TEMA 14.

- LOS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO

I. ACTIVIDAD NEGOCIAL DE LA ADMINISTRACIÓN.

La Admón. puede alcanzar fines de interés público mediante decisiones unilaterales e imperativas y mediante el
concierto de voluntades con otros sujetos. Podemos decir que en mayor o menor medida ha necesitado del
consenso de los particulares para, aprovisionarse de los medios materiales necesarios para llevar a cabo de
manera eficaz la prestación de servicios o construcción de obras o la prestación de servicios que no puede llevar a
cabo con sus propios medios de manera eficaz.

La Administración actúa legítimamente cuando ejerce sus potestades de decisión ejecutorias conferidas por la ley,
siendo más eficaz y encontrando menos resistencia su acción si ha sido pactada previamente con sus
destinatarios, por eso se entiende cambiar la gestión directa de servicios y actividades administrativas por una
gestión indirecta contratada con empresas privadas o particulares, donde la cooperación habitual de sujetos y
organizaciones de todo tipo resulta necesaria para que la sociedad logre sus objetivos de estabilidad y progreso.

Las modalidades e instrumentos de la acción negocial de la Admón.:

a. Negociaciones informales.- son previas a la adopción de una decisión o iniciativa, pero carecen de toda
eficacia vinculante por sí mismo puesto que la Admón. sólo puede decidir a través de las formas jurídicas
previstas en el ordenamiento.

b. Acuerdos programáticos.- mediante los que los gobiernos se comprometen políticamente en virtud de un
pacto con organizaciones sociales a mantener una línea de actuación o a adoptar tales iniciativas, acuerdos
que no son normalmente públicos, pero que deben traducirse después en proyectos normativos, medidas
presupuestarias, o de otro tipo.

c. Terminación convencional de los procedimientos administrativos.- son actos bilaterales formalizados,

que vinculan a las partes, para cuya adopción la ley establece requisitos, condiciones, limites y reglas de
procedimiento específicas. Se firman en el marco de relaciones de sujeción donde la Admón. persigue la
manera más eficaz de lograrlos.

d. Convenios de colaboración.- Se firman entre dos o más administraciones o entes públicos u

organizaciones internacionales, así como entre la Admón. y personas físicas o jurídicas de Dcho. Privado con
fines de colaboración. Pueden estar regulados y previstos por normas jurídicas, sin embargo el contenido y la
finalidad de éstos no está previsto por la ley. A pesar de tener naturaleza jurídica administrativa, están
excluidos de la LCSP si su objeto no está comprendido en el de los contratos que ésta ley regula u otras
especiales.

Se rigen por estipulaciones y, supletoriamente por normas específicas que los regulen o por las de Dcho.
Público o privado. No obstante, para resolver las dudas y lagunas que pudieran presentarse deben aplicarse
los principios de la LCSP.

Estos convenios pueden dar lugar a la adopción de fórmulas institucionalizadas de cooperación público-
privada (entes asociativos entre administraciones y empresas o entidades privadas), o a la entrada de capital
privado y empresas publicas o viceversa, es decir, a la adpocion de formulas institucionalizadas de
cooperación publico/privado.

e. Contratos del sector público.- son negocios jurídicos que se celebran entre la Administración, ente,
organismo o entidad del sector público y un sujeto de Dcho. Privado. La ley establece un principio de libertad
de pactos, donde la Administración actúa vinculada por su fin institucional y por la ley y, el principio de pacta
sunc servanda que admite algunas modulaciones en función del interés público.

II. LOS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO.

1. Origen y evolución histórica

La Admón. siempre ha necesitado contar con particulares o empresas para alcanzar fines llevando a cabo
contratos o concesiones de obras públicas.

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 El desarrollo de los servicios públicos (apogeo [Link]), impulsará la contratación de su gestión por empresas
privadas y el encomendarles actividades públicas que la Admón. no desea realizar con su propia
organización y personal= externalización.

La necesidad de garantizar el control financiero de la contratación y la libre e igual concurrencia entre los
posibles contratistas hizo necesario establecer reglas específicas de Dcho. Administrativo, referidas a la
preparación y adjudicación de los contratos constituyendo el núcleo principal del Dcho. Administrativo de la
contratación.

Los contratos públicos una vez celebrados, pueden reformarse, modificarse e incluso resolverse cuando el
interés público lo exige sin que la Admón. se desentienda de su ejecución, sino que adopte una actitud de
vigilancia y asuma facultades que le permitan dirigir instrucciones al contratista o resolver las dudas que
surjan sobre la interpretación y cumplimiento del contrato.

Son contratos donde las partes no se hallan en situación de igualdad ya que la Admón. se reserva ciertas
prerrogativas, por lo que el contratista tiene derecho a mantener el equilibrio financiero del contrato siendo
resarcido de los perjuicios ocasionados por el ejercicio de dichas prerrogativas. Nuestro derecho ha
sancionado dichas prerrogativas en la ley, creando un derecho propio de contratación administrativa, en
virtud del cual se sustantiva el contrato administrativo.

La globalización económica y el desarrollo del comercio internacional en base a los principios de libre
concurrencia ha originado la aprobación de normas jurídicas supraestatales que regulan el acceso de las
empresas a la contratación pública.

En el ámbito europeo un conjunto de directivas han establecido el derecho propio de la Unión en cuanto a
contratación pública, garantizando la publicidad y la libre e igual concurrencia delas empresas europeas en
los procedimientos de adjudicación de contratos por las Administraciones y entidades públicas de los
estados miembros e incluso contratos adjudicados por entidades privadas relativos a servicios de interés
general siempre que superen ciertos umbrales cuantitativos.

2. Legislación aplicable.- TRLCSP, alguna legislación complementaria relativa a aspectos organizativos de

contratación y leyes autonómicas más completas.

a. Ámbito de aplicación subjetivo.-

- Entes, entidades y organismos del sector público o cualesquiera que puedan ser
calificados como poderes adjudicadores.

- Poderes adjudicadores.- Administraciones en sentido estricto, las asociaciones constituidas por

entes, organismos o entidades que sean a su vez poderes adjudicadores y aquellas otras entidades del
sector público que reúnan tres cualidades:

. Personalidad jurídica propia (dcho. Público o privado).

. Creadas para satisfacer el interés general (no carácter industrial o mercantil).

. Que otro poder adjudicador financie mayoritariamente su actividad, controle su gestión o nombre a la
mitad de los miembros de u órgano de administración, dirección o vigilancia.

- Administraciones territoriales, organismos autónomos, Universidades públicas, las llamadas

autoridades independientes y otras entidades de derecho público.- cuya actividad principal no es la
producción de bienes y servicios destinados al consumo individual ni colectivo.

No tienen condición de AAPP.- entidades públicas empresariales y organismos asimilados.

Si tienen condición de AAPP.- Órganos competentes de las Cortes Generales, TC, CGPJ, Defensor del
Pueblo, T. de Cuentas e instituciones análogas de las CCAA, ya que el régimen jurídico de sus actos de
gestión patrimonial y de contratación es aplicable a las AAPP (art. 1.3 LJCA).

También se aplica en algunos contratos de obra y servicios que sean adjudicados por entidades privadas,
pero que estén subvencionados en más de un 50% por un poder adjudicador, cuando sean contratos
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 sometidos a regulación armonizada (contratos subvencionados), así como los contratos de obra que
celebran concesionarios de una obra pública con terceros.

b. Ámbito objetivo de aplicación. (contratos y relaciones jurídicas excluidas) - quedan excluidos

de la aplicación de la LCSP ciertos contratos y relaciones jurídicas por que no son relaciones contractuales:
prestación de servicios públicos por la propia Admón. a los usuarios mediante tarifas, tasas, etc.;
autorizaciones y concesiones sobre bienes de dominio público, contratación de personal, los convenios de
colaboración entre administraciones o particulares, contratos de compraventa, donación, permuta,
arrendamiento= regulados por la legislación del patrimonio de las AAPP; encomiendas de gestión realizadas
por la Admón. o un ente público a entidades o sociedades que tengan atribuidas la condición de medio
propio y servicio técnico de la entidad encomendante.

Todos éstos se rigen por normas esenciales, aunque se apliquen los principios (concurrencia, igualdad, no
discriminación, publicidad y transparencia) de la LSCO para resolver dudas o lagunas que surjan.

3. Clases de contratos del sector público.

A. TIPICOS.- celebrados por una admón. Su objeto se define en el art. 12 y ss.

a. Contrato de obras (art. 13).- tienen por objeto la realización de una obra o trabajo de
construcción o ingeniería civil sobre un bien inmueble para responder a las necesidades de la entidad
contratante. Se incluyen las obras de reparación, rehabilitación, conservación, mantenimiento o
demolición (art.232 LCSP) y los trabajos que modifiquen la forma o sustancia del terreno o de su vuelo o
la mejora del medio físico o natural.

b. Contrato de concesión de obras públicas (art. 14).- tiene por objeto la construcción de una obra
y en todo caso su conservación y mantenimiento, consistiendo la contraprestación a favor del contratista
en el derecho a explotar la obra o percibir un precio. Puede incluir obras accesorias o vinculadas a la
principal y actuaciones ambientales relacionadas con las mismas.

El empresario asume el riesgo operacional en función de la inversión realizada, eso significa una
exposición real a las incertidumbres del mercado, estableciendo la ley una serie de reglas para
garantizar la posición del concesionario y sus fiadores (arts. 259 y 265).

Duración del contrato.- no puede exceder de 40 años, prorrogable por retraso en la ejecución de la obra
imputable a la admón. o hasta 15% del plazo inicial si se exige restablecer el equilibrio económico del
contrato.

c. Contrato de concesión de servicios (art. 15).- por el que una Administración encomienda a una
persona física o jurídica la gestión de un servicio de su competencia.
Antes de contratar la admón. ha de haber asumido como propia la titularidad del servicio de que se trate,
bien por que lo imponga la ley, bien previo expediente en que se acredite la legalidad y conveniencia de
la iniciativa. Debe establecer el régimen jurídico, determinar el alcance de las prestaciones a los
usuarios, establecer el régimen económico, tarifas, y el procedimiento de revisión de las mismas.
No puede se indefinido, el plazo se fijará en el pliego de cláusulas, no excediendo incluidas las prorrogas
de 25 años, por lo general, aunque puede ampliarse hasta 50 o 60 años si se precisa la ejecución de
obras.
Los contratos de prestación de servicios sanitarios 10 años máximo, si no requieren ejecución de obras.
Modalidades:
1. Concesión de servicio público.- el empresario gestiona a su riesgo y ventura.
2. Gestión interesada.- la admón. y el empresario participan en los resultados de la explotación y
asumen el riesgo en la proporción correspondiente.
3. Concierto.- la gestión del servicio público se atribuye a una persona natural o jurídica que realice
y mantenga en el ámbito privado, actividades análogas.
4. Sociedad de economía mixta.- en la que participa una admón. o entidad que dependa de ella y
personas o empresas particulares seleccionadas mediante licitación.
d. Contrato de suministro (art. 9).- es el que tiene por objetivo la adquisición, el arrendamiento financiero o
el arrendamiento, con o sin opción a compra de productos o bienes muebles.
Tipos.- entrega por el empresario de pluralidad de bienes en forma sucesiva y por precio unitario sin que la
cuantía del contrato esté definida, adquisición y arrendamiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la

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información, fabricación de cosas con arreglo a unas características, leassing, (excepto programas de
ordenador a medida que son contratos de servicios).
e. Contrato de servicios (art. 10).- cuyo objeto son prestaciones de hacer consistentes en el desarrollo de
una actividad o dirigidas a la obtención de un resultado distinto de una obra o un suministro.
Duración.- máx. 4 años, prorrogables hasta 6 sí se ha previsto en el contrato, salvo si son contratos
complementarios de obras o suministros, que no pueden exceder de la duración del contrato principal, o de
defensa jurídica y judicial de la admón. que tendrán la duración necesaria para atender necesidades
f. Contrato de colaboración entre el sector público y el sector privado (art. 11).- en que una
Administración encarga a una entidad de Derecho privado por un periodo determinado la realización de una
actuación para el cumplimiento de determinados objetivos de servicio público o relacionados con actuaciones
de interés general ( financiación de inversiones inmateriales, obras y suministros, la gestión integral del
mantenimiento de instalaciones complejas, fabricación de bienes o la prestación de servicios ligadas por la
admón. al desarrollo del servicio público).
El Contratista.- puede asumir la dirección de las obras necesaria, realizar los proyectos para su ejecución y
contratar los servicios precisos. Su contraprestación será un precio a recibir mientras dure el contrato.
Este tipo de contrato que se adjudica mediante diálogo competitivo entre empresa o grupos, se celebrará si
previamente se haya hecho una valoración por expertos en la que se manifieste que no existen otras
alternativas de contratación.
Duración máx.- 20 años, salvo si se les aplica el plazo de las concesiones de obras públicas en virtud de su
objeto principal (art. 268)
g. Contratos mixtos (art. 12).- contiene prestaciones de un contrato u otros de distinta clase. Se
determinarán las normas aplicables, atendiendo al carácter de la prestación que tenga más importancia desde
el punto de vista económico.
B. CONTRATOS SUJETOS A LA REGULACIÓN ARMONIZADA
Son los contratos que alcanzan un umbral económico de aplicación de la Directiva 2004/18:
- Los de colaboración entre el sector público y el sector privado.
- De obra.- valor estimado mayor o igual a 5.000.000 euros.
- Contratos de suministros y servicios.- valor estimado superior a 130.000 o 200.000 euros, siempre que se
celebren por una entidad considerada poder adjudicador.
Los contratos adjudicados por entes del sector público que no tengan la condición de poder adjudicador, no
están sujetos a una regulación armonizada.
C. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS y CONTRATOS PRIVADOS.
- Administrativos (art. 19).- aquellos que la LCSP tipifica como contratos del sector público (art. 6 -12)
siempre que se celebren por una admón. en sentido estricto o aquellos vinculados al tráfico o giro específico
de la admón. contratante, por satisfacer de forma directa o inmediata una finalidad pública de la especifica
competencia de aquella (contratos innominados).
Se rigen.- por la LCSP (preparación, ejecución, efectos y extinción) aplicándose las disposiciones por las
que se traspone el Dcho. De la UE.
Orden jurisdiccional competente.- contencioso-administrativo.
- Privados (art. 20).-
. Los celebrados por entes, organismos y entidades del sector público que no reúnan la condición de AAPP.
. Celebrados por una admón. pública que no sean contratos administrativos típicos ni cuyo objeto esté
íntimamente relacionado con el tráfico o giro propio de la admón. pública.
Se rigen:
. En defecto de normas especificas por la LCSP, Dcho. Admón.- preparación y adjudicación.
. Normas de dcho. Privado por razón del sujeto o entidad contratante en cuanto a sus efectos y extinción.
Jurisdicción competente:
- Contencioso-administrativa.
. Los actos que se dicten por la admón. en orden de la preparación y adjudicación, son actos administrativos
separables que pueden ser impugnado por cualquier interesado.
. Si se trata de un contrato celebrado por un ente del sector público que no sea admón. pública conocerá de
los actos de preparación y adjudicación si el contrato está sujeto a regulación armonizada. Previo a la vía
judicial se podrá interponer recurso administrativo especial ante el órgano independiente propio de la
admón. de tutela de la entidad contratante.
. Impugnación de acto administrativo que resuelva ese recurso.
- Civil
. Una vez adjudicado y celebrado el contrato: cumplimiento, ejecución, interpretación extinción corresponden
a la j. civil.
. Preparación y adjudicación si el ente no es de la admón. o no está sujeto a regulación armonizada.

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 - Subvencionado sujetos a regulación armonizada (art 17.).- contratos de obras y de servicios definidos
que sean subvencionados de forma directa en más de 50% de su importe, por entidades que sean
consideradas poderes adjudicadores siempre que pertenezcan a:
. Contratos de obra cuyo objeto sean actividades de ingeniería civil siempre que su valor estimado sea
igual o superior a 4.845.000 euros.
. Contratos de servicios vinculados a un contrato de obras siempre que su valor estimado sea igual o
superior 193.000 euros.

III. DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LA CONTRATACIÓN

1. PRINCIPIOS ESENCIALES DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA

- Necesidad e idoneidad del contrato (art. 22).- los entes del sector público no podrán celebrar contratos
si no son necesarios para alcanzar sus fines institucionales y el objeto y el contenido del contrato no es
idóneo para satisfacer las necesidades que con él pretenden cubrirse.

- Eficiencia en la contratación (art.28.2 LCSP).- 2. Las entidades del sector público velarán por la
eficiencia y el mantenimiento de los términos acordados en la ejecución de los procesos de contratación
pública, favorecerán la agilización de trámites, valorarán la incorporación de consideraciones sociales,
medioambientales y de innovación como aspectos positivos en los procedimientos de contratación pública y
promoverán la participación de la pequeña y mediana empresa y el acceso sin coste a la información, en los
términos previstos en la presente Ley

- Libertad de pactos (art. 25). La admón. y los demás entes del sector publico deben cumplir los contratos
que pacten a tenor de los mismos , sin perjuicio de las prerrogativas que establece a favor de aquella la
LCSP.

- Igualdad y Transparencia (art. 139).- trato igualitario y no discriminatorio a los licitadores. Además de
actuar en base a los principios de transparencia y proporcionalidad.

Estos principios exigen Procedimientos en concurrencia que han de ser resueltos aplicando criterios
objetivos y razonables.

La transparencia debe acompañar toda la tramitación del procedimiento , desde su inicio hasta el final ,
incluyendo como es lógico el aspecto relativo a la aprobación y control del gasto y la publicidad de las
licitaciones.

- Confidencialidad.-impide que los órganos de contratación divulguen información designada como

confidencial que les faciliten los empresarios, así como éstos han de respetar el carácter confidencial a la
que puedan tener accesos en ocasión de la ejecución del contrato, salvo que los pliegos y el contrato
establezcan lo contrario.

- Integridad.- Es el deber de los órganos de contratación de adoptar las medidas adecuadas para luchar
contra el fraude , el favoritismo y la corrupción en la contratación y para prevenir y evitar los posibles
conflictos de intereses. Asegurar la imparcialidad de quienes actúan en los procedimientos de contratación y
respetar estrictamente los códigos éticos y de conducta .

2. REQUISITOS SUBJETIVOS: LAS PARTES CONTRATANTES.

A. ADMINISTRACIÓN o ENTIDAD CONTRATANTE.- Es el que dentro de una admón. tiene

competencia para contratar. Se determina por las normas correspondientes o en los estatutos si es una
entidad con personalidad jurídica de dcho. Privado.

- En la AGE.- Ministros, Secretarios de Estado, presidentes y directores de organismos autónomos,

agencias y demás entes instrumentales. Se requiere autorización del Conejo de Ministros (contratos
>12.000.000euros) antes de la aprobación del expediente de contratación.

- Admón. Local.- corresponde al Alcalde o presidente de colaboración, salvo que los contratos superen en
10% del presupuesto o 6.000.000 de euros en que es competente el Pleno. En los municipios de gran
población corresponde a la Junta de Gobierno Local, mientras que en los pequeños municipios tales

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competencias pueden encomendarse mediante convenio a centrales de contratación, a la Diputación
provincial o la comunidad autónoma.

Sin embargo, es posible también proceder, dentro de cada administración, a una contratación centralizada,
esto es, por las que se denominan centrales de contratación, que son órganos o servicios especializados.
Este formato se usa para la contratación de obras, suministros o servicios con características homogéneas y
que se realiza de manera habitual. La Administración del Estado, ese órgano es la Junta de contratación
centralizada, que se integra en el Ministerio de Hacienda. Otros entes públicos del sector estatal e incluso
no estatal pueden adherirse, mediante acuerdos o convenios, a este sistema.

La ley prevé que se creen entidades vinculadas a ellos, JUNTA DE CONTRATACIÓN, al que se atribuye la
tramitación y resolución de los expedientes de adjudicación de los contratos en determinados supuestos en
los que no se aplica la contratación realizada. Son órganos de composición técnica, de los que debe formar
parte un funcionario al que le corresponda el asesoramiento jurídico (abogado del Estado u otro) y un
interventor, y entre cuyos miembros no pueden figurar cargos representativos, ni altos cargos, ni personal
eventual o de designación política, con el fin de salvaguardar al máximo su imparcialidad.

Las distintas AAPP pueden crear CENTRALES DE CONTRATACIÓN: servicios especializados de obras,
servicios y suministros de carácter homogéneo.

La LCSP prevé también intervención de una MESA DE CONTRATACIÓN como órgano de asistencia,
compuesta por un presidente y varios vocales. Corresponde la calificación y valoración de las proposiciones
de los licitadores y la propuesta para adjudicar el contrato a la mejor oferta. Cuando el contrato se adjudique
por el procedimiento de diálogo competitivo o el de asociación para la innovación, debe constituirse una
mesa especial, a la que se incorporen con voz y voto personas especialmente cualificadas en la materia
(artículo 327).

Celebrado el contrato, los órganos de contratación, pueden designar un responsable (persona física o
jurídica contratada) del contrato que supervisará su ejecución, dictando en su caso las instrucciones
necesarias. Tratándose del contrato de obras, el responsable se denomina director facultativo suele ser un
funcionario o empleado público con la necesaria cualificación profesional (ingeniero, arquitecto o similar).

La Admón. y demás entes del sector público deben contar con los instrumentos de acceso, publicidad y
comunicación electrónica o informática, sede donde se incluirán todos los datos e informaciones relativas a
la actividad contractual de cada órgano de contratación, incluyendo actos de licitación y actos de
adjudicación de los contratos. La trascendencia de este dispositivo además de informativa es jurídica porque
permite acreditar fehacientemente el momento de inicio de la difusión de la información.

En el ámbito del Estado, la ley ordena la creación de una PLATAFORMA DE CONTRATACION en la que
todos los órganos contratantes deben publicar su perfil de contratante, permitiendo así a los interesados el
acceso por un portal único.

LA JUNTA CONSULTIVA DE CONTRATACIÓN es un órgano consultivo de la admón. del Estado y

entidades dependientes o vinculadas a ella en materia de contratación. Promueve normas y medidas que
considere oportunas para mejorar el sistema de contratación, formula propuestas sobre prohibiciones de
contratar y decidir sobre la clasificación de empresas; lleva el Registro Oficial de Licitadores y Empresas
Clasificadas.

B. EL CONTRATISTA.- Personas naturales o jurídicas.

- Plena capacidad de obrar. Las personas o empresas contratistas pueden ser españolas o extranjeras e
inclusive entes públicos.

- Prohibiciones para contratar (art. 71) sobre la competencia y procedimiento de apreciación de estas
prohibiciones y sus efectos, en el artículo 72 y 73 lcsp.

- Solvencia (art. 62 – 64).- previamente acreditada por las empresas pues garantiza la capacidad real y no
solo jurídica de los contratistas, tanto de carácter económico y financiero como de carácter técnico y
profesional, para hacer frente a las obligaciones que van a contraer.

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 Los requisitos mínimos de solvencia y documentación necesarios para acreditarlos se especificarán en el
anuncio de licitación y en el pliego del contrato, teniendo que estar vinculados a su objeto y ser
proporcionales al mismo.

Para poder contratar con las AAPP obras por importe igual o superior a 350.000 euros o servicios por
cuantía igual o superior a 120.00 euros, el contratista español debe haber obtenido una clasificación
previamente, como requisito imprescindible, que se obtiene mediante un procedimiento de verificación de
criterios de solvencia y experiencia que la Junta Consultiva de Contratación resuelve.

La clasificación se puede realizar por grupos o subgrupos de empresas, según sus características y
especialidad. Su vigencia es indefinida y puede ser objeto de revisión, de oficio o a instancia de parte.

Las adjudicaciones de contrato a favor de personas que carezcan de capacidad o solvencia o incurran en
prohibición de contratar = NULAS DE PLENO DERECHO.

- Garantía del contratista ante el órgano de contratación.- se constituirá en determinados casos y

siempre en los contratos de obra y concesión de obras públicas. Serán devueltas o canceladas cuando se
cumpla el contrato.

. Garantía con carácter general.- 5% del importe de la adjudicación y en casos especiales una garantía
complementaria de otro 5% adicional del precio del contrato.

. Garantía global.- para todos los contratos que celebre con una admón. pública o con varios órganos de
contratación.

. Garantía provisional.- que puede ser exigida a los licitadores para que responda por el mantenimiento de
sus ofertas hasta la adjudicación del contrato (3% del presupuesto del contrato). Se devuelve o cancela
después de adjudicar el contrato, salvo al adjudicatario que se le devolverá cuando constituya la garantía
definitiva.

Si un licitador retira injustamente su proposición le será incautada.

Se constituyen en metálico o en valores públicos o privados mediante aval bancario o por contrato de
seguro de caución (excepción=retención del precio).

3. REQUISITOS OBJETIVOS: PRECIO Y OBJETO.

A. OBJETO del contrato .- determinado, lícito y posible, necesario para los fines del servicio público
y

Completo.

_ Abarcar la totalidad de la prestación y cada uno de los elementos para cumplir su fin.

_ No es lícito el fraccionamiento para disminuir su cuantía salvo debida justificación en el expediente, si

se pueden realizar las partes independientes divididas en lotes, manteniendo su utilización y
aprovechamiento separado constituyendo una unidad funcional.

Para adjudicar cada lote se aplican las mismas reglas de publicidad y de procedimiento. Si el valor de lo
acumulado de los lotes en que se divida la obra supera los 4.845.000euros, se aplicarán las normas de la
regularización armonizada a cada lote. Podrán exceptuarse estas normas a los lotes cuyo valor estimado
sea inferior a 1.000.000 de euros, siempre que el valor de estos lotes no el 20% del valor acumulado de la
totalidad de os mismos.

. Contenido.- depende de la modalidad y finalidad a conseguir. Se establece en los pliegos de cláusulas

del contrato, que son aprobados por la admón. contratante e incorporados al expediente de contratación
como parte integrante del propio contrato.

Las cláusulas son determinadas unilateralmente por la admón. salvo en los contratos de adhesión.

.PLIEGOS DE CLÁUSULAS ADMINISTRATIVAS.- incluyen estipulaciones jurídicas.

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 .PLIEGOS DE PRESCRIPCIONES TÉCNICAS.- incluyen estipulaciones económicas y técnicas.

. PLIEGOS DE CLÁUSULAS o PRESCRIPCIONES PARTICULARES.- aprobadas por el órgano de

contratación con anterioridad a la licitación.

.PRESCRIPCIONES TÉCNICAS GENERALES.- Son aprobadas por cada admón. a las que deben ajustarse
las estipulaciones de todos los contratos del tipo al que ellas se refieran.

. CONDICIONES ESPECIALES DE EJECUCIÓN DEL CONTRATO.- proyectos de obras o documento

descriptivo de las finalidades que se persiguen, que sustituyen a los pliegos en ciertos contratos.

LOS PLIEGOS pueden ser impugnados en ciertos casos, a través del del recurso administrativo especiales
materia de contratación y siempre en la vía judicial contencioso- administrativa si establecen criterios o
condiciones contrarias a dcho.

No es posible la impugnación de los pliegos de cláusulas con posterioridad a la adjudicación del contrato
salvo, cuando los vicios denunciados son constitutivos de nulidad de pleno derecho. O se trata de
infracciones de dchos. Fundamentales.

Los poderes adjudicadores que no sean AAPP y quienes adjudiquen contratos subvencionados respetaran
en general las reglas anteriores cuando adjudiquen contratos sujetos a regulación armonizada.

Si el contrato supera los [Link] deben elaborar un pliego de cláusulas particulares.

B. PRECIO.

. Cierto y expresado en euros que se abonará como contraprestación al contratista.

. Ha de ser adecuado para el cumplimiento del contrato, teniendo en cuenta los valores de mercado.

EXCEPCIONES

. Pueden incluirse cláusulas de variación de precios y precios provisionales (estableciendo un máx.,

procedimiento, reglas y controles para fijar el definitivo).

Se puede sustituir el dinero total o parcialmente por una contraprestación en especie o por derecho de
explotación y en parte por dinero.

REGLA GENERAL.- Prohibido plazo aplazado. Si la prestación es de larga duración puede fraccionarse
en varias anualidades o en función de la ejecución o entrega de unidades diferenciadas del contrato.

Si el equilibrio financiero se ve alterado se prevé una revisión de precios aplicable transcurrido el primer
año si se ha ejecutado un 20% del contrato.

IV. PREPARACION DEL CONTRATO. EXPEDIENTE DE CONTRATACIÓN

Antes de la adjudicación del contrato se lleva a cabo la tramitación del expediente de contratación, iniciado
por el órgano que contrata justificando la su necesidad. Es un procedimiento iniciado de oficio o a iniciativa de
parte dependiendo del tipo de contrato.

Este expediente no es necesario cuando el contrato tiene carácter de emergencia.

Puede ser:

- Ordinario

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 - Urgente.- se declarará y motivará la urgencia dando preferencia a la tramitación y reduciendo los
plazos a la mitad, excepto los plazos de presentación de ofertas en contratos sujetos a regulación
armonizada.

A través de él se habilitan los gastos que el contrato conlleva, mediante la certificación del crédito,
fiscalización y aprobación del gasto.

Completado se dicta resolución motivada por el órgano de contratación, aprobándole y abriendo el

procedimiento de contratación, que implica la aprobación del gasto.

Esta resolución es un acto administrativo separable e impugnable directamente por los interesados si
observan ilegalidades.

En contratos sujetos a regulación armonizada, puede interponerse con carácter previo al contencioso-
administrativo, el recurso administrativo especial.

I. Expediente en contratos menores (50.000 euros contratos de obra, 18.000 en el resto).-

- Sólo exige la aprobación del gasto y la incorporación de la factura.

- Se definen por su escasa cuantía y por no superar el año de duración ni ser objeto de prorroga.

- Se adjudican directamente por el órgano de contratación.

- En virtud de su cuantía la Ley prima la celeridad y economía del procedimiento, excluyendo todo
tipo de garantía y transparencia

- Ex expediente ha de ser motivado.

II. Finalidad del expediente de contratación.-

- Justificar la necesidad de contratar en función de los intereses generales.

- Definir el contenido, duración y posible prorroga del contrato.

- Incorporar los pliegos de cláusulas administrativas y de prescripciones técnicas particulares.

- Si el contrato es adjudicado por dialogo competitivo, las cláusulas se sustituyen por un documento
más descriptivo genéricamente.

- En el se justifica el procedimiento elegido y los criterios de adjudicación.

III. En otros contratos

- Contratos de obras.- supervisión y aprobación previa del proyecto por la admón. así como
efectuar el replanteo sobre el terreno.

- Concesión de obras públicas.- antes de aprobar el proyecto se ha de elaborar y aprobar un

estudio de viabilidad.

- Gestión de servicios públicos.- la admón. contratante debe regular previamente, régimen

jurídico, económico, administrativo y fijar las tarifas para los usuarios.

- Colaboración entre el sector privado y público.- evaluación previa por expertos donde se
justifique su celebración y un programa funcional.

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V. ADJUDICACION DE LOS CONTRATOS.

Aspecto central de la legislación sobre la contratación pública donde los principios de publicidad,
transparencia, igualdad, no discriminación y libre concurrencia alcanzan su mayor expresión que la ley y el
Dcho. Europeo intentan garantizar.

1. PROCEDIMIENTO DE ADJUDICACIÓN

De conformidad con la legislación europea y por lo que se refiere a los contratos que adjudican las
administraciones públicas, la LCSP distinguir regula varios procedimientos de adjudicación. Estos
procedimientos constituyen un números clausus y no pueden establecerse otros, ni siquiera análogos
o similares. Son procedimientos de adjudicación ordinarios el abierto y el restringido. Otros
procedimientos son el de licitación con negociación, diálogo competitivo, negociado sin publicidad y
asociación para la innovación, así como los concursos de proyectos ademas, bajo la rúbrica de
racionalización técnica de la contratación, alude a otras dos modalidades de adjudicación, cómo son
los acuerdos marco y los sistemas dinámicos de adquisición.

a. Abierto.

- Cualquier empresario puede presentar una proposición.

- La admón. hará público el anuncio de la convocatoria de licitación y el perfil de contratante del

órgano de contratación (BOE; DO o DP). Si el contrato está sujeto a regulación armonizada se
hará público también en DOUE.

b. Restringido.- es la admón. la que presentando proposiciones a un nº de empresas (no menos de

cinco), invita a participar en la licitación. Ésta seleccionará a tendiendo a los criterios objetivos de
solvencia.

Este anuncio se publicará en BOE; DO, DP.

c. Negociado.- adjudicación directa a un empresario justificadamente elegido por la admón. previa

consulta a varios candidatos.

Este procedimiento tiene carácter excepcional y solo procede en supuestos determinados por la
ley, es decir en casos en los que no ha sido posible adjudicar por procedimiento abierto o
restringido.

Modalidades:

- Con publicidad.- previsto por la ley en casos donde lo exige la UE y cuando se utilice por razón
de la cuantía se publica en el DOUE, BOE, o resto de boletines oficiales. Ej.- contrato de obras
si la cuantía es superior a 60.000 0 200.000 euros.

- Sin publicidad.- la admón. tras solicitar la oferta al menos a tres empresas, elige libre y
directamente al propio contratista.

d. Diálogo competitivo.- aplicable a contratos complejos. Mediante un documento descriptivo los

órganos adjudicadores dan a conocer sus necesidades de contratación, entablando con las
empresas que deseen tomar parte (no menos de tres) diálogos para elaborar soluciones, que la
admón. comparará resolviendo en función de la oferta más ventajosa económicamente.

e. Concurso de proyectos.- se seleccionan mediante un jurado proyectos o planos con el fin de

adquirirlos, emitiendo informe final atendiendo a los criterios de adjudicación establecidos y una
propuesta que el órgano de contratación puede rechazar de forma motivada.

f. Acuerdos marco.- da lugar a una pluralidad de contratos para celebrar con posterioridad
estableciendo sus términos (precio y cantidad). Los empresarios seleccionados, si no se establece

10
 lo contrario en el acuerdo, puede establecerse una nueva licitación entre ellos para adjudicar
contratos derivados.

g. Sistemas dinámicos de adquisición.- variante del restringido que se tramita por medios
electrónicos.

Se publicará indicando que se aplica este procedimiento, estando abierto (no más de cuatro años)
cualquier interesado, por los mismos medios, podrá presentar una oferta indicativa que podrá ser
mejorada en cualquier momento.

Estas ofertas se evaluarán por la entidad contratante (plazo máx. 15 días) que podrá comunicar al
licitador el rechazo o admisión en el sistema dinámico.

2. PROPOSICION DE INTERESADOS

Se de ajustar a lo establecido en el pliego de cláusulas administrativas particulares (art. 145 LSC)

acompañada de los documentos acreditativos de la capacidad, solvencia, etc del contratista.

Tendrá carácter secreto incluyéndose en un sobre cerrado hasta el momento en el que tenga lugar la
licitación y adjudicación.

Los licitadores solo pueden presentar una proposición no pudiendo concurrir como particular y parte se
una empresa a la vez.

La presentación de una proposición supone para el empresario la aceptación incondicionada del contenido
total de las cláusulas y condiciones del pliego sin poder formular reservas.

Se podrán recurrir las cláusulas que incurran en nulidad, pero anunciando su intención o recurso antes de
la adjudicación del contrato.

3. SELECCIÓN DE ADJUDICATARIOS

En los procedimientos abiertos y los restringidos, una vez presentadas las proposiciones de los licitadores,
la adjudicación del contrato requiere seguir un procedimiento de selección que la lcsp, en armonía con la
legislación europea, pretende pautar al máximo. En ciertos casos, también es posible convocar una
subasta electrónica, en situación del trámite ordinario de valoración y clasificación de las ofertas.

a. Criterios de adjudicación. se trata de establecer cual es la oferta más ventajosa teniendo en

cuenta los criterios objetivos que debe establecer el pliego de cláusulas administrativas
particulares, es decir un supuesto de discrecionalidad técnica donde es necesario que se realice
una ponderación relativa de cada criterio que pueda valorarse mediante cifras o porcentajes,
estableciéndose una ponderación mayor a aquellos que necesitan de un juicio de valor otorgado
por un comité de expertos cualificados e independientes.

Este comité, emitirá un informe vinculante para el órgano de contratación.

b. Clasificación de las ofertas y adjudicación del contrato. Presentadas las proposiciones,

comienza la fase de valoración y clasificación de las mismas. En dicha fase, y tratándose de
procedimientos abiertos, restringidos o de licitación con negociación, intervienen necesariamente
la mesa de contratación, salvo que la competencia corresponda a una Junta de contratación.

La Mesa examina y califica todos los documentos acreditativos presentados por los interesados, a
fin de determinar si cumplen los requisitos para participar en la licitación. Si se trata de contratos
sometidos a regulación armonizada y se decide excluir al licitador por incumplir un requisito no
subsanable, éste podrá recurrir interponiendo un recurso especial.

La Mesa ha de valorar en un plazo máx. de un mes las proposiciones admitidas mediante su

apertura en acto público. Al elevar la proposición al órgano de contratación como éste al resolver
deberán motivar la decisión en base a los criterios de adjudicación que hallan en lospliego,
pudiendo ser anuladas aquellas resoluciones, por los Tribunales, que carezcan de la motivación
adecuada.

11
 Tanto la Mesa como el órgano de contratación no pueden declarar desierta la licitación si existe
una proposición admisible, aunque si la oferta resulta incorporar valores anormales o
desproporcionados, antes de ser rechazada se abrirá un incidente contradictorio para escuchar
al licitador y si resulta rechazada por incorporar dichos valores será sustituida por la siguiente
oferta atendiendo al orden de clasificación.

Resuelta la licitación:

- El órgano contratante requerirá al licitador seleccionado en un plazo de 10 días hábiles,

elevables a 20, la aportación de los documentos justificativos acordes a lo requerido en el
pliego.

- Constitución de la garantía procedente.

- Tras recibir la documentación el órgano de contratación debe adjudicar el contrato en un

plazo de 5 días.

- Si no se aporta documentación requerida, se entiende que el licitador seleccionado ha retirado

su oferta, con incautación de la garantía provisional.

Acordada adjudicación:

- Notificación por correo electrónico a todos lo licitadores participantes, publicándose

simultáneamente el perfil del contratante, excepto información confidencial que pueda perjudicar
al interés público (motivada suficientemente en el expediente).

- Cualquier licitador podrá interponer recurso fundamentado contra la adjudicación

C. Subasta electrónica- Supone invitar a los licitadores que han presentado ofertas admisibles,
a presentar por medios electrónicos mejoras en los precios o nuevos valores de los elementos
de sus ofertas iniciales. Hay una fórmula matemática para la reclasificación automática de las
nuevas ofertas. Esta subasta puede desarrollarse en fases sucesivas comunicando, para cada
una, a los participantes la información que les permita conocer su clasificación, precios y
valores ofertados por competidores, sin desvelar identidades, a fin de que puedan mejorarlos
si lo desean. Cuando la subasta se cierra, en fecha fijada de antemano o bien porque no se
reciben nuevas ofertas, o porque han concluido sus fases, se adjudica el contrato a la
proposición económicamente más ventajosa presentada hasta ese momento mediante los
trámites que ya conocemos.

4. IMPUGNACION DE LOS ACTOS DE PREPARACIÓN Y ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO

Al ser actos separables pueden ser recurridos por vía administrativa o contencioso-administrativa.

Interposición de recurso correspondiente- el recurrente puede solicitar medidas cautelares y la

suspensión de la ejecución de dichos actos, que de otorgarse impediría la formalización o la ejecución
y sus efectos si estuviese formalizado.

En esta materia, acceder a una tutela cautelar o inmediata, es decisivo, ya que, si un contrato
ilegalmente adjudicado se ejecuta, la situación será casi siempre muy difícil de reparar dando
satisfacción al licitador perjudicado. De ahí que el Derecho Europeo de la contratación pública regule,
como garantía imprescindible, el derecho a interponer un recurso útil y eficaz contra las decisiones de
los poderes adjudicadores relativas a la adjudicación de contratos.

A) Recurso administrativo especial (art. 40-49).

- Sustituyes a los recursos ordinarios de alzada y reposición.

- Se aplica a los contratos sujetos a regulación armonizada, incluidos los subvencionados, también
los de concesión que superan los umbrales de las directivas, así como algunos otros especiales
previstos por la ley.

- Es potestativo, el interesado puede optar por recurrir por vía judicial:

12
- Son actos impugnables por esta vía solo:

 . Anuncios de licitación, los pliegos de cláusulas o cualquier documento que establezca las
condiciones del contrato.

 . Los actos de trámite del procedimiento de adjudicación si deciden directa o indirectamente

sobre la adjudicación, determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan
indefensión o perjuicio irreparable de intereses legítimos.

 . Actos de exclusión de licitadores acordados por la Mesa de contratación.

 . Actos de adjudicación del contrato.

. NO PUEDEN SERLO POR ESTA VÍA LAS MODIFICACIONES DE LOS

CONTRATOS NO PREVISTAS EN LOS PLIEGOS.

- Acto administrativo del recurso- aboca a un acto de resolución, incluso si el órgano

contratante no es una AAPP, lo que permite:

. Si es rechazado- impugnar ante la J. Contencioso-Administrativa indirectamente

decisiones de esas entidades.

- Legitimación para su interposición- Están legitimados:

. Todos los licitadores y quién no participe en el proceso, que puedan ser perjudicados en
sus derechos o intereses legítimos por el acto recurrido.

. Asociaciones o entidades representativas de intereses profesionales o económicos.

. Colegios profesionales y miembros de las corporaciones locales que hayan votado en

contra del acto recurrido.

- Resuelve el recurso especial- el órgano administrativo especializado dotado de plena

independencia funcional en el ejercicio de sus competencias: Tribunal Administrativo Central de
Recursos Contractuales (AGE), y órganos creados en las CCAA (estas han atribuido la
competencia al Tribunal central mediante convenio) y corporaciones locales. Todos los
Tribunales administrativos pueden elevar la cuestión prejudicial ante el TJUE, ya que éste les
reconoce el carácter jurisdiccional a tales efectos.

El órgano que resuelva motivará las cuestiones planteadas, pudiendo declarar la inadmisión,
la estimación total o parcial o la desestimación del recurso.

- Interposición-

. Anunciarlo previamente ante el órgano de contratación, especificando el acto objeto de

impugnación.

. Anuncio y escrito fundado deben presentarse en un plazo de 15 días hábiles en el

registro del órgano de contratación o del que va a resolver. Este plazo se cuenta desde la
notificación del acto o desde la publicación del anuncio, o bien desde que los pliegos u
otros documentos son recibidos o puestos en conocimiento del licitador. Si el acto es de
trámite en un procedimiento SIN publicada, desde que se tiene conocimiento de la
infracción legal.

El escrito debe ir acompañado de una serie de documentos (cuya omisión es subsanable).

. Si se interpone contra el acto de adjudicación queda en suspenso la tramitación del

expediente, suspensión que puede levantar el órgano que tramite el recurso antes de
resolver habiendo alegado las partes.

. Antes de su resolución pueden solicitarse medidas provisionales.

13
 - Resolución.

. En la resolución del recurso el órgano competente debe resolver motivadamente todas

las cuestiones planteadas y puede declarar la inadmisión, la estimación total o parcial o la
desestimación del recurso.

. Decisión estimatoria- puede anular el acto recurrido, suprimir las características,

determinaciones o discriminaciones contenidas en anuncios, pliegos u otros documentos
contractuales, y si procede, retrotraerse al procedimiento de contratación pudiendo
acordar la adjudicación a otro licitador. La resolución puede obligar a la entidad
contratante a indemnizar al interesado y a solicitud de éste por los daños y perjuicios
ocasionados.

. Debe acordar el levantamiento de la suspensión y las medidas cautelares acordadas.

. Puede interponer multa si aprecia temeridad o mala fe en el recurso interpuesto.

. Pone fin a la vía administrativa siendo recurribles en vía contenciosa ante AN o TSJ.

. Plazo máx. para finalizar el procedimiento y notificar resolución: SUPLETORIO de 2

MESES.

. Resolución por silencio- negativo (art. 42.3 LRJPAC).

B) Medidas provisionales (art. 43).

- Se solicitan ante el órgano competente para resolver aquellos recursos por parte de quienes
tengan legitimación para interponer los recursos.

- Son garantías que solo proceden en contratos sujetos a regulación armonizada y los del art. 40.

- Permiten evitar perjuicios a los intereses afectados con carácter previo a la interposición a la
interposición del recurso especial, de manera que, si se interpone antes de que recaiga
resolución sobre la solicitud de medidas, ésta se acumula al recurso, resolviéndose dentro del
mismo.

- Si han sido solicitadas y acordadas, decaen si transcurre el plazo para interponer el recurso sin
formularlo.

- Deben resolverse en un plazo de 5 días, previa audiencia del órgano de contratación, sin que
quepa recurso alguno sobre esta resolución, pudiéndose condicionara una caución o garantía.

- Si se acuerda suspender el procedimiento, no afectará a los plazos para presentar ofertas y

proposiciones.

- Pueden solicitarse estas medidas contra los actos de preparación y adjudicación al interponer
recurso ordinario o el contencioso-administrativo.

5. FORMALIZACION DEL CONTRATO

- Tras la adjudicación deberá formalizarse en un documento que se ajuste a los términos de la adjudicación.

- Plazo como regla general.- 15 hábiles desde que el licitador seleccionado recibe la notificación de la
adjudicación del contrato.

- Si el contrato es susceptible de recurso especial, el órgano de contratación debe esperar los 15 días
hábiles que la ley arbitra para interponerlo antes de requerir al adjudicatario para formalizar contrato en 5
días.

- De no interponerse recurso (lleva a la suspensión del acto de adjudicación), el requerimiento se hará de

inmediato.

14
 - Si se interpone el recurso y es suspensivo, el requerimiento para formalizar contrato lo llevará a cabo una
vez el órgano competente haya levantado la suspensión del acto.

- Sin formalización previa no puede iniciarse la ejecución del contrato, no teniendo por tanto efectos, hasta
que el acto de formalización perfeccione el contrato.

- No formalización por demora del contratista- La Admón. puede incautar importe de la garantía
provisional impuesta.

- No formalización por demora de la Admón.- el contratista tiene dcho. A indemnización por daños y
perjuicios ocasionados.

- Documento administrativo de formulación.- es título suficiente para acceder a registros públicos de las
distintas administraciones (Registro Público de Contratos)., pudiendo elevarse a escritura pública al
solicitarlo el contratista. En todo caso y a efectos informativos y estadísticos, los contratos se inscriben en
un Registro Público de Contratos, que han de llevar las diferentes administraciones públicas. Además,
deben ser objeto de publicación en el perfil del contratante y en ciertos casos, en el BOE o el Diario oficial
de la UE.

VI. EJECUCION DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

1. PRINCIPIOS COMUNES Y ESPECIALIDADES DE LA CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA

Formalizado el contrato, las partes quedan vinculadas al contenido contractual rigiendo, la regla del pacta sun
servanda. La LCSP introduce modulaciones y normas especiales que tienen como finalidad garantizar el buen fin
del contrato alterando la igualdad formal de las partes, a favor de la admón., pero manteniendo el equilibrio
financiero del contrato.

A) Principio de riesgo y ventura y sus excepciones - El contratista recibe beneficios y asume eventuales
pérdidas derivadas de cumplir el contrato, excepto por perjuicios derivados de fuerza mayor (indemniza la
admón. contratante al contratista), retraso en la ejecución de la obra por causa de fuerza mayor (no se computa
periodo de suspensión al plazo de ejecución y de la concesión o se reajusta el plan económico-financiero del
contrato).

Se puede pactar en las cláusulas del contrato el reparto de riesgos (contratos de colaboración del sector
público y privado).

B) Ejecución defectuosa y demora del contratista- la admón. le puede imponer penas proporcionadas no
superiores al 10% del valor del contrato si lo prevén las cláusulas del mismo o acordar resolución. Si la demora
es imputable al contratista, la Admón. puede optar por resolver el contrato o imponerle las penalidades diarias
previstas. En todo caso la Admón. puede exigir al contratista los daños y perjuicios que sufra, si no quedan
cubiertos por las penalidades previstas. Si la demora no es imputable al contratista y este se ofrece cumplir sus
compromisos en un plazo prorrogado (plazo máx. igual al tiempo perdido o menor si lo solicita él) que la
admón. ha de concederle.

C) El pago del precio. Total o parcial (contratos de tracto sucesivo).

La admón. está obligada a abonar el precio en un plazo de 30 días desde que se expidan certificaciones o
documentos que acrediten la realización (total o parcial) del contrato o desde la realización de la prestación.

Si se incumple el plazo de pago el contratista no tiene derecho a resolver el contrato de manera inmediata,
pero sí a los intereses de demora e indemnización por los costes del cobro, pudiendo reclamarlo por escrito a
la admón. que de no responder en el plazo de 1 mes, podrá interponer contra su inactividad un recurso
contencioso-administrativo, solicitando el pago como medida cautelar.

Demora en pago > a 4 meses= comunicar de manera anticipada suspensión de la ejecución del contrato a la
admón.

Demora en pago >8 meses= derecho a resolver y resarcimiento de daños y perjuicios.

15
D) Indemnizaciones a terceros. El contratista indemnizará a los terceros que cause daños y perjuicios como
consecuencia de las operaciones requeridas para ejecutar el contrato. Si son causados a consecuencia de una
orden de la admón., será esta la responsable.

Los terceros perjudicados, en el plazo de 1 año pueden reclamar a la admón. que se pronuncie sobre quien es
el responsable, si es el contratista, podrán iniciar acciones ante Tribunales civiles y si es la admón. podrán
reclamar vía administrativa y ante la J. contencioso-administrativa.

2. PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN (art. 210)- para su ejercicio, ya sea para interpretar el

contrato, ejercer vigilancia, modificaciones, resolución o cualquier otra la admón. dicta actos
administrativos, poniendo fin a la vía administrativa y ejecutándose inmediatamente, aunque sean
posteriormente impugnados vía judicial.

La ley prevé una serie de garantías procedimentales para su adopción.

- Audiencia al contratista en el expediente en los distintos ámbitos dependiendo de la legislación

aplicable (estatal, autonómica…).

- Preceptivo informe del correspondiente Servicio jurídico.

- Preceptivo el dictamen del Consejo de Estado u órgano consultivo autonómico equivalente en

casos de interpretación, nulidad, resolución del contrato y modificaciones del contrato que eleven un 10%
o más su precio aislada o conjuntamente si éste supera los 6.000.000.

- Prerrogativas de la admón.:

a. Facultad de interpretación unilateral del contrato, poniendo de manifiesto la diferencia

de posiciones de las partes pudiendo recurrirse por el contratista, aunque sea un acto ejecutivo y
permita continuar la ejecución del contrato mientras es resuelta esa controversia.

b. Dictar instrucciones al contratista para la ejecución del contrato y en interpretación del

mismo. En el contrato de obras, las instrucciones son impartidas por un director facultativo
nombrado o contratado por la Administración.

c. Potestad de vigilancia y control por la admón. inspeccionando obras, instalaciones o

locales (contratos de concesión de obras públicas, de suministro).

d. Otra prerrogativa en relación con los contratos de concesión de obras y de gestión de

servicios públicos es la potestad tarifaria, que le permite determinar el precio a abonar por los
usuarios, en los términos del contrato y en atención al equilibrio financiero en que se basa.

e. Intervención o secuestro del servicio público si el contratista no puede hacer frente a

sus obligaciones temporalmente o su incumplimiento suponga un riesgo grave para el servicio
público.

[Link]ón del contrato por causas justificadas de interés público abonando al contratista los
daños y perjuicios ocasionados. Si la suspensión dura más de 6u 8 meses o 1 año, el contratista
tiene derecho a pedir resolución de contrato.

3. MODIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS.- puede ser acordada unilateralmente por la admón. (razones
interés público). Una ampliación del objeto del contrato puede incurrir en fraude de ley si no guarda
relación con el inicial o no se nueva a cabo una nueva licitación, por eso el ius variandi de la admón. ha de
ser regulado para establecer las debidas garantías respecto a la legalidad e interés público, así como los
derechos del contratista.

- Modificación en dos supuestos:

a. Si la modificación está prevista expresamente en los pliegos o anuncio de licitación.

16
 b. Modificaciones NO previstas en los pliegos o anuncios- solo acordadas cuando justifiquen
suficientemente:

o Inadecuación del contrato por errores u omisiones del proyecto.

o Aparición de circunstancias imprevisibles.

o Caso de fuerza mayor o caso fortuito.

o Por la conveniencia de introducir avances técnicos con posterioridad a la adjudicación.

o Por la necesidad de ajustar la prestación a nuevas especificaciones técnicas, ambientales,

(factum principis).

No pueden afectar las condiciones esenciales del contrato de licitación y adjudicación salvo si son
indispensables.

- Garantías del procedimiento de modificación

o Modificar el contrato para introducir prestaciones complementarias o ampliar el objeto, así

como los dos casos anteriores, requieren celebrar nuevo contrato, pudiendo adjudicarse sin
publicidad determinadas prestaciones por el procedimiento negociado sin publicidad.

o El contratista esta obligado a acertar aquellas modificaciones contempladas legalmente

(art. 219,1) sin poder solicitar resolución, pero teniendo derecho a ser compensado por los daños
o perjuicios originados manteniéndose el equilibrio económico-financiero del contrato.

4. EL MANTENIMIENTO ECONÓMICO DEL CONTRATO

La finalidad de interés público que se persigue con la contratación administrativa no sólo se pretende
garantizar reservando a la Administración las prerrogativas exorbitantes del derecho privado, sino también
asegurando que el contratista esté en disposición de cumplir sus obligaciones: construir en plazo
estipulado, mantenerla en debidas condiciones de utilización, etc. Le legislación atiende a este otro
aspecto mediante reglas que facilitan el cumplimiento de las prestaciones contratadas, y que se fundan en
el principio de que debe mantenerse en todo momento el equilibrio o la ecuación financiera en que se
fundó el contrato adjudicado, de manera que cualquier incremento de costes o perdida de beneficios que
lo altere debe ser objeto de algún tipo de compensación que recomponga dicho equilibrio.

Reglas:

a. Revisión de precios.- indemnización y compensación por el ejercicio del ius variandi

b. Restablecimiento del equilibrio económico-financiero.- si es alterado por decisiones de la admón.

sea o no la contratante, no relacionadas con el objeto del contrato pero afectan directamente a los costes
(elevación) o a los beneficios (reducción) del contratista, procede el restablecimiento del equilibrio
económico-financiero. Esta causa, factum principis concurre cuando:

1. La admón. en función de sus competencias eleva el precio de algunos productos necesarios para
ejecutar el contrato sin aplicar la revisión de precios.

2. Impone nuevos requisitos no existentes al adjudicarse el contrato (medidas de protección

ambiental, etc).

c. Doctrina del riesgo imprevisible.- admón. y contratista tienen derecho a restablecer el equilibrio
económico-financiero del contrato si existen circunstancias sobrevenidas e imprevisibles, al celebrar el
contrato, que no sean de fuerza mayor.

d. Doctrina del enriquecimiento injusto.- la admón. está obligada a abonar al contratista prestaciones
complementarias o sus modificaciones, no contempladas en el contrato si generan un beneficio para ésta

17
 y un sobrecoste o perjuicio para el contratista, si son ejecutadas por consentimiento expreso o tácito de
la admón.

5. CESIÓN DEL CONTRATO Y SUBCONTRATACIÓN

El contratista puede ceder a un tercero parte de los derechos y obligaciones derivadas del contrato y
subcontratar su realización parcial. Cesión y subcontratación son sin embargo figuras diferentes.

Cesión.-

a. El cesionario sustituye al adjudicatario del contrato, subrogándose en sus derechos y obligaciones

frente a la admón. contratante.

b. Requiere autorización previa y expresa del órgano contratante y que el cedente tenga realizado el
20% del importe del contrato o 1/5 del tiempo de duración dl mismo.

Subcontratación.- quedan obligados frente al contratista principal los subcontratistas.

a. Es posible salvo si se establece que ha de ser cumplido por su adjudicatario en los pliegos o contrato.

b. Se ha de dar conocimiento por escrito justificando la aptitud del subcontratista.

c. Requiere autorización administrativa.

d. Sólo puede afectar a una parte del contrato (porcentaje establecido por los pliegos o 60% del importe
de la adjudicación). En contratos de gestión sólo se subcontratan prestaciones accesorias.

e. La admón. contratante puede obligar a subcontratar no más del 50% dl importe del contrato.

f. Selección de subcontratistas.- reglas del art. 142 y si el poder adjudicador es una entidad del sector
público las normas del art. 274, relativas a los contratos de obras.

VII. EXTINCION DEL CONTRATO (art. 221).

Los contratos de las administraciones públicas se extinguen por su cumplimiento o por resolución, y también
por la declaración de nulidad del contrato.

a. POR CUMPLIMIENTO.- de las partes de sus respectivas obligaciones contractuales.

Se exige por parte de la admón.: un acto formal y positivo de recepción o conformidad adoptado en el
plazo máx. de 1 mes desde la entrega o realización del objeto contrato, salvo que en los pliegos se
establezca otro.

Si se extinguen por el plazo de duración del mismo, cabe la REVERSION a la admón. de las obras e
instalaciones incluidas en el contrato (concesión de obras y de gestión de servicios públicos).

Si tras la recepción se comprueba por el facultativo competente que el contrato está finalizado conforme
a lo establecido, se considera finalizado de conformidad levantándose acta.

Si se considera no ejecutado correctamente, se solicitará al contratista que subsane los defectos,

pudiendo rechazar y dar lugar a la resolución por incumplimiento confiriendo a la admón. el derecho de
recuperar el precio y no hacer más pagos.

Tras la conformidad o recepción se abre un plazo de garantías no inferior a 1 año (contratos de obras) en
cada pliego o contrato.

Si durante ese plazo existen vicios o defectos de ejecución de la obra, la admón. tiene derecho a exigir
su subsanación, previa audiencia del contratista. De no surgir ningún defecto en ese plazo, la
responsabilidad del contratista queda extinguida, sin perjuicio de los vicios ocultos que puedan surgir
pudiendo exigir su subsanación durante un plazo de 15 años.

18
 Tras el acta de recepción y conformidad, en el plazo de 30 días (contrato de obras 3 meses y
certificación) se liquidará el contrato, la admón. abona el precio pactado o saldo pendiente y el contratista
tendrá derecho a recibir los intereses de demora e indemnización por costes de cobro.

b. RESOLUCIÓN (art. 223). (Prerrogativa del art. 210)

Acordada por el propio órgano de contratación.- iniciada de oficio o a instancia de parte siguiendo el
procedimiento reglamentario establecido. Requiere dictamen preceptivo del Consejo de Estado u órgano
autonómico equivalente si formula oposición el contratista.

Puede ser reglada o discrecional.- acordándose automáticamente si concurren algunas causas.

Cabe recurso contra el acto administrativo de resolución.

Causas:

1. RELATIVAS A LA CAPACIDAD O SOLVENCIA DEL CONTRATISTA (art. 223).

- Muerte del contratista individual o extinción de la personalidad jurídica.- en caso de muerte

(empresario individual) o extinción de la personalidad jurídica, la admón. puede acordar el contrato
con sus herederos o con la empresa resultante de la fusión (personalidad) jurídica-

- Declaración de insolvencia.- la admón. puede decidir con el contrato, mientras no se abra la fase
de liquidación en la declaración de concurso y el contratista preste garantías suficientes para su
ejecución.

2. POR MUTUO ACUERDO (223.c). Entre la Admón. y el contratista, pero la primera no puede prestar
su consentimiento con entera libertad, deben mediar razones de interés público. Solo puede tener
lugar siempre que no exista causa imputable al contratista ya que si existe la administración esta
obligada a deducir los efectos oportunos, relativos sea a la incautación de las garantías, sea
indemnizaciones de daños y perjuicios. Tampoco puede haber causa imputable a la Admón. en cuyo
caso el contratista si puede decidir el muto acuerdo en ejercicio de su voluntad. En este supuesto, los
efectos de la resolución se acomodarán a lo que estipulen válidamente la Administración y el
contratista.

3. POR INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATISTA (223.d y f). Se incauta la garantía y se ha de

indemnizar a la admón. por los daños y perjuicios que excedan de dicha garantía. Causas:

- Demora para iniciar la ejecución del contrato incumplimiento del plazo máx. de 15 días.- La
admón. puede optar por resolver o penalizar al contratista

- Incumplimiento de obligaciones contractuales esenciales que impiden conseguir el fin del

contrato o un buen desarrollo del mismo. En caso de incumplimientos menores o no esenciales, la
Admón. está facultada para imponer en cambio penalidades al contratista, conforme al pliego de
cláusulas.

* En el contrato de concesión de obra pública procede igualmente la resolución si, acordado el

secuestro de la concesión y transcurrido el plazo máximo de esta medida, el contratista no
garantiza la asunción completa de sus obligaciones.

4. POR CAUSAS IMPUTABLES A LA ADMÓN. (art. 224.7).

- Si se demora en el pago más de 6 meses (o el inferior establecido por la CCAA desde que está
obligada a ello)

19
 - Si incumple obligaciones esenciales teniendo que indemnizar al contratista por los daños
causados y aparte intereses legales si es por falta de pago.

- Suspensión.- acordada por la admón. por plazo superior al previsto en la ley.

- Desistimiento.

- Demora en la entrega de las contraprestaciones, terrenos o medios auxiliares pactados al

contratista.

- Rescate.- decisión adoptada por razones de interés público, donde la admón. recupera la gestión
o explotación.

- Supresión- causas de interés público.

- Imposibilidad de la explotación del servicio por acuerdos adoptados por la admón. con
posterioridad al contrato

En todos estos casos la admón. ha de indemnizar al contratista por los daños o perjuicios ocasionados,
incluido lucro cesante.

5. POR LA IMPOSIBILIDAD DE EJECUTAR O MODIFICAR EL CONTRATO PARA EVITAR LESIÓN

GRAVE AL INTERÉS GENERAL.- casos en los que es imposible ejecutar el contrato según se pacto
por causa imputable al contratista o ante la posibilidad de una lesión grave para el interés general.

Si no es imputable al contratista, éste tiene derecho a indemnización del 3% de la prestación no

realizada. Si la prestación contractual sigue siendo necesaria, se podría adjudicar un nuevo contrato
mientras se tramita la resolución del primero, aplicándose el procedimiento de urgencia en ambos
procedimientos. Mientras el nuevo contrato no se formalice, el órgano de contratación puede imponer
al contratista originario que adopte las mediadas necesarias para evitar un trastorno grave al servicio
público o a la seguridad de lo construido o fabricado, mediante la retribución que corresponda.

c. NULIDAD (art 35.1)

1. Supuestos generales y efectos de la declaración de nulidad.

Inválidos.- los contratos sujetos regulación armonizada y subvencionados, cuando lo sea alguno de sus
actos de preparación o el de adjudicación si concurren causas de dcho. Administrativo y civil.

La nulidad de los actos administrativos de preparación y adjudicación del contrato arrastra la nulidad del
contrato. En relación con estos actos se aplican los supuestos de nulidad de pleno y anulabilidad previstos
en los LRJPAC.

Dos causas especificas de nulidad (LCSP):

o Falta de capacidad, solvencia o incursión en alguna prohibición para poder contratar por parte del
contratista.

o Carencia o insuficiencia de crédito presupuestario para suscribir el contrato.

Si la causa de nulidad es propia del dcho. Administrativo y afecta a los actos de preparación adjudicación
o cláusulas del contrato, la admón. puede realizar la declaración de nulidad en supuestos de nulidad de
pleno derecho por el procedimiento de revisión de oficio, declarándose la nulidad en vía de recurso
administrativo o vía judicial, incluso interponiendo recurso de lesividad por la admón. competente (admón.
de tutela o la que concedió la subvención que financia el contrato.

Los efectos de la declaración de nulidad de actos preparatorios o de adjudicación es que el contrato entre
en fase de liquidación debiéndose restituir las partes, recíprocamente, lo recibido. Si resultase imposible,
la parte culpable deberá indemnizar por los daños y perjuicios a la parte que no lo sea.

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 En la declaración administrativa de nulidad se puede disponer que se continúe el contrato en sus mismas
cláusulas, si de lo contrario podría supusiera un perjuicio para el interés público.

2. Supuestos especiales y cuestión de nulidad (art. 37 a 39).

Los supuestos especiales de nulidad de actos de preparación y adjudicación de contratos sujetos a

regulación armonizada pueden hacerse valer a través de una nueva cuestión de nulidad. Éstos
comprenden irregularidades que impiden al licitador recurrir rápida y eficazmente para defender sus
derechos.

En estos supuestos es donde se puede interponer cuestión de nulidad ante los órganos que han de
resolver los recursos especiales siempre que no se haya formulado este recurso contra el mismo acto.

PLAZO interposición de la cuestión:

- 30 días: desde la publicación de la adjudicación del contrato o desde la notificación del rechazo de la
proposición.

- 6 meses: a partir de la formalización del contrato.

Trámite: igual que el recurso especial no teniendo carácter suspensivo automático.

Efectos.- art. 35.1. El art. 38 prevé casos en los que se sustituya la declaración de nulidad por una sanción
al poder adjudicador o una reducción proporcionada de la duración del contrato, indemnizando al contratista
no culpable de la infracción por el lucro cesante. (art.38.3)

3. Derecho del licitador discriminado a una indemnización.

Puede suceder que cuando los actos de preparación o adjudicación del contrato se anulen, el contrato ya se
haya ejecutado parcial o totalmente, por lo que el licitador perjudicado tendrá derecho a una indemnización
que como mín. deberá cubrir los gastos sufridos por el licitador recurrente para participar en el proceso de
licitación y para recurrir, incrementado la indemnización hasta el lucro cesante si se demuestra que el
recurrente debió ser el adjudicatario. También debería otorgarse dicha indemnización si de no haberse
producido la infracción hubiese tenido una oportunidad real (pérdida de oportunidad).

VIII. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION EN LOS “SECTORES EXCLUIDOS”.

Esta normativa se refiere a procedimientos de adjudicación de contratos de obras, suministros y servicios

que adjudiquen entidades (no AAPP) y realicen actividades de explotación de servicios o redes públicas en
esos sectores.

Pero no solo se trata de entidades de derecho público o empresas públicas, sino también cuando la entidad
contratante sea una empresa privada que goce de un derecho especial o exclusivo otorgado por una
autoridad competente, en virtud de una disposición legal, reglamentaria o administrativa que tenga como
efecto la reserva del ejercicio de tales actividades. El derecho europeo considera que también estas
empresas están sujetas, por la situación privilegiada que deriva de los derechos que se les han conferido, a
los principios de publicidad y concurrencia cuando contratan con terceros y a las reglas que los garantizan.

Los procedimientos y formas de regulación son similares a la prevista en las directivas que regulan
contratos públicos de obras, suministros y servicios. El dcho. Europeo establece un sistema de
reclamaciones y una cuestión de nulidad contra las decisiones adoptadas por entidades y empresas que se
encuentren inmersas en los procedimientos de adjudicación. Estas reclamaciones y cuestiones de nulidad
se interponen ante y se resuelven por los órganos independientes o tribunales de recursos contractuales de
las administraciones públicas de que dependan las entidades contratantes o que hayan otorgado los
derechos especiales o exclusivos a las empresas privadas sometidas a la ley. El régimen jurídico aplicable
es similar al establecido en la LCSP.

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