Voluntad del contenido: el sujeto quiere lograr un fin
Civil).
práctico, reconocido y sancionado por el Derecho.
Su manifestación se encamina hacia ese fin. El hombre es libre para determinar el contenido de los
Actos Jurídicos. Lo que los particulares convengan
c) Voluntad normativa: exteriorizada la voluntad, ésta se (contenido del contrato) los obliga igual que una ley.
hace objetiva y adquiere vida independiente. Cada vez que surjan dudas, debe indagarse por la intención
Es la intención de las partes de quedar vinculadas con o querer real de las partes (artículo 1560 Código Civil).
el acto jurídico del cual conocen su significación y valor.
Artículo 1560 Código Civil: “Conocida claramente la
intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo
literal de las palabras.”
3. La autonomía privada.
Es la facultad o poder que la ley reconoce a los particulares
para regular sus intereses, actuando según su propio juicio
y responsabilizándose por las consecuencias de su
comportamiento.
El instrumento de la autonomía privada es el Acto Jurídico.
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 La autonomía privada supone: 6. Reacciones contra el Principio de la Autonomía de la
Voluntad.
a) La libertad del individuo: la iniciativa surge como
consecuencia de la libertad. a) Se planteó que la voluntad es impotente para crear
obligaciones por sí sola; la sociedad sería la única que
b) La autorresponsabilidad: es decir, la obligación de tiene este poder.
soportar las consecuencias que emanan del Acto
b) Además, la experiencia demuestra que los contratos no
Jurídico.
son necesariamente justos o equitativos.
4. Limitaciones a la Autonomía Privada. Esto influye en la doctrina moderna, la cual no desconoce
a) Faculta a los particulares para disponer de sus propios el rol de la voluntad, pero la considera un instrumento del
intereses, no de los ajenos. bien común, un medio al servicio del Derecho, lo que
justifica la intervención del legislador.
b) Es necesario que el acto o contrato se ajuste a los
Así, ha surgido el Contrato Dirigido: intervención del
requisitos o condiciones que la ley establece para su
valor jurídico. Estado en los contratos de los particulares, a fin de evitar
que una de las partes se aproveche de la inferioridad o
c) Hay materias respecto de las cuales los particulares no debilidad de la otra o de la desigualdad de condiciones en
pueden crear Actos Jurídicos distintos al tipo que contratan. Ejemplo: Contrato de trabajo.
establecido por la ley.
Esto ocurre en: 7. La voluntad en los actos jurídicos bilaterales.

c.1 Materias en que está comprometido el interés a) El consentimiento.

superior o público; o Es el acuerdo de voluntades de las partes, necesario
para dar nacimiento al Acto Jurídico bilateral.
c.2 Materias relativas a las relaciones de familia.
b) Formación del consentimiento en los Actos
c.3 Está limitada también por el orden público y las Jurídicos Bilaterales.
buenas costumbres. Está reglamentada por el Código de Comercio (arts. 97 -
i. Orden público: organización considerada 108), que rige también la formación del consentimiento
como necesaria para el buen funcionamiento en las convenciones reglamentadas por el Código Civil,
general de la sociedad. pues se trata de una materia de aplicación general.
ii. Buenas costumbres: aspecto particular del b.1 La Oferta.
orden público, poco definido, que comprende Es un Acto Jurídico Unilateral por el cual una
las ideas morales admitidas en una época persona propone a otra celebrar una determinada
determinada. convención.
El acto que infringe cualquiera de las dos, se i. La oferta debe ser completa: debe
sanciona con la nulidad absoluta. formularse en términos tales que baste con la
En cuanto a los Actos Jurídicos Innominados, estos simple aquiescencia de la persona a quien la
no pueden ser arbitrarios o caprichosos, en el oferta se dirige para que la convención se
sentido de no perseguir un fin práctico, pues no perfeccione.
sería merecedor de tutela jurídica. ii. Si el contrato es nominado, es completa la
5. La Autonomía Privada en el Código Civil. oferta que contiene los elementos esenciales
El Código Civil reconoce el valor de ley sólo a los contratos del contrato propuesto. Si no contiene estos
legalmente celebrados, y subordina la eficacia de la elementos, la oferta es incompleta. Con ella,
voluntad al respeto a las leyes, las buenas costumbres y el lo que se pretende es establecer una
orden público. negociación preliminar.

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La respuesta del destinatario formulando, a su vez, b.2 La aceptación y sus diversas clases.
otra oferta, se llama contraoferta. La Aceptación es el Acto Jurídico Unilateral por el
cual el destinatario de la oferta manifiesta su
iii. Clasificación de la oferta. conformidad con ella.
iii.1 Oferta Expresa: está contenida en
i. Aceptación Expresa: se contiene en una
una declaración, en la cual el
declaración en la cual el destinatario de la
proponente, en términos explícitos y
oferta manifiesta en términos explícitos y
directos, revela su intención de
directos su conformidad con ella.
celebrar una determinada convención.
Puede ser:
Puede ser:
a. Verbal: se manifiesta con palabras o i.1 Verbal: se manifiesta por palabras o
gestos que hagan inequívoca la gestos.
proposición de celebrar una i.2 Escrita: se hace por la escritura.
convención.
ii. Aceptación Tácita: se desprende de un
b. Escrita: se hace a través de la comportamiento que revela inequívocamente
escritura. la aceptación.
iii.2 Oferta Tácita: se desprende de un iii. Aceptación Pura y Simple: el destinatario de
comportamiento que revela la oferta manifiesta su conformidad con ésta
inequívocamente la proposición de en los mismos términos en que se le formuló.
celebrar una convención.
iv. Aceptación Condicionada: el destinatario de
iii.3 Oferta hecha a persona la oferta le introduce modificaciones o sólo se
determinada: va dirigida a un pronuncia parcialmente. Esto importa una
destinatario debidamente individualizado. contraoferta (artículo 102 Código de
iii.4 Oferta hecha a persona Comercio).
indeterminada: no va dirigida a v. Aceptación parcial cuando la oferta
ninguna persona en especial, sino al comprende varias cosas.
público en general. Para determinar los efectos, hay que
Si se realizan en cualquier especie de distinguir
anuncio impreso, no engendran
obligación alguna para el que las hace v.1 La intención del oferente era
(artículo 105 Código de Comercio). formular una oferta divisible: se
entiende que ha hecho varias ofertas,
iv. Persona de quien puede emanar la oferta. formándose el consentimiento
Es indiferente que la oferta emane del futuro respecto de aquellas que el
acreedor o del futuro deudor. destinatario acepta.
v.2 La intención del oferente era
formular una oferta indivisible: la
aceptación parcial no es idónea para
formar el consentimiento, siendo sólo
una contraoferta.

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vi. Requisitos que debe reunir la aceptación vii. Hechos que producen la pérdida de
para que se forme el consentimiento. vigencia de la oferta:
vi.1 Debe ser pura y simple: el vii.1 Retractación: arrepentimiento del
destinatario de la oferta debe aceptarla oferente a su propuesta.
en los mismos términos en que se le
a. Puede retractarse válidamente: en
formuló (artículo 101 Código de
el tiempo que media entre el envío de
Comercio).
la oferta y la aceptación;
vi.2 Debe ser en término oportuno: debe excepcionalmente no tiene esta
manifestarse la aceptación dentro del posibilidad en los siguientes casos
plazo legal o dentro del plazo señalado (artículo 99 C. Comercio):
por el oferente. • Si al hacer la oferta se
Hay que distinguir: comprometió a esperar
a. Si la oferta es verbal: la aceptación contestación.
debe darse en el acto de ser conocida • Si se comprometió a no disponer
por el destinatario (artículo 97 del objeto del contrato sino
Código de Comercio). después de transcurrido cierto
b. Si la oferta es escrita: hay que plazo.
distinguir nuevamente (artículo 98 b. Efectos de la retractación.
Código de Comercio): Hay que distinguir:
• Si el destinatario reside en el • Retractación tempestiva: la que
mismo lugar que el oferente: la se produce antes de la aceptación
oferta debe aceptarse dentro del de la oferta.
plazo de 24 horas. En este caso, la aceptación no
• Si el destinatario reside en un forma el consentimiento, pero aun
lugar distinto: debe aceptar a así:
vuelta de correo.
− El oferente que se retracta debe
c. Aceptación extemporánea: es indemnizar gastos, daños y
aquella que se da fuera de las perjuicios que puede haber
oportunidades indicadas. Vencidas sufrido el destinatario (artículo
estas oportunidades, la oferta se 99 Código de Comercio);
tiene por no hecha. − Pudiendo liberarse de esta
El oferente está obligado a obligación si se allana a cumplir
comunicar al aceptante que su el contrato propuesto (artículo
aceptación ha sido extemporánea. 101 Código de Comercio).
(artículo 98 Código de Comercio).
c. Retractación intempestiva: es
vi.3 La aceptación no se presume. aquella que se produce después de
Pero una vez probada, se presume que la aceptación de la oferta. En este
se ha dado dentro de plazo, a menos caso, el oferente no puede
que se pruebe lo contrario. exonerarse de cumplir el contrato
vi.4 Aceptación mientras la oferta se propuesto.
encuentre vigente. vii.2 Muerte o incapacidad sobreviniente
del oferente.
11
c) Momento en que se forma el consentimiento. e) Lugar en que se forma el consentimiento.
Esto tiene importancia: Es importante porque:
c.1 En lo que respecta a la capacidad de las partes: e.1 El contrato se rige por la ley del lugar.
deben ser capaces al momento de contratar. e.2 El lugar determina la costumbre que se aplica a
c.2 En lo que respecta al objeto del contrato: debe ciertos contratos.
ser lícito al momento de contratar. e.3 También determina, en ciertos casos, el tribunal
c.3 En lo que respecta a las leyes que se aplicarán al competente.
contrato: en todo contrato se entienden
e.4 El Código de Comercio dispone que si los
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su
interesados residen en distintos lugares, se
celebración (artículo 22 LERL).
entiende celebrado el contrato en el de la residencia
c.4 En lo que respecta a los efectos del contrato: se del que haya aceptado la propuesta original o la
empiezan a producir desde el momento en que se modificada.
perfecciona el contrato.
c.5 En lo que respecta a la retractación del oferente:
no puede retractarse válidamente una vez formado
el consentimiento.
d) Teorías para determinar el momento en que se forma
el consentimiento.
d.1 Teoría de la declaración de voluntad o de la
aprobación: el consentimiento se forma en el
momento en que le destinatario acepta la oferta,
aunque la aceptación sea ignorada por el oferente.
d.2 Teoría de la expedición: el consentimiento se
forma en el momento en que le destinatario de la
oferta envía la correspondencia que contiene su
aceptación.
d.3 Teoría de la recepción: el consentimiento se forma
en el momento en que la aceptación, contenida en
una carta o telegrama, llega al domicilio del
oferente.
d.4 Teoría del conocimiento o de la información: el
consentimiento se forma en el momento en que el
oferente toma conocimiento de la aceptación.
El Código de Comercio (artículos 99 y 101) se inclina por
la teoría de la declaración.
Excepcionalmente encontramos en el Código Civil un
caso en que no basta la sola aceptación: las donaciones
entre vivos, que acoge la teoría del conocimiento
(artículo 1412).

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III. LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD. c) Hechos que constituyen la realidad.
El acto en que falta la voluntad no existe. En cambio, el acto en La pregunta es si la realidad corresponde a hechos
que incide un vicio de la voluntad existe, pero expuesto a ser presentes, pasados o futuros.
invalidado. c.1 No cabe aplicar la teoría del error respecto de
El artículo 1445 Código Civil requiere, en primer lugar, el cosas que al tiempo del contrato no existen.
consentimiento, y agrega que éste no debe adolecer de vicios,
de lo que se infiere que el consentimiento puede faltar, o bien c.2 Error de previsión: equivocación al proyectarse
existir pero viciado. hacia un futuro que, al hacerse realidad, lo pondrá
Puede también estar viciada la voluntad del autor de un Acto o no de manifiesto.
Jurídico unilateral. El error es un vicio del conocimiento, más que del
consentimiento.
1. El Error.
a) Conceptos generales. d) Clases de error.
El error es la falsa representación de la realidad Hay dos clases: error de derecho y error de hecho.
determinada por: d.1 El error de derecho.
a.1 La ignorancia; o El error de derecho es la falsa o inexacta
representación de la realidad jurídica por:
a.2 La equivocación.
Lo que determina a una persona a manifestar su i. La ignorancia de una norma; o
voluntad es el conocimiento que tenga de la realidad. ii. La equivocada interpretación o inexacta
Existe en el sujeto un hecho psicológico de carácter aplicación de esta a un caso concreto.
positivo (representación de la realidad) que lo induce a El error de derecho no vicia el consentimiento, por
actuar, pero dicha representación es falsa por lo que no puede alegarse para impedir las
ignorancia o equivocación. consecuencias jurídicas de los actos lícitos ni para
La manifestación del sujeto no puede, en este caso, exonerarse de responsabilidad por los actos ilícitos,
producir válidamente sus efectos propios. Existe salvo en los casos expresamente exceptuados por la
voluntad, pero se encuentra viciada. ley.
b) Equivocación e ignorancia. d.2 El error de hecho.
b.1 Quien ignora algo no tiene noción de una cosa; Es la falsa representación que se tiene, por
ignorancia o equivocación, de:
b.2 Quien se equivoca tiene una noción, pero errada. • Una cosa,
Cualquiera de estos dos conceptos puede configurar el • Un hecho o
error. • Una persona.
b.3 La duda excluye al error: pues en ella el sujeto i. Error esencial (en sentido amplio): es aquel
tiene conciencia de que su representación de la que es relevante e invalida el contrato.
realidad puede ser falsa, y ella no lo inhibe para Las hipótesis de error constituyen una
actuar. discrepancia entre lo querido y lo declarado.
Existen, sin embargo, ciertos Actos Jurídicos en los Sin embargo, en el error obstativo u
cuales subyace una duda objetiva, la cual no obstáculo, no se produce esta discrepancia,
excluye el campo de aplicación del error. sino que los planteamientos de las partes son
diametralmente opuestos e imposibles de
conciliar (porque no están de acuerdo en el
contrato que se celebra o en el objeto del
contrato): no hay acuerdo de voluntades.
13
 De ello surge la primera clasificación de las Esto tiene dos excepciones.
hipótesis de error de hecho: En relación al cuasicontrato de pago de lo no debido, en
i.1 Error obstáculo: impide la formación las cuales la víctima del error, no obstante éste, puede
del consentimiento, el acto no llega a sustraerse de las consecuencias jurídicas de la
existir. declaración de voluntad que no hubiera efectuado si
hubiese tenido una acertada representación de la
i.2 Error vicio: constituye un vicio de la realidad jurídica:
voluntad, el acto existe pero no es
sano. f.1 Situación del artículo 2297: “Se podrá repetir aun
lo que se ha pagado por error de derecho cuando el
Si aplicamos irrestrictamente el dogma de la
voluntad, cualquier forma de error invalidaría pago no tenía por fundamento ni aun una obligación
el contrato, con lo que se vería afectada la puramente natural.”
seguridad de las relaciones jurídicas. Para f.2 Situación del artículo 2299: “Del que da lo que no
evitar esto, la doctrina destaca las figuras de
debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse
error que considera relevantes por influir de
modo decisivo en la voluntad, las que son que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto
recogidas por el Derecho. en el hecho como en el derecho.”

e) La teoría del error en el Código Civil. Por lo tanto, si una persona da lo que no debe porque
Ejemplos: incurrió en un error de derecho, ese error va a ser
relevante: impide presumir la donación.
e.1 Artículos 1451 a 1455: reglamentan el error como
vicio del consentimiento; g) El Error de Hecho.
En las hipótesis de error de hecho relevante, el legislador
e.2 Artículo 1057: señala los efectos del error en el no sólo requiere que se den los supuestos de hecho
nombre o calidad de un asignatario testamentario; previstos en la norma, sino también que el error haya
e.3 Artículo 677: determina los efectos del error en la sido determinante para la actuación del sujeto.
tradición, y En el Código Civil no se distingue entre error vicio y error
obstáculo, pues considera a este último un vicio del
e.4 Artículo 2455: reglamenta el error en la
consentimiento.
transacción.
f) El Error de Derecho. g.1 El Error Esencial u Obstáculo.
Artículo 1452 Código Civil: “El error sobre un punto Artículo 1453 Código Civil: “El error de hecho vicia
de derecho no vicia el consentimiento.” el consentimiento cuando recae sobre la especie de
Esto es consecuencia lógica de la ficción legal que acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una
supone que las normas jurídicas son conocidas por de las partes entendiese empréstito y la otra donación;
todos (artículo 8 Código Civil). o sobre la identidad de la cosa específica de que se
Más aún, el artículo 706 presume la mala fe de quien trata, como si en el contrato de venta el vendedor
alega error sobre un punto de derecho en materia entendiese vender cierta cosa determinada, y el
posesoria. comprador entendiese comprar otra.”
Así, el sujeto no puede sustraerse de las consecuencias
de su declaración alegando que su voluntad está viciada
por ignorancia o falso concepto de una norma jurídica.

14
ii. El artículo 1453 Código Civil regula dos En consecuencia, si el primer inciso
supuestos de error: del artículo 1682 no menciona al
ii.1 Error que recae sobre la especie del error como causal de nulidad
absoluta y a su vez señala, en su
acto o contrato que se ejecuta o
celebra. inciso final, que cualquiera otra
especie de vicio produce nulidad
ii.2 Error que recae sobre la identidad de relativa, está haciendo clara alusión
la cosa específica de que se trata. al error como vicio que se debe
El error obstáculo es considerado un vicio del sancionar con esta clase de nulidad.
consentimiento, pese a que doctrinariamente c. El artículo 1453 dice, por su parte,
error obstáculo y error vicio son dos cosas que este error vicia el
distintas. consentimiento, y de acuerdo con el
inciso final del artículo 1682,
iii. Sanción del error obstáculo.
cualquier vicio que no esté
Existen 3 interpretaciones:
configurado como causal de nulidad
iii.1 Inexistencia: algunos estiman que absoluta produce la nulidad
este error impide el acuerdo de relativa.
voluntades, la convención sería d. El artículo siguiente (1454), expresa
jurídicamente inexistente, pues falta la que el error de hecho vicia
voluntad. “asimismo” el consentimiento,
iii.2 Nulidad Absoluta: otros estiman que refiriéndose a casos de error
la sanción es la nulidad absoluta, sustancial, que de conformidad a lo
pues, pese a que el error impide el establecido por el inciso final del
consentimiento, el Código Civil no artículo 1682, está sancionado con
considera la inexistencia como la nulidad relativa.
sanción.
e. Finalmente, si se piensa que la
iii.3 Nulidad Relativa: los demás creen que razón de la nulidad absoluta dice
la sanción es la nulidad relativa, pues: relación con el interés general o la
a. El artículo 1682, menciona todas las moral, no queda más que concluir
causales de nulidad absoluta (objeto que el error esencial cae, desde esta
o causa ilícita, omisión de algún perspectiva, dentro las hipótesis de
requisito o formalidad que las leyes nulidad relativa, dado que su
prescriben para el valor de ciertos incidencia solo perjudica al interés
actos o contratos en consideración a particular de los contratantes.
la naturaleza de ellos, y no a la Siendo consecuente con ello, no
calidad o estado de las personas que sería lógico aplicar a este vicio los
los ejecutan o acuerdan, y actos y principios de la nulidad absoluta, la
contratos de personas que además impide la ratificación o
absolutamente incapaces); y no confirmación del acto.
menciona al error como causal de h) El Error Sustancial.
nulidad absoluta. El artículo 1454 inc. 1° Código Civil regula la hipótesis
b. El inciso final del artículo 1982 en que la víctima del error atribuye a la cosa objeto del
agrega que “cualquiera otra especie acto o contrato una sustancia o calidad esencial que en
de vicio produce nulidad relativa”. realidad no tiene.

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Artículo 1454 Código Civil: “El error de hecho vicia h.2 Efectos del error sustancial.
asimismo el consentimiento cuando la sustancia o Vicia el consentimiento; su sanción es la nulidad
calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o relativa (“El error de hecho vicia asimismo el
contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna consentimiento […]). Con la palabra “asimismo”, el
de las partes se supone que el objeto es una barra de legislador se está refiriendo a la sanción establecida
plata, y realmente es una masa de algún otro metal en el artículo 1453; es decir, la nulidad relativa.
semejante.” i) Error sobre las calidades accidentales.
Está regulado en el artículo 1454 inc. 2° Código Civil:
• Sustancia: materia concreta que constituye una “El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia
cosa, lo que supone un concepto estrictamente
el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa
objetivo y materialista.
calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar,
• Calidad esencial: dice relación con la intención de y este motivo ha sido conocido de la otra parte.”
las partes y sus motivos para contratar; por lo tanto, Para saber qué son calidades accidentales de una cosa,
es un concepto subjetivo. es preciso determinar primero cuáles son las calidades
El error en la sustancia vicia el consentimiento sólo esenciales de la misma. Todas las demás son
cuando la sustancia o materia que se le atribuye a la accidentales.
cosa constituye, a lo menos para una de las partes del El error en las calidades accidentales no es relevante.
contrato, una calidad esencial. La expresión clave del i.1 Requisitos para que el error sobre las calidades
artículo 1454 es “calidad esencial”. accidentales vicie el consentimiento.
No es posible formular una regla jurídica que permita Por regla general no vicia el consentimiento, pues
establecer en abstracto qué es lo que constituye la para que lo vicie se requieren dos requisitos:
calidad esencial de una cosa. Depende de la intención
i. Que esa calidad constituya el motivo
de las partes.
determinante que tuvo una de las partes
No es frecuente que las partes dejen expresamente para contratar; y
establecido qué es lo que constituye para ellas la calidad
ii. Que esto haya sido conocido por la otra
esencial, por lo que corresponde al juez determinarla,
parte.
atendiendo a las circunstancias del caso concreto.
El error en la sustancia, por regla general, es relevante Cuando vicia el consentimiento, la sanción es la
en el entendido de que la consideración de que la cosa nulidad relativa.
tiene una determinada sustancia es lo que resuelve a i.2 Labor del juez cuando se alegare por una de las
una de las partes a contratar. Pero esta presunción partes en un contrato que ha sido víctima de
puede ser desvirtuada demostrando que el error no era error sobre las calidades o cualidades de una
relevante. cosa.
h.1 Cosas adquiridas en la compraventa. El juez debe deducir cuáles serían las cualidades de
Se discute si constituye o no cualidad relevante de la cosa que la mayoría de las personas consideraría,
la cosa adquirida a título de compraventa la en esas mismas circunstancias, esenciales y
circunstancia de pertenecer en dominio al relevantes para contratar, en términos tales que, de
vendedor, pues la venta de cosa ajena es válida. Si haber sabido que faltaban, se habría abstenido de
hacerlo. Si se produce una coincidencia entre la
el comprador pidiera la nulidad de la compraventa
apreciación que hace la víctima y la deducción del
alegando que el hecho de que la cosa le perteneciera
juez, deberá rescindir el contrato, a menos que la
al vendedor para él constituía calidad esencial, el
parte en contra de la cual se pide declarar la
juez podría presumir esa intención si las
rescisión pruebe que el error no fue determinante
circunstancias del caso lo permitieran.
para su contraparte.
16
 Del proceso deductivo surge, por exclusión, el El error en la persona es especialmente relevante en
concepto de calidad accidental, respecto del cual el matrimonio. En él, el error se refiere a la
existe una presunción contraria: no es, por regla identidad de la persona del otro contrayente.
general, el motivo principal para contratar, por La opinión dominante estima que esta identidad
tanto, la víctima deberá probar que esa calidad no comprende no sólo la física, sino también las
esencial fue el principal motivo. cualidades relevantes, interpretadas con criterio
j) Error en la persona. restrictivo.
Quien sufre este error yerra en: j.3 Ejemplos de cualidades relevantes:
• La identidad de una persona; o i. Creer a la mujer honrada mientras se dedica
• En alguna de sus cualidades personales. a la prostitución;
Por regla general, este error es irrelevante (art. 1455). ii. No saber que el contrayente ha sufrido
condenas penales o que tiene una enfermedad
j.1 Excepciones: transmisible a los herederos.
i. Según la doctrina tradicional: cuando el j.4 Efectos del error en la persona.
acto se celebra en consideración a una
persona determinada, es relevante y reviste i. Por regla general es irrelevante: pero en los
carácter esencial: son los denominados ACTOS contratos en que la consideración de la
INTUITU PERSONAE. persona es la causa principal para contratar,
el error vicia el consentimiento.
Ejemplo: los actos de familia que se suponen
ii. Se sanciona con la nulidad relativa.
celebrados en consideración a persona
determinada. iii. Declarada la nulidad, la persona con que
Los actos patrimoniales, por regla general, no erradamente se contrató tiene derecho a
son INTUITU PERSONAE, salvo en el caso de: demandar indemnización de perjuicios,
siempre que haya estado de buena fe.
i.1 Los contratos gratuitos que se
suponen celebrados en atención a j.5 El error en los Actos Jurídicos Unilaterales.
persona determinada (como la Por regla general, el error puede invocarse como
donación); y causal de anulación en todos los Actos Jurídicos,
incluso unilaterales, siempre que revista carácter
i.2 Los contratos onerosos que de relevante.
importan confianza en una persona
Ejemplos:
específica (como el mandato).
i. La asignación que pareciere motivada por
ii. La doctrina moderna es más amplia: será error de hecho, quedando claro que sin el
preciso demostrar en cada supuesto que el error no habría tenido lugar, se tendrá por no
error en la persona ha sido esencial y escrita (artículo 1058).
determinante del consentimiento. ii. El error en el nombre o calidad del asignatario
En los contratos basados sustancialmente en testamentario no vicia la disposición si no
el INTUITU PERSONAE, normalmente no será hubiera duda acerca de la persona (art. 1057).
necesario probar la esencialidad, por la índole
iii. La aceptación de una herencia puede
del contrato.
rescindirse por lesión, que supone siempre un
j.2 ¿Qué son las cualidades personales? error: el aceptante debe ignorar que por
Son notas o caracteres objetivos de índole estable o disposiciones testamentarias de que no tenía
permanente que configuran la personalidad. noticia el valor de la asignación ha disminuido
a más de la mitad (artículo 1234).
17
2. La Fuerza. e) La amenaza no es injusta cuando se tiene derecho a
a) Conceptos generales. ejercerla.
Ejemplo: amenaza de embargar los bienes del deudor.
La fuerza consiste en apremios físicos o morales que se
Pero aun cuando se tenga este derecho, es injusta en
ejercen sobre una persona destinados a que preste su cuanto sirva para obtener beneficios injustos.
consentimiento para la celebración de un Acto Jurídico. Para la licitud de la amenaza no basta con que su objeto
Es un vicio de la voluntad porque se opone a la libertad. sea permitido, ni que constituya una práctica jurídica,
b) Fuerza física o absoluta. ni tampoco que el resultado perseguido sea lícito y
Se caracteriza por una constricción directa y material. susceptible de coacción jurídica. Debe elegirse el justo
Con ella se pretende obtener una apariencia de medio encaminado a la consecución del resultado.
consentimiento de la víctima a través de procedimientos f) ¿De quién puede provenir la amenaza?
violentos o brutales. Debe provenir necesariamente de una persona:
La fuerza física excluye la voluntad. No es, por tanto, f.1 La contraparte;
un vicio de la voluntad. Por faltar la voluntad, el acto es
inexistente. f.2 El destinatario de una declaración unilateral; o

c) Fuerza moral. f.3 Un tercero.

En ella, el apremio se ejerce sobre la psiquis de la víctima No importa que quien ejerce la amenaza no tenga
con el fin de intimidarla. Se produce una manifestación intención de concretarla. Lo decisivo es que la amenaza
de voluntad del sujeto, pero éste no ha sido libre, pues se haya realizado con la voluntad y conciencia de
la manifestación le fue impuesta por una amenaza determinar al otro sujeto al negocio.
actual de un mal futuro.
La declaración obtenida por fuerza moral corresponde a g) Hechos que no constituyen fuerza moral.
una voluntad negocial. Es decir, la voluntad no falta, g.1 No hay violencia o fuerza cuando la víctima, por
pero está viciada. La amenaza del mal opera como error, se autosugestiona con la impresión de una
motivo en la formación de la voluntad, por lo que hay un amenaza inexistente.
vicio de la voluntad y no falta de ella.
El estudio de la fuerza como vicio de la voluntad se g.2 Tampoco la hay en el temor reverencial, que es el
restringe a la fuerza moral. estado de sujeción en el que nos encontramos por
razones de obediencia, gratitud, respeto,
d) Requisitos doctrinarios para que la fuerza moral admiración o devoción frente a otros.
vicie la voluntad.
h) La fuerza en el Código Civil.
d.1 Fuerza moral importante: es aquella que influye Está regulada como vicio en los artículos 1456 y 1457.
de manera significativa en el ánimo de la víctima.
artículo 1456: “La fuerza no vicia el consentimiento, sino
Para ello se toma en consideración un tipo medio de
cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una
persona sensata, apreciando edad, sexo y otras
condiciones. persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y
condición. Se mira como una fuerza de este género todo acto
d.2 Fuerza moral injusta: el mal con que se amenaza que infunde a una persona un justo temor de verse
debe ser ilegítimo; es decir:
expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
i. Contrario a derecho; o bien, descendientes a un mal irreparable y grave.
ii. No siendo en sí mismo ilícito, debe El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar
perseguir la consecución de una ventaja a las personas a quienes se debe sumisión y respeto, no
desproporcionada e injusta.
basta para viciar el consentimiento.”

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a) Requisitos de la Fuerza. k) Efectos de la fuerza moral.
El acto existe, pero con un vicio que lo expone a ser
h.1 Primer requisito: fuerza grave.
invalidado. La sanción es la nulidad relativa.
Es aquella capaz de producir una impresión fuerte
en una persona de sano juicio, tomando en cuenta l) El estado de necesidad.
su edad, sexo y condición. En el estado de necesidad, el sujeto que se siente
Será el juez quien determine si la fuerza cumple o amenazado por un hecho de la naturaleza o un acto del
no este requisito. hombre, para evitar el daño que teme, adopta un
determinado comportamiento que puede producir un
i. La víctima debe probar:
daño a terceros o bien producir un daño de sus propios
i.1 La existencia de la amenaza; y intereses.
i.2 La gravedad de esta. Este sujeto no va a estar obligado a reparar los daños
ii. Por excepción la ley presume la gravedad. que produzca a terceros.
Cuando la amenaza infunde en la víctima un En caso de que el comportamiento afecte los intereses
justo temor de verse expuesta ella, su propios, el sujeto, entre dos males, está escogiendo el
consorte o alguno de sus ascendientes o que cree el menor. Aquí se produce una situación
descendientes, a un mal irreparable y grave. semejante a la fuerza.
Pero ambas se diferencian en que:
h.2 Segundo requisito: fuerza injusta o ilícita.
El Código Civil no lo exige, pero hay consenso en la l.1 En el estado de necesidad: la coacción puede
doctrina nacional en que el apremio debe ser: derivar de un hecho natural o humano.
En el estado de necesidad, el hecho no está
i. Contrario a la ley; o
encaminado a obtener una manifestación de
ii. Contrario al derecho. voluntad
h.3 Tercer requisito: fuerza determinante. l.2 En cambio en la fuerza: proviene necesariamente
El consentimiento obtenido con la amenaza debe del hombre.
ser consecuencia inmediata y directa de ella, de El apremio va directamente dirigido a obtener el
modo que sin la fuerza la víctima no habría consentimiento.
celebrado el acto para el cual se la forzó. Este
requisito se desprende del artículo 1457 Código En el Código Civil, el contrato que se celebró como
Civil. consecuencia del estado de necesidad no es, por esta
causa, rescindible. Tampoco podría pretenderse la
Artículo 1457: “Para que la fuerza vicie el rescisión por lesión, pues esta institución objetiva es
consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que aplicable sólo a los casos determinados por ley.
es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la
fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener
el consentimiento.”
i) ¿De quiénes puede provenir la fuerza?
Es indiferente que provenga de una de las partes o de
un tercero (artículo 1457 Código Civil).
j) El temor reverencial.
El artículo 1456 inciso 2° del Código Civil define temor
reverencial como “… el solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe sumisión y respeto…”. No vicia
el consentimiento.
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3. El Dolo. b.3 Dolo determinante y dolo incidental.
a) Conceptos generales de dolo. i. Dolo determinante: induce en forma directa
En el dolo también se produce una falsa representación a una persona a realizar una manifestación
de la realidad; pero, a diferencia del error, ésta no surge de voluntad que, de no mediar el dolo, se
en forma espontánea, sino que es consecuencia de las habría abstenido de realizar.
maquinaciones o maniobras fraudulentas fraguadas por ii. Dolo incidental: no es determinante para la
otras personas para inducir a error al sujeto.
manifestación de voluntad, que la víctima
El dolo es un vicio del consentimiento constituido por la hubiera formulado de todas maneras aunque,
maquinación fraudulenta destinada a que una persona de no existir el dolo, la hubiera formulado en
preste su consentimiento para la celebración de un acto o condiciones menos onerosas.
contrato. c) Efectos del dolo.
El dolo es un engaño provocado, pero hay que tener
presente que constituye un vicio distinto del error. c.1 Para que el dolo vicie el consentimiento, debe
Aun cuando el error provocado por el dolo sea reunir los siguientes requisitos:
irrelevante, el acto en que incide va a ser ineficaz. i. Existencia de un engaño o artificio;
b) Clasificación del dolo. ii. A dicho engaño o artificio se recurre para
inducir a una persona a celebrar un acto
b.1 Dolo bueno y dolo malo.
jurídico;
i. Dolo bueno: engaño menor, producto de las
iii. Las maquinaciones engañosas deben tener
exageraciones que son normales en el
éxito;
comercio. Es la jactancia o exageración de las
cualidades o del valor de la cosa ofrecida. Es iv. Si el acto jurídico es bilateral:
un comportamiento lícito. iv.1 El dolo debe provenir de la otra parte; o
ii. Dolo malo: supone un comportamiento iv.2 Al menos debe ser conocido por ella.
ilícito, destinado a engañar a otra persona y
c.2 El engaño que no cumple con los últimos dos
que la induce a una manifestación de
requisitos no vicia el consentimiento.
voluntad que, sin el dolo, no habría realizado,
Sólo otorga a la víctima derecho a exigir
o habría realizado en condiciones menos
indemnización de perjuicios.
onerosas. Excede de la simple exageración.
i. Cuando el dolo vicia el consentimiento: es
b.2 Dolo positivo y dolo negativo.
indiferente que la víctima haya sufrido o no
i. Dolo positivo: el engaño se realiza a través perjuicios; igual puede demandar la nulidad
de razonamientos o actos tendientes a del acto.
representar como verdaderas circunstancias
ii. Cuando el dolo no vicia el consentimiento:
falsas o a suprimir o alterar las verdaderas.
es esencial la existencia de perjuicios para
ii. Dolo negativo: el engaño consiste en ocultar demandar la indemnización.
sagazmente hechos verdaderos.
d) ¿De qué personas puede provenir el dolo?
Es una omisión: silencio o reticencia.
d.1 Actos Jurídicos Unilaterales: necesariamente de
una persona que no es parte en el acto.
d.2 Actos Jurídicos Bilaterales: de una de las partes
o de un tercero.

20
 i. Si proviene de una de las partes y es Artículo 2284: “Las obligaciones que se contraen sin
determinante, vicia el consentimiento. convención, nacen o de la ley, o del hecho voluntario
ii. Si proviene de un tercero, no vicia el de una de las partes. Las que nacen de la ley se
consentimiento, salvo que la parte expresan en ella.
beneficiada con él tuviere conocimiento del Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un
dolo y no lo hubiere advertido a su cuasicontrato.
contraparte; reticencia que, de ser
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de
determinante, vicia el consentimiento.
dañar, constituye un delito.
d.3 Actos Jurídicos Plurilaterales: de una de las Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención
partes o de un tercero.
de dañar, constituye un cuasidelito.
i. La nulidad sólo la pueden pedir las partes que En este título se trata solamente de los
fueron directamente engañadas; y
cuasicontratos.”
ii. El acto se invalida sólo para ellas, salvo que
la participación de éstas en el contrato sea f) El dolo como vicio del consentimiento.
esencial para las demás. f.1 En los actos jurídicos bilaterales.
e) El dolo en el Código Civil. De conformidad a lo dispuesto por el artículo 1458
En el Código Civil, el dolo está definido en el artículo 44, inc. 1° Código Civil, para que el dolo vicie el
el cuál previene, en su inciso final, que “El dolo consiste consentimiento debe reunir dos requisitos
en la intención positiva de inferir injuria a la persona o copulativos:
propiedad de otro.” i. Ser determinante; y
Sin perjuicio de ello, existen 3 acepciones de dolo, que ii. Ser obra de una de las partes.
forman lo que se conoce como la teoría tripartita del
f.2 En los actos jurídicos unilaterales.
dolo:
Como decíamos en el caso anterior, que el dolo deba
e.1 Como vicio de la voluntad; ser determinando y obra de una de las partes se
refiere solo a los Actos Jurídicos Bilaterales, más
e.2 Como circunstancia agravante de la
concretamente a los contratos.
responsabilidad del deudor que no cumple la
obligación asumida. Pero la voluntad puede también estar viciada en los
Actos Jurídicos Unilaterales.
Artículo 1558: “Si no se puede imputar dolo al En este caso, basta que el dolo sea determinante,
deudor, sólo es responsable de los perjuicios que se pues el dolo provendrá necesariamente de un
previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; tercero, siendo indiferente que ese tercero se
pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios beneficie o no.
que fueron una consecuencia inmediata o directa de El dolo produce un error, y aunque ese error sea
no haberse cumplido la obligación o de haberse irrelevante, el dolo se sanciona siempre.
demorado su cumplimiento. Por tener un alcance tan amplio, el dolo se excluye
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito del matrimonio.
no da lugar a indemnización de perjuicios. g) Efectos que atribuye el Código Civil al dolo.
Las estipulaciones de los contratantes podrán g.1 Vicia la voluntad cuando es:
modificar estas reglas.”
i. Determinante; y
e.3 Como elemento del supuesto de hecho del delito ii. Obra de una de las partes.
civil: intención de causar daño.
Se sanciona con la nulidad relativa.
21
 g.2 Si no reúne los requisitos. 4. La Lesión.
No vicia el consentimiento, pero da derecho a la a) Conceptos generales sobre la lesión.
víctima para pedir indemnización de perjuicios.
La lesión es el perjuicio que experimenta una persona
Para obtener esta indemnización, la víctima tiene 2 cuando ejecuta ciertos Acto Jurídicos, y que resulta de
posibilidades (artículo 1458 inc. 2° Código Civil): la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el
i. Demandar a la persona que fraguó el dolo sacrificio hecho para obtenerla.
por el total; o Su campo de aplicación se restringe a los contratos
onerosos conmutativos. En ellos, la lesión está
ii. Demandar a la persona que, sin haber
constituida por la desigualdad entre las prestaciones
fraguado el dolo, ha obtenido provecho de
recíprocas de las partes.
él, hasta la concurrencia de dicho
provecho. b) Naturaleza jurídica de la lesión.
h) Prueba del dolo. b.1 Criterio subjetivo.
Artículo 1459 Código Civil: “El dolo no se presume sino Es vicio del consentimiento. Existen dos posturas:
en los casos especialmente previstos por la ley. En los demás i. Es un vicio propio y específico: la
debe probarse.” desigualdad proviene del apremio moral
causado por la imperiosa necesidad de dinero,
Ejemplo: son indignos para suceder al causante los que
que coarta la libertad de decisión.
dolosamente han detenido u ocultado un testamento,
presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u ii. Es un vicio asimilable a los demás: la
ocultación (artículo 968 N°5 Código Civil). desigualdad revela que la parte que se obliga
a dar más de lo que recibe ha sido víctima de
i) Condonación del dolo. error, fuerza o dolo.
El dolo no puede perdonarse o condonarse
anticipadamente. Críticas a este criterio.
La condonación del dolo futuro adolece de objeto ilícito • Si la lesión es una consecuencia del error, fuerza
y se sanciona con la nulidad absoluta (artículo 1465 o dolo, no hay razones para considerarla un vicio
Código Civil). del consentimiento.
• Parece antijurídico que cualquier persona
pudiera pedir la nulidad del contrato que
considera desfavorable para sus intereses por la
sola razón de haber consentido en él por la
imperiosa necesidad de dinero.
Este criterio debe desecharse para resguardar la
seguridad y estabilidad de las relaciones jurídicas.
La necesidad puede obligar a contratar en
condiciones desfavorables, pero no por eso se pierde
la voluntad de contratar; no coarta la libertad.
b.2 Criterio objetivo.
La lesión no tiene relación con el consentimiento de
la víctima. Opera cuando el contrato revela una
desigualdad de las prestaciones que supera los
márgenes permisibles. El legislador debe establecer
hasta qué límites tal desigualdad es tolerada.

22
 b.3 Criterio mixto. ii. Efectos de la lesión.
Para que exista lesión, es necesario: La lesión produce los efectos propios de la
nulidad.
i. Que las prestaciones recíprocas revelen una
desigualdad o falta de equivalencia que Excepción: que la parte contra quien se
supere los límites permitidos por la ley. pronuncie la rescisión se allane a respetar el
justo precio, restableciendo así el equilibrio
ii. La desproporción debe ser consecuencia de la
(artículo 1890).
necesidad, miseria, ligereza o inexperiencia de
la víctima, que la pone en una situación c.2 Lesión enorme en el contrato de permuta de
desmedrada frente a una contraparte astuta bienes raíces.
o inescrupulosa. i. Al contrato de permuta se aplican todas las
Crítica: si la desigualdad no se funda en estas disposiciones relativas a la compraventa que
causas, no sería reprobable, por muy grande que no se opongan a la naturaleza de aquel
ella sea. contrato (artículo 1900).
c) La lesión en el Código Civil. ii. Cada permutante es considerado como
El artículo 1451 no la menciona como vicio del vendedor de la cosa que da, y el justo precio
consentimiento, pese a que el proyecto original la de ella a la fecha del contrato se mira como el
incluía. precio que paga por lo que recibe a cambio.
Para nuestra legislación, no constituye la lesión una c.3 Lesión en la cláusula penal enorme:
causal genérica de rescisión, sino que se describen
ciertos casos en los cuales existe un daño patrimonial i. Cláusula penal: avaluación anticipada que
considerado excesivo, dictando, para esos casos, normas hacen las partes de los perjuicios que deriven:
que tienden a restablecer el equilibrio. i.1 Del retardo en el cumplimiento de una
La lesión aparece formulada con un criterio objetivo. obligación; o
c.1 Lesión en el contrato de compraventa de bienes i.2 Del incumplimiento de esta.
raíces: la compraventa puede rescindirse por lesión ii. Cláusula penal enorme: aquella que es
enorme (artículo 1888). excesiva o desmesurada, perdiendo, en
Sólo cabe la lesión en la compraventa voluntaria de consecuencia, su carácter indemnizatorio y
bienes raíces (artículo 1891). convirtiéndose en un lucro para el acreedor.
i. Lesión enorme (artículo 1889): Según el artículo 1544, el límite está dado por
el doble de la cantidad que se obliga a pagar
i.1 Del vendedor: el precio que recibe es
el deudor en virtud del pacto principal. Todo
inferior a la mitad del justo precio de la
lo que exceda de este duplo puede ser
cosa que vende.
rebajado.
i.2 Del comprador: el justo precio de la
c.4 Lesión en la aceptación de una herencia.
cosa que compra es inferior a la mitad
Esta situación se refiere al heredero que al aceptar
del precio que paga por ella.
la herencia creía que ésta tenía un determinado
Estos son los límites tolerados; si son valor, ignorando, al tiempo de aceptarla, que
superados, hay lesión enorme, sin existían disposiciones testamentarias del causante,
consideración a factores subjetivos, y aun en virtud de las cuales el valor de la herencia
cuando la víctima hubiera conocido y disminuye en más de la mitad. En este caso, el
aceptado la lesión. heredero puede pedir la rescisión de la aceptación
(artículo 1234).
23
c.5 Lesión en la partición de bienes. d) Efectos de la lesión.
Si en la partición un comunero es perjudicado en Su sanción no es uniforme:
más de la mitad de su cuota podrá demandar la
d.1 En algunas hipótesis produce la rescisión; y
rescisión de la partición (artículo 1348).
d.2 En otras, sin afectar la validez del acto, trae como
c.6 Lesión en el mutuo con intereses excesivos. consecuencia la rebaja de la prestación que supera
Interés convencional máximo: interés corriente los límites permitidos.
aumentado en un 50%.
Se produce lesión cuando se estipula un interés
superior al convencional máximo.
Esta estipulación no es nula; el interés se rebaja al
corriente (artículo 2206 del Código Civil y artículo 8
de la Ley N°18.010).
Artículo 2206 Código Civil: “El interés convencional
no tiene más límites que los que fueren designados por
ley especial; salvo que, no limitándolo la ley, exceda en
una mitad al que se probare haber sido interés
corriente al tiempo de la convención, en cuyo caso será
reducido por el juez a dicho interés corriente.”
Artículo 8 Ley N°18.010: “Se tendrá por no escrito
todo pacto de intereses que exceda el máximo
convencional, y en tal caso los intereses se reducirán
al interés corriente que rija al momento de la
convención o al momento en que se devenguen los
respectivos intereses, en el caso de las operaciones a
que se refiere el inciso primero del artículo 6º ter.
En todo caso, cuando corresponda devolver intereses
en virtud de lo dispuesto en esta ley, las cantidades
percibidas en exceso deberán reajustarse en la forma
señalada en el artículo 3°, inciso primero.”
c.7 Lesión en la anticresis.
“La anticresis es un contrato por el que se entrega
al acreedor una cosa raíz para que se pague con sus
frutos.” (artículo 2435).
“Los intereses que estipularen estarán sujetos en el
caso de lesión enorme a la misma reducción que en
el caso de mutuo.” (artículo 2443 inciso 2°).

24
IV. DESACUERDO ENTRE VOLUNTAD Y DECLARACIÓN. b.1 Si una persona, culpable o dolosamente, formula
una declaración que no se ajusta con su voluntad
1. Voluntad real y declaración. real, adquiere una responsabilidad por la invalidez
El querer interno del sujeto, que constituye su voluntad o nulidad que pudiera producirse por esa causa.
real, es lo que normalmente lo impulsa a manifestar su
voluntad para dar nacimiento a un Acto Jurídico. Por eso, b.2 El declarante garantiza que su declaración
lo corriente es que la manifestación coincida con la corresponde y se identifica con su voluntad; si no
voluntad real. es así, adquiere la obligación de indemnizar
Pero puede ocurrir que la manifestación no refleje perjuicios. (WINSCHEID).
exactamente la voluntad real, lo que ocurre en dos c) Teoría de la Declaración.
hipótesis:
c.1 La teoría de la voluntad atenta contra el principio
a) El sujeto ha sido víctima de error, fuerza o dolo; o de la seguridad y estabilidad de las relaciones
b) La disconformidad ha sido deliberadamente buscada. jurídicas.
El problema es establecer cuál voluntad tiene c.2 La declaración que proviene de una persona capaz
trascendencia jurídica y prima sobre la otra: la real o la produce plenos efectos jurídicos, aunque no
declarada. corresponda a la voluntad real del declarante.
2. Teorías sobre el rol de la voluntad en los Actos d) Pensamiento de HARTMANN.
Jurídicos. Corresponde al juez sentenciar lo que estime más justo
a) Teoría de la voluntad o dogma de la voluntad y conforme a la equidad luego de analizar:
(SAVIGNY). d.1 Las circunstancias del caso;
La esencia del Acto Jurídico es la voluntad. La d.2 La buena o mala fe de las partes; y
declaración no es más que un instrumento para d.3 La actitud hipotética que tendría el “hombre ideal”
exteriorizarla. Por tanto, lo más importante es la en sus relaciones jurídicas.
voluntad real.
Por ello, el intérprete tiene como misión: e) Conclusiones.

a.1 Indagar cuál es la voluntad real; y e.1 Crítica a la teoría volitiva:

a.2 Verificar si la declaración reproduce o no esa i. La obligación de indagar por una intención
voluntad. psicológica es ajena al campo del Derecho.
En caso de conflicto, prima la real sobre la declarada. ii. Deja al destinatario de la declaración en una
situación desmedrada.
b) Teoría de la Culpa IN CONTRAHENDO (IHERING).
Culpa IN CONTRAHENDO: dice relación on la e.2 Crítica a la teoría de la declaración: atribuye a las
responsabilidad que adquieren las partes en los actos o meras palabras o declaraciones los efectos jurídicos
comportamientos previos o preliminares al Acto del acto.
Jurídico. i. Si sólo tuviera trascendencia la
La teoría de la voluntad posibilita abusos o excesos, declaración, debería negarse toda relevancia
como, por ejemplo, el declarante que culpable o a los vicios de la voluntad o a la simulación.
dolosamente encubre su voluntad real. ii. Deja al declarante en situación
En ese caso, la culpa o dolo no priva al declarante de la desmedrada, pues no puede eximirse de los
facultad de pedir la ineficacia de la declaración, aún en efectos de su declaración aunque pruebe que
desmedro de la persona a quien estaba destinada. ella no refleja su real querer por un error u otra
Por ello, se agrega un elemento: la culpa IN circunstancia que no le sea imputable.
CONTRAHENDO.
25
 e.3 La teoría de la responsabilidad es la que mejor V. LA SIMULACIÓN.
equilibra los intereses de la partes: en el acto
jurídico deben concurrir conjuntamente voluntad y 1. Conceptos generales.
declaración. a) Simular: mostrar una cosa que realmente no existe.
f) El problema en el Código Civil. b) Disimular: ocultar al conocimiento de los demás una
El Código Civil atribuye un rol decisivo a la voluntad situación existente.
real. Algunos piensan que sigue tan fielmente el dogma c) En ambos casos hay un elemento común: el engaño.
de la voluntad, que sólo tendría relevancia la voluntad
real, apoyándose en el artículo 1560, interpretado en el d) Negocio simulado: es aquel que tiene una apariencia
sentido de que la voluntad real, aún oculta, prima sobre contraria a la realidad; o porque no existe en absoluto,
la declaración. o porque es distinto de como aparece.
Artículo 1560 Código Civil: “Conocida claramente la e) Simulación (FERRARA): declaración de un contenido de
intención de los contratantes, debe estarse a ella más voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo
que a lo literal de las palabras.” entre las partes, para producir con fines de engaño la
apariencia de un negocio jurídico que no existe o es
Es importante hacer presente que ese no es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.
precisamente el alcance de la disposición. Es cierto que
obliga al intérprete del contrato a indagar la intención 2. Requisitos que supone toda simulación:
de las partes, pero siempre que ésta sea “conocida”; es a) Existencia de una declaración que deliberadamente no
decir, que se haya manifestado por algún medio. se conforma con la intención de las partes;
El Código no resuelve el caso en que una de las partes,
b) Dicha declaración ha sido concertada de común acuerdo
por negligencia o dolo, formule una declaración que no
entre las partes; y
corresponde a su voluntad real.
Existe la opinión de que no podría sustraerse a los c) El propósito perseguido por las partes es engañar a
efectos del acto, pues la conducta dolosa o negligente no terceros.
la hace merecedora de protección jurídica. Esto fluye de
3. Clasificación de la simulación.
los fines mismos del ordenamiento jurídico.
a) Simulación lícita e ilícita:
a.1 Lícita: las partes no persiguen el perjuicio de
terceros.
a.2 Ilícita: tiene como propósito el perjuicio de terceros
o la violación de la ley.
b) Simulación absoluta y relativa:
b.1 Absoluta: se celebra un acto jurídico que no tiene
nada de real.
b.2 Relativa: se ha querido realizar un acto diferente
del manifestado, sea:
i. En su totalidad; o
ii. Sólo parcialmente.

26
4. Formas de simulación. 8. La simulación relativa.
a) Referida a la existencia del Acto Jurídico: las partes a) La simulación relativa sólo es reprobable cuando es
dan apariencia de realidad a un acto que no existe. ilícita; es decir, cuando va en perjuicio de terceros.
b) Referida a la naturaleza del Acto Jurídico: las partes b) El mero engaño no es reprobable en sí mismo, a menos
celebran un acto que sirve para esconder o disimular que se infrinjan la ley o el derecho ajeno.
otro, que es el realmente querido por ellas. c) Una vez descubierto el velo de la simulación relativa, y
c) Referida a las personas de los contratantes: las partes apareciendo el acto verdadero disimulado, deja el acto
celebran un acto real, pero hacen figurar en calidad de simulado de tener significación, adquiriendo relevancia
partes a personas que realmente no la tienen. el oculto.
5. ¿Desde qué momento existe la simulación? d) Si el acto oculto no va en perjuicio de terceros ni infringe
la ley (lo que no es frecuente), se trata de una simulación
a) Algunos estiman que sólo una vez que las partes lícita; y si además reúne los requisitos de existencia y
pretendan hacer oponible el acto simulado a terceros. validez, surtirá plenos efectos.
b) FERRARA opina que existe desde el momento mismo de la e) No se sanciona la simulación en sí misma, sino que es
celebración del contrato simulado. el acto disimulado el que puede estar afecto a sanción.
6. Simulación y reserva mental. f) El ordenamiento jurídico no contempla sanción
a) Reserva mental: no aceptar en el fuero interno lo que específica ni tampoco prohíbe explícitamente la
se manifiesta como la voluntad real. También tiene el simulación.
propósito de engañar. 9. Consecuencias de la simulación.
b) Diferencias entre la Reserva Mental y la Simulación: a) Si es absoluta: el acto simulado se desvanece, quedando
inexistente.
RESERVA MENTAL SIMULACIÓN
b) Si es relativa: el acto simulado se desvanece, quedando
a) Existe sólo en una de a) Es compartida por inexistente (carece de causa o tiene una causa falsa), y
las partes: el ambas partes. queda a la vista el acto disimulado, que será sancionado
declarante. según los vicios que tenga.
10. Liberalidad disfrazada bajo la forma de un contrato
b) Su propósito es b) Su propósito es oneroso.
engañar a la engañar a terceros.
contraparte. a) Es uno de los casos más frecuentes de simulación
relativa.

c) No atenta contra la c) Atenta contra la b) Se discute si sería válido el contrato disimulado solemne
validez de los Actos validez de los Actos encubierto bajo un contrato consensual.
Jurídicos. Jurídicos, en ciertos c) Una vez verificada la simulación cabe establecer si el
casos y condiciones. acto disimulado cumple o no con los requisitos de
existencia y validez. Por tanto, si al acto disimulado le
7. La simulación y el fraude a la ley. falta una solemnidad, éste será inexistente o nulo, en su
Con el fraude a la ley se persigue, a través de medios caso, por dicha causal.
indirectos, burlar un precepto legal. Con la simulación se
pretende esconder u ocultar la violación de un precepto
legal.

27
11. Simulación en el contenido del contrato. b.2 Terceros que quieren prevalerse de la voluntad
La simulación relativa puede recaer en cualquiera de los declarada en el acto simulado: pueden extraer
siguientes aspectos: consecuencias favorables del acto simulado, por lo
que les interesa que no sea impugnado.
a) Objeto;
En esta categoría se encuentran quienes, haciendo
b) Precio; fe del acto simulado, han adquirido de una de las
c) Fecha; partes una determinada relación jurídica.
d) Modalidades; y
e) Pactos Accesorios. Si hay conflicto entre los intereses de estos dos tipos
de terceros, ¿cuáles merecen tutela jurídica?
12. Simulación en los sujetos o interposición ficticia de Nuestra legislación no resuelve el problema, pero la
personas. doctrina es unánime: las consecuencias de la simulación
Es otra de las formas de simulación relativa: mencionar demandada por terceros no afectan a otros terceros que
como partes a personas que no tienen tal carácter. estaban de buena fe y, por ende, tales consecuencias
sólo son oponibles a los terceros que sabían o debían
13. Efectos de la simulación.
saber, sin negligencia de su parte, que sus derechos
a) Efectos de la simulación entre las partes: en las derivaban de un título simulado.
relaciones recíprocas de las partes el acto simulado no
existe, rigiéndose éstas por su voluntad real. 14. Acción de simulación.
Es frecuente que las partes, junto con el documento que Es aquella que es ejercida por los terceros a quienes la
contiene el contrato simulado, extiendan otro, que deja simulación perjudica, con el objeto de que el juez declare
constancia escrita de su voluntad; esto es, una cuál ha sido la voluntad de las partes.
contraescritura y constituye un medio de prueba para a) Para ejercerla se requieren las siguientes
acreditar la voluntad real. condiciones:
El artículo 1707 Código Civil reglamenta los efectos de
a.1 Ser titular de un derecho subjetivo o posición
las contraescrituras con respecto de terceros, pero
jurídica amenazada o embarazada por el contrato
implícitamente señala que entre las partes prima
aparente (interés jurídico); y
siempre su voluntad real, incluso en caso de que ésta
conste en una contraescritura privada y el acto simulado a.2 Probar el daño.
en escritura pública. b) En cuanto a la prescripción, la doctrina está dividida:
b) Efectos de la simulación respecto de terceros: para b.1 Algunos consideran que es imprescriptible.
los terceros existe y afecta el acto simulado.
b.2 Otros aplican las normas generales.
Por regla general la voluntad real de las partes no afecta
a terceros. Pero es posible que los terceros tengan El Código Civil no lo reglamenta, por eso algunos
interés en prevalerse de la voluntad real, para lo que será sostienen su imprescriptibilidad, si bien lo que prescribe
necesario que acrediten cuál es. es la acción de nulidad que resulta del vicio que podría
En consecuencia, hay 2 tipos de terceros. tener el acto disimulado. Es decir, la acción de
simulación pierde eficacia transcurrido el plazo de
b.1 Terceros que quieres prevalerse de la voluntad prescripción para demandar la nulidad. Pero esto no
real: les perjudica la simulación y tienen interés en soluciona el problema en caso de que el acto disimulado
que se declare la voluntad real, para que se sea válido. Por eso nos inclinamos por la segunda
apliquen al acto querido las eventuales sanciones o postura. El plazo es:
produzca sus efectos para ejercer las acciones que • El general de las acciones personales: 5 años;
les competan. • Si se estima que la acción emana de un delito civil,
serían 4 años.

28
 CAPÍTULO III 3. El Objeto para el Código Civil.
Requisitos que debe reunir el objeto.
EL OBJETO Hay que distinguir:
I. GENERALIDADES. a) El objeto es una cosa.
b) El objeto es un hecho.
1. Conceptos generales.
El objeto es un requisito de existencia del Acto Jurídico. a) Requisitos que debe reunir la cosa objeto de la
declaración de voluntad.
Objeto: este concepto es controvertido:
a.1 Cosa real.
a) Para algunos, el objeto está constituido por los derechos La cosa tiene que existir al momento de la
y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue; es declaración de voluntad o, a lo menos, esperarse
decir, lo querido por el autor o las partes. que exista (artículo 1461 Código Civil).
b) Para otros, el objeto es la prestación; es decir, la cosa La venta de cosa futura es, por regla general,
que debe darse o el hecho que debe o no ejecutarse. condicional, y la condición de que la cosa llegue a
existir constituye un elemento de la naturaleza del
Son una misma cosa el objeto del contrato y de la
contrato (artículo 1813 Código Civil).
obligación.
El artículo 1445 Código Civil requiere que el acto o Pero esto tiene dos excepciones:
declaración recaiga en un objeto lícito, y el artículo 1460
i. Si las partes manifiestan expresamente que la
señala que toda declaración de voluntad debe tener por
compraventa no se entiende hecha bajo esa
objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no
condición.
hacer. De esto se desprende que para la legislación chilena
el objeto del Acto Jurídico es la prestación. ii. Si de la naturaleza del contrato aparece que
lo que se compra es la suerte.
2. Requisitos del objeto.
En doctrina se dice que el objeto debe ser: En ambos casos, y aunque la cosa no llegue a
existir, el comprador va a estar obligado a pagar el
a) Determinado o determinable; precio.
b) Posible; y Si se vende una cosa que al tiempo de
c) Lícito. perfeccionarse el contrato se supone existente y, en
realidad, no existe, la venta no producirá efecto
a) Determinación del objeto: el objeto debe determinarse alguno (artículo 1814 Código Civil).
al momento de la conclusión del Acto Jurídico o, a lo El contrato será inexistente, pues no existe la cosa
menos, debe ser determinable (por un medio objetivo). objeto de este.
b) Posibilidad del objeto: el objeto debe ser posible, tanto
a.2 Cosa comerciable.
en el hecho como en el derecho.
La cosa debe ser susceptible de dominio o
b.1 Imposibilidad de hecho: imposibilidad material o posesión por los particulares. Debe encontrarse
física. en el comercio humano y no estar excluida de él
b.2 Imposibilidad jurídica: se debe a razones o causas por su naturaleza, por su destinación o por la ley
jurídicas. (Primera Parte del inciso 1° del artículo 1461).
artículo 1461: “No sólo las cosas que existen
c) Licitud del objeto: el objeto lícito es el que no es
pueden ser objetos de una declaración de
contrario a la ley, al orden público o a las buenas
voluntad, sino las que se espera que existan; pero
costumbres. El objeto que contraviene la ley es ilegal; el
es menester que las unas y las otras sean
que contraviene las buenas costumbres es inmoral.
comerciables, […]”

29
a.3 Cosas incomerciables (AVELINO LEÓN). b) Requisitos que debe reunir el hecho objeto de la
declaración de voluntad.
i. Aquellas que se encuentran excluidas del
comercio humano por su propia naturaleza b.1 Hecho determinado.
y en general aquellas que la naturaleza ha La persona que se obliga tiene que saber qué hecho
hecho comunes a todos los hombres, que debe ejecutar o de qué debe abstenerse. Igualmente,
no son susceptibles de dominio (artículo el acreedor debe saber qué es lo que puede exigir al
585 Código Civil). deudor.
Esta incomerciabilidad es absoluta. b.2 Hecho física y moralmente posible.
Ejemplos: el mar, el aire.
i. Físicamente imposible: contrario a la
ii. Aquellas cosas que por su destinación (y naturaleza.
mientras la conserven) no son susceptibles
de dominio por los particulares. ii. Moralmente imposible: prohibido por las
Ejemplo: los bienes nacionales de uso leyes o contrario a las buenas costumbres o
público, cuyo dominio pertenece a la Nación y al orden público. (artículo 1461 inc. final
su uso a todos los habitantes (artículo 589 Código Civil).
Código Civil). 4. Sanción por la falta de objeto.
Hay un criterio generalizado por considerar a) El acto es inexistente, lo que se desprende del artículo
incomerciables las cosas que se excluyen del 1814 Código Civil que dice que la inexistencia de la cosa
comercio por razones de orden público, o en vendida acarrea como consecuencia que el contrato no
resguardo de la moral y buenas costumbres. produzca efecto alguno.
Ejemplo: las cosas cuya enajenación debe hacerse
b) Para los autores que no admiten la teoría de la
cumpliendo ciertos requisitos (drogas, armas, etc.).
inexistencia, la sanción sería la nulidad absoluta.
AVELINO LEÓN estima que estas no están fuera del
comercio, porque pueden ser objeto de propiedad
privada o posesión.
a.4 Cosa determinada.
La cosa debe estar determinada, a lo menos, en
cuanto a su género (artículo 1461 Código Civil).
i. Determinación específica: se individualiza
determinadamente un individuo de un género
también determinado.
ii. Determinación genérica: se indica
indeterminadamente un individuo de un
género determinado.
En este caso, es preciso indicar la cantidad o
fijar reglas que sirvan para determinarla
(cantidad determinable).

30
II. EL OBJETO ILÍCITO. 2. Casos en que se presenta con especial relevancia la
ilicitud del objeto.
1. Conceptos generales.
Para la validez del Acto Jurídico se requiere que el objeto a) Actos que contravienen el derecho público chileno.
sea lícito. Si el Acto Jurídico tiene objeto, pero éste es ilícito, Esto está en el artículo 1462 Código Civil: “Hay un objeto
el acto existe, pero con un vicio que lo hace susceptible de ilícito en todo lo que contraviene al derecho público chileno.
ser invalidado. Así la promesa de someterse en Chile a una jurisdicción no
El Código Civil exige que el objeto sea lícito (artículo 1445), reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del
pero no lo define ni dice cuándo es ilícito. En este sentido, objeto.”
la doctrina está dividida:
¿Qué pasa con la sumisión a una jurisdicción
a) Para Claro Solar: extranjera?
a.1 Objeto lícito: es el reconocido por la ley, que lo
a.1 Las jurisdicciones extranjeras sí están reconocidas
protege y ampara.
por las leyes chilenas, y dicha estipulación es
a.2 Objeto ilícito: es aquel que no se conforma con la legítima en el ámbito del derecho internacional
ley, o bien, el que infringe la ley, el orden público o privado.
las buenas costumbres (artículo 1461 inc. Final,
a.2 Asimismo, son válidos los pactos de sumisión al
que define objeto moralmente imposible y aplicando
derecho extranjero de los contratos internacionales
por analogía artículo 1467 sobre la causa).
en que sea parte el Estado de Chile o sus
b) Para VELASCO LETELIER, objeto ilícito es aquel que carece organismos.
de cualquiera de los requisitos que la ley señala al
b) Pactos sobre sucesiones futuras.
objeto. Por tanto, no es un requisito adicional, sino que
supone la concurrencia de todos. Artículo 1463 Código Civil: “El derecho de suceder por
causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de
c) Para AVELINO LEÓN, objeto ilícito es el que versa sobre
cosas incomerciables o sobre hechos o contratos una donación o contrato, aun cuando intervenga el
prohibidos por las leyes, o sobre hechos contrarios a las consentimiento de la misma persona.”
buenas costumbres o al orden público. No puede celebrarse válidamente ninguna convención
entre la persona que debe una legítima y el legitimario
d) Para VÍCTOR VIAL, el artículo 1445 no dice que el acto
que tenga por objeto la legítima.
debe ser lícito, sino el objeto de este. Sólo los hechos
pueden ser lícitos o ilícitos, no las cosas en sí mismas. Excepción: el pacto de no disponer de la cuarta de
Entonces: mejoras.
d.1 Hay objeto ilícito en todo acto que recaiga sobre Artículo 1204: “Si el difunto hubiere prometido por
un hecho ilícito; y escritura pública entre vivos a su cónyuge o a alguno de sus
descendientes o ascendientes, que a la sazón era legitimario,
d.2 Hecho ilícito es el que contraviene la ley (lo que
no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la
coincide con el hecho moralmente imposible).
cuarta de mejoras, y después contraviniere a su promesa, el
Pero a esto hay que agregar una regla general: hay favorecido con ésta tendrá derecho a que los asignatarios de
objeto ilícito en todo contrato prohibido por las leyes
esa cuarta le enteren lo que le habría valido el cumplimiento
(artículo 1466 Código Civil).
de la promesa, a prorrata de lo que su infracción les
En cuanto a las cosas incomerciables, no pueden ser
consideradas objeto, de modo que el acto es inexistente. aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesión
Problema: el artículo 1464 N°1 del Código Civil
expresamente considera constitutiva de objeto ilícito la futura, entre un legitimario y el que le debe la legítima, serán
enajenación de cosas que no están en el comercio. nulas y de ningún valor.”
31
 En lo que respecta a la cuarta de mejoras, la única Esto, en relación al artículo 1466 Código Civil, que
convención permitida es la de no disponer de dicha señala que hay objeto ilícito en los contratos
cuarta. prohibidos por ley, deja claro que la venta de estas
Sin embargo, pensamos que existen otras cosas sería nula.
convenciones plenamente válidas: donaciones El Prof. ANDRÉS VELAZCO sostiene que el acto
irrevocables hechas en razón de legítimas o de mejoras. prohibido es aquel que no puede ser realizado bajo
Artículo 1185 Código Civil: “Para computar las cuartas ningún respecto, por tanto el artículo 1464 Código
Civil sólo sería prohibitivo en sus números 1 y 2.
de que habla el artículo precedente, se acumularán
Los números 3 y 4 permiten la enajenación bajo
imaginariamente al acervo líquido todas las donaciones ciertas condiciones.
revocables e irrevocables, hechas en razón de legítimas o de
mejoras, según el estado en que se hayan encontrado las c.3 Estudio particular de los casos enumerados por
el artículo 1464.
cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de
actualizar prudencialmente su valor a la época de la i. Enajenación de las cosas que no están en
apertura de la sucesión. el comercio.
Hemos dicho que dentro de los requisitos del
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo
objeto está que la cosa sea comerciable, por lo
imaginario.” que si la cosa no está en el comercio, el acto
Son perfectamente válidas las convenciones relativas a no existe por falta de objeto.
derechos sucesorios ya existentes, por haber muerto el Sin embargo, el artículo 1464 N° 1 Código
causante. Civil señala que la enajenación de cosa
c) Enajenación de las cosas enumeradas en el artículo incomerciable adolece de objeto ilícito, lo que
1464. supone que una cosa que está fuera del
comercio puede ser objeto de enajenación, y
c.1 ¿Qué se entiende por enajenación? ésta se sanciona con la nulidad absoluta.
i. En sentido amplio: es la transferencia del VÍCTOR VIAL opina que la falta de este requisito
dominio o la constitución de cualquier otro del objeto hace que el acto carezca de él, lo
derecho real. que trae la inexistencia jurídica del acto. El
legislador confundió los requisitos de
ii. En sentido restringido: es exclusivamente la
existencia con los de validez.
transferencia del dominio.
Algunos sostienen que serían requisitos de
La doctrina estima que debe tomarse en sentido existencia sólo que la cosa sea real y
amplio. determinada; la comerciabilidad sería
c.2 ¿Se pueden vender las cosas a que se refiere el requisito de validez.
artículo 1464? La absoluta indeterminación del objeto revela
El solo contrato de compraventa no transfiere el que no existe una intención seria de obligarse.
dominio de la cosa. La venta es el antecedente que Los actos que recaen sobre cosas
justifica la adquisición del dominio por el modo de incomerciables revelan la misma falta de
adquirir, que es la tradición. Por lo tanto, la sola seriedad, pues la incomerciabilidad impide
venta no constituye enajenación, y sería válido que el acto adquiera existencia jurídica.
vender las cosas en cuestión. Si la comerciabilidad de la cosa fuera
Pero el artículo 1810 Código Civil señala que requisito de validez, por muy incomerciable
pueden venderse todas las cosas corporales o que ésta sea, podría sanearse la nulidad
incorporales cuya enajenación no está prohibida absoluta con el transcurso del tiempo, lo que
por la ley. es absurdo.

32
 Sin embargo, la letra del Código Civil permite b. Con respecto a terceros:
atribuir tal efecto. • Bienes muebles: desde el
Cosa curiosa es que los únicos actos relativos momento que han tenido
a cosas incomerciables que expresamente conocimiento del embargo o
tienen objeto ilícito son la compraventa y la prohibición.
enajenación. Nada se dice de los demás, por
• Bienes inmuebles: desde que el
lo que no serían casos de objeto ilícito. Tales
embargo o prohibición se inscribe
actos son inexistentes. Pero resulta extraño
en el Registro de Interdicciones y
que, por ejemplo, un comodato sobre una
Prohibiciones de Enajenar del
cosa incomerciable sea inexistente, y la venta
Conservador de Bienes Raíces.
sobre la misma cosa sea sólo anulable.
Concluimos que este numeral es un error y iii.2 ¿Cuándo debe existir el embargo o
está demás. prohibición para que la enajenación
adolezca de objeto ilícito?
ii. Enajenación de los derechos y privilegios
Al momento de la enajenación.
que no pueden transferirse a otras
personas. iii.3 ¿Hay objeto ilícito en la enajenación
El artículo 1464 N°2 Código Civil se refiere a forzada de una cosa embargada?
los derechos personalísimos, que son a. Algunos autores (CLARO SOLAR,
aquellos que no pueden transferirse a otras AVELINO LEÓN) piensan que esta
personas. enajenación sería válida, pues lo que
Estos están dentro del comercio humano, la ley prohíbe son las enajenaciones
pues son susceptibles de dominio y posesión voluntarias.
por los particulares, pero son inalienables.
b. Otros piensan que cualquier
Por lo tanto, esto no es una repetición del N°1.
enajenación tiene objeto ilícito, pues
iii. Enajenación de las cosas embargadas por el legislador no distingue.
decreto judicial. Esta interpretación es más acorde
La cosa embargada no sólo es aquella con con los fines de la ley en cuanto a
respecto de la cual se ha trabado embargo en proteger los intereses de los
un juicio ejecutivo, sino también la cosa acreedores.
afectada por:
iii.4 ¿De qué manera se podría enajenar
• Una medida precautoria de prohibición de válidamente una cosa embargada?
celebrar actos y contratos; o El artículo 1464 N°3 Código Civil
• Una medida precautoria de prohibición de establece dos maneras:
gravar y enajenar. a. Con autorización judicial:
iii.1 ¿Desde qué momento debe • Si es un solo juez: debe darla el
entenderse que una cosa se mismo juez que decretó la
encuentra embargada? prohibición o embargo; y
Hay que distinguir: • Si con varios jueces los que han
a. Con respecto a las partes: desde decretado el embargo sobre la
que se notifica judicialmente al misma cosa: deben darla todos.
deudor de la resolución que ordena
el embargo o prohibición.

33
 b. Con el consentimiento del Sin esta inscripción, no produce
acreedor: efectos respecto de terceros (artículo
• El acreedor en cuyo beneficio se 297 CPC).
trabó el embargo puede autorizar b. Si recae sobre mueble: no se
la enajenación, renunciando a requiere inscripción; producirá
prevalerse de los beneficios del efectos respecto de terceros que
embargo. tengan conocimiento al tiempo de la
• Si son varios acreedores: todos enajenación.
deben consentir. El Código nada dice respecto a una
Ambas formas deben ser previas a la posible autorización de la parte en
enajenación, no puede ser posterior cuyo beneficio se ha dictado la
porque la enajenación tiene objeto prohibición, lo que induce a pensar
ilícito, sancionable con nulidad que esa autorización sería irrelevante.
absoluta, la que no se puede sanear Pero se sostiene que los requisitos
por la ratificación de las partes. agregados por el CPC permiten
equiparar la enajenación de una
iv. Enajenación de las especies cuya especie litigiosa con la de una cosa
propiedad se litiga sin permiso del juez que embargada, pudiendo en ambos casos
conoce del litigio. autorizar la enajenación la parte en
Las especies cuya propiedad se litiga son cuyo beneficio se decretó la
cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo prohibición.
dominio se discute en juicio.
d) Otros casos de objeto ilícito.
iv.1 No hay que confundir: la enajenación
de una especie cuya propiedad se litiga d.1 Actos contrarios a la ley, a la moral o a las
con la enajenación de un derecho buenas costumbres.
litigioso; esta última es válida. d.2 Condonación del dolo futuro: no vale, pues, de lo
a. Enajenación de una especia cuya contrario, se estaría aceptando anticipadamente
propiedad se litiga: el objeto es la que una de las partes actúe con dolo, lo que
cosa misma. evidentemente es inmoral.
b. Enajenación de un derecho ¿Quién y cuándo puede condonar el dolo?
litigioso: el objeto es el evento El dolo puede condonarse por la persona que fue
incierto de la litis; en el fondo, lo que víctima de él, pero sólo una vez que lo ha conocido,
se cede es la suerte; es decir, la debiendo formularse la condonación por
posibilidad de que se gane o pierda. declaración explícita (artículo 1465 Código Civil).
iv.2 El artículo 296 CPC agrega un Artículo 1465: “El pacto de no pedir más en razón de
requisito para que la enajenación en una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo
cuestión tenga objeto ilícito: el juez contenido en ella, si no se ha condonado
debe decretar prohibición sobre los expresamente. La condonación del dolo futuro no vale.”
objetos.
a. Si la prohibición recae sobre d.3 Deudas contraídas en juegos de azar: según el
inmueble: debe inscribirse en el artículo 1466 Código Civil, tienen objeto ilícito.
Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar del CBR.

34
d.4 El juego y la apuesta pueden ser lícitos o ilícitos CAPÍTULO IV
(artículo 2259 Código Civil):
LA CAUSA
i. Ilícitos: juegos de azar.
I. GENERALIDADES.
ii. Lícitos:
ii.1 Juegos en que predomina la fuerza o 1. Conceptos generales.
destreza corporal: siempre que no a) Causalistas (doctrina tradicional): el Acto Jurídico
contravengan leyes y reglamentos de requiere, como supuesto esencial para su existencia,
policía. Estos generan obligaciones que tenga una causa. Y para que el Acto Jurídico sea
civiles perfectas; es decir, el que gana válido, la causa debe ser lícita.
tiene acción para exigir el pago b) Anticausalistas: para la existencia del Acto Jurídico
(artículo 2263 Código Civil). bastan la voluntad y el objeto.
ii.2 Juegos en que predomina la 2. Causa: acepciones más importantes.
destreza o habilidad intelectual:
a) Causa eficiente: es el elemento generador del efecto. En
estos no otorgan acción, pero si el que
este sentido, las fuentes de las obligaciones son su
pierde, paga, no puede repetir lo
causa eficiente.
pagado, a menos que se haya ganado
con dolo (artículo 2260 Código Civil). b) Causa final: es el fin inmediato o invariable de un acto;
Por excepción, la ley permite ciertos juegos de o sea, el fin próximo que determina la voluntad a obrar
azar. y que siempre es posible encontrar en la estructura
Sin embargo, algunos piensan que ese misma del contrato. Es siempre idéntica para todos los
permiso legal impide solamente que se actos pertenecientes a la misma especie.
apliquen a los jugadores sanciones penales. c) Causa ocasional: es el fin lejano y variable de un acto y
es de carácter estrictamente personal y psicológico. Es
d.5 Venta de libros prohibidos o de objetos
diferente para cada individuo, ya que es la razón que lo
considerados inmorales: se refiere a:
impulsa a celebrar el acto en determinadas
i. Libros cuya circulación es prohibida por circunstancias. Por eso una misma especie de acto
autoridad competente; puede tener infinitas causas.
ii. Láminas;
3. Evolución histórica de la noción de causa.
iii. Pinturas; y La teoría de la causa se origina en el derecho canónico
iv. Estatuas obscenas e impresos abusivos de la medieval. En él, se facultaba al juez para indagar los
libertad de prensa (artículo 1466 Código móviles que determinan a las partes a contratar,
Civil). cautelando que la declaración de voluntad no persiga un
Artículo 1466: “Hay asimismo objeto ilícito en las fin reprobable o inmoral. La teoría clásica o tradicional de
deudas contraídas en juego de azar, en la venta de la causa (DOMAT) se concentra en la causa de la obligación,
libros cuya circulación es prohibida por autoridad descartando la indagación de los móviles del acto. Esta
competente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, teoría es perfeccionada por POTHIER.
y de impresos condenados como abusivos de la libertad Actualmente existen dos corrientes:
de la prensa; y generalmente en todo contrato a) Causalistas:
prohibido por las leyes.” a.1 Con criterio objetivo (teoría clásica).
a.2 Con criterio subjetivo (teoría del móvil o motivo
d.6 Actos prohibidos por la ley: por regla general hay
determinante).
objeto ilícito en todo contrato prohibido por las leyes
(artículo 1466 Código Civil, Parte Final). b) Anticausalistas.

35
II. CRITERIOS O DOCTRINAS ELABORADOS EN RELACIÓN CON LA 3. Doctrina del móvil o motivo determinante.
CAUSA. Estructura un concepto de causa con un criterio
eminentemente subjetivo. También se refiere a la causa del
1. Doctrina tradicional o clásica de la causa. acto o contrato, no de la obligación.
Centra el estudio de la causa en las obligaciones que La causa es el móvil o motivo determinante que impulsó al
emanan de los contratos, y se pregunta por qué el
autor o a las partes a celebrar un Acto Jurídico. Es imposible
contratante asumió la obligación. La respuesta es la causa
de la obligación. Se propone un concepto de causa formular un concepto de causa abstracto.
Este móvil debe conformarse con el derecho, pues de lo
abstracta. No interesa la causa del contrato, sino sólo la de
contrario, el acto puede invalidarse.
la obligación.
a) En los contratos gratuitos: basta que el móvil ilícito
Las obligaciones pueden surgir de tres tipos de
exista en el autor de la liberalidad para que pueda
contratos:
anularse.
a) Causa de la obligación de las partes en los contratos
b) En los contratos onerosos: el móvil ilícito de una de las
bilaterales: la regla general es que la causa de la
partes debe ser compartido o al menos conocido por la
obligación de una de las partes es la obligación
otra para poder anularlo.
correlativa de la otra.
Las obligaciones de las partes se sirven recíprocamente 4. Doctrina anticausalista.
de causa. Para PLANIOL la noción de causa abstracta (teoría clásica) es
falsa e inútil.
b) Causa de la obligación en los contratos reales: la
regla general es que la causa de la obligación que a) Falsedad de la causa abstracta:
contrae una de las partes de restituir la cosa es la a.1 Contratos bilaterales: las obligaciones nacen al
entrega que de la misma se le había hecho con mismo tiempo, por lo que no puede una de ellas ser
anterioridad. causa de la otra si se considera que la causa debe
c) Causa de la obligación en los contratos gratuitos: preceder al efecto.
c.1 Para DOMAT, la causa de la obligación está en el a.2 Contratos reales: la entrega de la cosa no es la
motivo racional y justo en que se funda la causa de la obligación, sino un requisito esencial
obligación; como es, por ejemplo, la existencia de para que el contrato se perfeccione. Decir que la
algún servicio que ha prestado el donatario al causa es la entrega de la cosa sería decir que la
donante, o el solo placer que tiene éste de hacer el causa es el contrato mismo.
bien. a.3 Contratos gratuitos: se confunde la causa con los
c.2 POTHIER formula una regla objetiva: la causa de la motivos, siendo imposible, en la práctica, separar la
obligación en estos contratos es la intención liberal intención de efectuar una liberalidad de los motivos
o el propósito de hacer una liberalidad, sin entrar a que tuvo el contratante para obligarse.
considerar los móviles concretos o particulares.
b) Inutilidad de la causa abstracta:
2. Doctrina italiana. b.1 Contratos bilaterales: lo que constituye la causa
La causa no es el fin subjetivo perseguido por el contratante de la obligación de una de las partes es el objeto de
en el caso concreto (no sería pensable un negocio sin la obligación de la otra; de modo que la falta de
causa), sino que es la función económico-social que el causa de una obligación implica la falta de objeto
derecho reconoce como relevante para sus fines. Se centra de la otra.
el análisis en la causa del acto o contrato. Ej.: la causa de El contrato no produce efectos por falta de objeto,
los contratos onerosos es su función de producir un cambio no por falta de causa.
de prestación y contraprestación.

36
 b.2 Contratos reales: no sirve decir que sin entrega la III. LA TEORÍA DE LA CAUSA EN EL CÓDIGO CIVIL.
obligación carece de causa, porque la falta de
entrega impide que el contrato se perfeccione y 1. Disposiciones legales relativas a la causa.
genere obligaciones. Artículo 1445: “Para que una persona se obligue a otra por
El contrato no produce efectos porque le falta un un acto o declaración de voluntad es necesario: (…)
requisito esencial, no por falta de causa. 4° que tenga una causa lícita.”
b.3 Contratos gratuitos: la falta de intención liberal Artículo 1467: “No puede haber obligación sin una causa real
constituye, en la práctica, falta de consentimiento, y lícita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o
y por ello el contrato no produce efectos. beneficencia es causa suficiente.
En la práctica, la ilicitud de la causa se confunde con la Se entiende por causa el motivo que induce al acto o
ilicitud del objeto. contrato; y por causa ilícita la prohibida por ley, o contraria a
5. Evolución de la doctrina y jurisprudencia en Francia. las buenas costumbres o al orden público.
Se distingue: Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no
existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en
a) Causa del contrato: móvil individual principal que
recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una
determina su celebración.
causa ilícita.”
b) Causa de la obligación: mantiene los postulados de la
doctrina clásica. Artículo 1468: “No podrá repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas.”
Este concepto surgió a raíz de que se advirtió que los
postulados de la teoría clásica no permitían invalidar 2. ¿Qué es lo que debe tener causa? ¿El acto o contrato o
contratos con un contenido evidentemente ilícito o inmoral. la obligación?
a) Argumentos de quienes sostienen que la obligación y
no el acto del cual ésta emana requiere causa:
a.1 Es el sentido del artículo 1445 (“para que una
persona se obligue a otra”) y del artículo 1467 inc.
1° (“no puede haber obligación sin una causa”).
a.2 El Código Civil se dictó en pleno auge de la
doctrina clásica.
b) Argumentos de quienes sostienen que el acto o
contrato debe tener una causa:
b.1 El artículo 1445 está exigiendo, en realidad, una
causa lícita para el acto que engendra la obligación
(“para que una persona se obligue… por un acto o
declaración de voluntad es necesario… que tenga
una causa lícita”).
b.2 Esto es confirmado por el artículo 1467 inc. 2°
(“causa es el motivo que induce al acto o contrato”).
b.3 El artículo 2057 se refiere a las sociedades nulas
por ilicitud del objeto o la causa; es decir, es el
contrato el que tiene causa ilícita.
37
3. ¿Qué criterio adopta el Código Civil en materia de b.4 Al exigir una causa real y lícita, se faculta al juez
causa? ¿Uno objetivo u otro subjetivo? para indagar por el motivo que realmente determinó
a) Argumentos de quienes sostienen que el Código a la celebración del acto, establecido el cual podrá
concluir si es lícito o no. Realidad de la causa
sigue el criterio objetivo de la doctrina tradicional:
significa que el motivo que se postula como causa
a.1 Argumento histórico: la doctrina tradicional sea el que concretamente ha inducido a contratar.
imperaba en la época de su dictación. Nuestro
b.5 La promesa de pago de una deuda inexistente
modelo, el Código Civil Francés, sigue los
postulados de DOMAT y POTHIER. carece de causa no porque el prometiente no haya
tenido un motivo, sino porque el motivo era errado.
a.2 El artículo 1467, al requerir causa real y lícita, es
c) Opinión de Victor Vial del Río.
porque pueden existir obligaciones que no tengan
Es necesario distinguir:
causa, lo que revela que el Código adopta la teoría
tradicional, según la cual es posible que falte la c.1 Causa del acto o contrato: es el motivo que induce
causa de la obligación. a su celebración. “Motivo” designa móviles
Si siguiera el criterio subjetivo, no se habría psicológicos, individuales y subjetivos.
requerido la existencia de causa, pues en los actos
c.2 Causa de la obligación: el legislador sigue la
jamás falta un motivo psicológico.
doctrina tradicional; la causa es abstracta e
a.3 Esto está confirmado por los ejemplos del idéntica para cada categoría de contratos.
artículo 1467 inc. final: la promesa carece de
causa porque no hay ninguna obligación que sirva
de causa a la que contrajo el prometiente. Además,
al decir que la pura liberalidad es causa suficiente,
transcribe casi textualmente el pensamiento de
POTHIER.
a.4 Cuando el artículo 1467 inc. 2° define la causa,
por un error u omisión no calificó que dicho motivo
debía ser jurídico o abstracto, pero es el sentido que
fluye del contexto de la disposición.
b) Argumentos de quienes sostienen que el Código
innovó en materia de causa, apartándose de la
doctrina tradicional:
b.1 El concepto de causa-motivo existe desde la Edad
Media, introducido por los canonistas, y era
conocido por BELLO.
b.2 El Código define causa como “motivos”; lo que
según su sentido natural y obvio, se refiere a
móviles psicológicos, individuales y subjetivos.
b.3 Cuando dice que la mera liberalidad es causa
suficiente, está significando que en los actos
gratuitos basta, como motivo, la intención de
efectuar una liberalidad.

38
IV. RELACIONES DE LA CAUSA CON OTROS ASPECTOS DEL ACTO V. CAUSA REAL Y LÍCITA.
JURÍDICO. 1. Conceptos generales.
1. Relación entre la causa y el error. No es necesario que el autor o las partes de un Acto
Existe vinculación entre la causa y las hipótesis de error Jurídico expresen la causa. La ley presume que todo Acto
relevante. jurídico tiene una causa, constituida por los motivos que
normalmente inducen a celebrar las diversas especies de
a) La causa de que la víctima del error haya contratado Acto Jurídico. Asimismo, la ley presume que el motivo es
es: lícito. Por tanto, la prueba de la falta de causa corresponde
a.1 La creencia de que la cosa tenía una determinada al que la alega.
sustancia o cualidad; o Es difícil que no exista un motivo, pero no imposible. VIAL
a.2 La consideración de una persona determinada. estima que falta la causa en dos casos:

b) Error-motivo: conocimiento equivocado de la sustancia a) Falta de causa en los actos simulados: existe un Acto
(identidad, materia) de la cosa objeto del contrato, de las Jurídico meramente aparente, que oculta lo que las
condiciones (cualidades) de la misma o de la persona. partes quieren. Para esta apariencia existe un motivo: el
engaño de terceros. Pero no existe un motivo real que
c) Error sobre los motivos: inexacta representación de las induzca a la celebración del Acto Jurídico simulado; hay
razones o móviles que inducen a contratar. motivo para la simulación, pero no para la celebración
La regla general es que el error sobre los motivos es del contrato simulado. Por tanto, éste contrato es
irrelevante, salvo en ciertos actos, como los gratuitos o de inexistente por falta de causa.
beneficencia. b) Falta de causa en los actos que tienen como único
VÍCTOR VIAL estima que en la mayoría de los actos gratuitos motivo la creencia errada de que existe una
que la doctrina permite impugnar, no existe propiamente obligación: este es el caso del artículo 1467 inc. final
error sobre los motivos, sino sobre la persona. Código Civil. La declaración tiene, en este caso, una
Existe realmente el motivo que induce al acto (que puede causa falsa, lo que equivale a decir que carece de causa
ser el sentimiento de gratitud, de reconocimiento o real, y por faltar este requisito, es inexistente.
admiración), pero la persona beneficiada con el acto no
2. Labor del juez en relación con la determinación de la
tiene las condiciones que cree ver en él quien realiza la
causa real y lícita.
liberalidad. Este es un error-motivo que vicia el
Cada vez que se alegue la ilicitud de la causa, corresponde
consentimiento.
al juez indagar por el motivo individual que indujo a
2. Relación entre la causa y la fuerza o dolo. celebrar el Acto Jurídico. Éste es el motivo real, que puede
Si la fuerza o el dolo constituyen el motivo principal o ser lícito o ilícito, a diferencia del motivo presunto, que
determinante del acto, quiere decir que son la causa de siempre es lícito. Debe indagar por el motivo que
este, y como esta causa no se conforma con el derecho, es verdaderamente impulsó a las partes a celebrar el Acto
ilícita. Jurídico, para lo cual es necesario que se haya manifestado
o exteriorizado de alguna forma.
¿Por qué normas puede la víctima impugnar el acto?
Es importante porque la sanción por los vicios del 3. Sanción para la falta de causa y para la causa ilícita.
consentimiento es la nulidad relativa; en cambio por causa a) El Acto Jurídico en que falta la causa es,
ilícita es la nulidad absoluta. VIAL cree que priman las doctrinariamente, inexistente. Pero para los autores que
normas sobre vicios del consentimiento, que son niegan cabida a la inexistencia jurídica, el acto se
especiales. sanciona con la nulidad absoluta.
b) En cuanto a la causa ilícita, el Código Civil la sanciona
expresamente con la nulidad absoluta (artículo 1682).

39
VI. EL ACTO EN FRAUDE A LA LEY. CAPÍTULO V
1. Conceptos generales. LAS FORMALIDADES
Fraude a la ley: procedimientos en sí lícitos, o maniobras
jurídicas ingeniosas, que tienen la apariencia de legalidad I. GENERALIDADES.
y que, sin embargo, permiten realizar lo que la ley prohíbe 1. Conceptos generales.
o no hacer lo que la ley ordena, como el caso del disipador Las formalidades son requisitos que dicen relación con la
que, ante la inminencia de la interdicción, celebra contratos forma o aspecto externo del Acto Jurídico, requeridos por
a través de los cuales enajena sus bienes. la ley con objetivos diversos y cuya omisión se sanciona en
En los actos en fraude a la ley existe un aparente respeto a la forma prevista por el legislador.
la norma, porque no se la infringe abiertamente, pero en
realidad se elude su aplicación en cuanto se realiza un 2. Según sus objetivos, se clasifican en:
resultado final que es análogo en la práctica. a) Formalidades propiamente tales o solemnidades;
b) Formalidades habilitantes;
2. Elementos del fraude a la ley. c) Formalidades por vía de prueba;
a) Elemento material u objetivo: a través del acto se d) Formas o medidas de publicidad.
obtiene en forma indirecta el resultado que la ley no a) Formalidades propiamente tales o solemnidades.
quiere, eludiéndose su cumplimiento. Es una
a.1 Solemnidades requeridas para la existencia del
equivalencia práctica entre el resultado del acto y lo
Acto Jurídico: son los requisitos externos que exige
prohibido por la norma.
la ley para la celebración de ciertos Actos Jurídicos,
b) Elemento intencional o subjetivo: intención de pasando a ser la solemnidad el único medio a través
defraudar o burlar la ley (ánimo fraudatorio). del cual el autor o las partes pueden manifestar su
voluntad. Constituyen un requisito esencial para la
b.1 Para algunos, el elemento intencional no es de la
existencia del Acto Jurídico.
esencia.
Sin embargo, algunos plantean que no constituyen,
b.2 Para otros sí. El ánimo fraudatorio es el móvil que en verdad, un requisito de existencia independiente
induce a adoptar una determinada postura jurídica, de la voluntad, ya que la solemnidad es la manera
vinculándose el concepto de fraude con el de causa: de manifestarla.
el acto en fraude a la ley tiene causa ilícita. Lo normal es que los Actos Jurídicos sean
3. Sanción del fraude a la ley. consensuales.
La ilicitud se encuentra no en el acto mismo, sino en los Por excepción, hay algunos actos solemnes, siendo
motivos perseguidos. la solemnidad un requisito de existencia. Ej.:
Se sanciona con la nulidad absoluta, pues el acto se compraventa de las cosas enumeradas en el
equipara al acto CONTRA LEGEM. artículo 1801 inc. 2° Código Civil (bienes raíces,
servidumbre y censos).
Artículo 1801 inciso 2°: “La venta de los bienes
raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley,
mientras no se ha otorgado escritura pública.”
Las solemnidades no se presumen: sólo existen en
virtud de texto expreso de la ley. Sin embargo, los
particulares pueden hacer solemne un acto
meramente consensual.

40
 Artículo 1802: “Si los contratantes estipularen que No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros
la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso accesorios de la especie o cantidad debida.”
2.º del artículo precedente no se repute perfecta hasta
d) Formas o medidas de publicidad.
el otorgamiento de escritura pública o privada, podrá Tienen por objeto proteger a los terceros que pueden
cualquiera de las partes retractarse mientras no se verse alcanzados por los efectos del Acto Jurídico.
otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de Por eso, la ley exige la inscripción del acto en un registro
la cosa vendida.” público, su publicación en un periódico, etc.
a.2 Solemnidades requeridas para la validez de los Pueden ser:
Actos Jurídicos: en ciertos casos la ley exige la d.1 De simple noticia: tienen por objeto poner en
solemnidad como requisito de validez de los Actos conocimiento de terceros acerca de las relaciones
Jurídicos; sin que constituya la solemnidad el único jurídicas de otras personas en que pueden tener
medio a través del cual se debe manifestar la interés.
voluntad.
Ejemplo: publicación en el periódico de los decretos
Ejemplo: la presencia de testigos para el de interdicción (artículos 447 y 461 Código Civil).
testamento. Su omisión acarrea la nulidad.
Artículo 447: “Los decretos de interdicción
b) Formalidades habilitantes. provisoria o definitiva deberán inscribirse en el
Son los requisitos exigidos por la ley:
Registro del Conservador y notificarse al público por
b.1 Para completar la voluntad de un incapaz; o medio de tres avisos publicados en un diario de la
b.2 Para protegerlo.
comuna, o de la capital de la provincia o de la
Consiste, por lo general, en la autorización de una capital de la región, si en aquélla no lo hubiere.
persona determinada.
La inscripción y notificación deberán reducirse a
Ejemplos:
expresar que tal individuo, designado por su
• Artículo 253 Código Civil: autorización del padre, nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre
madre o curador para actos del hijo;
administración de sus bienes.”
• Artículo 255 Código Civil: autorización judicial
para enajenar o hipotecar bienes raíces del hijo. Artículo 461: “Las disposiciones de los artículos 446,
447 y 449 se extienden al caso de demencia.”
c) Formalidades por vía de prueba.
Son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de d.2 Sustanciales: tienen por objeto precaver a los
un acto no solemne, requiere un documento, de modo terceros interesados (aquellos que están o estarán
que sin él, aun cuando el acto es plenamente válido, no en relaciones jurídicas con las partes) de los actos
puede probarse por testigos. Ej.: artículo 1709 Código que éstas celebren.
Civil. Ejemplo: notificación al deudor de la cesión de un
Artículo 1709: “Deberán constar por escrito los actos o crédito (artículo 1902 Código Civil).
contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa Artículo 1902: “La cesión no produce efecto contra
que valga más de dos unidades tributarias. el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
No será admisible la prueba de testigos en cuanto notificada por el cesionario al deudor o aceptada por
adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto éste.”
o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o
al tiempo o después de su otorgamiento, aun cuando en
algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
41
II. SANCIÓN POR LA OMISIÓN DE UNA FORMALIDAD. CAPÍTULO VI
1. Efectos que produce la omisión de una solemnidad. LA CAPACIDAD
La solemnidad omitida se requiere para la existencia del
acto, en consideración a su naturaleza o especie: I. GENERALIDADES.
Para que una persona se obligue a otra por un acto o
a) La omisión de la solemnidad impide que el acto
declaración de voluntad es necesario que sea legalmente capaz.
exista, pues no hay voluntad.
El Código Civil no tiene una teoría general de la capacidad. Así,
b) La solemnidad omitida se requiere para la validez del las reglas contenidas en los artículos 1445, 1446 y 1447 se
acto: si se omite la solemnidad requerida para la validez refieren a la capacidad exigida para los actos jurídicos.
del acto en consideración a su naturaleza o especie, el En materia contractual existen disposiciones especiales, al
acto existe, pero con un vicio que hace posible la igual que en lo relativo al matrimonio civil, responsabilidad
declaración de nulidad absoluta. penal (artículo 2319 Código Civil) y en materia testamentaria.
2. Efectos que produce la omisión de una formalidad Artículo 1445: “Para que una persona se obligue a otra por un
habilitante. acto o declaración de voluntad es necesario: 1º que sea legalmente
Acarrea, por regla general, la nulidad relativa, porque se capaz; 2º que consienta en dicho acto o declaración y su
omite una formalidad requerida para el valor del acto no en
consentimiento no adolezca de vicio; 3º que recaiga sobre un objeto
consideración a su naturaleza o especie, sino en
lícito; 4º que tenga una causa lícita.
consideración a la calidad o estado de las personas (artículo
1682 Código Civil). La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar
por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.”
3. Efectos que produce la omisión de una formalidad
exigida por vía de prueba. Artículo 1446: “Toda persona es legalmente capaz, excepto
No afecta ni a la existencia ni a la validez del Acto Jurídico. aquellas que la ley declara incapaces.”
Simplemente, no se podrá probar el acto por testigos. Artículo 1447: “Son absolutamente incapaces los dementes, los
4. Efectos que produce la omisión de una medida de impúberes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a
publicidad. entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones
a) De simple noticia: da derecho a la persona perjudicada naturales, y no admiten caución.
a demandar la indemnización, pues el responsable ha Son también incapaces los menores adultos y los disipadores
cometido un delito o cuasidelito civil. que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero la
b) Sustancial: acarrea la inoponibilidad (ineficacia con incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es
respecto a terceros) del derecho que ha nacido como absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias
consecuencia del Acto Jurídico. y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que
consisten en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos.”

42
II. LA CAPACIDAD EN LOS ACTOS JURÍDICOS. III. INCAPACIDADES.
La capacidad se define como la aptitud legal de una persona Es incapaz de ejercicio (incapacidad propiamente tal) la persona
para adquirir, gozar y hacer valer por sí misma un derecho en que carece de aptitud legal para hacer valer sus derechos por
la vida jurídica. sí misma y sin el ministerio de otra.
De aquí se deduce que la capacidad es de dos clases: 1. Clases de incapacidad de ejercicio.
1) De goce, de disfrute o adquisitiva; y La incapacidad puede ser absoluta o relativa.
2) De ejercicio o poder. a) La incapacidad absoluta: impide ejecutar acto jurídico
1. La capacidad de goce o adquisitiva. alguno; el incapaz absoluto no puede ejercitar el derecho
Es la aptitud legal para adquirir, gozar, ser titular o sujeto bajo ningún respecto ni circunstancia alguna.
de un derecho. El Código Civil no la define. Todo individuo b) La incapacidad relativa: permite la celebración de actos
de la especie humana tiene capacidad de goce, jurídicos; el relativamente incapaz puede ejercitar sus
confundiéndose pues con la noción de personalidad. Es por derechos bajo determinados respectos y ciertas
esto que las incapacidades de goce son excepcionales, en circunstancias.
términos que no hay incapacidades de goce de carácter La incapacidad absoluta y relativa son generales, porque
general. se refieren a la generalidad de los actos.
Excepcionalmente la ley reconoce ciertas incapacidades de • Estas incapacidades se encuentran taxativamente
goce particulares y entre éstas la doctrina menciona a la señaladas en la ley. Sólo la ley puede establecerlas y
incapacidad para suceder a que se refieren los artículos no pueden ser creadas convencionalmente por las
963 y 965 Código Civil. Históricamente existió una partes. Quien las alegue deberá probarlas.
incapacidad de carácter particular que afectaba a los • Al ser de orden público las incapacidades son
eclesiásticos (muerte civil) y que les impedía adquirir irrenunciables.
bienes. Esta situación duró hasta el año 1943.
• Las incapacidades constituyen medidas de
2. La capacidad de ejercicio. protección en favor de ciertas personas en razón de
Es la aptitud legal para hacer valer, poner en movimiento o la edad, demencia, estado civil o moral.
ejercitar por sí mismo un derecho en la vida jurídica. El c) Incapacidades especiales.
artículo 1445 Código Civil termina diciendo que la Además de estas incapacidades (absoluta y relativa) hay
capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar otras particulares que consisten en la prohibición que la
por sí misma y sin el ministerio o autorización de otra. ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
La capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce y, actos. (artículo1447 inc. final Código Civil). Pueden
por el contrario, la capacidad de goce puede concebirse sin ejecutar cualquier tipo de actos, excepto aquellos que la
la capacidad de ejercicio, porque el titular de un derecho ley les prohíbe.
puede ser, según los casos, capaz o incapaz para hacerlos
valer por sí mismos. 2. Análisis de las incapacidades en particular.
La regla general es la capacidad. a) Incapacidades Absolutas (artículo 1447 incs. 1° y 2°
De ahí que el artículo 1446 Código Civil exprese: “Toda Código Civil).
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley Son absolutamente incapaces los dementes, los
impúberes y los sordomudos que no puedan darse a
declara incapaces”.
entender claramente. Sus actos no producen ni aun
La incapacidad es por tanto la excepción. obligaciones naturales y no admiten caución.
Los absolutamente incapaces sólo pueden actuar en la
vida jurídica representados por sus representantes
legales.

43
 ii.2 La demencia debe ser probada.
¿Quiénes pueden ser representantes legales de una ii.3 La interdicción no configura la
persona? incapacidad: sólo sirve para efectos
Según el artículo 43 Código Civil, son representantes probatorios.
legales de una persona:
ii.4 La resolución judicial que declara la
• El padre; interdicción (provisoria o definitiva)
• La madre; debe inscribirse en el Registro
• El adoptante o el marido bajo cuya potestad vive; y Conservador de Bienes Raíces
• Su tutor o curador. (artículos 443, 446, 447 y 461).
La sanción a los actos de los incapaces absolutos es la Artículo 465: “Los actos y contratos del
nulidad absoluta (artículo 1682 inc.2° Código Civil). demente, posteriores al decreto de
El efecto de los actos de los absolutamente incapaces interdicción, serán nulos; aunque se
es que sus actos no producen ni aun obligaciones alegue haberse ejecutado o celebrado en
naturales y no admiten caución. un intervalo lúcido.
Las obligaciones se clasifican en civiles y naturales, las Y por el contrario, los actos y
obligaciones naturales no dan acción para exigir su contratos ejecutados o celebrados sin
cumplimiento, pero sí excepcionalmente para hacer previa interdicción, serán válidos; a
valer lo pagado. menos de probarse que el que los ejecutó
a.1 Dementes. o celebró estaba entonces demente.”
i. Sentido de la expresión: para don Arturo La regla consagrada en el inc. 1° de
Alessandri, la expresión demente debe esta disposición, consiste en una
tomarse en sentido amplio; es decir, como presunción de derecho, y como tal no
toda enfermedad mental privativa de razón. admite prueba en contrario.
Comprende las enajenaciones mentales en ii.5 El decreto de interdicción tiene gran
todas sus formas, cualquiera sea su causa. La valor probatorio: ya que por esto se
expresión demente ha sido tomada en un presume de derecho la incapacidad
sentido diverso al técnico. (demencia).
Artículo 21: “Las palabras técnicas de toda ii.6 De acuerdo con la ciencia
ciencia o arte se tomarán en el sentido que les psiquiátrica es muy difícil que un
den los que profesan la misma ciencia o arte; a demente tenga intervalos lúcidos.
menos que aparezca claramente que se han iii. ¿Cómo probar que a la época del acto se
tomado en sentido diverso.” estaba demente? (véase jurisprudencia).
Los tribunales han resuelto que se puede
ii. La interdicción y la demencia.
utilizar cualquier medio de prueba,
ii.1 La interdicción de una persona se especialmente el informe de peritos.
produce en virtud de una resolución La prueba de los hechos que configuran la
judicial: en que el juez declara la demencia, anteriores y posteriores al acto,
incapacidad a petición de los permiten presumir que a la fecha de la
habilitados para solicitarla y que en ejecución del acto se estaba demente. Por
cada caso señala la ley (artículo 456 en ejemplo: el acto de testar.
relación con el 459 Código Civil).

44
 Según MANUEL SOMARRIBA, la regla del artículo b) Incapacidades Relativas.
465 inc. 1° Código Civil sólo es aplicable a los 1. Menores adultos;
actos y contratos patrimoniales, excluyéndose 2. Disipadores que se hallen bajo interdicción de
los actos jurídicos de familia, respecto de los administrar lo suyo;
cuales podría alegarse la validez de aquellos 3. Las mujeres casadas según sea el caso.
actos realizados en intervalos lúcidos: Por
ejemplo, un demente podría contraer b.1 Menores Adultos (artículo 26 Código Civil):
matrimonio si alega un intervalo lúcido. i. Mujer mayor de 12 y menor de 18 años; y
a.2 Impúberes. ii. Varón mayor de 14 y menor de 18 años.
Llámase impúber, el varón que no ha cumplido 14 Los actos de los menores adultos tienen valor y
años y la mujer que no ha cumplido 12 años producen efectos cuando han sido ejecutados con
(artículo 26 Código Civil). la autorización de su representante legal o a través
i. Dentro de la clasificación del impúber, la de éste, o bien, cuando se refieren al peculio
ley distingue al infante o niño: que es todo profesional o industrial o a actos de familia, dentro
el que no ha cumplido 7 años, distinción que de los cuales los menores adultos gozan de plena
jurídicamente no reviste mayor importancia, capacidad.
salvo lo dispuesto en el artículo 723 Código No obstante, el legislador ha puesto ciertas
Civil, según el cual los dementes y los infantes restricciones para la enajenación de los bienes del
son incapaces de adquirir por su voluntad la menor adulto; así, el artículo 254 Código Civil
posesión, sea por sí mismos o para otros expresa: “No se podrán enajenar ni gravar en caso
(bienes muebles). alguno los bienes raíces del hijo, aun pertenecientes a
ii. Además, en materia extracontractual, y su peculio profesional o industrial, ni sus derechos
siguiendo la idea del Derecho Canónico, el hereditarios, sin autorización del juez con
inciso 1° del artículo 2319 Código Civil conocimiento de causa.”
prescribe: “No son capaces de delito o
cuasidelito los menores de siete años ni los b.2 Disipadores que se hallen bajo interdicción de
administrar lo suyo.
dementes; pero serán responsables de los daños
causados por ellos las personas a cuyo cargo i. Llámase disipador o pródigo al individuo que
estén, si pudiere imputárseles negligencia.” gasta habitualmente en forma
desproporcionada a sus haberes y sin
a.3 Sordomudos. finalidad lógica.
En este caso la causa de la incapacidad radica en
ii. Si el disipador no ha sido puesto bajo
que dichas personas carecen de un medio para
expresar su voluntad con claridad. interdicción, es plenamente capaz (artículos
445 y artículo 447 Código Civil).
iii. La inscripción y notificación deberán
reducirse a expresar que tal individuo,
designado por su nombre, apellido y
domicilio, no tiene la libre administración de
sus bienes.
iv. Según se desprende del artículo 443 Código
Civil sólo determinadas personas, previa
prueba de la prodigalidad o disipación,
pueden provocar el JUICIO DE DISIPACIÓN.
45
v. ¿Cómo debe actuar el relativamente vii. Valor de los actos de los relativamente
incapaz? incapaces.
A diferencia del absolutamente incapaz, el La ley determina las formalidades a que deben
relativamente incapaz puede actuar en la vida sujetarse estas personas en la celebración de
jurídica, ya que en el inciso 3° parte final del los actos jurídicos.
artículo 1447 Código Civil se establece que
vii.1 Todas estas formalidades se llaman
sus actos pueden tener valor bajo ciertas
habilitantes: son exigidas en
circunstancias y bajo ciertos aspectos
consideración al estado o calidad de
determinados por las leyes; pero para actuar
las personas; de manera que si en el
debe hacerlo representado o autorizado por
acto se observan las formalidades, el
su representante legal.
acto es válido.
v.1 Representado: en este caso, éste
vii.2 Pero si se omiten, es nulo de nulidad
ejecuta en nombre y lugar de aquel;
relativa: porque de conformidad al
v.2 Autorizado: en este otro caso, es el artículo 1682 Código Civil, produce
incapaz mismo el que obra, pero con la nulidad relativa la omisión de los
aquiescencia del representante, requisitos que la ley exige en
manifestada en la forma prescrita por consideración al estado o calidad de
la ley. las personas.
vi. De acuerdo con lo dispuesto por el artículo c) Incapacidades especiales o particulares.
43 del Código Civil, son representantes Además de estas incapacidades (absolutas y relativas)
legales de una persona: hay otras incapacidades particulares que “consisten en
vi.1 El padre; la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas
vi.2 La madre; para ejecutar ciertos actos.” (artículo1447 inc. final).
vi.3 El adoptante o el marido bajo cuya Para celebrar un acto no basta tener capacidad, por
potestad vive; y plena que sea, sino que es necesario además estar
vi.4 Su tutor o curador. legitimado; o sea, tener calidad o ser un sujeto calificado
para ejercitar el derecho de que concretamente se trata
No obstante, según la ley, los relativamente
en cada caso. Si no se tiene dicha calidad, falta la
incapaces pueden y deben actuar
legitimación para el negocio, que nuestro Código hace
personalmente en ciertas circunstancias. Tal
equivalente a la prohibición impuesta por la ley a ciertas
sucede con los actos de familia en general; por
personas para ejecutar ciertos actos.
ejemplo:
• El menor adulto que reconoce un hijo como c.1 ¿En qué consiste la legitimación para el
natural; o negocio?
La legitimación para el negocio ha sido definida
• La mujer casada que desea testar. como la idoneidad jurídica del agente para ser
En ambos casos deben actuar personalmente. sujeto de la relación que se desarrolla en un
determinado y concreto acto jurídico.
c.2 Valor de los actos de los incapaces particulares.
La legitimación para el negocio puede traer
sanciones diversas, según que el caso concreto
envuelva una ley prohibitiva o de otra especie; y así
se verá a continuación:

46
i. La nulidad absoluta: cuando la incapacidad CAPÍTULO VII
se traduce en la prohibición absoluta de
celebrar el acto a que la incapacidad se
EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS
refiere, lo que ocurre con la compraventa:
I. GENERALIDADES.
i.1 Entre cónyuges no divorciados
perpetuamente; o 1. Conceptos generales.
Para la doctrina italiana, el fin perseguido por el autor o las
i.2 Entre el padre o la madre y el hijo de partes de un Acto Jurídico, al menos en forma inmediata,
familia (artículo 1796 Código Civil). es un fin práctico, de contenido socioeconómico.
ii. La nulidad relativa: cuando la incapacidad Existe una estrecha relación entre el fin perseguido por el
se traduce, no en la prohibición absoluta de autor o las partes de un Acto Jurídico y los efectos que la
ejecutar el acto, sino en la misma ley asigna al mismo.
imposibilidad que tiene la persona de Si el fin es merecedor de tutela, el ordenamiento crea una
ejecutarlo por sí misma, sin el ministerio o la figura típica a través de la cual se puede lograr la
autorización de otra. Así ocurre con los actos satisfacción de la necesidad del sujeto, y determina los
celebrados entre curador y pupilo sin la efectos que producirá el tipo creado, teniendo presente qué
autorización de los otros curadores generales, es lo que el sujeto persigue con él.
que no estén implicados de la misma manera Los efectos del Acto Jurídico, entonces, son la visión que
o por el juez en subsidio (artículo 412 inc. 1° tiene el legislador del fin práctico. Es la conversión de éste
Código Civil). a un fin jurídico.
iii. Otras sanciones diversas: así por ejemplo, 2. Clasificación de los efectos de los Actos Jurídicos.
no hay nulidad sino otra sanción en el caso
a) Esenciales: aquellos que determina la ley; se producen
del artículo 114 Código Civil, que dice: “El que
como obligada consecuencia de su celebración, de modo
no habiendo cumplido dieciocho años se casare
tal que las partes no pueden descartarlos ni sustraerse
sin el consentimiento de un ascendiente, a ellos.
estando obligado a obtenerlo, podrá ser Ejemplo: Obligación del comprador de pagar el precio.
desheredado, no sólo por aquel o aquellos cuyo
b) No esenciales o naturales: estando establecidos por la
consentimiento le fue necesario, sino por todos
ley (que interpreta, al establecerlos, una presunta
los otros ascendientes. Si alguno de éstos voluntad del autor o las partes), pueden ser eliminados,
muriere sin hacer testamento, no tendrá el pudiendo sustraerse a su aplicación, sin que su omisión
descendiente más que la mitad de la porción de afecte a la existencia o validez del Acto Jurídico.
bienes que le hubiera correspondido en la Ejemplo: obligación de saneamiento.
sucesión del difunto.”
c) Accidentales: las partes pueden, en virtud de la
Hay opiniones que no distinguen la autonomía privada, incorporarlos a los Actos Jurídicos.
naturaleza del precepto infringido para No están previstos por el legislador en el acto tipificado,
determinar la sanción, la que no sería ni prohíbe su incorporación.
diferente a las contempladas para las
incapacidades relativas. Fundamentan su 3. Otra clasificación de los efectos de los Actos Jurídicos.
tesis en el inc. final del artículo 1682 Código a) Efectos directos de los Actos jurídicos: son aquellos
Civil. que surgen como consecuencia inmediata y directa de la
celebración del Acto Jurídico.
Ejemplo: obligación del comprador de pagar el precio.

47
 b) Efectos indirectos de los Actos Jurídicos: son Para que los terceros pasen a tener calidad de
aquellos que no surgen como consecuencia inmediata y acreedor y deudor respectivamente, es
directa de la celebración de un Acto Jurídico, sino que menester su aceptación. Desde entonces, han
resultan de ciertas relaciones o situaciones jurídicas que pasado a convertirse en partes de la
son producto, a su vez, de un Acto Jurídico. Ej.: convención, y por eso les afecta.
obligación de alimentos de los cónyuges.
iii. Novación entre el acreedor y uno de los
4. Personas con respecto de las cuales se producen los deudores solidarios (artículo 1645): libera a
efectos de los Actos Jurídicos. los codeudores que no han sido parte de la
a) Efectos de los Actos Jurídicos entre las partes. novación.
La regla general limita la producción de efectos a las c) Terceros a quienes pueden afectar los Actos
partes que celebraron el acto. Por eso es lógico que Jurídicos.
puedan determinar el contenido y alcance del Acto c.1 Terceros absolutos: aquellos para quienes el Acto
Jurídico, sustituirlo por otro o dejarlo sin efecto.
Jurídico es indiferente; no los afecta.
La revocación de un Acto Jurídico requiere:
c.2 Terceros relativos: aquellos para quienes el Acto
a.1 Emanar del autor o las partes. Jurídico presenta un indudable interés o relevancia
a.2 Cumplir con las mismas formalidades y por el beneficio o gravamen que pudiera ocasionar
requisitos del Acto Jurídico que se revoca. para ellos:
b) Efectos de los Actos Jurídicos respecto de terceros. i. Herederos, sucesores o causahabientes a
Excepcionalmente, el Acto Jurídico puede producir título universal: en estricto rigor, son
efectos respecto de terceros. terceros en relación con los Actos Jurídicos
Se distingue: que realizó el causante, pero como
consecuencia de dichos actos, pueden
b.1 Actos Jurídicos Unilaterales. beneficiarse o perjudicarse, aunque el
Cuando el Acto Jurídico está destinado a crear, beneficio o perjuicio sólo se hace presente una
modificar o extinguir una relación jurídica, sus vez producida la apertura de la sucesión. Sin
efectos no pueden, por regla general, radicarse embargo, los herederos representan al
exclusivamente en la persona del autor, siendo causante y son los continuadores de su
necesario que alcancen a terceros. Se crea así una personalidad, por lo que no cabe,
relación entre el autor y el destinatario de los jurídicamente, atribuirles la calidad de
efectos. terceros. Ellos asumen jurídicamente la
b.2 Actos Jurídicos Bilaterales: calidad de parte en los actos o contratos que
celebró el causante.
i. Estipulación en favor de otro (artículo
1449 Código Civil): son partes el estipulante ii. Sucesores o causahabientes a título
y el obligado, sin que tenga la calidad de tal el singular: se van a ver afectados por los actos
tercero beneficiado. o contratos realizados por su antecesor y que
tengan por objeto la cosa o relación jurídica
ii. Promesa de hecho ajeno (artículo 1450
determinada adquirida de él.
Código Civil): son partes el prometiente del
hecho ajeno y el beneficiario, sin que tenga iii. Los acreedores de las partes: pese a su clara
calidad de tal el tercero que puede resultar calidad de terceros, pueden quedar afectados
obligado. por los actos que éstas realicen.
En ambas convenciones se formula una especie de
llamado a un tercero.
48
 CAPÍTULO VIII.
Ejemplos:
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS.
c.1 El hecho de que falle una condición suspensiva.
I. GENERALIDADES. c.2 El cumplimiento de una condición resolutoria.
1. Conceptos generales. c.3 La omisión de un trámite o diligencia que la ley
No existe el principio general de que toda disconformidad prescribe para que un Acto Jurídico produzca
del acto con el ordenamiento jurídico se sanciona con la efectos respecto de terceros, con lo cual los efectos
ineficacia de aquel. del acto quedan limitados solamente a las partes e
Cuando el ordenamiento reacciona en contra del acto y no ineficaz respecto de terceros.
en contra de la persona o personas que lo celebraron, lo
c.4 Causas de impugnación que, hechas valer por el
sanciona con la ineficacia.
interesado en forma legal, privan al negocio de
El Acto Jurídico es ineficaz cuando no produce efecto
eficacia.
alguno o cuando sus efectos se producen de modo efímero
o caduco. 3. Actos Jurídicos Impugnables.
La ineficacia, en sentido amplio, comprende todos los casos Son aquellos que incluso reuniendo todos los requisitos de
en que la reacción del ordenamiento jurídico incide sobre validez, pueden destruirse en sus efectos, en virtud de acción
la producción de los efectos del acto, eliminándolos o de las partes o de tercero, por circunstancias extrínsecas, a
reduciéndolos. menudo sobrevinientes, a las que el ordenamiento da
2. Clases o especies de ineficacia. relevancia.
La ineficacia puede provenir: Ejemplos:
a) De la omisión de un requisito esencial para la existencia a) El incumplimiento de las obligaciones en un contrato
jurídica del acto: la ineficacia impide que produzca bilateral.
efecto alguno.
b) La ingratitud del donatario.
b) De la omisión de un requisito determinado para la
validez del acto: el acto produce efectos, pero pueden c) La lesión.
cesar por la declaración de nulidad. d) El fraude en perjuicio de los acreedores.
c) De circunstancias coetáneas o posteriores a la Los actos impugnables producen todos sus efectos hasta
celebración del acto, que incidirán en un acto que sea declarada su ineficacia por sentencia judicial, al
válidamente formado, privándolo de sus efectos. igual que los actos anulables.
a) Ineficacia por la omisión de un requisito esencial Se diferencian de éstos en que:
para la existencia de un Acto Jurídico: esta ineficacia
se llama inexistencia e impide que el acto nazca a la vida a) La ineficacia de los impugnables se debe a una causa
del derecho y produzca efectos. extrínseca al acto.
b) Ineficacia por la omisión de un requisito esencial b) La impugnación no opera normalmente con efecto
para la validez de un Acto Jurídico: esta ineficacia se retroactivo.
llama nulidad.
El acto produce todos los efectos que le son propios
hasta que se declare judicialmente la nulidad.
c) Ineficacia de un Acto Jurídico válidamente formado:
existen numerosas circunstancias que pueden provocar
esta ineficacia.
49
II. LA INEFICACIA POR INEXISTENCIA EN EL CÓDIGO CIVIL. b.2 El artículo 1682 sanciona con la nulidad absoluta
la omisión de los requisitos que la ley prescribe para
1. Conceptos generales. el valor de los Actos Jurídicos en consideración a su
Es tradicional en la doctrina nacional la controversia sobre naturaleza, refiriéndose tanto a la existencia como
si el Código Civil sanciona o no con la inexistencia los actos a la validez.
o contratos en que se ha omitido un requisito de existencia.
b.3 La misma disposición sanciona con nulidad
a) Posición de LUIS CLARO SOLAR: la teoría de la absoluta los actos de los absolutamente incapaces,
inexistencia tiene aplicación en el Código Civil. los cuales, doctrinariamente hablando, deberían
Si falta una de las cosas esenciales a su existencia, el ser inexistentes, pues falta la voluntad.
Acto Jurídico no puede existir, no puede producir efecto
alguno, es la nada, lo que es distinto de la nulidad. Nada c) Réplica de Luis Claro Solar:
es la no existencia. c.1 El Código Civil reglamenta la nulidad como modo de
Nulidad es la invalidez, distinción que está formulada en extinguir las obligaciones. No podría haberse
el Código: referido a la inexistencia, pues el acto inexistente
no engendra obligaciones.
a.1 Artículo 1444: si falta alguna de las cosas
esenciales, el contrato “no produce efecto alguno”. c.2 El artículo 1681 Código Civil se refiere a la omisión
Los actos que tiene un vicio de nulidad producen de los requisitos exigidos para el valor del acto,
todos sus efectos mientras no se declare la nulidad. debiendo entenderse la expresión “valor” como
sinónimo de validez.
a.2 Artículo 1701: la falta de instrumento público no
puede suplirse por otra prueba en los actos en que c.3 En el hecho, los incapaces absolutos no consienten
la ley requiere esa solemnidad, y “se mirarán como en el acto que ejecutan, o no pueden dar a conocer
no ejecutados o celebrados”; es decir, como su verdadera voluntad. Pero como pueden
inexistentes. aparentemente consentir, la ley expresamente
declara que ese adolece de nulidad absoluta.
a.3 Artículo 1809: en cuanto a la determinación del
precio en la compraventa, en caso de no convenirse, d) Opinión de Víctor Vial.
“no habrá venta”. d.1 Problema: el legislador no formuló en términos
explícitos la distinción entre requisitos de existencia
Todo esto da a entender que la omisión de ciertos
y validez. Pero implícitamente lo hace. El artículo
requisitos tiene un alcance más amplio que la nulidad,
1444 Código Civil señala que la omisión de una cosa
pues “no produce efecto alguno” o “se mira como no
de la esencia de un contrato impide que produzca
ejecutado”, lo que no ocurre con el acto que tiene un efecto alguno, lo que se vincula a los requisitos de
vicio de nulidad, pues se tiene por ejecutado y produce existencia, pues el acto a que falta un requisito de
todos sus efectos hasta que se declare judicialmente la validez, produce efectos.
nulidad.
d.2 Antecedente adicional: según el artículo 6° Ley
b) Posición de ARTURO ALESSANDRI RODRÍGUEZ: la teoría de N°18.046 “no existe la sociedad en cuya
la inexistencia no tiene aplicación en el derecho chileno, constitución se haya omitido el otorgamiento de la
por no estar acogida en el Código Civil. El Código escritura social o la oportuna inscripción o
establece, como máxima sanción, la nulidad absoluta, publicación de su extracto…”; y agrega que las
no la inexistencia. omisiones en la escritura de constitución o en el
Argumentos: extracto se sancionan con la nulidad absoluta del
pacto social. Se distingue claramente entre
b.1 El Código Civil no contempla la inexistencia como inexistencia y nulidad.
sanción ni reglamenta sus consecuencias.

50
d.3 La Ley N°19.499 modificó la disposición, 2. Principales diferencias entre el acto inexistente y el
eliminando la referencia a la inexistencia y acto nulo.
estableciendo la nulidad absoluta como sanción
ACTO NULO ACTO INEXISTENTE
general. Sin embargo, el artículo 6-A Ley N°18.046,
modificado por Ley N°19.499, establece: “…la El acto que adolece de un El acto inexistente no
vicio de nulidad produce origina ningún efecto que
sociedad anónima que no conste de escritura pública,
sus efectos propios, pero sea necesario destruir.
ni de instrumento reducido a escritura pública, ni de
esa producción es efímera o
instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y caduca, pues puede
no podrá ser saneada.” desaparecer con la
El término “nulidad de pleno derecho” es declaración de nulidad.
desconocido por el Código Civil, y esa sanción ni La nulidad puede hacerse Para que el acto sea
siquiera puede inferirse de las normas del Código valer como acción o inexistente no se requiere
Civil, a diferencia de la inexistencia. excepción. Y la anulación una sentencia judicial,
Es elemento de esencia específico de la S.A. la no puede hacerse sino en opera IPSO IURE, lo que no
solemnidad prevista por la ley; de modo que si falta, virtud de una sentencia obsta a que el juez pueda
la sociedad es nula de pleno derecho, lo que judicial. reconocerlo.
significa que sin necesidad de una sentencia El acto que tiene un vicio El acto inexistente no
judicial que declare la nulidad, la sociedad se mira de nulidad puede sanearse puede sanearse (adquirir
como si nunca hubiera existido, lo que justifica que o validarse. existencia).
no pueda sanearse.
Esto revela que la nulidad de pleno derecho es
diferente a la nulidad del Código Civil, la cual jamás
opera IPSO IURE: antes de la declaración, el acto
existe y produce sus efectos, lo que justifica que
pueda sanearse.
Estas diferencias permiten asimilar la nulidad de
pleno derecho a la inexistencia, pues no requiere
sentencia judicial que la declare.
En conclusión, el concepto de nulidad de pleno derecho
no desvanece el concepto de inexistencia, sino que lo
fortalece.

51
III. LA INEFICACIA POR NULIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL. SECCIÓN PRIMERA: LA NULIDAD ABSOLUTA.
1. Conceptos generales. 1. Concepto de nulidad absoluta.
La nulidad es la sanción para todo acto o contrato a que falta Es la sanción a todo acto o contrato a que falte alguno de los
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del requisitos que la ley prescribe para el valor del acto, según su
mismo acto o contrato, según su especie y la calidad y estado especie. (artículo 1681 Código Civil).
de las partes. (artículo 1681 inc. 1° Código Civil).
2. Causales de nulidad absoluta (artículo 1682).
El Código Civil regula la nulidad como un modo de extinguir
las obligaciones. Pero no extingue propiamente la a) Objeto ilícito;
obligación, sino que destruye el acto que la engendró, b) Causa ilícita;
extinguiéndose por consecuencia la obligación. c) Omisión de algún requisito que la ley prescribe para el
valor del acto en consideración a su naturaleza;
2. Clases de nulidad.
d) Incapacidad absoluta.
Puede ser absoluta o relativa (artículo 1681 inc. 2° Código
Civil). Se diferencian por: Para quienes no aceptan la inexistencia, se agrega:
a) Sus causales; a) Falta de voluntad;
b) Las personas que pueden impetrarla; y b) Falta de objeto;
c) Su saneamiento. c) Falta de causa;
d) Error esencial (algunos lo sancionan con nulidad
Los efectos son los mismos.
relativa);
3. Principios aplicables para ambas clases de nulidad. e) Falta de alguna solemnidad requerida para la existencia
a) Regla General: es una sanción de derecho estricto del acto.
(artículo 1681 Código Civil): 3. La declaración de nulidad absoluta.
a.1 Si se omite un requisito establecido por la ley para Para que un acto sea nulo es menester que una sentencia
que el acto tenga valor, según su especie, la nulidad judicial lo declare.
es absoluta; Vías (artículo 1683 Código Civil):
a.2 Si el requisito mira a la calidad o estado de las a) Una persona que tiene interés solicita al juez la
partes, es relativa. declaración.
b) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente b) El ministerio público, en interés de la moral o la ley,
porque protege intereses superiores de la colectividad. solicita al juez la declaración.
(artículo 1469 Código Civil). c) El propio juez la declara de oficio porque aparece de
manifiesto en el acto.
c) Cuando dos o más personas han contratado con un
tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no a) Declaración de nulidad absoluta a petición de una
aprovecha a las otras. (artículo 1690 Código Civil) persona que tiene interés en ello.
a.1 La ley no califica el interés que hace posible la
petición, pero la doctrina y jurisprudencia
coinciden en que:
i. El interés debe ser pecuniario; y
ii. El interés debe existir al momento de
solicitarse la declaración de nulidad (debe ser
actual).

52
 Personas interesadas: autor o partes del acto, e SECCIÓN SEGUNDA: LA NULIDAD RELATIVA.
incluso un tercero que no intervino en él.
1. Concepto y causales de nulidad relativa.
a.2 Excepción (artículo 1683 Código Civil): no puede Es la sanción a todo acto o contrato a que falta alguno de
pedir la nulidad absoluta el que ha ejecutado el acto los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto,
o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber según la calidad o estado de las partes (artículo 1681
el vicio que lo invalidaba. Esto debe interpretarse Código Civil).
restrictivamente: afecta al autor o las partes, pero El artículo 1682 Código Civil, luego de mencionar las
no a terceros; lo que es lógico, porque el autor o la causales de nulidad absoluta, dice que “cualquier otra
parte que contrata en esa situación, revela mala fe.
especie de vicio produce nulidad relativa…”.
i. Sabiendo: conocimiento personal, real y
efectivo del vicio. Las causales son:
ii. Debiendo saber: conocimiento que debería a) Incapacidad relativa;
tener el autor o la parte en atención a: b) Error sustancial;
ii.1 Las circunstancias del acto; o c) Error en la calidad accidental cuando:
ii.2 La condición de quienes intervienen en c.1 Haya sido el principal motivo para contratar; y
él, no siendo posible considerar lógica
c.2 Era conocido por la otra parte;
o razonable la ignorancia del vicio.
d) Error en la persona, cuando es relevante;
b) Declaración de nulidad absoluta a petición del e) Fuerza moral grave, injusta y determinante;
ministerio público.
f) Dolo determinante;
El interés que lo faculta no es pecuniario. La nulidad
absoluta es de orden público y mira al interés general de g) Omisión de requisito que la ley prescribe para el valor
la sociedad, por lo que se le concede la facultad de del acto en consideración a la calidad o estado de las
solicitar la declaración en el solo interés de la moral o de partes;
la ley. La ley no requiere que el vicio aparezca de h) Lesión, en ciertos casos.
manifiesto. 2. ¿Quiénes pueden pedir la declaración de nulidad
c) Declaración de nulidad absoluta de oficio por el juez. relativa?
c.1 Principio procesal general: en materia civil, el juez Pueden alegarla solamente aquellos en cuyo beneficio la ha
puede actuar sólo a petición de parte. Una de las establecido la ley, o sus herederos o cesionarios (artículo
excepciones es la obligación de declarar la nulidad 1684 Código Civil).
absoluta de oficio cuando el vicio aparece de a) No puede ser declarada de oficio por el juez ni puede
manifiesto. solicitarse por el ministerio público o cualquier persona
c.2 Manifiesto: descubierto, patente, claro. De la que tenga interés.
simple lectura del instrumento en que consta el b) Pueden alegarla los herederos de la persona que,
acto, el juez advierte la existencia del vicio, sin teniendo el derecho a pedirla, falleció sin haberlo hecho.
necesidad de relacionarlo con ninguna otra prueba
o antecedente. Cesionarios: personas a quienes los beneficiados con la
nulidad transfieren, por acto entre vivos, los derechos que
4. Saneamiento de la nulidad absoluta. emanan del acto o contrato nulo, incluyéndose en esa
La ley impide que la voluntad de las partes valide un acto cesión el derecho a demandar la nulidad.
que adolece de un vicio de nulidad absoluta, pues está
establecida en el interés general. Sólo puede sanearse por
el transcurso del tiempo. El plazo es de 10 años contados
desde la fecha de celebración del acto.

53
3. Situación excepcional del incapaz que no podría b) Situación de los herederos menores de edad:
demandar la rescisión del acto o contrato. b.1 Si el cuadrienio no ha empezado a correr: el plazo
El incapaz relativo no puede solicitar la nulidad relativa de
se suspende, y tendrán los 4 años para demandar
un acto alegando su incapacidad para obligarse (artículo
la nulidad a contar del día en que lleguen a la
1685 Código Civil) mayoría de edad.
Esto supone que la parte que contrató con el incapaz lo hizo
en la creencia de que éste no estaba afectado por ninguna b.2 Si el cuadrienio ha empezado a correr: tienen el
incapacidad, incurriendo así en un error que fue provocado residuo a contar de ese mismo día (artículo 1692
por las maniobras dolosas del incapaz (nadie puede inc. 2°).
beneficiarse de su propio dolo). La ley establece exclusivamente a los herederos menores
La ley no considera constitutivo de dolo el engaño el beneficio de la suspensión del plazo, el cual no
consistente en la simple aserción de mayor edad o de no beneficia a herederos incapaces por otra causa.
existir interdicción u otra causa de incapacidad, El artículo 1692 inc. final Código Civil establece una
sancionando, de esta manera, la excesiva credulidad de la excepción: “(…) en este caso no se podrá pedir la
persona que no hizo nada por comprobar si afectaba o no a declaración de nulidad pasados 10 años de la celebración
la contraparte alguna causal de incapacidad.
del acto o contrato.”
4. Saneamiento de la nulidad relativa.
¿Esta excepción se refiere a todos los herederos o
El artículo 1691 Código Civil contempla el plazo para pedir
sólo a los menores (limitar su posibilidad de acogerse
la rescisión: 4 años.
al beneficio de la suspensión)?
5. Saneamiento de la nulidad relativa por el transcurso del • Argumento para decir que se aplica a todos: el
tiempo. plazo máximo de prescripción es de 10 años;
Es el caso en que la persona que tenía derecho a pedirla no transcurrido este se consolidan todas las relaciones
lo hizo en los 4 años. Este plazo se cuenta: jurídicas.
a) En caso de fuerza: desde que cesa; • VÍCTOR VIAL cree que esta interpretación no se
b) En caso de error o dolo: desde la celebración del acto; conforma con el artículo 1691 Código Civil, que
señala desde cuándo se cuenta el plazo para
c) En caso de incapacidad: desde que cesa.
demandar la rescisión, pues al decir que en caso de
Si no se pide en ese plazo, el vicio desaparece, fuerza o incapacidad se empieza a contar desde que
entendiéndose que jamás existió. ésta cesa, no establece el plazo máximo de 10 años.
El plazo debe contarse desde que la incapacidad
6. Situación que se produce cuando la persona que puede
cesa, sin importar cuántos años hayan transcurrido
demandar la rescisión muere.
desde la celebración del acto.
Está regulada en el artículo 1692 Código Civil, que
distingue: • En la mayoría de los casos el problema práctico se
soluciona en el hecho de que ya se habrán
a) Situación de los herederos mayores de edad:
producido los efectos de la prescripción adquisitiva.
a.1 Si el cuadrienio no ha empezado a correr:
En consecuencia, la excepción se refiere sólo a los
tendrán 4 años para pedir la nulidad del acto
herederos menores, para quienes se suspende el
celebrado por el causante, que se cuentan desde la
cómputo del cuadrienio. Si no hubiera transcurrido el
muerte de éste.
plazo de 10 años desde la fecha del acto, el heredero
a.2 Si el cuadrienio ha empezado a correr: pueden menor podrá acogerse a la suspensión del plazo. La
pedirla en el tiempo que falte para cumplir los 4 norma pretende beneficiar a los herederos menores y no
años (artículo 1692 inc. 1°). perjudicarlos.

54
7. Saneamiento por la ratificación o confirmación del acto b) ¿Podría otro hecho, además de la ejecución
rescindible. voluntaria de la obligación, importar confirmación
La palabra “Confirmación” es ajena al Código Civil, que tácita?
utiliza al término “ratificación”. b.1 Posible caso: la parte que tiene derecho a alegar la
a) Ratificación: doctrinariamente se reserva para: rescisión, con conocimiento de ello, solicita a la otra
un plazo para pagar.
a.1 En el mandato: casos en que el mandante aprueba
lo obrado por el mandatario que actuó sin poder b.2 Opinión mayoritaria: sólo cabe confirmación
suficiente o excediéndose de sus límites; o tácita por la ejecución voluntaria de la obligación.
a.2 En la compraventa: casos en que el dueño aprueba Pero esto no obsta a que la conducta del sujeto permita
la venta de la cosa ajena. desprender, si no una confirmación, una renuncia tácita
al derecho a alegar la rescisión.
b) Confirmación: acto unilateral por el cual la parte que
Existe una manifiesta relación entre la confirmación
tenía el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a
y la renuncia, pues toda confirmación involucra la
esta facultad, saneando el vicio de que adolecía el acto.
renuncia al derecho a alegar la rescisión. Pero no toda
El acto se transforma en plenamente válido.
renuncia confirma o convalida el acto.
¿Cuál es el fundamento de la confirmación?
¿Es necesario para que exista confirmación tácita
La confirmación se fundamenta en lo dispuesto por el
que el acto se ejecute en su totalidad o basta con la
artículo 12 Código Civil que permite renunciar los
ejecución de una parte?
derechos que:
Para el Código Civil, basta el cumplimiento de la
b.1 Miren al interés individual; y obligación, sin distinguir si la obligación ejecutada
b.2 Su renuncia no esté prohibida. implica cumplimiento del contrato en su totalidad o en
8. Clasificación de la confirmación. una parte.

a) Confirmación expresa: declaración en términos 10. Características de la confirmación.

explícitos y directos de la parte con derecho a pedir la a) Es un Acto Jurídico unilateral.
rescisión, manifestando su voluntad de validar el acto. b) Es un Acto Jurídico accesorio: no puede subsistir sin
b) Confirmación tácita: ejecución voluntaria de la el acto que se convalida.
obligación contratada (artículo 1695 Código Civil). c) Es irrevocable.
9. Análisis de algunos problemas doctrinarios en relación d) Opera con efecto retroactivo: por ficción legal, se
con la confirmación tácita. supone que el acto siempre ha sido válido y jamás ha
tenido vicios.
a) ¿Qué significa ejecución voluntaria de la obligación?
11. Requisitos de la confirmación.
a.1 Para algunos, es la que se hace en forma libre y
espontánea, con la voluntad exenta de vicios. a) Debe tratarse de un vicio sancionado con nulidad
relativa (no absoluta).
a.2 Para otros, supone además que el confirmante
tenga conocimiento del motivo de anulabilidad. b) Debe necesariamente provenir de la parte que tiene
derecho a alegar la nulidad.
a.3 VÍCTOR VIAL concuerda con la segunda
interpretación, porque la voluntariedad de la c) El confirmante debe ser capaz de contratar: esto no
ejecución requiere una representación fiel y significa que si el acto era rescindible por incapacidad
acertada de la realidad, y para lograr ese relativa de una de las partes, ésta deba necesariamente
conocimiento, es necesario que el sujeto sepa que el esperar a que cese la incapacidad para confirmar
acto adolece de un vicio por el cual podría válidamente, pues puede confirmar antes si lo hace
demandar la rescisión. representado.
55
 d) Debe hacerse en tiempo oportuno: el que media entre SECCIÓN TERCERA: NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL.
la celebración del acto y la declaración judicial de
nulidad. 1. Invalidez total y parcial.

e) Debe efectuarse después de haber cesado la causa de a) Nulidad total: el vicio afecta a todas las partes y
invalidez (Ej.: fuerza). cláusulas del Acto Jurídico.

f) Cuando es expresa, debe cumplir con las mismas b) Nulidad parcial: el vicio afecta sólo a una parte o una
solemnidades a que por ley está sujeto el acto que se cláusula del Acto Jurídico, o a una parte o elemento de
confirma. (artículo 1694 Código Civil). una cláusula.

12. Diferencias entre la nulidad absoluta y la nulidad 2. Problema: la invalidez de una parte ¿implica la
relativa. invalidez de todo el acto?

a) En relación con las personas que pueden pedir la a) Principios doctrinarios aplicables a la nulidad
declaración judicial de nulidad. parcial.
La parte o cláusula inválida se separa del Acto Jurídico,
a.1 Absoluta: quedando éste válido en todo lo no afectado por el vicio.
i. Todo el que tenga interés (salvo el que lo La parte o elemento de la cláusula afectada se tiene por
ejecutó sabiendo o debiendo saber el vicio); no existente y la cláusula se reduce: reducción interna
ii. El Ministerio Público; y de la cláusula.
iii. El juez de oficio, cuando el vicio aparezca de Estos principios no se pueden aplicar si la parte no
manifiesto. afectada por la invalidez es por su naturaleza
a.2 Relativa: dependiente o accesoria respecto a la inválida.
Tampoco se aplican si se prueba que, sin la parte o
i. La persona en cuyo beneficio la ha establecido cláusula inválida, el Acto Jurídico no se habría
la ley; realizado; o que sin esa parte o elemento, la cláusula no
ii. Sus herederos; o se habría estipulado.
iii. Cesionarios.
b) Invalidez parcial en el Código Civil.
b) En relación con la declaración de nulidad de oficio El Código no soluciona el problema. Pero hay casos en
por el juez. que se aplica la no extensión de la invalidez a todo el
b.1 Absoluta: debe ser declarada de oficio cuando acto.
aparece de manifiesto. Ejemplos:
b.2 Relativa: no puede ser declarada de oficio. b.1 Artículo 966 Código Civil: declara nula la
c) En relación con el saneamiento por el transcurso del disposición a favor de un incapaz y no el testamento
tiempo. entero.
c.1 Absoluta: 10 años desde la fecha de celebración del b.2 Artículo 1401 Código Civil: dice que la donación
acto. sobre 2 centavos que no se insinúa es nula en el
exceso.
c.2 Relativa: 4 años desde los momentos que ya vimos.
b.3 Artículo 2344 Código Civil: establece que cuando
d) En relación con el saneamiento por confirmación o el fiador se obliga en términos más onerosos que el
ratificación. deudor principal, la fianza es nula en el exceso.
d.1 Absoluta: no puede sanearse por voluntad del
autor o las partes.
d.2 Relativa: puede sanearse por confirmación o
ratificación.
56
SECCIÓN CUARTA: EFECTOS DE LA NULIDAD. Si se declara la nulidad del comodato, ¿significa que
la obligación de restituir, cuyo cumplimiento está
1. Conceptos generales. pendiente, se extingue sin más?
Para que se produzcan los efectos, es necesaria la La respuesta negativa se impone por lo injusto que sería.
existencia de una sentencia judicial firme o ejecutoriada La obligación de restituir se ha extinguido, pero el efecto
que declare la nulidad del acto. Antes de la sentencia, el retroactivo de la nulidad impone al comodatario la
acto produce todos sus efectos, como si fuera válido. Pero restitución de la cosa, no en virtud del contrato nulo,
esos efectos son efímeros. sino como consecuencia del artículo 1687 Código Civil.
No hay diferencias entre la nulidad absoluta y relativa en Entonces, cabe agregar a la regla de que si el acto
cuando a los efectos de la nulidad judicialmente declarada. engendró obligaciones que no se han cumplido, éstas
2. Efectos que produce la nulidad para las personas que simplemente se extinguen, el requisito de que con ello se
celebraron el acto o contrato nulo. pueda volver al estado anterior. Si no es así, deberán las
partes efectuar las prestaciones tendientes a restituir lo
a) Principio general (artículo 1687 inc. 1° Código Civil): recibido.
“…da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto…”. f) En las restituciones, cada parte es responsable de la
pérdida o deterioro de las especies, de los intereses
b) La nulidad impide que el acto produzca efectos hacia y frutos, y del abono de las mejoras, tomándose en
el futuro: pero como además opera con efecto consideración:
retroactivo, se entiende que el acto nunca existió.
f.1 Casos fortuitos; y
c) La declaración de nulidad es uno de los modos de f.2 Posesión de buena o mala fe.
extinguir las obligaciones. (artículo 1567 N°8 Código
Civil). Todo de acuerdo a las reglas generales de la
reivindicación (artículo 1687 inc. 2° Código Civil).
d) En ciertos casos, el efecto retroactivo sólo puede
conseguirse a través de determinadas prestaciones: g) Debe restituirse la cosa, y también sus frutos
tendientes, en general, a que la persona que recibió algo naturales y civiles: distinguiendo si el poseedor estaba
en virtud del acto lo restituya a quien se lo dio o entregó. de buena o mala fe. Está de mala fe quien recibió la cosa
conociendo el vicio del acto.
e) Se acostumbra a hacer ciertas distinciones para
analizar los efectos de la nulidad: 3. Excepciones a la regla general establecida por el
artículo 1687.
e.1 El acto no engendró obligaciones.
a) Declaración de nulidad por objeto o causa ilícita: se
e.2 El acto sí engendró obligaciones:
refiere al artículo 1468 Código Civil: no puede repetirse
i. No se han cumplido: la nulidad las extingue lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
de acuerdo al artículo 1567 N°8 Código Civil. ilícita a sabiendas.
ii. Sí se han cumplido por una o ambas partes: b) Situación del poseedor de buena fe: no está obligado a
opera el artículo 1687 Código Civil, que obliga restituir los frutos naturales y civiles percibidos antes de
a efectuar prestaciones. la contestación de la demanda. (artículo 907 Código
Esta distinción tiene imprecisiones, es insatisfactoria Civil).
para los contratos reales. Ej. Comodato.

57
c) Situación en que se encuentran las partes como 4. Efectos de la nulidad judicialmente declarada en
consecuencia de la declaración de nulidad de un relación con terceros.
contrato por la incapacidad de una de ellas: a) Regla general: la nulidad judicialmente declarada da
c.1 Si se declara nulo el contrato celebrado con una acción reivindicatoria contra terceros poseedores
persona incapaz: el que contrató con ella no puede (artículo 1689 Código Civil).
pedir restitución o reembolso de lo pagado o Quien reivindica debe ser dueño de la cosa.
gastado en virtud del contrato, sino en cuanto La regla no distingue si los terceros están de buena o
probare haberse hecho más rica con ello la persona mala fe.
incapaz. (artículo 1688 Código Civil).
Se entiende que se hizo más rica: b) Excepciones a la regla general del artículo 1689.

i. En cuanto las cosas pagadas o adquiridas b.1 Caso del poseedor que ha adquirido el dominio
por medio de ellas le hayan sido por prescripción adquisitiva: el tercero ha
necesarias. adquirido, en todo caso, en virtud de la tradición
que se le hizo, la posesión de la cosa, que le
ii. O en cuanto las pagadas o adquiridas por
permitirá ganar el dominio por prescripción.
medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y quiera retenerlas. b.2 Caso del heredero indigno que enajena bienes de
La ley protege a los incapaces, pues teme que la herencia: declarada judicialmente la indignidad
cuando actúan sin los requisitos exigidos por ley, del heredero o legatario, éste es obligado a la
no den adecuada inversión a lo que obtengan del restitución de la herencia o legado con sus
contrato. Pero este temor no se da si el incapaz se accesiones y frutos (artículo 974 Código Civil). Sin
hizo más rico. Además, si las cosas no le son embargo, si el indigno ha enajenado los bienes, los
necesarias y están en su poder, es lógico que las herederos a quienes beneficia la declaración de
restituya. Ahora, si no subsisten en su poder, de indignidad tendrán acción sólo contra los terceros
dan las condiciones que justifican la protección. de mala fe. (artículo 976 Código Civil).
b.3 Caso del comprador que es condenado a restituir
Esta regla sólo se aplica cuando el acto se anula
la cosa cuando se ha declarado la rescisión de la
precisamente por la causal de incapacidad.
compraventa por lesión enorme: las
c.2 Situación de la persona que debiendo restituir la enajenaciones o gravámenes que hubiera hecho el
cosa adquiere su dominio por prescripción: se comprador sobre la cosa antes de que se pronuncie
refiere a cuando la persona adquiere por tradición, la nulidad no quedan sin efecto como consecuencia
y luego se anula la tradición o el título traslaticio. de ésta. Por eso el comprador debe “purificarla”
La nulidad impide que la tradición transfiera el previamente. (artículo 1895 Código Civil).
dominio, pero no obsta a la adquisición de la
posesión.
El poseedor puede adquirir el dominio por
prescripción, en este caso extraordinaria, pues su
posesión es irregular (el título en que se funda no
es justo (artículo 704 N°3 Código Civil). Así, el
poseedor puede retener la cosa que debía restituir.
La posibilidad de que a la fecha de la demanda el
poseedor ya haya adquirido el dominio se da en el
caso de que el demandante esté en tiempo porque
el cuadrienio no había empezado a correr o quedaba
un residuo.
58
SECCIÓN QUINTA: CONVERSIÓN DEL ACTO NULO. SECCIÓN SEXTA: EL ERROR COMÚN ACERCA DE LA CAUSA DE
1. Conceptos generales sobre la conversión.
INVALIDEZ.
La conversión es el medio jurídico en virtud del cual un negocio 1. Conceptos generales del error común.
se salva de la nulidad convirtiéndose en otro distinto, que A fin de conciliar el derecho y la equidad, a algunos les
sustituye al primero en la medida de lo posible, parece oportuno apoyarse en el principio ERROR COMMUNIS
salvaguardando con ello hasta ese límite el fin perseguido por FACIT IUS, para sostener que el error no individual sino
común en torno a la causa de invalidez del negocio, lo hace
las partes.
inatacable, como si hubiese sido válidamente constituido.
Para que esta sustitución opere, es necesario que en el
Esta es la posición tradicional de la doctrina francesa, que
negocio nulo se contengan los requisitos sustanciales y
estima que el error común sobre la causa de nulidad valida
formales del negocio en que se convierte.
al acto en que incidió el vicio.
2. Requisitos para que opere la conversión.
2. Fundamentos de la teoría del error común.
a) Que el acto nulo cumpla con los requisitos que se exigen
a) Fundamento histórico: este efecto validante era
para el acto diverso en que se transforma.
aceptado por el derecho romano.
b) Que las partes tengan conocimiento de la ineficacia del
b) Fundamento jurídico: tendencia del legislador de
primer acto.
proteger la buena fe, la que se da incluso cuando el error
3. La teoría de la conversión en el Código Civil. no es común, sino que individual, como ocurre en el
El Código Civil no contempla ninguna norma que la matrimonio putativo.
permita. La nulidad se impone como una sanción a quienes
Podría pensarse que lo permite el artículo 1444, al decir celebran un Acto Jurídico que no cumple con los
que la omisión de un elemento de la esencia trae como requisitos establecidos por la ley para su validez, lo que
consecuencia que el acto no produzca efecto alguno o supone culpa o negligencia, aunque sea mínima, en la
degenere un uno diferente. Pero esto no es una hipótesis de persona que contrató pese a la existencia del vicio.
conversión. Sería injusto que se dieran las consecuencias de la
Las partes, por ignorancia o equivocación, se formularon nulidad en caso de que, existiendo error común, no se
una representación errada del derecho, pues creían dé culpa punible.
celebrar un contrato y celebraban otro.
3. Requisitos del error para validar un acto nulo.
El principio de la conversión puede extraerse mejor de las
siguientes disposiciones: a) Debe ser común; es decir, compartido por la
generalidad de los que se hallan en las mismas
a) Artículo 1701 Código Civil: el instrumento público circunstancias que las partes.
defectuoso por incompetencia del funcionario u otra
falta formal, vale como instrumento privado si está b) Debe ser excusable; esto es, justo motivo de error.
firmado por las partes. Es decir, la escritura pública se c) Buena fe de quienes incurren en él.
convierte en instrumento privado.
4. Doctrina que rechaza el efecto validante del error
b) Artículo 1138 Código Civil: las donaciones entre
común como principio general.
cónyuges valen como donaciones revocables. Es decir, la
donación ineficaz como irrevocable, se convierte en a) No es efectivo que los romanos establecieron este
revocable. principio general. Es una deformación histórica.
Como no hay un principio general en el Código Civil, la b) No es efectivo que la nulidad sea una sanción que
posibilidad de conversión se restringe a los casos requiera la existencia de culpa o negligencia, sino que
particulares en que la ley lo permite. constituye una sanción de carácter estrictamente
objetivo.
59
 c) No es necesario recurrir a la máxima ERROR COMMUNIS CAPÍTULO VIII
FACIT IUS, pues en la mayoría de los casos en que se LA REPRESENTACIÓN EN LOS ACTOS JURÍDICOS
pretende aplicarla, el legislador, guiado por razones de
justicia, equidad y protección a la buena fe, I. GENERALIDADES.
expresamente ha contemplado disposiciones que le dan
validez al acto, las que son de carácter excepcional. 1. Conceptos generales sobre la representación.
Lo más frecuente es que las partes en un contrato
5. La teoría del error común en el Código Civil. intervengan personalmente en su celebración.
No contempla ninguna norma que reconozca expresamente Pero es posible que el autor o una de las partes esté
y en términos generales el efecto validante del error común. impedida para concurrir personalmente.
Pero hay disposiciones que se fundan en él.
Por ello, es corriente que una persona dé a otra poder para
Un ejemplo de ello es el artículo 1013 Código Civil: Si que contrate a nombre y en lugar suyo.
alguna de las causas de inhabilidades para ser testigo en
Los efectos del acto que concluye una persona a nombre de
un testamento solemne no se manifiesta en el aspecto o
otra se radican directamente en esta última.
comportamiento de un testigo, y se ignora generalmente en
Entonces, las personas que intervienen en un Acto Jurídico
el lugar donde el testamento se otorga, fundándose la
pueden hacerlo de dos maneras:
opinión contraria en hechos positivos y públicos, no se
invalida el testamento. a) A nombre propio: regulan personal y directamente sus
artículo 1013: “Si alguna de las causas de inhabilidad intereses.
expresadas en el artículo precedente no se manifestare en el b) A nombre ajeno: regulan los intereses de terceros, en
aspecto o comportación de un testigo, y se ignorare virtud de una expresa autorización.
generalmente en el lugar donde el testamento se otorga,
2. Representación.
fundándose la opinión contraria en hechos positivos y públicos,
Es aquella institución jurídica en virtud de la cual los
no se invalidará el testamento por la inhabilidad real del testigo. efectos de un acto que celebra una persona que actúa a
Pero la habilidad putativa no podrá servir sino a uno solo nombre o en lugar de otra, se radican en forma inmediata
de los testigos.” y directa en esta última, como si ella personalmente lo
La doctrina y jurisprudencia nacionales coinciden en que hubiera celebrado.
el efecto validante del error común es un principio general. Intervienen dos personas:
a) Representante: es quien celebra el Acto Jurídico a
nombre o en lugar de otra.
b) Representado: persona en quien se radican los efectos
del acto ejecutado por el representante.

60
II. PODER DE REPRESENTACIÓN. b) Representación voluntaria: surge como consecuencia
de un acto voluntario del interesado, que otorga poder a
1. Conceptos generales. otra persona para que actúe a su nombre.
a) Poder de representación: es la autorización que tiene Supone la libertad del interesado para:
una persona para concertar negocios por cuenta de otra,
obligando exclusiva y directamente al representado. b.1 Decidir si actúa o no personalmente; y
En doctrina, “poder” y “facultad” son distintos. b.2 Escoger la persona del representante, que puede
incluso ser un incapaz.
b) Facultad: toda acción lícita que una persona puede
ejecutar en la órbita de sus propios intereses. 3. Mandato y representación voluntaria.
c) Poder: potestad que tiene una persona para ejecutar con La doctrina tradicional no concibe la existencia de
éxito Actos Jurídicos que dicen relación con los intereses representación voluntaria sin mandato.
de terceros. Víctor VIAL opina que el mandato y la representación
Por regla general, las personas están facultadas para voluntaria son dos cosas muy distintas.
disponer por sí solas de los intereses que se encuentran
a) La diferencia más importante es que:
dentro de su órbita jurídica.
Excepcionalmente, cuando tienen capacidad a.1 El mandato es un contrato, y como tal, requiere
restringida, requieren autorización de otras personas. acuerdo de voluntades de dos partes,
Pero nadie está facultado para disponer de intereses a.2 El apoderamiento necesario para la representación
ajenos, a menos que tenga el poder para ello, el cual voluntaria es un Acto Jurídico unilateral que
puede emanar: adquiere existencia por la sola manifestación de
c.1 De la ley; o voluntad del poderdante.
c.2 De la voluntad del interesado.
b) Además, cumplen roles jurídicos distintos.
d) Apoderamiento: es el acto por el cual se atribuye a una
persona el poder de representar a otra. b.1 El mandato expresa una obligación del mandatario
y constituye para éste una necesidad de obrar.
2. Clases de representación.
b.2 El apoderamiento es sólo consentimiento en la
a) Representación legal: supone que una persona se representación, y sus efectos un poder jurídico: el
encuentra en la imposibilidad jurídica de ejercer por sí poder de representación.
sola la autonomía privada.
La ley, en estos casos, hace lo siguiente: c) Otra diferencia muy importante es la siguiente:
a.1 Sustrae al incapaz la facultad de proveer por sí c.1 La representación no es de la esencia del mandato.
mismo a sus propios intereses; y c.2 El apoderado tiene siempre la calidad de
a.2 Al juicio del interesado sustituye el juicio y decisión representante.
de otro sujeto.
d) Conclusión.
La persona que es representada legalmente carece de
La representación voluntaria no supone necesariamente
libertad para decidir quien la represente. Su
un mandato. Pero VIAL cree que cada vez que se otorga
representante es el que determina la ley.
a una persona poder de representar, se le ofrece al
El representante legal debe ser plenamente capaz. mismo tiempo, al menos tácitamente, la celebración de
Ejemplos: un mandato.
• El padre o madre del hijo; Si bien el apoderamiento puede existir antes del
• El tutor o curador del pupilo; mandato y constituir un acto separado, no se puede
• El juez del ejecutado; concebir el ejercicio del poder de representación
• El síndico del fallido en el antiguo procedimiento de desligado del cumplimiento del mandato.
quiebra.
61
La potestad de representar no es de la esencia del III. NATURALEZA JURÍDICA DE LA REPRESENTACIÓN.
mandato; es posible que el mandatario no represente al
mandante, lo que ocurre cuando el mandatario contrata 1. Teorías que explican la naturaleza jurídica de la
a su propio nombre, aunque sea en interés del representación.
mandante. a) Teoría de la ficción de la ley: para POTHIER, los efectos
del Acto Jurídico ejecutado por una persona que actúa
a nombre de otra, se radican directamente en el
representado porque a través de una ficción de la ley se
supone que es él quien manifiesta su voluntad.
b) Teoría del nuncio o mensajero: para SAVIGNY, el
verdadero sujeto del Acto Jurídico es el representado; el
representante no es más que un simple mensajero del
representado, un portador de una declaración ajena de
voluntad.
Crítica para ambas teorías:
1º. No explican la representación legal ni la
representación sin poder.
2º. Además, se llegaría a consecuencias poco
satisfactorias si se sostiene que la voluntad y el
conocimiento del representado son lo único decisivo,
eliminándose del nexo contractual la voluntad y
conocimiento del representante.
c) Teoría del doble contrato de THOL: el representante no
comunica simplemente la voluntad contractual del
representado, sino que, por medio de su voluntad, hace
la de aquel concreta.
Los derechos y obligaciones se radican directamente en
el representado como consecuencia de la celebración de
dos contratos con el tercero:
c.1 Contrato que celebra el representante con el
tercero: haciendo referencia a la voluntad del
representado y al poder de representación.
c.2 Contrato que celebra el representado con el
tercero: y que aquel concluye en virtud de esa
referencia y como consecuencia del contrato
anterior.
Crítica a esta teoría:
1º. Parte de la base de que el representante tiene una
cierta autonomía para concretar la voluntad general
del representado. En el caso de que el poder fijase
todos los puntos del negocio, no quedaría margen
alguno para la voluntad del representante.
62
 2º. Parte del supuesto de que en el poder existe una IV. INFLUENCIA DE LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES DEL
voluntad dirigida hacia la conclusión inmediata de REPRESENTANTE O DEL REPRESENTADO EN EL ACTO
un Acto Jurídico concreto. El poder no es la JURÍDICO.
voluntad acabada ni la declaración contractual
todavía imperfecta. Es una Acto Jurídico perfecto, 1. Conceptos generales.
con contenido volitivo propio y distinto del negocio Las teorías se preguntan quién es la persona que manifiesta
principal. su voluntad en el Acto Jurídico. Esto tiene importancia
práctica, pues de la posición que se adopte surgen
d) Teoría de la cooperación de voluntades: para MITTEIS, consecuencias jurídicas.
en la representación existe un solo Acto Jurídico que el HUPKA propone el siguiente criterio orientador:
representado y el representante celebran a) El conocimiento del representante no perjudica al
conjuntamente. La voluntad contractual está repartida representado más que cuando un interés preferente de
entre ambos. El apoderamiento no es un Acto Jurídico la otra parte o de un tercero lo exige;
independiente sino una parte integrante del negocio b) El conocimiento del representado sólo deja de
principal mismo. perjudicarle cuando por razones de hecho o de derecho
Crítica: cuando el apoderamiento se concibe en no esté en condiciones de impedir al representante la
términos extraordinariamente acabados y precisos, no conclusión del negocio.
cabe prácticamente al representante ninguna
2. En relación con la capacidad.
participación.
¿Quién debe ser capaz?
e) Teoría que considera relevante la actuación del Para SAVIGNY, sólo el representado. Pero si estimamos que
representante: para HUPKA, la manifestación de es el representante quien manifiesta su voluntad, éste debe
voluntad necesaria para la existencia del Acto Jurídico ser capaz. Hay que distinguir:
proviene siempre del representante.
La actividad jurídica del representante no consiste en a) Capacidad del Representado.
completar la voluntad del apoderamiento ni en a.1 Representación legal: el representado es
transmitirla sin alteración, sino en concebir y formular normalmente un incapaz absoluto o relativo.
siempre la inmediata disposición voluntaria en su a.2 Representación voluntaria: el representado es
totalidad. El principal tiene solamente la voluntad de una persona capaz, pues la capacidad es un
que el representante cree el Acto Jurídico mediante su requisito para la plena eficacia del apoderamiento.
propia decisión. El poder es solamente la condición y el b) Capacidad del Representante.
límite para la eficacia de la voluntad del representante. b.1 Representación legal: el representante debe ser
f) Teoría de la modalidad: quien manifiesta su voluntad capaz.
en el Acto Jurídico es directamente el representante, no b.2 Representación voluntaria: el representante que
obstante lo cual, por ser la representación una tiene calidad de mandatario puede ser incapaz;
modalidad de los Actos Jurídicos, los efectos del acto no basta con que tenga juicio y discernimiento
se radican en el representante, sino que en la persona suficiente para que obligue al mandante respecto de
del representado. terceros. El artículo 2128 faculta al menor adulto
para ser mandatario sin autorización de su
representante legal, y sus actos son válidos respecto
de terceros en cuanto obliguen a éstos y al
mandante. Pero en cuanto a las obligaciones que el
mandatario incapaz contraiga con el mandante o
con terceros, se siguen las reglas generales de
capacidad.

63
3. En relación con las formalidades que exige la ley para El problema se da con la mala fe del representante que no
los actos de ciertas personas. es compartida con el representado. La regla general es que
Si las formas tienen como misión dificultar los actos de la mala fe del representante afecta al representado aunque
disposición de las personas sometidas a ellas y asegurar su este se encuentre de buena fe.
contenido, deben ajustarse a ellas también los negocios
celebrados por un representante en nombre de esas 6. En relación con la disposición legal que impide
personas, mientras que los negocios que esas personas demandar la nulidad absoluta al que sabía o debía saber
celebren como representantes de otras no sujetas a las el vicio que invalidaba al acto y con aquella que impide
formas, no necesitan ajustarse a ellas. repetir lo pagado por objeto o causa ilícita a sabiendas.
Si el representado sabía o debía saber el vicio, o contrató a
Ej. Formalidad habilitante de protección constituida por la
sabiendas del objeto o causa ilícita, no podrá alegar la
autorización judicial para la enajenación de los bienes
nulidad o repetir lo pagado.
raíces del hijo. Esta formalidad es necesaria siempre, sea
que la enajenación la realiza el padre o un tercero. Pero el El problema surge cuando la mala fe es del representante.
hijo, en calidad de mandatario y representante de otra La doctrina extranjera resta relevancia a esta mala fe.
persona, no requiere autorización para enajenar bienes En Chile, la jurisprudencia es contradictoria. Hay un fallo
raíces, pues no son propios de él. que permite al representado alegar la nulidad absoluta
porque el dolo, que es lo que la ley castiga, es un acto
4. En relación con los vicios del consentimiento. personalísimo.
El error del representante vicia el consentimiento siempre
que dicho error sea también relevante para el representado. 7. En relación con las impugnaciones de las enajenaciones
La fuerza o dolo determinante que se ejerza sobre el del deudor.
representante vicia el consentimiento. Si existe fraude pauliano en el deudor representado, los
acreedores pueden deducir acción pauliana para revocar la
El error relevante del representado o la fuerza o dolo que se
enajenación efectuada por el representante, aunque éste no
ejerza sobre él hace anulable el poder y, a través de éste, el
tenga conocimiento del mal estado de los negocios del
acto.
representado.
¿Qué pasa si el representado o representante ejercen Si el deudor representado no comparte el fraude pauliano
fuerza o dolo contra el otro contratante? que sí existe en el representante, debe perjudicar al
En el caso de la fuerza, es indiferente quién la emplee, pues representado, pues se protege más a los acreedores.
si es determinante, de todos modos vicia el consentimiento.
Pero en el dolo es importante, porque para viciar el
consentimiento tiene que ser obra de la contraparte.
VIAL cree que vicia el consentimiento en cualquiera de los
dos casos. El dolo o mala fe del representante afecta al
representado, y si existen en el representado, deberá
soportar sus consecuencias, pues en él se radican los
efectos del acto y no puede valerse de un tercero para
escapar a las sanciones de la mala fe.
5. En relación con la buena o mala fe del sujeto.
Ejemplo en que es relevante: la ley permite que se
adquiera la posesión por representante.
VIAL cree que la mala fe del representado hace imposible
que adquiera la posesión regular, aunque se haya valido
para ello de un representante de buena fe.

64
V. REQUISITOS DE LA REPRESENTACIÓN. 2. Causales de extinción del poder de representación:
1. Enumeración de los requisitos. a) Revocación del poder.
a) Que el representante declare su propia voluntad; b) Muerte del representado.
b) Que dicha declaración la haga a nombre de otro, y c) Muerte del representante.
c) Que cuente con el poder de representación. d) Incapacidad sobreviniente del representante.

a) El representante debe declarar su propia voluntad. 3. Exceso o defecto de poder de representación.

Es el representante quien da vida al Acto Jurídico con Ocurre cuando la actividad en nombre de otro no es
su voluntad, en todo caso, aunque haya de atenerse a conforme al poder de representación, porque,
las instrucciones recibidas. respectivamente:
• El poder sea más reducido; o
b) El representante debe actuar a nombre del • El poder falte completamente.
representado: CONTEMPLATIO DOMINI.
El Código Civil da reglas para el caso del mandatario que
El representante tiene que manifestar, de alguna
actúa excediendo los límites del poder o faltando el mismo:
manera, que su declaración se refiere a otra persona, a
nombre de la cual está obrando. El mandante cumplirá las obligaciones que a su nombre ha
contraído el mandatario dentro de los límites del mandato
¿Qué pasa si falta esta referencia? (artículo 2160 inc. 1° Código Civil). Límites del mandato
Si falta esta referencia, el Acto Jurídico va a surtir equivale al contenido del poder de representación. En
efectos para el representante y no para el representado. consecuencia, lo realizado en exceso o defecto del poder no
La manifestación no está sujeta a formalidades obliga al representado, el Acto Jurídico le es inoponible.
especiales; debe aplicarse las reglas generales sobre la
a) ¿Qué pasa si el mandato expira por una causa que el
manifestación de voluntad.
mandatario ignora?
Esta manifestación, que es requisito esencial de la
Cuando el mandato expira por una causa ignorada por
representación, no existe en el mandato sin
el mandatario, lo que éste haya hecho en ejecución del
representación. El mandatario sin representación, si
mandato es válido y da derecho a terceros de buena fe
bien actúa en interés de otra persona, lo hace a nombre
contra el mandante.
propio.
b) ¿Y si el mandatario conocía la causa de la expiración
c) El representante debe tener poder de representación.
del mandato?
La autorización para actuar a nombre del representado,
Si el mandatario sabía la causa, el mandante también
que es lo que constituye en esencia el poder de
queda obligado ante terceros de buena fe, pero tiene
representación, debe ser anterior a la celebración del
derecho a que el mandatario le indemnice (artículo 2173
acto en que se ejerce dicho poder.
Código Civil).
¿Qué pasa si no existe ese poder? En consecuencia, el acto le será oponible siempre que la
Pero si no existe este poder, hay dos casos en que es otra parte esté de buena fe.
posible que los efectos de un acto ejecutado por una
persona se radiquen en otra: c) El mandatario que excede los límites del mandato es
sólo responsable al mandante, y no a terceros sino:
c.1 Cuando el Acto Jurídico ha sido celebrado por un
c.1 Cuando no les da suficiente conocimiento de sus
agente oficioso, se entiende que si la gestión ha sido
poderes; y
útil para el interesado, éste la ha autorizado en el
momento mismo en que se realizó. c.2 Cuando se obliga personalmente (artículo 2154
Código Civil). Esta es la regla general en lo relativo
c.2 Cuando con posterioridad a la celebración del acto,
a la representación con exceso o defecto de poder.
el interesado lo ratifica.

65
 El mandante es obligado por lo ejecutado fuera de los CAPÍTULO IX
límites del mandato si ratifica expresa o tácitamente
cualquier obligación contraída a su nombre (artículo
LAS MODALIDADES DE LOS ACTOS JURÍDICOS
2160 inc. 2° Código Civil).
I. GENERALIDADES.
4. La Ratificación.
1. Conceptos generales.
El Acto Jurídico celebrado en exceso o defecto de poder no
tiene un vicio de nulidad, pero es un negocio con eficacia Modalidades: con cláusulas que se insertan en un Acto
suspendida: será ineficaz si la persona a cuyo nombre se Jurídico con el fin de alterar los efectos que normalmente dicho
realiza no lo ratifica, y será eficaz en caso contrario. acto produce.
Ratificación: acto mediante el cual el interesado por sí Lo normal es que la modalidad surja como consecuencia de
hace eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre. la manifestación de voluntad del autor o las partes; por
excepción, la ley subentiende ciertas modalidades.
a) Es un Acto Jurídico unilateral que debe emanar:
Ejemplo. Condición resolutoria tácita.
a.1 Del interesado; o
Por ello, la modalidad es normalmente una cosa accidental;
a.2 De sus herederos. pero hay ciertos Actos Jurídicos que no se conciben sin una
b) Es un Acto Jurídico irrevocable una vez que la modalidad.
persona ante quién se otorga toma conocimiento de Ejemplo: Contrato de promesa.
ella.
Se discute ante quién debe darse la ratificación: 2. Principales modalidades.
La doctrina tradicionalmente contempla tres:
b.1 Frente al que actuó como representante; o
a) Condición;
b.2 Frente al que contrató con él.
b) Plazo; y
VIAL opina que les interesa a los dos; por lo tanto, c) Modo.
conocida por cualquiera, la ratificación se vuelve
irrevocable. Se caracterizan porque retardan o hacen cesar los efectos
de un Acto Jurídico.
c) La ratificación no se sujeta a formalidades Pero se agregan 2:
especiales.
Puede manifestarse expresa o tácitamente. d) La representación; y
Para algunos, si el acto que se ratifica es solemne, la e) La solidaridad.
ratificación debe ajustarse a la misma solemnidad.

66
II. LA CONDICIÓN. c.2 Condición casual: depende de la voluntad de un
tercero.
1. Concepto.
La condición es un hecho futuro e incierto del cual depende c.3 Condición mixta: depende en parte de la voluntad
el nacimiento o la extinción de un derecho. del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero
o del acaso.
2. Elementos constitutivos.
d) Atendiendo a si mientras la condición no se cumple
a) Futuridad: el hecho presente o pasado no constituye está en suspenso el nacimiento o la extinción de un
jurídicamente condición. derecho: suspensivas y resolutorias.
b) Incertidumbre: no se debe saber, a ciencia cierta, si el d.1 Condición suspensiva: aquella de la cual depende
hecho en que consiste la condición se va a realizar o no. el nacimiento de un derecho.
3. Clasificación de la condición. d.2 Condición resolutoria: aquella de la cual depende
a) Atendiendo a si consisten en la ocurrencia de un la extinción de un derecho.
hecho o en la no ocurrencia de un hecho: positivas y 4. Estados en que puede encontrarse la condición.
negativas.
a) Condición suspensiva pendiente.
a.1 Condición positiva: consiste en un hecho que debe El derecho del acreedor condicional no ha nacido; no
ocurrir en el futuro. puede exigir el cumplimiento de la obligación, y si el
a.2 Condición negativa: consiste en que un hecho no deudor paga, puede repetir.
ocurra en el futuro. Pero el acreedor condicional tiene un germen de derecho
que lo autoriza a impetrar medidas conservativas, y que
b) Atendiendo a la posibilidad o imposibilidad de que
es transmitido a sus herederos, a menos que la
ocurra el hecho en que consiste la condición: posibles
condición esté establecida en una asignación
o imposibles.
testamentaria o donación entre vivos.
b.1 Condición posible: el hecho puede ocurrir o no en
b) Condición suspensiva fallida:
el futuro.
b.1 Si es positiva: falla cuando el hecho no se realiza
b.2 Condición imposible: el hecho no puede ocurrir en
en el tiempo preestablecido por el autor o las partes,
el futuro, sea porque es contrario a las leyes de la
o en 10 años. También cuando hay certeza de que
naturaleza física (físicamente imposible), o porque
no va a ocurrir.
atenta contra la moral, las buenas costumbres o el
orden público (moralmente imposible), o porque la b.2 Si es negativa: falla cuando el hecho se realiza
condición está concebida en términos tales que no dentro de 10 años.
es posible saber cuál es el hecho en que ella c) Condición suspensiva cumplida:
consiste (ininteligible).
c.1 Si es positiva: se cumple cuando el hecho ocurre;
c) Atendiendo a si dependen de un hecho voluntario de
las partes, o de la voluntad de terceros o del acaso: c.2 Si es negativa: cuando no ocurre.
potestativas, casuales y mixtas. El derecho del acreedor condicional se consolida
c.1 Condición potestativa: definitivamente, pudiendo exigir el cumplimiento de la
obligación. Opera con efecto retroactivo: se reputa que el
i. Simplemente potestativa: depende de un derecho ha existido como tal desde la constitución de la
hecho voluntario del acreedor o deudor. obligación condicional.
ii. Pura o meramente potestativa: depende de
la pura o mera voluntad del acreedor o
deudor.
67
5. Estados en que puede encontrarse la condición La cosa pedida en la acción resolutoria es la resolución
resolutoria. del contrato, y la causa de pedir, el incumplimiento de
a) Condición resolutoria pendiente: la persona que tiene la obligación.
el derecho no sabe si lo va a perder o no; la persona que Es una acción personal, patrimonial, renunciable y que
puede adquirirlo no sabe si lo va a tener o no. Pero el prescribe en 5 años desde que la obligación se hace
derecho de la primera ha nacido, así que puede ejercerlo exigible.
plenamente. Esta acción puede ser enervada por el contratante
diligente cumpliendo la obligación, en primera instancia,
b) Condición resolutoria fallida: el derecho la persona hasta la citación para oír sentencia, y en segunda, hasta
había adquirido se consolida definitivamente, la vista de la causa.
desapareciendo el riesgo de su extinción, y
desapareciendo también la posibilidad de la otra de c) El Pacto Comisorio: estipulación que hacen las partes
adquirirlo. de un contrato en virtud de la cual convienen que el
incumplimiento de alguna de las obligaciones contraídas
c) Condición resolutoria cumplida: se extingue el traerá como consecuencia la resolución del contrato.
derecho de la persona que lo tenía, y lo adquiere la otra.
El Código Civil lo reglamenta como pacto accesorio a la
Opera con efecto retroactivo: se reputa que la persona
compraventa, referido al incumplimiento de la
que tuvo el derecho expuesto al riesgo de perderlo nunca
obligación de pagar el precio (artículos 1877 y ss.).
lo tuvo, y el único titular fue, desde la constitución de la
obligación, la parte que adquirió el derecho con el Nadie duda de que, en virtud de la autonomía privada,
se puede estipular pactos comisorios en otros contratos
cumplimiento de la condición.
o respecto de otras obligaciones. Pero los efectos son
6. Clases de condición resolutoria. distintos.
a) Condición resolutoria ordinaria: acontecimiento c.1 Pacto comisorio en la compraventa, referido al
futuro e incierto, del cual depende la extinción de un incumplimiento de la obligación de pagar el
derecho, que no consiste en el incumplimiento de una precio.
obligación.
i. El pacto comisorio se clasifica en:
Por el solo hecho de cumplirse se extingue
definitivamente el derecho; es decir, opera IPSO IURE, sin i.1 Pacto comisorio simple: las partes
que requiera sentencia judicial. estipulan que si el comprador no paga
el precio, se resolverá el contrato.
b) Condición resolutoria tácita: la ley la subentiende en
los contratos bilaterales y es la condición de no i.2 Pacto comisorio calificado: las
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. partes estipulan que si el comprador
Si una de las partes no cumple, la otra puede, a su no paga el precio, se resolverá el
arbitrio, optar por: contrato en el acto, o de inmediato, o
IPSO FACTO.
b.1 Exigir el cumplimiento de la obligación; o
b.2 Pedir la resolución del contrato. ii. Jamás por el sólo hecho de no cumplirse la
obligación se resuelve el contrato.
En ambos casos con indemnización de perjuicios. El vendedor puede elegir entre:
La resolución no se produce de pleno derecho; es
necesaria una sentencia judicial que la declare. ii.1 Exigir el cumplimiento; o
El procedimiento se inicia por la demanda de resolución ii.2 Demandar la resolución.
por parte del contratante diligente contra el contratante
negligente: acción resolutoria.

68
 iii. La acción comisoria puede ser enervada ii. En consecuencia, para establecer cómo
pagando el precio. operan estos pactos, es necesario indagar
iii.1 Si la acción emana de un pacto la intención de las partes, que lleva a una
de dos cosas:
comisorio simple: la oportunidad es
la misma que para la acción ii.1 Las partes querían que el
resolutoria; incumplimiento de la obligación
iii.2 Si la acción emana de un pacto produjera el mismo efecto que la
comisorio calificado: sólo se puede condición resolutoria tácita: el
enervar dentro de 24 horas desde la contrato no se resuelve por el solo
incumplimiento, es necesaria una
notificación de la demanda (artículo
sentencia judicial.
1879 Código Civil).
ii.2 Las partes querían que el
iv. Prescripción de la acción comisoria: hay
incumplimiento de la obligación
una norma especial.
produjera los mismos efectos que la
iv.1 Prescribe en el plazo prefijado por condición resolutoria ordinaria: por
las partes, si no pasa de 4 años; o el solo cumplimiento se resuelve el
iv.2 Prescribe en el plazo de 4 años si las contrato.
partes no fijan plazo o fijan uno
superior.
El plazo se cuenta desde la celebración del
contrato.
c.2 Pacto comisorio en otros contratos, o en la
misma compraventa, pero referido al
incumplimiento de otra obligación que no sea la
de pagar el precio.
i. Se discute qué normas le son aplicables.
i.1 Algunos proponen aplicar, en lo
compatible, las normas del Código
Civil para el pacto comisorio en la
compraventa.
i.2 Pero esas normas son de aplicación
especial, por lo que la opinión
mayoritaria considera aplicables los
principios generales en materia de
obligaciones y contratos.

69
III. EL PLAZO. 4. Estados en que puede encontrarse el plazo.
1. Concepto. a) Plazo suspensivo pendiente: el derecho del acreedor ha
Es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o nacido, pero no se puede ejercer aún. Si el deudor
la extinción de un derecho. Según el Código Civil, es la cumple la obligación, no puede repetir.
época que se fija para el cumplimiento de la obligación b) Plazo suspensivo cumplido: el acreedor puede ejercer
(artículo 1494). su derecho y exigir el cumplimiento del a obligación. No
2. Elementos constitutivos. opera con efecto retroactivo.

a) La futuridad: el hecho constitutivo del plazo debe c) Plazo extintivo pendiente: la persona que tiene el
realizarse en el provenir. derecho puede ejercerlo.

b) La certidumbre: el hecho debe necesariamente ocurrir; d) Plazo extintivo cumplido: por el solo ministerio de la
se tiene certeza de su realización. ley se extingue el derecho. No opera con efecto
retroactivo.
3. Clasificación del plazo.
5. Extinción del plazo.
a) Según la fuente de donde emane: plazo legal, judicial
o convencional. a) Vencimiento del plazo: llegada del día preestablecido.

a.1 Plazo legal: el que establece la ley. b) Renuncia del plazo:

a.2 Plazo convencional: el que establece el autor o las b.1 Si el plazo se ha establecido en beneficio
partes. exclusivo del deudor: éste puede renunciarlo
libremente.
a.3 Plazo judicial: el que fija el juez.
b.2 Si se ha establecido en beneficio de ambas partes
El juez no está facultado, por regla general, para
o del acreedor: no puede el deudor renunciarlo sin
fijar plazos. Sólo puede interpretar el plazo
el consentimiento del acreedor.
concebido en términos vagos u oscuros, sobre cuya
inteligencia y aplicación discuerden las partes. 6. Caducidad del plazo.
Excepcionalmente puede fijar plazos para el Institución en virtud de la cual el acreedor puede ejercer su
cumplimiento de una obligación, sólo cuando está derecho, aun encontrándose el plazo pendiente, en los
expresamente facultado por ley. casos en que la ley lo establece o en que se hubiere
b) Según si está establecido en términos explícitos y convenido expresamente.
directos o si se desprende de la naturaleza de la Clases:
obligación: plazo expreso y plazo tácito.
a) Caducidad legal: opera en los casos determinados por
b.1 Plazo expreso: se declara en términos explícitos y ley (artículo 1496 Código Civil):
directos.
a.1 Cuando el deudor es constituido en quiebra o está
b.2 Plazo tácito: se desprende de la naturaleza de la en notoria insolvencia.
obligación, y consiste en el tiempo indispensable
para cumplirla. a.2 Cuando sus cauciones se han extinguido o
disminuido considerablemente de valor por hecho o
c) Según si se de él depende el ejercicio o la extinción culpa suya. Pero puede conservar el plazo si mejora
de un derecho: plazo suspensivo y plazo extintivo: las cauciones.
c.1 Plazo suspensivo: mientras no se cumple, b) Caducidad convencional: opera en los casos
suspende el ejercicio de un derecho. expresamente previstos por las partes.
c.2 Plazo extintivo: por su cumplimiento se extingue
un derecho.
70
IV. EL MODO.
1. Conceptos generales.
Si se asigna algo a alguien para que lo tenga por suyo con
la obligación de aplicarlo a un fin especial, esto es un modo
y no una condición suspensiva.
El modo no suspende la adquisición de la cosa o derecho,
ni tampoco su ejercicio.
Modo: algunos lo definen como el gravamen que se impone
al beneficiario de una liberalidad.
El gravamen consiste en la obligación que asume el
asignatario de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, cuyo incumplimiento puede traer como
consecuencia la extinción del derecho.
2. Efectos del modo en las asignaciones testamentarias.
Si el asignatario modal no cumple el modo, su derecho no
se ve afectado a menos que el testador haya establecido una
condición resolutoria.
Cláusula resolutoria: aquella que impone la obligación de
restituir la cosa y sus frutos si no se cumple el modo.
(artículo 1090 Código Civil).
3. Efectos del modo en las obligaciones contractuales.
Es poco común la estipulación de una obligación modal,
pero puede convenirse, y se aplican las reglas sobre
asignaciones testamentarias modales.
Si se incumple, hay que distinguir:
a) Si las partes previeron el incumplimiento y
determinaron que en tal evento se extingue el derecho:
la estipulación es un pacto comisorio.
b) Si las partes nada dicen: el incumplimiento no trae como
consecuencia la extinción del derecho a menos que el
contrato del cual emane sea bilateral, caso en que el
contratante diligente puede ejercer acción resolutoria.

71