REPÚBLICA DE COLOMBIA

CORTE CONSTITUCIONAL
Sala Séptima de Revisión

Sentencia T-366 de 2023

Expediente: T-9.168.163

Acción de tutela interpuesta por Andrea Johanna

Caballero Rincón contra el Tribunal
Administrativo de Cundinamarca, Sección
Segunda, Subsección D.

Magistrada ponente:
PAOLA ANDREA MENESES MOSQUERA

Bogotá, D. catorce (14) de septiembre de dos mil veintitrés (2023)

La Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por las

magistradas Cristina Pardo Schlesinger y Paola Andrea Meneses Mosquera,
quien la preside, así como por el magistrado José Fernando Reyes Cuartas, en
ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido la
siguiente,

SENTENCIA

En el trámite de revisión de la sentencia de tutela del 18 de noviembre de 2022,

expedida por el Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección A, por medio
de la cual se revocó la decisión del Consejo de Estado, Sección Quinta, del 1º
de septiembre de 2022, que había negado el amparo de los derechos de la
accionante y, en su lugar, declaró improcedente la acción de tutela1.

I. ANTECEDENTES

1. Hechos relatados por la accionante

1. Desde el 1º de octubre de 2013, la ciudadana Andrea Johanna Caballero

Rincón (en adelante, la accionante) estuvo vinculada con el Hospital Militar

1
Mediante auto del 28 de abril de 2023, la Sala de Selección Número Cuatro, conformada por los magistrados
Jorge Enrique Ibáñez Najar y Antonio José Lizarazo Ocampo, seleccionó el expediente de la referencia para
revisión, con fundamento en el criterio objetivo de “unificación jurisprudencial” y el criterio subjetivo de
“urgencia de proteger un derecho fundamental”.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

Central como auxiliar de enfermería2. Para ello, las partes suscribieron

sucesivos contratos de prestación de servicios3, tal como pasa a enlistarse:

Contrato Fecha inicio Fecha de terminación

Contrato #845 de 2013 1/10/2013 31/07/2014
Contrato #2260 de 2014 3/09/2014 30/11/2014
Contrato #2558 de 2014 1/12/2014 31/10/2015
Contrato #3779 de 2015 1/11/2015 31/10/2016
Contrato #5139 de 2016 1/11/2016 31/10/2017

2. El 12 de octubre de 2018, la accionante presentó derecho de petición ante

el Ministerio de Defensa - Hospital Militar Central con el fin de que se
reconociera la existencia de la relación laboral a término indefinido entre ella y
el Hospital Militar Central, así como el reconocimiento y pago de las
prestaciones sociales derivadas del referido vínculo laboral4. El 31 de octubre
de 2018, a través del oficio número 104935 del 31 de octubre de 2018, el
Ministerio de Defensa - Hospital Militar Central, negó la solicitud “toda vez que
la contratista prestó sus servicios profesionales (…) a la luz del numeral 3 del
artículo 32 de la Ley 80 de 1993, con las características propias de ese negocio
jurídico, por lo tanto, no existió relación de trabajo”.

3. El 29 de abril de 2019, la señora Andrea Johanna Caballero Rincón

presentó demanda de nulidad y restablecimiento del derecho en contra del oficio
número 104935, mediante el cual el Hospital Militar Central negó el
reconocimiento de la relación laboral. Como pretensiones principales solicitó
(i) que se declarara la existencia de la vinculación laboral y (ii) que se ordenara
el consiguiente pago de las acreencias laborales, a título de restablecimiento del
derecho.

4. Como fundamento de sus pretensiones, la accionante alegó que se dio un

uso indebido de la figura del contrato de prestación de servicios para ocultar
una verdadera relación laboral. En ese sentido, sostuvo que existió una
verdadera subordinación frente a la entidad demandada, ya que debía (i) cumplir
a cabalidad las órdenes recibidas por sus superiores; (ii) presentar ante ellos
informes escritos, de manera periódica; y (iii) acatar los reglamentos de la
entidad de salud, entre otros. Adicionalmente, la señora Caballero Rincón
aseguró que estaba obligada a cumplir el horario asignado a través de un sistema
de turnos y que “le fueron asignados elementos de trabajo como lugar de
trabajo, computadores, teléfonos, mobiliario de oficina, etc. Los cuales son de
propiedad del contratante y estuvieron a [su] servicio para cumplir las
diferentes funciones asignadas”5.

5. El asunto le correspondió al Juzgado 46 Administrativo Oral del Circuito

de Bogotá, Sección Segunda. El 26 de abril de 2021, ese despacho judicial

2
Expediente digital, escrito de tutela, f, 2.
3
Únicamente se presentó un espacio de 32 días entre el contrato #845 de 2013 y el contrato #2260 de 2014.
4
Expediente digital, demanda de nulidad y restablecimiento de derecho, f. 4.
5
Expediente digital, demanda de nulidad y restablecimiento de derecho, f. 4.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

emitió la sentencia a través de la cual se declaró la nulidad del oficio número

104935 del Hospital Militar Central y, por consiguiente, ordenó el pago de las
acreencias laborales dejadas de percibir por la accionante6. La autoridad judicial
concluyó que

[…] durante el tiempo que duró la relación entre la señora Andrea Johanna
Caballero Rincón y el Hospital Militar Central, pese a la denominación que se le
dio, existió una relación laboral, encubierta por los contratos de prestación de
servicios por lo que, se configura en este caso el contrato realidad en aplicación de
los principios consagrados en el artículo 13 y 53 de la Carta Política, en tanto la
demandante prestó sus servicios como auxiliar de enfermería, de manera
subordinada y en forma permanente desde el 1 de octubre de 2013 hasta el 31 de
diciembre de 20177.

6. El 7 de septiembre de 2022, el apoderado del Hospital Militar Central

presentó recurso de apelación en contra de la sentencia de primera instancia.
Argumentó que el juzgado erró al considerar probada la subordinación en la
relación contractual. Aseguró que, en su lugar, existió pleno entendimiento por
parte de la contratista de la naturaleza y condiciones del vínculo. Así mismo,
explicó que el contrato de prestación de servicios de las Empresas Sociales del
Estado (en adelante, ESE) tiene fundamento en el numeral 3º del artículo 32 de
la Ley 80 de 1993 y tiene su razón de ser en la “experiencia, capacitación y
formación profesional en determinada materia”8.

7. El 31 de marzo de 2022, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca,

Sección Segunda, Subsección D, decidió revocar la sentencia recurrida y, en su
lugar, negar las pretensiones invocadas por la señora Andrea Johanna Caballero
Rincón. La autoridad judicial afirmó que “el material probatorio obrante en el
proceso no demuestra la existencia de una relación laboral subordinada, en la
medida que no se allegaron documentos u otros medios de conocimiento que
refuercen la tesis de la parte actora, los cuales son necesarios para
complementar las pruebas que obran en el plenario”9.

8. En ese sentido, afirmó que se presentan indicios de la existencia de un

contrato realidad, debido a (i) la continuidad, durante 4 años, de la prestación
de la labor de auxiliar de enfermería, lo cual desdibuja el carácter temporal del
contrato de prestación de servicios, y (ii) que la jurisprudencia del Consejo de
Estado10 y de la Corte Constitucional11 ha considerado que en los cargos de
enfermería “por regla general, no es posible ejecutar dichas funciones de

6
La decisión ordenó el pago de “las cesantías, intereses a las cesantías, prima de servicios, vacaciones en
dinero y los demás factores salariales que perciba el personal de planta de la entidad, tomando como base
para la liquidación respectiva el salario legalmente establecido para el cargo de auxiliar de enfermería, o al
que sea equivalente en la actualidad”. Juzgado 46 Administrativo Oral del Circuito de Bogotá, Sección
Segunda, sentencia del 26 de abril de 2021, f. 22.
7
Juzgado 46 Administrativo Oral del Circuito de Bogotá, Sección Segunda, sentencia del 26 de abril de 2021,
f. 16.
8
Expediente digital, escrito de impugnación, f, 2.
9
Expediente digital, Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, sentencia del
31 de marzo de 2022, f. 6.
10
Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A, sentencia del 21 de abril de 2016. Rad. 2820-14.
11
Corte Constitucional, T-388 de 2020.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

manera autónoma”12. Sin embargo, consideró que la reciente jurisprudencia del

Consejo de Estado ha sostenido que la declaratoria de un contrato realidad “solo
depende de la actividad probatoria de la parte demandante”13, por lo que, si
esta no logra desvirtuar la existencia del contrato de prestación de servicios y
probar de manera suficiente los elementos del contrato laboral, no podrá
considerarse su existencia.

9. Con fundamento en lo anterior, el tribunal estableció que en el caso

concreto “no existen documentos tales como órdenes o instrucciones, llamados
de atención, invitación u órdenes de asistir a capacitaciones, o circulares;
tampoco memorandos, comunicaciones, solicitud y concesión de permisos,
entre otros, como ocurre con frecuencia en las relaciones laborales
subordinadas” y, en consecuencia, concluyó que no se logró probar la
existencia de un contrato realidad.

2. Trámite de tutela

10. Solicitud de amparo. El 26 de julio de 2022, la ciudadana Andrea

Johanna Caballero Rincón, a través de apoderado14, interpuso acción de tutela
en contra del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda,
Subsección D, por considerar que dicha autoridad judicial vulneró sus derechos
fundamentales al debido proceso y al trabajo y la seguridad social15. Lo anterior,
debido a que, en su criterio, la decisión del 31 de marzo de 2022 incurrió en un
defecto fáctico por (i) omisión, al no valorar el contrato de prestación de
servicios en su integridad, en especial, respecto a las actividades que debía
desarrollar la accionante y (ii) al exigir la presentación de determinadas pruebas
documentales inexistentes, creando así una tarifa probatoria que no está
contemplada en las disposiciones constitucionales, legales y supralegales16.

11. Teniendo en cuenta lo anterior, la accionante solicitó: (i) que se ordene a

la autoridad judicial accionada subsanar el error grave y, en ese sentido, revocar
la sentencia del 31 de marzo de 2022. Así mismo, (ii) en su lugar, solicitó que
se confirme la decisión de primera instancia proferida el 26 de abril de 2021 por
el Juzgado 46 Administrativo Oral del Circuito de Bogotá, Sección Segunda,
que reconoció la existencia del vínculo laboral entre la demandante y la entidad
de salud demandada.

12. Contestación del magistrado Israel Soler Pedroza del Tribunal

Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D. El
magistrado sustanciador explicó que en la decisión cuestionada “se realizó un
análisis adecuado de las pruebas, ajustado a la realidad procesal, toda vez que

12
Expediente digital, Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, sentencia
del 31 de marzo de 2022, f. 11.
13
Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección “B”, sentencia de 15 de mayo de 2020, Radicado No.
50001-23-31-000-2011-00400-01 (2220-18).
14
Expediente digital, poder especial, f. 21 “21554A66A1E2C7CE64AD7DB7B1DEAD306702D524D6F3
BC15AF65A1A7DECAA1E9”.
15
Expediente digital, escrito de tutela, f. 3 a 5.
16
Ib.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

se hizo un examen crítico de cada una de las pruebas pertinentes y de los

razonamientos legales”17. Al respecto, informó que las pruebas allegadas al
proceso no fueron suficientes para acreditar el elemento de subordinación.
Asimismo, reiteró los argumentos presentados en la sentencia y, además,
aseguró que la accionante no logró demostrar que el cargo desempeñado hiciera
parte de la planta del hospital y, por el contrario, el Hospital Militar Central sí
logró certificar que dicho cargo no existía dentro de su planta interna.

13. Con base en lo anterior, el magistrado concluyó que la “sentencia

consulta la actual jurisprudencia, especialmente de la Sección Segunda del H.
Consejo de Estado, sobre la materia, y que son esencialmente los argumentos
que se han tomado para resolver la alta demanda de justicia actual sobre el
tema, y que en consideración del suscrito, permite proteger los derechos de los
demandantes, y también el erario público”18.

14. Sentencia de primera instancia. El 1º de septiembre de 2022, el Consejo

de Estado, Sección Quinta, negó el amparo de los derechos de la accionante. El
a quo se refirió a los elementos constitutivos del defecto fáctico y concluyó que
en el asunto analizado no se logró demostrar la ocurrencia del mismo. Explicó
que “el análisis fáctico, normativo y jurisprudencial que desplegó el operador
jurídico censurado se ajusta a derecho” y, por lo tanto, “no observa que la
decisión objeto de censura adoleciera del defecto alegado por la parte actora
puesto que la misma obedece a la apreciación razonable de las pruebas
aportadas al expediente, así como a la adecuada aplicación de los criterios
jurisprudenciales vigentes, de cara a la acreditación de los elementos
esenciales para declarar la existencia del contrato realidad”19.

15. Impugnación. La accionante señaló que el a quo se limitó a repetir los

argumentos expuestos por la autoridad accionada y omitió analizar los puntos
presentados en el escrito de tutela respecto a los graves errores de (i) omisión
en la valoración de los elementos de subordinación, probados en las cláusulas
de los contratos de prestación de servicios, y (ii) en la imposición de una tarifa
probatoria para demostrar el elemento de la subordinación que contraría el
principio de libertad probatoria. En consecuencia, la accionante reiteró los
argumentos expuestos en el escrito de tutela acerca de la existencia del defecto
fáctico.

16. Sentencia de segunda instancia. El 18 de noviembre de 2022, el

Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección A, revocó la sentencia de
primera instancia. En su lugar, declaró improcedente la acción de tutela por no
superar el requisito de relevancia constitucional. En criterio del ad quem, el
requisito de relevancia constitucional no se considera satisfecho con la simple
enunciación de los derechos vulnerados, sino que, por el contrario, existe una
carga argumentativa en cabeza del accionante, el cual debe expresar con

17
Expediente digital, contestación de la tutela, f. 2.
18
Expediente digital, contestación de la tutela, f. 5.
19
Expediente digital, sentencia del 1º de septiembre de 2022.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

suficiencia las razones y motivos de índole constitucional que revelan el juicio

de desvalor que se alega.

17. Adicionalmente, sostuvo que la acción de tutela no puede ser utilizada

como una instancia adicional con el fin de reabrir el debate judicial. En este
sentido, el ad quem aseguró que en el asunto analizado se pretende “crear una
instancia adicional al proceso contencioso administrativo y reabrir un debate
probatorio, en torno a un asunto que, como ya se vio, fue objeto de estudio ante
la instancia judicial respectiva”20. Además, indicó que “la exigencia de
carácter probatorio objeto de reproche, no obedece a un capricho o
arbitrariedad, por el contrario, tiene como fundamento el marco
jurisprudencial sentado por esta Corporación la actividad probatoria recae en
cabeza de aquel que pretenda probar la existencia de un vínculo laboral”21.

3. Actuaciones judiciales en sede de revisión

18. Selección y reparto. El 28 de abril de 2023, la Sala de Selección de Tutelas

Número Cuatro seleccionó el expediente de la referencia y lo repartió a la suscrita
ponente.

19. Auto de pruebas. La magistrada sustanciadora decretó pruebas22, con el fin

de recaudar los elementos probatorios necesarios para adoptar la decisión
correspondiente dentro del proceso de revisión de tutela y permitir su
contradicción23.

20. Respuesta de la accionante. Mediante correo electrónico del 4 de julio de

2023, el apoderado de la accionante presentó declaración juramentada a través
de la cual la señora Andrea Johanna Caballero Rincón respondió el auto de
pruebas de la siguiente manera: (i) manifestó que se ha desempeñado en varios
trabajos desde octubre de 201724 y que en la actualidad se encuentra trabajando

20
Expediente digital, sentencia del 18 de noviembre de 2022.
21
Ib. f. 9.
22
Auto del 28 de junio de 2023.
23
En este sentido, se ofició a la accionante para que informara: (i) su actividad económica desde octubre de
2017 a la fecha; (ii) si actualmente se encuentra vinculada laboralmente o mediante contrato de prestación de
servicios personales al Hospital Militar Central o a alguna otra entidad o empleador; (iii) su situación económica
actual; y (iv) la conformación de su núcleo familiar. Además, se le ordenó a la entidad accionada que: (i)
informara si en la actualidad el hospital cuenta con auxiliares de enfermería que hagan parte de su planta de
personal; (ii) en caso de que la anterior pregunta sea afirmativa, indicar bajo qué modalidad se encuentran
contratadas estas personas y si son trabajadores oficiales o funcionarios públicos; (iii) comunicara si desde el
año 2017 la entidad ha suscrito contratos de prestación de servicios con un objeto similar al celebrado con la
señora Andrea Johanna Caballero Rincón; (iv) en caso de que la anterior pregunta sea afirmativa, indicar cuáles
contratos se celebraron; (v) informara si actualmente se encuentra vigente un contrato laboral o de prestación
de servicios con la señora Andrea Johanna Caballero Rincón; (vi) aportara el reglamento o estatutos internos, o
documento similar, en caso de tenerlo, en el que consten las modalidades de contratación que manejaba el
Hospital Militar Central entre los años 2013 y 2017, y en la actualidad; (vii) en caso de no contar con los
documentos solicitados, informara detalladamente cómo se encuentra constituida su planta de personal, qué
cargos existen y la modalidad de vinculación utilizada para cada uno, esto es, si se encuentran vinculados a
través de contrato de trabajo, contrato de prestación de servicios o vinculación reglamentaria (resolución o
nombramiento). Por último, se ofició al Ministerio de Salud y Protección Social para que allegara toda la
regulación (protocolos, manuales, actos administrativos, entre otros) relacionada con la labor de auxiliar de
enfermería en el país, su contratación y la manera de desempeñar las funciones del citado cargo.
24
La accionante relacionó los cargos ejercidos, así: (i) del 1º de febrero de 2018 al 30 de marzo del mismo año
trabajó con la empresa Ikasistencia a través de un contrato a término fijo; (ii) desde el 1º de abril de 2018 hasta
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

como auxiliar de enfermería en la Clínica Infantil Colsubsidio a través de

contrato a término indefinido; como constancia adjuntó los respectivos
certificados laborales. (ii) Adicionalmente, aseguró que su núcleo familiar “está
conformado por [su] hija de 14 años (…) y [su] hijo de 2 años” 25 y que es madre
cabeza de familia.

21. Respuesta del Ministerio de Salud y Protección Social26. La entidad

realizó un recuento de la legislación nacional y las distintas circulares
relacionadas con (i) la ocupación de auxiliar de enfermería y (ii) la contratación
de auxiliares de enfermería por parte de los organismos estatales prestadores de
salud. A continuación, se sintetiza la información de la normativa allegada que
resulta relevante para el asunto bajo estudio.

Norma Contenido de la norma

Ley 1164 de 200727 Esta norma define la función de auxiliar de enfermería como una
ocupación de “apoyo y complementación a la atención en salud con
base en competencias específicas relacionadas con programas de
educación no formal”28.
Circular 007 del Este documento nace de la preocupación por el incremento de la
2020 de la tercerización e informalidad del trabajo en el sector de la salud. Al
Procuraduría General respecto, se sostiene que “[l]os contratos de prestación de servicios y
de la Nación29 otras modalidades de contratación de personal, se han incrementado en
las Instituciones Públicas Prestadoras de Salud, hasta el punto de que
se crean ‘verdaderas nóminas paralelas’ (…) en detrimento de su
derecho fundamental a un trabajo decente y a la seguridad social que
él implica”30.

Por esta razón, después de hacer un amplio recuento de la legislación y

jurisprudencia aplicable para la contratación en el sector de la salud “se
conmina a los funcionarios públicos responsables de la administración
del sector de la salud a cumplir con la obligación legal de mantener la
organización de la prestación de los servicios de salud, financieramente
viables y administrativamente eficientes, sin desconocer los derechos de
los trabajadores del sector a una vinculación en condiciones de
estabilidad laboral. Así entonces se debe proceder con todas las
gestiones legales y reglamentarias que permitan la ampliación de las
plantas de personal de las ESE o cualquiera otra forma de organización
prevista para la prestación de los servicios de salud pública”.
Circular 20 de 2021 Advierte que, en cumplimiento de la sentencia C-171 de 2012, “las
conjunta entre el Empresas Sociales del Estado actualizarán las plantas de personal,
Ministerio de Salud y creando los cargos necesarios con base en el estudio técnico y

el 30 de agosto de 2019 trabajó como auxiliar de enfermería en el Hospital La Victoria de la Sub Red sur oriente;
(iii) desde el 22 de noviembre de 2019 hasta el 29 de agosto de 2022 laboró como auxiliar de enfermería en el
Hospital San Rafael; y (iv) desde el 1º de septiembre de 2022 hasta la actualidad se encuentra ejerciendo el
cargo de auxiliar de enfermería en la Clínica Infantil de Colsubsidio.
25
Respuesta requerimiento Corte Constitucional del 4 de julio de 2023.
26
Rta. Ministerio de Salud y Protección Social del 5 de julio de 2023.
27
Por la cual se dictan disposiciones en materia del Talento Humano en Salud.
28
Ley 1164 de 2007, artículo 17.
29
Cumplimiento normas de rango constitucional; cumplimiento Leyes 715 de 2001, 734 de 2002, 909 de 2004,
1233 de 2008, 1429 de 2010, 1438 de 2011, 1450 de 2011, 1610 de 2013, 1751 de 2015, 1955 de 2019 y 1966
de 2019; acatamiento de jurisprudencia de las altas Cortes sobre trabajo decente en el sector público y límites
de la tercerización laboral.
30
Circular 007 de 2020, Procuraduría General de la Nación, f. 2.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

Protección Social, el financiero; la demanda de prestación de servicios y el área de cobertura

Ministerio del institucional”. Asimismo, el contrato de prestación de servicios y la
Trabajo y el tercerización se limitará a los casos de:
Departamento
Administrativo de la 1. Que no se trate de funciones que correspondan al ejercicio ordinario
Función Pública31. de labores asignadas a la entidad.
2. Que las funciones no tengan carácter permanente.
3. Que no pueda ser realizada por el personal de la planta.
4. Que se requiera de conocimientos especializados, que no puedan ser
asumidos por el personal de la planta.

22. Concluido el término otorgado para responder los requerimientos, no se

recibió respuesta por parte del Hospital Militar Central.

II. CONSIDERACIONES

1. Competencia

23. La Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional es competente

para revisar los fallos de tutela proferidos dentro del trámite de la referencia, con
fundamento en lo dispuesto por los artículos 86 y 241.9 de la Constitución
Política, así como los artículos 33 a 36 del Decreto 2591 de 1991.

2. Delimitación del caso, problema jurídico y metodología de decisión

24. Delimitación del caso. La controversia gira en torno a la presunta

vulneración de los derechos fundamentales al debido proceso y al trabajo y la
seguridad social de Andrea Johanna Caballero Rincón. Por una parte, a juicio de
la accionante, la sentencia proferida en segunda instancia el 31 de marzo de 2022
por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección
D, incurrió en un defecto fáctico. De un lado, por presuntamente haber omitido
la valoración integral de las pruebas aportadas en el proceso de nulidad y
restablecimiento del derecho iniciado por la accionante. Y, de otro lado, por
exigir aparentemente una tarifa probatoria no establecida legalmente para
acreditar la subordinación en un contrato realidad, consistente en memoriales,
permisos, comunicaciones y otros documentos similares. La accionante agregó
que la decisión trae consigo una desprotección a sus derechos laborales y al
principio de primacía de la realidad sobre las formas.

25. Por su parte, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección

Segunda, Subsección D alegó que se efectuó un análisis adecuado de las pruebas
y ajustado a la realidad procesal. Señaló que con base en este, se concluyó que
la accionante no logró demostrar la subordinación, ni que el cargo respecto del
cual alega un contrato realidad existiera en la planta de personal del hospital
demandado.

31
Directriz para dar cumplimiento al artículo 59 de la Ley 1438 de 2011 y la sentencia C-171 de 2012.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

26. Problema jurídico. Teniendo en cuenta la anterior delimitación, le

corresponde a la Sala de Revisión resolver el siguiente problema jurídico: ¿la
sentencia del 31 de marzo de 2022 proferida por el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, vulneró los derechos
fundamentales al debido proceso y al trabajo y la seguridad social de la auxiliar
de enfermería Andrea Johanna Caballero Rincón, al haber presuntamente
incurrido en un defecto fáctico por considerar que, en el proceso de nulidad y
restablecimiento del derecho, la señora Caballero Rincón no cumplió con la
carga de la prueba exigida para acreditar la subordinación en un contrato laboral
presuntamente encubierto en contratos de prestación de servicios, dado que
únicamente aportó los contratos suscritos como prueba de la misma?

27. Metodología de decisión. Para resolver el problema jurídico planteado, la

Sala, primero, analizará si la acción de tutela satisface los requisitos generales de
procedibilidad de tutela contra providencia judicial, para lo cual reiterará la
jurisprudencia constitucional sobre la procedencia de la tutela contra
providencias judiciales (infra núm. 3). Luego, hará referencia al defecto fáctico
como casual específica de procedencia de la acción de tutela contra providencias
judiciales (infra núm. 4). Posteriormente, reiterará las reglas jurisprudenciales
acerca del contrato realidad en contratos de prestación de servicios (infra num.
5). En este acápite, la Sala se referirá a los elementos constitutivos del contrato
de trabajo como una manera de aplicar el principio de primacía de la realidad
sobre las formas (infra num. 5.1.) y, particularmente, a la jurisprudencia de esta
corporación en relación con los contratos de prestación de servicio de los
trabajadores del sector de la salud (infra num. 5.2.). Después, analizará el
estándar probatorio del contrato realidad que actualmente establece la
jurisprudencia constitucional (infra num. 6). Por último, resolverá el caso
concreto (infra III), para lo cual la Sala estudiará: (i) si el tribunal siguió los
estándares jurisprudenciales en torno a la valoración de las pruebas en materia
de contratos realidad aportadas por la accionante y (ii) si se configuró un defecto
fáctico al haberse considerado en la decisión cuestionada que era necesario que
la accionante aportara pruebas documentales como certificados, permisos,
memorandos o comunicaciones para demostrar la subordinación en el vínculo
contractual presuntamente encubierto en múltiples contratos de prestación de
servicios.

3. Análisis de procedibilidad de la tutela contra providencia judicial

28. Procedencia de tutela contra providencia judicial. De acuerdo con la

Sentencia C-543 de 1992, por regla general, la acción de tutela no procede para
controvertir o debatir una providencia judicial. Lo anterior, debido a que estas se
fundamentan en los principios de cosa juzgada, independencia y autonomía
judicial y seguridad jurídica, gozan de presunción de acierto y legalidad y deben
ser cuestionadas a través de los mecanismos ordinarios previstos al interior del
proceso correspondiente. Sin embargo, en esa misma decisión la corporación
estableció que “de conformidad con el concepto constitucional de autoridades
públicas, no cabe duda de que los jueces tienen esa calidad en cuanto les
corresponde la función de administrar justicia y sus resoluciones son
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

obligatorias para los particulares y también para el Estado. En esa condición

no están excluidos de la acción de tutela respecto de actos u omisiones que
vulneren o amenacen derechos fundamentales […]”.

29. En este sentido, si bien se entiende que, en principio la acción de tutela no

procede contra providencias judiciales, su ejercicio excepcional es viable “como
mecanismo subsidiario y preferente de defensa judicial cuando de la actuación
judicial se advirtiera la violación o amenaza de un derecho fundamental”32. Por
ello, esta corporación ha consagrado unas exigencias de procedencia más
exigentes, según las cuales se deben colmar (i) los requisitos generales de
procedencia, “presupuestos cuyo completo cumplimiento es una condición
indispensable para que el juez de tutela pueda entrar a valorar de fondo el
asunto puesto en su conocimiento”33 y (ii) el cumplimiento de al menos una de
las causales específicas de procedencia, que hacen referencia “a los vicios o
defectos presentes en la decisión judicial y que constituyen la causa de la
vulneración o amenaza de los derechos fundamentales”34. A continuación, se
analizarán los requisitos de procedencia para el asunto objeto de esta decisión.

30. Legitimación en la causa por activa35. La Sala constata que la legitimación

por activa está acreditada, toda vez que la tutela fue presentada por la ciudadana
titular de los derechos fundamentales invocados, quien, además, en el trámite de
revisión actúa por medio de apoderado judicial, con fundamento en el poder
otorgado debidamente.

31. Legitimación en la causa por pasiva. La Sala encuentra que en el asunto

sub examine se cumple el requisito de legitimación en la causa por pasiva en
relación con el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda,
Subsección D. Esto, de conformidad con los artículos 86 de la Constitución
Política y 5 del Decreto 2591 de 1991, que disponen que la acción de tutela
procede en contra de “toda acción u omisión de las autoridades públicas (sic),
que haya violado, viole o amenace violar derechos fundamentales” 36. En efecto,
la referida autoridad judicial fue la que emitió la sentencia del 31 de marzo de
2022, la cual, según la accionante, vulneró sus derechos al debido proceso y al
trabajo y la seguridad social al presuntamente incurrir esta en un defecto factico.

32. Inmediatez37. La demanda de tutela satisface la exigencia de inmediatez.

32
T-466 de 2022.
33
SU-026 de 2021.
34
Ibid.
35
El artículo 86 de la Constitución Política dispone que “[t]oda persona tendrá acción de tutela para reclamar
ante los jueces (…), por sí misma o por quien actúe en su nombre, la protección inmediata de sus derechos
constitucionales fundamentales”. Por su parte, el artículo 10 del Decreto 2591 de 1991 señala que la solicitud
de amparo puede ser presentada: (i) a nombre propio, (ii) mediante representante legal, (iii) por medio de
apoderado judicial o (iv) mediante agente oficioso. En tales términos, el requisito general de procedibilidad de
legitimación en la causa por activa exige que la acción de tutela sea ejercida, bien sea directa o indirectamente,
por el titular de los derechos fundamentales, es decir, por quien tiene un interés sustancial “directo y particular”
respecto de la solicitud de amparo. Cfr. Sentencias T-697 de 2006, T-176 de 2011, T-279 de 2021, T-292 de
2021, T-320 de 2021, y T-335 de 2022.
36
Cfr. Sentencia T-593 de 2017.
37
El artículo 86 de la Constitución Política dispone que la acción de tutela es un mecanismo de protección
“inmediata” de los derechos fundamentales. No existe un término constitucional y legal dentro del cual los
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

Por un lado, la decisión cuestionada del Tribunal Administrativo de

Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, se emitió el 31 de marzo de
202238. Por otro lado, el escrito de tutela fue presentado el 26 de julio de 2022,
esto es, menos de cuatro meses después de configurarse la presunta afectación.
Tomando en consideración (i) el tiempo de notificación de una providencia; (ii)
lo que toma tener acceso al expediente y efectuar el estudio del mismo; (iii) la
naturaleza del asunto –acción de tutela contra una providencia judicial proferida
por un tribunal superior de distrito– y (iv) el ejercicio que supone la elaboración
de un escrito de tutela contra providencia judicial, la Sala de Revisión considera
que la demanda de amparo se interpuso en un término razonable y prudencial.
Además, es posible inferir que en un lapso de menos de cuatro meses aún se está
frente a una protección inmediata de los derechos vulnerados y, por ende, se
encuentra acreditada la exigencia de inmediatez.

33. Requisito de subsidiariedad39. La Sala constata que en el caso sub examine

se cumple con el requisito de subsidiariedad, toda vez que la accionante no
cuenta con mecanismos ordinarios dentro del proceso contencioso
administrativo para alegar los yerros atribuidos a la sentencia de segunda
instancia proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección
Segunda, Subsección D40. Lo anterior, porque contra esta no proceden recursos
ordinarios41 y los reproches señalados no se adecúan a ninguna de las causales o
supuestos que harían procedente los recursos extraordinarios de revisión 42 o de

ciudadanos deben interponer esta acción. Sin embargo, esto no implica que la solicitud de amparo pueda
presentarse en cualquier tiempo, puesto que ello “desvirtuaría el propósito mismo de la tutela, el cual es permitir
una protección urgente e inmediata de los derechos fundamentales”. En tales términos, según la jurisprudencia
constitucional el requisito de inmediatez exige que la acción de tutela sea presentada en un “término razonable”,
respecto de la ocurrencia de los hechos que dieron lugar a la presunta amenaza o vulneración de los derechos
fundamentales. Cfr. Sentencias C-543 de 1992, SU-961 de 1999, T-273 de 2015, T-307 y T-580 de 2017.
38
No se tiene certeza de la fecha de notificación de la misma.
39
Los artículos 86 de la Constitución Política y 6.1 del Decreto 2591 de 1991 prevén el principio de
subsidiariedad de la acción de tutela, según el cual esta acción es excepcional y complementaria -no alternativa-
a los demás medios de defensa judicial (Corte Constitucional, Sentencias C-132 de 2018 y T-361 de 2017. Ver
también, sentencias T-384 de 1998 y T-204 de 2004). Este principio surge como respuesta a la existencia de de
un aparato judicial ordinario organizado por especialidades que es el llamado a proteger la vigencia de los
derechos fundamentales a través de las acciones y recursos a disposición de la ciudadanía, por lo que no se
puede pretender sustituirlos a través de la acción de tutela.
40
La acción de tutela procede, por regla general, en los siguientes supuestos 40: (i) el afectado no dispone de otro
medio de defensa judicial idóneo y eficaz, caso en el cual la tutela procede como mecanismo de protección
definitivo; y (ii) la tutela se utiliza con el propósito de “evitar un perjuicio irremediable” (Constitución Política,
artículo 86).
41
Según lo previsto en los artículos 242 a 246 del CPACA, (i) el recurso de reposición solo procede contra
autos no susceptibles de apelación o súplica; (ii) el de apelación contra sentencias o autos de primera instancia;
(iii) el de queja contra el auto que niega la apelación; y (iv) el de súplica contra los autos que por su naturaleza
serían apelables dictados por el magistrado ponente en segunda o única instancia, y contra el auto que rechaza
o declara desierta la apelación o el recurso ordinario.
42
De acuerdo con el artículo 250 del CPACA, son causales de revisión: “1. Haberse encontrado o recobrado
después de dictada la sentencia documentos decisivos, con los cuales se hubiera podido proferir una decisión
diferente y que el recurrente no pudo aportarlos al proceso por fuerza mayor o caso fortuito o por obra de la
parte contraria// 2. Haberse dictado la sentencia con fundamento en documentos falsos o adulterados// 3.
Haberse dictado la sentencia con base en dictamen de peritos condenados penalmente por ilícitos cometidos
en su expedición// 4. Haberse dictado sentencia penal que declare que hubo violencia o cohecho en el
pronunciamiento de la sentencia// 5. Existir nulidad originada en la sentencia que puso fin al proceso y contra
la que no procede recurso de apelación// 6. Aparecer, después de dictada la sentencia a favor de una persona,
otra con mejor derecho para reclamar// 7. No tener la persona en cuyo favor se decretó una prestación
periódica, al tiempo del reconocimiento, la aptitud legal necesaria o perder esa aptitud con posterioridad a la
sentencia o sobrevenir alguna de las causales legales para su pérdida// 8. Ser la sentencia contraria a otra
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

unificación de jurisprudencia43.

34. Requisito de relevancia constitucional. Como se indicó, la tutela contra

providencias judiciales es excepcional y, por ello, no procede en contra de
cualquier decisión por ser contraria a los intereses particulares de alguna de las
partes, ya que con ello se invadiría la competencia de los jueces ordinarios. Por
ello, la Corte estableció el requisito de relevancia constitucional, el cual tiene la
finalidad de que el cuestionamiento planteado en la solicitud de amparo “se
oriente a la protección de derechos fundamentales, involucre garantías
superiores y no sea de competencia exclusiva del juez ordinario”44.

35. El requisito de relevancia constitucional busca, entre otros, (i) preservar la

competencia y la independencia de los jueces de las jurisdicciones diferentes a
la constitucional y, por tanto, evitar que la acción de tutela se utilice para discutir
asuntos de mera legalidad; (ii) restringir el ejercicio de la acción de tutela a
cuestiones de relevancia constitucional que afecten los derechos fundamentales
y, por último, (iii) impedir que la acción de tutela se convierta en una instancia o
recurso adicional para controvertir las decisiones de los jueces45. Así, con el
objetivo de identificar con mayor detalle el cumplimiento de este presupuesto,
esta corporación ha establecido los siguientes criterios.

(i) La controversia debe versar sobre un asunto constitucional y no

meramente legal o económico. Esto, por cuanto las discusiones de orden
legal o aquellas relacionadas exclusivamente con derechos económicos
deben ser resueltas mediante los mecanismos ordinarios dispuestos en el
ordenamiento jurídico para su trámite.

(ii) El caso debe involucrar algún debate jurídico que gire en torno al
contenido, alcance y goce de algún derecho fundamental. La cuestión debe
revestir una “clara, marcada e indiscutible” relevancia constitucional46.
Esto significa que el asunto debe ser trascendente para: (i) la interpretación
del estatuto superior; (ii) su aplicación; (iii) desarrollo eficaz; y (iv) la
determinación del contenido y alcance de los derechos fundamentales.

(iii) Que la tutela no tenga como finalidad crear una instancia o recurso
adicional para reabrir debates. La tutela en contra de una sentencia exige
valorar, prima facie, si la decisión se fundamentó en una actuación arbitraria
e ilegítima de la autoridad judicial y violatoria de derechos fundamentales,
o si se trata de un simple desacuerdo con la decisión tomada. Así, por
ejemplo, la jurisprudencia ha precisado que cuando el accionante “se
restringe a cuestionar el sentido de la decisión adoptada y la valoración

anterior que constituya cosa juzgada entre las partes del proceso en que aquella fue dictada. Sin embargo, no
habrá lugar a revisión si en el segundo proceso se propuso la excepción de cosa juzgada y fue rechazada”.
43
El recurso extraordinario de unificación de jurisprudencia procede contra las sentencias de única y segunda
instancia proferidas por los tribunales administrativos, cuando se alegue que éstas contrarían o se oponen a un
fallo de unificación del Consejo de Estado.
44
SU-573 de 2019.
45
T-075 de 2023.
46
T-136 de 2015.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

que realizaron los jueces ordinarios en relación con las pruebas del
expediente, resulta evidente el ejercicio de la acción de tutela como una
instancia adicional”47.

36. El asunto sub examine satisface el requisito de relevancia constitucional.

Contrario a lo considerado por el juez de tutela de segunda instancia, esta Sala
de Revisión considera que el presente asunto tiene relevancia constitucional.
Esto es así porque, en primer lugar, la accionante no se limitó a alegar la
afectación de sus derechos fundamentales al debido proceso y al trabajo y la
seguridad social, por el contrario, expuso con gran claridad el defecto fáctico
que, en su parecer, se concretó en la sentencia del 31 de marzo de 2022 y que
desconoció el precedente constitucional y aplicó una tarifa probatoria contraria
a la ley y la Constitución. En concreto, el escrito de tutela sostiene que se
presentó un error “excepcional y protuberante” en la valoración de las pruebas,
por una parte, al omitir la valoración integral de los contratos de prestación de
servicios que demostraban en sus obligaciones la subordinación y, por otra parte,
al imponer una tarifa probatoria con la exigencia de documentos específicos para
demostrar la subordinación.

37. En segundo lugar, el acaecimiento de los yerros alegados por la accionante

tendrían la capacidad de afectar de manera grave y desproporcionada las
garantías constitucionales al debido proceso y al trabajo. Por lo tanto, no se trata
de una simple controversia frente al sentido de la decisión adoptada por la
autoridad judicial accionada, sino que, efectivamente, se trata de un asunto en el
que se pretende la protección de los derechos fundamentales y que versa sobre
el contenido, alcance y goce de los mismos.

38. Requisito de identificación por parte del accionante de los hechos

causantes de vulneración. La Sala considera que este requisito se cumple en el
presente caso. Ello, porque el escrito de tutela presentado por Andrea Johanna
Caballero Rincón, a través de apoderado, identifica los derechos fundamentales
que se estiman vulnerados y describe de forma clara, detallada y comprensible
los hechos que generaron la alegada vulneración. Al respecto, la accionante
sostiene que la decisión accionada erró al concluir que no fue posible confirmar
la existencia de un contrato realidad toda vez que la señora Andrea Johanna
Caballero Rincón no cumplió con la carga probatoria de demostrar que existió
subordinación entre ella y el Hospital Militar Central, pues las únicas pruebas
aportadas fueron los contratos de prestación de servicios, el certificado de aportes
a pensiones y salud y el derecho de petición a través del cual la accionante le
solicitó a la entidad el reconocimiento de la relación laboral. Así mismo, la
accionante identificó los defectos fácticos en los que habría incurrido el Tribunal
Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, al proferir la
sentencia del 31 de marzo de 2022.

39. Se satisface el requisito según el cual la tutela no debe estar dirigida

contra un fallo de tutela. Por último, la acción no está dirigida contra un fallo de

47
T-248 de 2018.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

tutela ni es una decisión proferida con ocasión del control abstracto de

constitucionalidad por parte de la Corte Constitucional y no resuelve el medio de
control de nulidad por inconstitucionalidad por parte del Consejo de Estado. En
el presente asunto, la acción de tutela promovida por Andrea Johanna Caballero
Rincón se dirigió contra la sentencia de segunda instancia del 31 de marzo de
2022, la cual puso fin a un proceso de nulidad y restablecimiento en contra del
Hospital Militar Central.

40. Conclusión del análisis de los requisitos de procedencia de la tutela

contra providencia judicial. En consideración a los argumentos expuestos, se
concluye que en el asunto sub examine se supera el estudio de procedencia y, en
consecuencia, la Sala procederá a estudiar de fondo el asunto. Para ello, se
abordará (i) el defecto fáctico como causal específica de procedencia de la acción
de tutela contra providencia judicial; (ii) los elementos de la relación laboral
como presupuestos para demostrar un contrato realidad; (iii) la jurisprudencia de
la corporación en relación con los contratos de prestación de servicio de los
trabajadores del sector de la salud y, por último, (iv) el estándar probatorio y el
principio de favorabilidad en materia laboral. Con fundamento en estas
consideraciones, procederá a resolver el caso concreto y determinar si el fallo
acusado del Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda,
Subsección D, incurrió en defecto fáctico por valoración arbitraria e irrazonable
de la prueba.

4. El defecto fáctico como causal específica de procedencia de la acción

de tutela contra providencia judicial.

41. Con el fin de preservar la seguridad jurídica y respetar la independencia

de los funcionarios que administran justicia, así como el carácter excepcional de
la acción de tutela contra providencia judicial, se establece que debe cumplirse
al menos una de las casuales taxativas para la procedencia de este tipo de acción
de tutela48, estas son: (i) defecto orgánico49, (ii) defecto procedimental
absoluto50, (iii) defecto fáctico51, (iv) defecto material o sustantivo52, (v) error
inducido53, (vi) decisión sin motivación54, (vii) desconocimiento del precedente55

48
Corte Constitucional, Sentencia SU-074 de 2022.
49
Por carencia absoluta de competencia del funcionario judicial que dicta la providencia judicial.
50
Porque cuando el funcionario judicial en el trámite de la actuación judicial desconoce la ritualidad
previamente establecida para el efecto.
51
Supone fallas sustanciales en la decisión atribuibles a deficiencias probatorias del proceso.
52
Se presenta cuando se: “(i) se aplican disposiciones legales que han sido declaradas inexequibles por
sentencias de control de constitucionalidad, (ii) se contraría la ratio decidendi de sentencias de control de
constitucionalidad, especialmente la interpretación de un precepto que la Corte ha señalado es la que debe
acogerse a la luz del texto superior, (iii) se desconoce la parte resolutiva de una sentencia de exequibilidad
condicionada, o (iv) se desconoce el alcance de los derechos fundamentales fijado por la Corte Constitucional
a través de la ratio decidendi de sus sentencias de control de constitucionalidad”. Corte Constitucional.
Sentencia SU-918 de 2013.
53
Se presenta cuando la decisión judicial adoptada resulta equivocada y causa un daño iusfundamental como
consecuencia del engaño u ocultamiento al funcionario judicial de elementos esenciales para adoptar la decisión,
o por fallas estructurales de la Administración de Justicia
54
Cuando las determinaciones adoptadas en la parte resolutiva de la providencia, mediante las cuales se resuelve
de fondo el asunto, no encuentran en la parte motiva el fundamento o ratio decidendi.
55
Cuando la Corte Constitucional ha establecido el alcance de un derecho fundamental, y éste es ignorado por
el juez al dictar una decisión judicial en contra de ese contenido y alcance fijado en el precedente.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

y, (viii) violación directa de la Constitución56. En el presente análisis se hará

referencia al defecto fáctico, al ser el alegado por la accionante.

42. La Corte Constitucional ha sido clara en resaltar que los jueces ordinarios
tienen amplias facultades discrecionales para efectuar el análisis del material
probatorio en cada caso concreto. Sin perjuicio de esto, ha señalado que tal poder
discrecional debe estar inspirado en los principios de la sana crítica, debiendo
atender los criterios de objetividad, racionalidad, legalidad y motivación, entre
otros, y respetar la Constitución y la ley. De lo contrario, la discrecionalidad sería
entendida como arbitrariedad judicial, hipótesis en la cual se configuraría la
causal por defecto fáctico y el juez de tutela podría revocar la providencia
atacada.

43. Conforme a la jurisprudencia constitucional, el defecto fáctico “surge

cuando el juez carece del apoyo probatorio que permita la aplicación del
supuesto legal en el que se sustenta la decisión”57. En ese sentido, la Corte ha
señalado que este tipo de yerro tiene relación con la actividad probatoria
desplegada por el juez, y comprende tanto el decreto y la práctica de pruebas,
como su valoración. Por lo tanto, teniendo en cuenta que la función del juez de
tutela no es la de fungir como una instancia adicional en el proceso judicial
ordinario, la protección de la acción de tutela por defecto fáctico puede
configurarse cuando la actuación probatoria del juez permita identificar un error
ostensible, flagrante y manifiesto, que tenga una incidencia directa en la decisión
adoptada.

44. Esta corporación ha reiterado en su jurisprudencia tres eventos en los que

se configura el defecto fáctico, a saber: “(i) omisión en el decreto y la práctica
de pruebas indispensables para la solución del asunto jurídico debatido, (ii)
falta de valoración de elementos probatorios debidamente aportados al proceso
que, de haberse tenido en cuenta, deberían haber cambiado el sentido de la
decisión adoptada e (iii) indebida valoración de los elementos probatorios
aportados al proceso, dándoles alcance no previsto en la ley”58.

5. El contrato realidad y el principio de primacía de la realidad sobre

las formas. Reiteración jurisprudencial59

45. El artículo 23 del Código Sustantivo del Trabajo (en adelante, CST)
establece los elementos constitutivos del contrato de trabajo, a saber: (i) la
prestación personal del trabajador; (ii) la remuneración por el servicio; y (iii) la
continuada subordinación o dependencia del trabajador respecto del empleador
“en cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la
cual debe mantenerse por todo el tiempo de duración del contrato”60.
Adicionalmente, el artículo 53 de la Constitución establece el principio de
56
Cuando el juez da alcance a una disposición normativa de forma abiertamente contraria a la Constitución, o
cuando no se aplica la excepción de inconstitucionalidad debiendo hacerlo.
57
Corte Constitucional, Sentencia T-084 de 2017.
58
Corte Constitucional, Sentencia T-458 de 2007.
59
Pueden verse, T-180 de 2000, C-1110 de 2001, T-286 de 2003 y T-501 de 2004, entre otras.
60
Corte Constitucional. Sentencia T-501 de 2004.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

primacía de la realidad sobre las formas definidas por los sujetos de las relaciones
laborales. De acuerdo con este principio fundamental, independientemente del
nombre que le asignen las partes a una relación contractual, tanto en el ámbito
público como privado, de comprobarse que dicho vínculo cumple con los
elementos constitutivos del contrato de trabajo, se reconocerá la existencia de un
verdadero contrato laboral entre las partes oculto bajo otra figura y, en
consecuencia, las obligaciones en cabeza de las partes.

46. El principio de primacía de la realidad sobre las formas tiene como

finalidad proteger los derechos de los trabajadores frente a las figuras
contractuales utilizadas por los empleadores para enmascarar un contrato de
trabajo y, con ello, eludir las responsabilidades económicas y prestaciones que
la ley les asigna. Al respecto, se ha precisado, de un lado, que la prueba indiciaria
es fundamental para estructurar la existencia de una verdadera relación laboral,
y, de otro lado, que el operador jurídico está llamado a prescindir de los
elementos formales que envuelven el contrato con el objetivo de establecer la
verdadera definición del vínculo61. Como ya se mencionó, este principio es
universal y, por lo tanto, resulta aplicable, igualmente, a los vínculos
contractuales con la Administración Pública.

5.1. El contrato realidad oculto en sucesivos contratos de prestación

de servicios con la Administración. Reiteración de jurisprudencia62

47. La figura más utilizada para ocultar una relación laboral es el contrato de
prestación de servicios. Esta figura contractual, que por su naturaleza es de
carácter temporal y está dirigido al ejercicio de funciones especializadas y ajenas
al giro común de la entidad contratante, termina siendo desdibujada para eludir
responsabilidades, entre ellas, el pago de las obligaciones laborales que le
corresponden al empleador.

48. La Corte Constitucional en numerosas ocasiones se ha referido a la

importancia de proteger el derecho fundamental al trabajo y, en especial, al
vínculo laboral con el Estado. Así, ha sostenido que el principio de primacía de
la realidad sobre las formas “obliga tanto a los particulares o empleadores del
sector privado, como a todas las autoridades públicas o empleadores del sector
público, a respetar las prohibiciones legales dirigidas a impedir que los
contratos estatales de prestación de servicios sean utilizadas como formas de
intermediación laboral, de deslaboralización, o de tercerización como regla
general, de manera que deben ser obligados a responder jurídica y socialmente
por la burla de la relación laboral”63.

61
Corte Constitucional. Sentencia T-388 de 2020.
62
Corte Constitucional, Sentencia C–171 de 2012; T-388 de 2020; SU-448 de 2016; T-345 de 2015; T-903 de
2010; T-447 de 2008; T-501 de 2004 y C-555 de 1994, entre otras.
63
Corte Constitucional, Sentencia C–171 de 2012, que declaró la exequibilidad condicionada del artículo 59 de
la Ley 1438 de 2011.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

49. En relación con el uso del contrato de prestación de servicios por parte del
Estado64, el artículo 32 de la Ley 80 de 1993 establece:

[…] 3o. Contrato de Prestación de Servicios. Son contratos de prestación de servicios

los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la
administración o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sólo podrán celebrarse
con personas naturales cuando dichas actividades no puedan realizarse con personal de
planta o requieran conocimientos especializados.

En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se

celebrarán por el término estrictamente indispensable.

50. En la sentencia C-154 de 1997 esta corporación se pronunció sobre la

constitucionalidad del concepto de contrato de prestación de servicios contenido
en el artículo 32 ib, y consagró las características de este tipo de vinculación, en
especial, sus diferencias con el contrato de trabajo, así:

(i) El contratista adquiere una obligación de hacer, para ejecutar labores en

razón a su experiencia, capacitación y formación profesional en determinada
materia. Entonces, el objeto contractual consiste en la realización temporal de
actividades relacionadas con el objeto y finalidad para la cual fue creada y
organizada la entidad.

(ii) El contratista goza de autonomía e independencia desde el punto de vista

técnico y científico. Lo anterior implica que dispone de un margen de
discrecionalidad en relación con la ejecución del objeto contractual dentro del
plazo fijado, según las estipulaciones acordadas.

(iii) Se trata de un tipo de vinculación excepcional, motivo por el cual su

vigencia es temporal, es decir, por el tiempo indispensable para ejecutar el
objeto contractual convenido. Por consiguiente, en caso de que las actividades
que se desarrollen por medio de estos contratos demanden una permanencia
indefinida, que exceda su carácter excepcional y temporal, la entidad tiene la
obligación de adoptar las medidas y provisiones pertinentes para dar
cumplimiento al artículo 122 de la Carta Política.

(iv) Este tipo de contratación no da derecho al reconocimiento de las

prestaciones derivadas del contrato de trabajo. No obstante, si se acreditan las
características esenciales de la relación laboral (prestación personal del
servicio, salario y subordinación), se desvirtuará la presunción establecida en

64
En las Sentencias T-903 de 2010 y T-723 de 2016, la Corte Constitucional reconoció la existencia de contratos
laborales ocultos tras la suscripción de contratos de prestación de servicios con el Estado. Así, en la T-903 de
2010 se revisó una tutela interpuesta por el vigilante de una institución educativa pública en contra del municipio
de Montenegro, por la vulneración a los derechos fundamentales al trabajo, al mínimo vital y a la seguridad
social. La corporación determinó que el actor “tenía subordinación y dependencia de las directivas del
establecimiento educativo. En virtud de ello, las directivas de la Institución estaban facultadas a exigirle el
cumplimiento de órdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo, cantidad de trabajo, e imponerle
reglamentos al señor Sierra sobre la vigilancia y los demás oficios que este desempeñaba en dicho lugar”. Por
su parte, en la Sentencia T-723 de 2016 la Sala de Revisión estudió la tutela presentada contra Alcaldía Mayor
de Bogotá por la vulneración de los derechos fundamentales al trabajo, al mínimo vital y a la seguridad social
de la accionante. En aquella oportunidad, se declaró la existencia de una relación laboral entre la actora y el
Distrito porque (i) la accionante se encontraba ejecutando labores relacionadas con el giro ordinario de las
actividades de la entidad accionada, toda vez que se desempeñaba como operadora de recepción en la línea de
emergencias 123, con elementos y equipos asignados por la entidad, en los turnos asignados por el supervisor
del contrato; y (ii) adicionalmente, el valor que recibía la accionante como pago periódico por sus servicios
podía tenerse como la remuneración propia del contrato laboral.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

la norma y surgirá el derecho al pago de las prestaciones sociales en favor del

contratista, en aplicación del principio de la primacía de la realidad sobre las
formas.

51. De lo anterior, se puede concluir que el contrato de prestación de servicios

no está constituido para desempeñar funciones públicas permanentes, por el
contrario, debe contar con un tiempo limitado e indispensable para ejecutar el
objeto contractual convenido65. De esta manera, si las actividades demandan una
permanencia mayor, estarían excediendo el carácter temporal y excepcional de
los contratos de prestación de servicios y, en ese caso, le corresponde a la
Administración crear el cargo e incorporarlo a la planta de personal66.

52. El contrato de prestación de servicios encuentra su razón de ser en la

necesidad de contratar labores ocasionales, extraordinarias, accidentales o en los
casos en los que, temporalmente, la carga que asume la entidad excede la
capacidad de su planta de personal67. Así, en la Sentencia C-614 de 2009, esta
corporación estableció cinco (5) criterios para determinar la permanencia en la
relación contractual y, en consecuencia, la existencia de un contrato laboral:

(i) Criterio funcional. Establece que “si la función contratada se refiere a

aquellas que usualmente debe adelantar la entidad pública, en los términos
señalados en el reglamento, la ley y la Constitución, debe ejecutarse
mediante un vínculo laboral”68.

(ii) Criterio de igualdad. Según este “si las labores desarrolladas por el
contratista son las mismas que las de los servidores públicos vinculados a
la planta de personal de la entidad, debe acudirse a la relación legal y
reglamentaria o al contrato laboral”69.

(iii) Criterio temporal. Si de las funciones contratadas se puede concluir el

ánimo de la entidad contratante de hacer duradero y permanente el vínculo,
se debe realizar mediante contrato laboral.

(iv) Criterio de excepcionalidad. Debe tratarse de una “actividad nueva”

que no pueda realizar el personal de planta, que requiere conocimientos
especializados o se requiere de manera transitoria para redistribuir cargas
laborales.

(v) Continuidad. De acuerdo con este parámetro, cuando se suscriben

contratos sucesivos y continuos de prestación de servicios que esconden
funciones permanentes, se desdibuja la naturaleza del contrato de prestación
de servicios.

65
Al respecto, pueden verse las sentencias C-960 de 2007, C-282 de 2007, C-386 de 2000, C-397 de 2006, C-
154 de 1997, C-236 de 1997, T-214 de 2005, C-124 de 2004, T-1109 de 2005 y C-614 de 2009.
66
Corte Constitucional, Sentencia C-154 de 1997.
67
Corte Constitucional, Sentencia T-392 de 2017.
68
C-614 de 2009.
69
Ibid.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

53. En cuanto al elemento de la continuidad, la jurisprudencia ha sido

consistente en manifestar que en los casos en los que a una sola relación se le da
apariencia de varios contratos sucesivos “sin que exista tiempo de interrupción
que razonablemente permita inferir que realmente se terminó el contrato”70 se
debe entender que realmente se trata de una sola relación contractual.

54. El Consejo de Estado argumentó como limitaciones al contrato de

prestación de servicios (i) la no subordinación continuada del contratista, (ii) que
los contratos de prestación de servicios no pueden referirse al ejercicio de
funciones permanentes y (iii) que deben ser, por lo tanto, una vinculación
excepcional. Lo anterior, con el objetivo de “evitar el abuso de dicha figura y
como medida de protección de la relación laboral, en tanto que, a través de la
misma, se pueden ocultar verdaderas relaciones laborales y la
desnaturalización del contrato estatal”71. Además, reiteró que el contrato de
prestación de servicios es para “aquellos casos en los que la entidad pública
requiere adelantar labores ocasionales, extraordinarias, accidentales o que
temporalmente exceden su capacidad organizativa y funcional”72.

55. Por último, el artículo 48 del Código Único Disciplinario prevé como falta
gravísima “[c]elebrar contrato de prestación de servicios cuyo objeto sea el
cumplimiento de funciones públicas o administrativas que requieran dedicación
de tiempo completo e impliquen subordinación y ausencia de autonomía
respecto del contratista, salvo las excepciones legales”73. Por lo tanto, puede
observarse que el ordenamiento jurídico no solo prohíbe la celebración de
contratos de prestación de servicios para llevar a cabo funciones propias
previstas en la ley o en los reglamentos para un empleo público, sino que también
sanciona al servidor que realice la contratación por fuera de los fines
contemplados en el estatuto de contratación estatal.

5.2. El contrato realidad en los auxiliares de enfermería.

56. El sector de la salud es uno de los sectores en los que se presenta mayor
incremento en el número de contratos de prestación de servicios y otras
modalidades de contratación de personal. Lo anterior, al punto de que se crean
verdaderas nóminas paralelas que incluso superan en porcentaje a las personas
vinculadas a la planta de personal74 y son utilizadas para el cumplimiento del
objeto propio de la entidad contratante.

57. Esta corporación ha recalcado la importancia del sector para el bienestar

de toda la sociedad actual y, en particular, ha explicado que “la labor de un
auxiliar de enfermería es fundamental para el normal funcionamiento de un
hospital y la prestación de un servicio público tan importante como el de la salud

70
Corte Constitucional. Sentencia T-029 de 2016.
71
Consejo de Estado, Sentencia de agosto 25 de 2016, expediente 2218-2016.
72
Ibid.
73
Ley 734 de 2002, artículo 48.
74
“Formas de Vinculación de Personal en las Empresas Sociales del Estado”. Organización Internacional del
Trabajo oficina Colombia. Octubre de 2020.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

y, como esta Corte ya lo ha reconocido, es una función que no ha sido

correctamente valorada por las entidades públicas en razón a que, pese a la
necesidad del servicio, se insiste en relegar la vinculación a contratos de
prestación de servicios con los cuales se vulneran los derechos laborales y
fundamentales de dichos auxiliares de enfermería”75.

58. La intención de permanencia de la labor de auxiliar de enfermería. La

función de los auxiliares de enfermería ha sido definida como una ocupación de
“apoyo y complementación a la atención en salud con base en competencias
específicas relacionadas con programas de educación no formal”76. Por ello, en
el contexto de una entidad cuyo objeto es la prestación del servicio de salud, las
actividades de un auxiliar de enfermería no son esporádicas o excepcionales, sino
que son necesarias de manera permanente para la prestación eficiente del
servicio.

59. La actividad subordinada de los auxiliares de enfermería, como regla

general. La ocupación de los auxiliares de enfermería consiste, principalmente,
en acatar las órdenes concretas y lineamientos dados por los médicos tratantes
de acuerdo con su criterio especializado, con el fin de brindar el cuidado
necesario a los pacientes, así como suministrar el tratamiento prescrito en cada
caso en particular77. Adicionalmente, en cuanto al lugar y horarios en los que se
ejerce la función, no es posible prestar los servicios en un espacio diferente a la
institución y los horarios se encuentran preestablecidos por el contratante, de
acuerdo con el sistema de turnos que se maneje internamente. En suma, resulta
difícil imaginar que exista un alto grado de autonomía en el ejercicio de sus
funciones, más aún si se tiene en cuenta que, por el carácter delicado de las
funciones que los auxiliares de enfermería desempeñan, no es posible suspender
unilateralmente su ejercicio sin permiso y autorización previa, ya que ello podría
poner en riesgo la salud y la vida de los pacientes que se encuentran a cargo de
su cuidado.

60. En consecuencia, por regla general, no se concibe la ocupación de auxiliar

de enfermería como una de aquellas en las que las personas habitualmente
prestan sus servicios personales remunerados en ejercicio de una profesión
liberal o en desarrollo de un contrato civil o comercial. Esto, en mayor medida
si el desarrollo de estas funciones se hace de manera permanente con una
institución prestadora del servicio de salud. Sin embargo, esto no impide que, de
ser el caso, la entidad contratante demuestre consistentemente que la relación
cumple con los elementos constitutivos de un contrato de prestación de servicios
y, en este sentido, no se cumplen los presupuestos del contrato de trabajo.

6. Estándar probatorio en materia de contrato realidad

61. Con base en lo expuesto en cuanto al principio de primacía de la realidad

sobre las formas (supra 3), cuando se pretende probar la existencia de un vínculo

75
Corte Constitucional, Sentencia T-388 de 2020.
76
Ley 1164 de 2007, artículo 17.
77
Consejo de Estado, Sentencia del 21 de abril de 2016 Rad. No. 13001-23-31-000-2012-00233-01(2820-14).
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

laboral se debe demostrar que confluyen los tres elementos del contrato de
trabajo: (i) la prestación personal del trabajador, (ii) la remuneración por el
servicio y (iii) la continuada subordinación del trabajador. En caso de
comprobarse la existencia de un contrato laboral, el trabajador tendrá derecho al
reconocimiento y pago de las prestaciones sociales a que haya lugar. En
particular, en los casos en los que se ha suscrito un contrato de prestación de
servicios entre las partes, a través del cual se oculta una relación de trabajo, la
jurisprudencia78 ha sostenido que la prestación personal del trabajador y la
remuneración se presumen por la naturaleza misma del contrato de prestación de
servicios y, en consecuencia, basta con probar la continuada subordinación o
dependencia hacia el presunto empleador.

62. La subordinación. Esta condición consiste en la facultad por parte del

empleador de exigirle al trabajador en cualquier momento el cumplimiento de
órdenes en el desempeño de su labor, las cuales “pueden estar relacionadas con
el tiempo, modo y cantidad de trabajo, así como la imposición de reglamentos
para la ejecución de sus tareas”79. En ese sentido, la subordinación, como
elemento determinante del contrato de trabajo, ha sido entendida por esta
corporación como “un poder jurídico permanente de que es titular el empleador
para dirigir la actividad laboral del trabajador, a través de la expedición de
órdenes e instrucciones y la imposición de reglamentos, en lo relativo a la
manera como éste debe realizar las funciones y cumplir con las obligaciones que
le son propias (…)”80.

63. Por lo demás, en cuanto a los medios idóneos para probar la subordinación,
en numerosas oportunidades se ha reiterado la eficacia de la prueba indiciaria
para llevar al juez al convencimiento suficiente al respecto81. Así, puede
analizarse por ejemplo, si el trabajador debe cumplir con un horario impuesto
por el empleador82 o si la función ejercida tiene naturaleza de permanencia por
ser propia del giro ordinario de los negocios que desarrolla la empresa83 o si se
le aplica el reglamento interno de trabajo84. No obstante, existe libertad a la hora
de demostrar la relación de subordinación a través de indicios.

64. Otro de los indicios que es significativo para determinar la existencia del
vínculo laboral es la temporalidad del contrato85. Como ya se analizó, una de las
características esenciales del contrato de prestación de servicios es la limitación
en el tiempo del mismo, pues su objetivo debe ser claro y excepcional. Por lo
tanto, en caso de que se demuestre que la relación contractual perduró por un
tiempo considerable, bien sea a través de un solo contrato o a través de sucesivos

78
Puede verse, Corte Constitucional, Sentencia C-960 de 2007 y Consejo de Estado, Sección Segunda,
Subsección B, Sentencia del 15 de mayo de 2020. Rad. 50001-23-31-000-2011-00400-01(2220-18)
79
Corte Constitucional. Sentencia T-329 de 2022.
80
Corte Constitucional. Sentencia C-386 del 2000, reiterada en la Sentencia T-329 de 2021.
81
Puede verse, Corte Constitucional. Sentencias SU-448 de 2016, T-388 de 2020 y T-501 de 2004, entre otras.
82
T-052 de 1998.
83
Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B, Sentencia del 28 de enero de 2021. Rad. 08001-23-33-
000-2012-00214-01(1273-14).
84
Corte Constitucional, Sentencia C-386 de 2000.
85
Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B. Sentencia del 22 de noviembre de 2012. Rad.: 25000-
23-25-000-2003-00839-01(1165-2010).
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

contratos continuos, es posible deducir la existencia de un verdadero vínculo

laboral.

65. Así, la prueba indiciaria es fundamental para acreditar la existencia de una

verdadera relación laboral y el operador jurídico está llamado a prescindir de los
elementos formales que envuelven el contrato con el objetivo de establecer la
verdadera definición del vínculo86, pues existe libertad probatoria a la hora de
acreditar la existencia de los elementos constitutivos del contrato realidad.

66. La subordinación se presume en las auxiliares de enfermería. En el caso

de los contratos de prestación de servicios entre una entidad pública prestadora
del servicio de salud y los auxiliares de enfermería, el Consejo de Estado ha
identificado que “la regla general es la de la subordinación, por lo que ésta se
debe presumir. En consecuencia, le corresponderá a las entidades demandadas
desvirtuar dicha presunción”87. Lo anterior, teniendo en cuenta que dada la
naturaleza de las funciones de un auxiliar de enfermería, se puede deducir que
esta labor no puede desempeñarse de forma autónoma, ya que quienes ejercen
esta ocupación no pueden definir ni el lugar ni el horario en que prestan sus
servicios. En este sentido, al demostrar que se ejerció la función de auxiliar de
enfermería de manera permanente, se invierte la carga de la prueba y será la
entidad contratante la que deba desvirtuar dicha apreciación88.

67. De lo anteriormente expuesto, se pueden concluir los siguientes

parámetros que ha determinado el Consejo de Estado en los casos de un contrato
realidad entre un auxiliar de enfermería y una entidad pública, oculto bajo un
contrato de prestación de servicios: (i) si existe la certeza de que entre las partes
se suscribió uno o varios contratos de prestación de servicios de manera sucesiva
y continua se presume la existencia de una prestación personal y de una
remuneración como retribución, pues estos elementos se desprenden de la
naturaleza misma del contrato de prestación de servicios con una persona natural;
(ii) se presume la subordinación, ya que de las funciones de auxiliar de
enfermería se desprende la necesidad de que, por regla general, esta se ejerce con
dependencia de las órdenes y parámetros dictados por los médicos y de las
condiciones de tiempo, modo y lugar definidas previamente por la entidad
prestadora de salud; y (iii) existe libertad probatoria para demostrar, a través de
cualquier medio, las condiciones de la relación contractual y desvirtuar los
elementos de excepcionalidad y temporalidad del contrato de prestación de
servicios. Para ello, resulta fundamental el uso la prueba indiciaria.

86
Corte Constitucional, Sentencia T-388 de 2020.
87
Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia del 21 de abril de 2016. Rad. 13001-23-31-000-2012-00233-
01 (2820-14).
88
Esta línea jurisprudencial fue reiterada recientemente por el Consejo de Estado en la Sentencia del 18 de
mayo de 2023. Rad. 41001-23-33-000-2016-00139-01 (1064 – 2022).
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

III. CASO CONCRETO

68. En el presente caso, la Sala de Revisión debe determinar si el Tribunal

Administrativo de Cundinamarca, Sección 2, Subsección D, vulneró los derechos
fundamentales al debido proceso y al trabajo y la seguridad social de la señora
Andrea Johanna Caballero, con la sentencia adoptada el 31 de marzo de 2022.

69. Según la accionante, la sentencia mencionada configuró un defecto

fáctico, ya que incurrió en: (i) una falta de valoración de los elementos
probatorios aportados, principalmente, los contratos de prestación de servicios,
y (ii) una indebida valoración probatoria, al considerar que el contrato de
prestación de servicios demostraba el interés de las partes de crear ese tipo de
vinculación carente de subordinación, y que al no aportar documentos como
certificados, memorandos, comunicaciones, permisos y demás documentos de
ese tipo, no era posible corroborar la existencia de una subordinación.

70. La Sala considera que en el caso sub examine, en efecto, se configuró un

defecto fáctico en la sentencia del 31 de marzo de 2022 del Tribunal
Administrativo de Cundinamarca, Sección 2, Subsección D, por indebida
valoración de los elementos probatorios aportados, como pasa a analizarse.

71. Acerca de la sentencia cuestionada. En la sentencia cuestionada, la

autoridad judicial accionada hizo un recuento de la jurisprudencia acerca del
contrato realidad89 y, en especial, de los asuntos relacionados con los
trabajadores de la salud vinculados a las entidades estatales prestadoras del
servicio de salud a través de contratos de prestación de servicios90. De lo anterior,
el juzgador concluyó que en los casos en los que la pretensión es la declaración
del contrato realidad oculto bajo un contrato de prestación de servicios basta con
probar la subordinación en la relación, ya que la prestación personal y la
remuneración se presumen91.

72. En cuanto al elemento de la subordinación, el tribunal reconoció que la

duración del contrato con el Hospital Militar Central de más de 4 años es una
“circunstancia que evidencia que no se trató de un vínculo ocasional o con una
temporalidad mínima, característica propia del contrato de prestación de
servicios” y, en su lugar, se trata de un “indicio claro de que bajo la figura del
Contrato de Prestación de Servicios se dio en realidad una relación de tipo
laboral”. Sumado a lo anterior, la decisión se refiere al desarrollo jurisprudencial
en torno al contrato realidad tratándose del trabajo de una enfermera. Al respecto,
afirmó que “son propias de la esencia del servicio que desarrollan los Hospitales

89
Se refirió a las siguientes sentencias de la Corte Constitucional y el Consejo de Estado: sentencias C-386 de
2000 y C-154 de 1997 y de la Sala Plena del Consejo de Estado del 18 de noviembre de 2003 Rad. IJ-0039; de
la Sección Segunda, del 23 de julio 2005. Rad. 0245; y de la Sección Segunda, del 25 de agosto de 2016. Rad.
0088-15.
90
Consejo de Estado. Sección Segunda. Subsección “B”. Sentencia de 7 de febrero de 2013. Rad.:
250002325000- 2008-00653-0; Sección Segunda, Subsección “A”, Sentencia de 21 de abril de 2016, rad.
13001-23-31-000-2012-00233-01 (2820-14) y Corte Constitucional, Sentencia T-388 de 2020.
91
Sentencia del 31 de marzo de 2023, f. 7.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

y que dada su naturaleza, POR REGLA GENERAL, NO ES POSIBLE

EJECUTAR DICHAS FUNCIONES DE FORMA AUTÓNOMA”.

73. Pese a lo anterior, el tribunal concluyó que la demostración del contrato

realidad depende exclusivamente de la actividad probatoria de la parte
demandante. Para fundamentar esa consideración, el tribunal hizo referencia a la
sentencia del 21 de noviembre de 201992, en la que la Sección Segunda del
Consejo de Estado afirmó que los precedentes analizados, en cuanto a la
presunción de subordinación de los enfermeros vinculados a una entidad
prestadora de salud, no eran sentencias de unificación y, por lo tanto, no era
obligatoria su observancia.

74. Así, siguiendo la tesis de la carga probatoria exclusiva en cabeza de la

demandante que se encuentra consignada en algunas decisiones del Consejo de
Estado93, el juzgador analizó las siguientes pruebas aportadas al proceso: (i) los
contratos de prestación de servicios, (ii) las copias de las pólizas de seguro de
cumplimiento, y (iii) los registros de aportes para salud y pensión por parte de la
accionante. Con base en ello, consideró que “no existen documentos tales como
órdenes o instrucciones, llamados de atención, invitación u órdenes de asistir a
capacitaciones, o circulares; tampoco memorandos, comunicaciones, solicitud
y concesión de permisos, entre otros, como ocurre con frecuencia en las
relaciones laborales subordinadas (…), y en ese sentido, la parte demandante
no cumplió con la carga que le impone demostrar los supuestos fácticos en que
se apoyan sus pretensiones”94.

75. De la presunta falta de valoración de los elementos probatorios

aportados. De acuerdo con lo alegado por la accionante, el tribunal habría
omitido referirse a los clausulados de los contratos de prestación de servicios
suscritos, que conllevan elementos constitutivos de una subordinación. Al
respecto, es posible determinar que la decisión accionada sí hace referencia a los
contratos de prestación de servicios, en lo relativo a las actividades a desempeñar
por parte de la contratista. No obstante, la autoridad judicial concluyó que este
medio probatorio no era suficiente para demostrar la subordinación entre las
partes. Por consiguiente, esta Sala no advierte una omisión de valoración de los
contratos de prestación de servicios presentados, ya que se hizo alusión a estos
en las consideraciones de la decisión accionada.

76. De la indebida valoración probatoria. La Sala reconoce que la Subsección

D de la Sección 2 del Tribunal Administrativo de Cundinamarca estudió las
pruebas presentadas por la accionante en el proceso ordinario. No obstante,

92
Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia del 21 de noviembre de 2019. Rad. 11001-03-15-000-2019-
03872-01.
93
Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia del 21 de julio de 2016. Rad. 25000-2325-000-2010-00373-
01(2830-13); Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia del 26 de octubre de 2017. Rad. 81001-23-33-
000-2013-00118-01 (0973-16); Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia del 21 de marzo de 2019. Rad.
20001-23-33-000-2014-00140-01(4371-15); Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B, Sentencia del
15 de octubre de 2019, Rad: 52001-23-33-000-2013-00185-01(4175-15); y Consejo de Estado, Sección
Segunda, Subsección B, sentencia del 16 de octubre de 2020.
94
Sentencia del 31 de marzo de 2023, f. 18.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

advierte la existencia de varios defectos en torno a la forma en que el material

probatorio fue analizado por la referida autoridad judicial.

77. Primero, al revisar de manera integral el contenido de los contratos de

prestación de servicios, se observan algunos indicios de subordinación en el
desempeño de las funciones encargadas. En efecto, la cláusula segunda, sobre
las actividades a desempeñar95, establecía:

“(…) EL CONTRATISTA desarrollará las siguientes actividades: 1. Recibir y

entregar el turno, de acuerdo con el procedimiento establecido. (…) 4. Provee
[sic] cuidado humanizado directo al paciente y familia mediante la aplicación
de protocolos y procedimientos. (…) 6. Informar en forma permanente los
cambios presentados en el usuario a la profesional de enfermería. (…) 9.
Diligencia los registros clínicos correspondientes en forma veraz y secuencial
conforme a las normas institucionales. 10. Brindar atención y cuidado de
enfermería a los pacientes en los traslados asistenciales básicos
medicalizados. 11. Realiza los procedimientos de atención a los pacientes
dando cumplimiento al plan de atención mediante la aplicación de
protocolos: a) Administración y control de líquidos endovenosos. b) Control de
signos vitales. c) Administración y cuidados con oxigenoterapia. d)
Administración y control de medicamentos. e) Administración y control de
mezclas especiales (dopamina, NTG etc). f). Cuidado de ostomías, sondas,
catéteres y drenes. g). Preparaciones prequirúrgicas y demás exámenes especiales.
h). Cuidados con tracción cutánea y sistemas de fijación osteomuscular. i).
Reanimación RCCP. j). Glucometrías, micronebulizaciones. k). Monitoreo de
transfusiones. l). Canalización de accesos venosos periférico y evaluación. 12.
Brinda cuidado integral al paciente en cuidados básicos mediante la
aplicación de protocolos tales como: a). Higiene corporal y bucal. b). Peso, talla
e identificación del usuario. c). Asiste al paciente en la dieta. d). Asiste al paciente
en la actividad de la vida diaria. e). Realiza el cuidado vespertino al paciente. 13.
Realiza control del Riesgo en la prestación del servicio: a) Aplica las normas de
lavado de manos, desinfección, manejo de aislamiento. b). Segrega los residuos
dando cumplimiento dando cumplimiento (sic) a la norma. c). Da información al
paciente y a la familia de las normas de la institución y de visita al ingreso del
usuario. d). Realiza rondas periódicas en el turno. 14. Da cumplimiento a las
actividades administrativas: a) Uso racional de los insumos. b). Controlar los
inventarios del servicio, según asignados: elementos, carros de reanimación y
los demás que le sean asignados en cada servicio, necesarios para el cumplimiento
del objetivo de la institución. c). Limpieza y desinfección de los equipos. d).
Mantiene en orden la ropería cuarto de servicio, cuarto limpio, cuarto sucio,
etc. e). Cumple con la asignación administrativa. f). Registra los datos de los
indicadores y procedimientos. g). Cumple con las normas establecidas en
entrega de cuentas, reporte de novedades. (…) 16. Sera causal de terminación
de unilateral del contrato, que se presente tres (3) faltantes injustificados durante
el mes. 17. Llevar los registros de atención diaria de procedimientos,
actividades e intervenciones, así como mantener actualizados los informes
estadísticos definidos por la normatividad vigente y todos aquellos registros
necesarios para el cumplimiento de los procesos de costos y facturación. (…)
19. Rendir los informes que el área requiera dentro de los plazos
determinados. (…)” (Resaltados fuera del texto original)

95
Se recalca que los cinco contratos suscritos entre las partes entre el 1º de octubre de 2013 hasta el 31 de
octubre de 2017 reiteraban exactamente el mismo texto.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

78. De los apartes señalados, es posible inferir la existencia de (i) un horario

basado en un sistema de turnos; (ii) la necesidad de ejercer las funciones en las
instalaciones del Hospital Militar Central, con los pacientes que ingresaran al
mismo; (iii) la obligación de seguir los protocolos y órdenes internas para el
desarrollo de las funciones; y (iv) la obligación de rendir informes sobre el estado
de los pacientes y los demás que se requieran en el hospital. Estos aspectos, son
indicios relevantes para demostrar la existencia de una dependencia por parte de
la contratista. Aunado a ello, la cláusula décima segunda establecía:

“Supervisión: El Hospital designa la responsabilidad de la supervisión del objeto

del presente contrato y de las obligaciones asumidas por EL CONTRATISTA
en el profesional a cargo del Grupo de Enfermería del Hospital, quien
cumplirá las siguientes funciones: 12.1. Ejercer el control y supervisión de la
prestación de los servicios contratados, por lo que será responsable de
efectuar las evaluaciones sobre el desarrollo de los servicios prestados,
calidad en la atención e impacto de la misma y del trámite de las facturas para
el pago correspondiente. 12.2. Exigir estrictamente el cumplimiento de las
obligaciones de EL CONTRATISTA pactadas en el presente contrato de
prestación de servicios. 12.3. Rendir informes sobre el desarrollo del objeto del
contrato de prestación de servicios, presentando soluciones frente a las posibles
fallas o recomendaciones para mejorar estas actividades (…)”

79. Esta cláusula también evidencia aspectos de la subordinación y

dependencia que la señora Andrea Johanna Caballero debía asumir en el ejercicio
de sus actividades, las cuales estaban en constante control, revisión y evaluación
por parte de un supervisor. Por lo demás, se resalta que este material probatorio
no fue desmentido ni refutado por el Hospital Militar Central.

80. Segundo, es menester recordar que uno de los factores que permite
determinar la existencia del contrato realidad es la permanencia del vínculo
contractual, dado que el contrato de prestación de servicios está destinado a no
perdurar en el tiempo. En tal sentido, se destaca que en el asunto bajo estudio la
relación contractual se mantuvo durante más de 4 años, a través de sucesivos
contratos de prestación de servicios. Dicha circunstancia es un indicio de especial
importancia para desvirtuar que la relación contractual fuera, en efecto, de un
contrato de prestación de servicios que consistiera en el ejercicio de funciones
temporales y transitorias del hospital contratante.

81. Tercero, el tribunal, en el ejercicio de valoración de la prueba, erró al

considerar que no era aplicable la jurisprudencia relacionada con la presunción
de subordinación en los contratos entre los trabajadores del sector de la salud y
las entidades públicas prestadoras de salud. En efecto, la autoridad menciona la
jurisprudencia de esta corporación y del Consejo de Estado en torno a la
presunción de subordinación en este tipo de relaciones, por tratarse de un aspecto
que se desprende, por regla general, de la propia naturaleza de la ocupación de
enfermería. Sin embargo, al final decide apartarse de la referida jurisprudencia
y, como consecuencia, declarar no probada la subordinación y, por ende, la
inexistencia de un contrato laboral entre las partes, con base en otra parte de la
jurisprudencia del Consejo de Estado que proclama que la “viabilidad de las
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

pretensiones dirigidas a la declaración de un contrato realidad, depende

exclusivamente de la actividad probatoria de la parte demandante”96.

82. Al respecto, la reciente jurisprudencia de la Corte Constitucional ha sido

clara97 en definir que cuando se trata de un presunto contrato realidad oculto en
la sucesiva suscripción de contratos de prestación de servicios para el ejercicio
de las funciones de auxiliar de enfermería en una entidad prestadora de salud, el
elemento de la subordinación se presume de la naturaleza misma de las funciones
y de la necesidad, por regla general, de que aquellas se ejerzan bajo el control y
mando sobre sus actividades98. Por lo tanto, es la entidad contratante la que debe,
en estos casos, demostrar la ausencia de una relación de dependencia entre las
partes.

83. En ese sentido, la Sala reitera la importancia de reconocer la necesidad de

garantizar el trabajo digno de las auxiliares de enfermería. Precisamente, la
Organización Mundial de la Salud recientemente llamó la atención a la urgencia
de fortalecer al personal de salud a nivel mundial. Al respecto afirmó que “el
personal de enfermería representa más de la mitad del personal de salud que
hay en el mundo, y presta servicios esenciales en el conjunto del sistema
sanitario. A lo largo de la historia el personal de enfermería ha estado en
primera línea de la lucha contra las epidemias y pandemias que amenazan la
salud a nivel mundial, igual que sucede hoy. En todos los lugares del mundo
están demostrando su compasión, valentía y coraje en la respuesta a la
pandemia de COVID-19: nunca antes se había puesto más claramente de relieve
su valía. ‘Los profesionales de enfermería son la columna vertebral de cualquier
sistema de salud’”99.

84. El Consejo de Estado, por su parte, no cuenta con una línea jurisprudencial
pacífica al respecto. De un lado, en gran parte de sus decisiones ha optado por
compartir la misma argumentación de la Corte Constitucional, como puede
verse, por ejemplo, en la Sentencia de la Sección Segunda, del 13 de abril de
2023. Rad. 41001-23-33-000-2018-00085-01 (0999-2021), entre otras100, en la
que sostiene que:

Como se desprende de lo anterior, se ha considerado que la labor de enfermera

no puede desempeñarse de forma autónoma, ya que quienes ejercen dicha

96
Sentencia del 31 de marzo de 2022, f. 13.
97
También puede verse, Sentencia T-159 de 2000 y T-638 de 2008.
98
En la Sentencia T-388 de 2020, la Corte Constitucional conoció de la solicitud de amparo de los derechos al
trabajo, debido proceso, dignidad humana, vida, mínimo vital y a la estabilidad reforzada por salud presentada
por una auxiliar de enfermería en contra del Hospital Comunal Las Malvinas E.S.E. con quien suscribió
sucesivos contratos de prestación de servicios por más de 6 años. La corporación concluyó que en estos casos
se presume la subordinación en la relación contractual, por la naturaleza misma de las funciones de una auxiliar
de enfermería ya que “quienes ejercen dicha profesión no pueden definir ni el lugar ni el horario en que prestan
sus servicios”. Por estas razones, la Corte , amparó los derechos fundamentales de la accionante y ordenó el
reintegro y pago de salarios dejados de percibir desde la desvinculación hasta el reintegro.
99
Esta información se encuentra en: [Link]
call-for-urgent-investment-in-nurses
100
Puede verse: Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia del 21 de abril de 2016 Rad. No. 13001-23-
31-000-2012-00233-01(2820-14). Consejo de Estado Sección Segunda, en la Sentencia del 18 de mayo de 2023.
Rad. 41001-23-33-000-2016-00139-01 (1064 – 2022); Consejo de Estado, Sección Segunda, Sentencia del 18
de mayo de 2023. Rad. 41001-23-33-000-2016-00139-01 (1064 – 2022), entre otras.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

profesión no pueden definir ni el lugar ni el horario en que prestan sus servicios.

Además de lo anterior, la actividad que desarrollan no se puede suspender sin
justificación pues se pone en riesgo la prestación del servicio de salud.

Adicionalmente, se debe tener en consideración que en términos generales les

corresponde a los médicos dictar las directrices y órdenes respecto de los
cuidados especiales que requiere cada paciente, así como establecer condiciones
respecto de cómo asistirlos en todo procedimiento médico y cómo se debe
realizar el control de los pacientes en los centros de salud. Lo anterior implica
que la relación entre médicos y enfermeras por lo general va más allá de la simple
coordinación y pasa a ser de subordinación. Lo expuesto no impide que en
determinados casos éstas puedan actuar de manera independiente puesto que se
pueden presentar excepciones. Sin embargo, la regla general es la de la
subordinación, por lo que ésta se debe presumir.

85. No obstante, de otro lado, existe también jurisprudencia en la que el

Consejo de Estado ha optado por mantener la tesis general, según la cual la parte
demandante tiene la obligación de probar los elementos de la relación laboral
que pretende que se reconozca, sin hacer ninguna distinción en particular para
los asuntos en los que se trata de las funciones de un auxiliar de enfermería o un
profesional en enfermería. Al respecto, el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D hizo referencia a algunas
decisiones, entre las que está la Sentencia de la Sección Segunda del 21 de julio
de 2016101 en la que se afirmó: “la viabilidad de las pretensiones dirigidas a la
declaración de un contrato realidad, depende exclusivamente de la actividad
probatoria de la parte demandante, según el aforismo ‘onus probandi incumbit
actori’, dirigida a desvirtuar la naturaleza contractual de la relación establecida
y a acreditar la presencia real de los elementos anteriormente señalados dentro
de la actividad desplegada, especialmente el de subordinación, que como se
mencionó, es el que de manera primordial desentraña la existencia de una
relación laboral encubierta”102

86. En ese contexto, la Sala reconoce que en el Consejo de Estado no ha sido

pacífica la jurisprudencia acerca del estándar de prueba en relación con el
reconocimiento de una relación laboral con un auxiliar de enfermería
presuntamente encubierta en múltiples contratos de prestación de servicios. Pese
a ello, esta Sala de Revisión considera que la postura sostenida por el tribunal
derivada de parte de la jurisprudencia del Consejo de Estado según la cual habría
necesidad de probar el vínculo de subordinación entre la accionante y el Hospital
Militar Central no resulta en la necesaria protección de los derechos
fundamentales en juicio y, de igual forma, es contraria a la jurisprudencia
constitucional en la materia, que resulta ser más garantista y que, además, ha sido
también defendida por una parte de la jurisprudencia del Consejo de Estado.

101
Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A, Sentencia del 21 de julio de 2016. Rad. 25000-2325-
000-2010-00373-01(2830-13).
102
También puede verse: Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B, Sentencia del 26 de octubre de
2017, Rad.: 81001-23-33-000-2013-00118-01(0973-16); Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección A,
Sentencia del 21 de marzo de 2019. Rad.: 20001-23-33-000-2014-00140-01(4371-15); Consejo de Estado,
Sección Segunda, Subsección B, Sentencia del 15 de octubre de 2019, Rad.: 52001-23-33-000-2013-00185-
01(4175-15), entre otras.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

87. Así, se concluye que en este caso el Hospital Militar Central no aportó
material probatorio que permitiera determinar la autonomía en la ejecución del
contrato por parte de la contratista. Por el contrario, se limitó a informar que en
su planta de personal no existía el cargo de auxiliar de enfermería, a pesar de
tratarse de una función indispensable y permanente para el correcto ejercicio del
objeto social de la entidad prestadora del servicio de salud.

88. En consecuencia, a juicio de la Sala, es evidente que la señora Andrea

Johanna se desempeñó durante más de 4 años, de manera permanente, como
auxiliar de enfermería en el Hospital Militar Central, a través de sucesivos
contratos de prestación de servicios. Por lo anterior, resulta necesario aplicar la
jurisprudencia constitucional que ha reconocido la necesidad de proteger a los
trabajadores de este tipo de mecanismos utilizados por las entidades estatales
para evadir las responsabilidades prestacionales propias del contrato laboral.

89. Cuarto, esta corporación encuentra problemática la exigencia de ciertos

documentos, como certificados, memorandos, comunicaciones, entre otros,
como elementos indispensables para demostrar la relación de dependencia en un
caso relacionado con un auxiliar de enfermería. Esto, teniendo en cuenta que,
como ya se dijo, la Corte Constitucional ha reiterado en numerosas
oportunidades la capacidad probatoria de la prueba indiciaria a la hora de
demostrar la subordinación en una relación contractual103 y la libertad probatoria
en materia de contrato realidad, especialmente, en cuanto a la subordinación104.
Así, se debe recordar que cuando no exista una tarifa probatoria establecida a
través de la ley o la Constitución, no es posible limitar la actividad probatoria de
las partes a través de la exigencia de un medio probatorio en particular, como en
este caso el documental, pues se reconoce un amplio espectro de medios que
garantizan la protección de los derechos al debido proceso y a la administración
de justicia. Esto cobra mayor valor cuando se trata de circunstancias, como las
aquí estudiadas, en las que gran parte del material probatorio puede estar en
manos de la entidad demandada y no de la demandante.

90. Conclusión del problema jurídico. El Tribunal Administrativo de

Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, vulneró los derechos al debido
proceso y al trabajo y seguridad social de la señora Johanna Andrea Caballero
Rincón. En efecto, las pruebas no fueron valoradas en debida forma pues, el
tribunal debía optar por darle a las numerosas pruebas indiciarias obrantes en el
proceso la relevancia reconocida por la jurisprudencia constitucional y, en el
mismo sentido, no debió exigir medios probatorios específicos para determinar
la subordinación en la relación laboral. Así, como consecuencia del defecto
fáctico configurado, el tribunal decidió no declarar la existencia de un contrato
de trabajo entre la accionante y el Hospital Militar Central y, por lo tanto, no se

103
Puede verse, Corte Constitucional. Sentencias SU-448 de 2016, T-388 de 2020 y T-501 de 2004, entre otras.
104
En la sentencia T-186 de 2023 se estableció: “por lo demás, en cuanto a los medios idóneos para probar la
subordinación, en numerosas oportunidades se ha reiterado la eficacia de la prueba indiciaria para llevar al
juez al convencimiento suficiente al respecto. Sin embargo, existe libertad a la hora de demostrar la relación
de subordinación a través de indicios”.
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

le reconocieron las prestaciones correspondientes, afectándole el derecho al

trabajo y a la seguridad social de la accionante.

91. Con base en las consideraciones expuestas, la Sala Séptima de Revisión

resolverá revocar la sentencia del 18 de noviembre de 2022, expedida por el
Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección A, que revocó la decisión del
Consejo de Estado, Sección Quinta, del 1º de septiembre de 2022, que había
negado el amparo de los derechos de la accionante. En su lugar, concederá el
amparo de los derechos fundamentales al debido proceso y al trabajo y seguridad
social de la señora Andrea Johanna Caballero Rincón, tras constatar que la
sentencia proferida el 31 de marzo de 2022 por el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, incurrió en un defecto fáctico.

92. En consecuencia, dejará sin efecto la sentencia proferida el 31 de marzo

de 2022 por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda,
Subsección D y, en su lugar, ordenará a la referida autoridad judicial que, en el
término de 30 días hábiles contados a partir de la notificación de esta sentencia,
profiera una nueva decisión, de conformidad con las consideraciones
consignadas en la parte motiva de esta providencia.

7. Síntesis de la decisión.

93. La Sala Séptima de Revisión estudió la controversia en torno a la presunta

vulneración de los derechos fundamentales al debido proceso y al trabajo y la
seguridad social de Andrea Johanna Caballero Rincón por parte del Tribunal
Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D. Para la
accionante, el tribunal incurrió en defecto fáctico al expedir la sentencia del 31
de marzo de 2022, en la que declaró no probada la existencia de un contrato
laboral entre la accionante y el Hospital Militar Central. Lo anterior, por
considerar que la accionada omitió valorar en debida forma los contratos de
prestación de servicios en virtud de los cuales la accionante se desempeñó
durante más de 4 años como auxiliar de enfermería en el Hospital Militar Central
y, además, por exigir la presentación de ciertos medios probatorios documentales
para considerar demostrada la subordinación en la relación contractual. Por su
parte, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda,
Subsección D, consideró que no existió vulneración de derechos dado que la
decisión estuvo debidamente fundamentada en los elementos probatorios
presentados y en la jurisprudencia del Consejo de Estado sobre el contrato
realidad. Por lo tanto, alegó que no existió yerro alguno en la decisión y, en ese
sentido, no procedía la protección alegada.

94. Correspondió entonces a la Sala resolver el siguiente problema jurídico:

¿el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D,
vulneró los derechos fundamentales al debido proceso y al trabajo y la seguridad
social de la auxiliar de enfermería Andrea Johanna Caballero Rincón, al
considerar que, en el proceso de nulidad y restablecimiento del derecho, la señora
Caballero Rincón no cumplió con la carga de la prueba exigida para acreditar la
subordinación en un contrato laboral presuntamente encubierto en contratos de
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

prestación de servicios, dado que aportó únicamente los contratos de prestación

de servicios como prueba de la misma?

95. En el análisis de procedencia de la acción de tutela, la Sala concluyó que

en el presente asunto se cumplían los requisitos generales de procedencia de la
acción de tutela contra providencia judicial (supra núm. 3). Además, se refirió a
la naturaleza del defecto fáctico por indebida valoración probatoria. (supra núm.
4).

96. Seguidamente, la Sala reiteró la jurisprudencia constitucional sobre el

contrato realidad oculto en un contrato de prestación de servicios (supra núm.
5). En especial, se refirió a los elementos constitutivos del contrato de trabajo
como una manera de aplicar el principio de primacía de la realidad sobre las
formas (supra núm.. 5.1.) y, particularmente, a la jurisprudencia de esta
corporación en relación con los contratos de prestación de servicios de los
trabajadores del sector de la salud (supra núm. 5.2.). Por último, analizó el
estándar probatorio del contrato realidad que actualmente establece la
jurisprudencia constitucional (supra núm. 6).

97. Con base en el referido análisis, la Sala Séptima de Revisión concluyó que
en el caso concreto el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección
Segunda, Subsección D, (i) omitió analizar los apartes de los contratos de
prestación de servicios que constituían indicios relevantes para demostrar la
existencia de una subordinación y dependencia por parte de la contratista, como
un horario, la obligación de prestar el servicio en las instalaciones del hospital,
de respetar los protocolos internos, de rendir informes constantes sobre las
funciones ejercidas y el sometimiento de la contratista a las órdenes, supervisión,
control y evaluación de sus superiores.

98. Asimismo, encontró (ii) que el tribunal no se pronunció, en el caso

concreto, sobre la existencia de elementos que desvirtuaran el contrato de
prestación de servicios como la permanencia de la prestación durante varios años
y la relación de la misma con el objeto social de la entidad de salud; (iii) que la
decisión se apartó de la jurisprudencia constitucional relacionada con las
presunciones de subordinación y la inversión de la carga de la prueba en los casos
en los que se discute una relación laboral entre un auxiliar de enfermería y una
entidad pública prestadora del servicio de salud; y (iv) que la autoridad judicial
desconoció la libertad probatoria al exigir la presentación de ciertos medios
probatorios documentales, en particular, como única forma de demostrar la
subordinación en la relación.

99. Como consecuencia de lo anterior, la Sala ordenó revocar la decisión de

segunda instancia que declaró improcedente la acción y, en su lugar, amparó los
derechos al debido proceso y al trabajo y la seguridad social de la señora Andrea
Johanna Caballero Rincón. Como consecuencia, revocó la decisión del 31 de
marzo de 2022 y, en su lugar, ordenó al Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, que, en el término de 30 días
 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

hábiles contados a partir de la notificación de esta sentencia, profiera una nueva

decisión, de conformidad con las consideraciones de esta providencia

IV. DECISIÓN

En mérito de lo expuesto, la Sala Séptima de Revisión de Tutelas de la Corte

Constitucional
RESUELVE

PRIMERO. REVOCAR, por las razones señaladas en esta providencia, la

sentencia del 18 de noviembre de 2022, expedida por el Consejo de Estado,
Sección Tercera, Subsección A, que revocó la decisión del Consejo de Estado,
Sección Quinta, del 1º de septiembre de 2022, que había negado el amparo de
los derechos de la accionante. En su lugar, AMPARAR los derechos
fundamentales al debido proceso y al trabajo y la seguridad social de la señora
Andrea Johanna Caballero Rincón.

SEGUNDO. DEJAR SIN EFECTO la sentencia proferida el 31 de marzo de

2022 por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda,
Subsección D y, en su lugar, ORDENAR al Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección D, que, en el marco de sus
competencias, en el término de 20 días hábiles contados a partir de la notificación
de esta sentencia, profiera una nueva decisión, de conformidad con las
consideraciones consignadas en la parte motiva de esta providencia.

TERCERO. LIBRAR, por la Secretaría General de la Corte Constitucional, la

comunicación de que trata el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991, para los
efectos allí previstos.

Comuníquese y cúmplase.

PAOLA ANDREA MENESES MOSQUERA

Magistrada

CRISTINA PARDO SCHLESINGER

Magistrada

JOSE FERNANDO REYES CUARTAS

Magistrado

ANDREA LILIANA ROMERO LOPEZ

 Expediente T-9.168.163
M.P. Paola Andrea Meneses Mosquera

Secretaria General