Responsabilidad civil

¿Qué es la responsabilidad civil?

Surge cuando se produce un daño, de lo contrario no habrá responsabilidad civil ni nada para
reparar. (no hay responsabilidad sin daño)
El derecho de daños va procurar reparar los daños sufridos por un sujeto. Ahora bien, lo que el
derecho de daños no va a poder hacer es eliminar el daño sino trasladar daños de un sujeto
que lo sufrió hacia un sujeto al cual se le imputa ese daño por alguna cuestión. La
responsabilidad civil es una técnica de imputación, que con el auxilio de los factores de
atribución es cargar las consecuencias de un evento dañoso a una persona que ha producido el
daño o bien que por alguna razón se considere económicamente justo u oportuno que
responda.
El problema de la responsabilidad civil esta en organizar un sistema de redistribución de daños.
Recorrido histórico
En la antigüedad la responsabilidad civil, en sus inicios, fue pensada con un tinte punitivo,
sancionadora de conductas, por ejemplo: era bajo la regla del que rompe, paga. No había
limite al castigo.
a) Ley del talion
Después, viene la ley del talión: ojo por ojo, diente por diente. En realidad, la ley del
talion ha sido una denominación tradicional de lo que era un principio de justicia
retributiva: talis significa equivalente o semejante, por lo cual lo que se buscaba era
una pena o castigo idéntico al crimen producido.

Puso por primera vez, un freno a la venganza privada. Históricamente es el primer

intento en establecer una proporcionalidad entre el daño impuesto que recibe una
persona por el crimen cometido y el daño impuesto por el castigo

b) Ley aquiliana: Establecía una indemnización a los propietarios de bienes por los daños
causados por la culpa de alguien.
c) En el derecho medieval: tenemos una responsabilidad civil que sigue siendo de tinte
punitivo que intenta sancionar conductas en razón de la culpa de la persona.
d) Este esquema de responsabilidad civil a través de la culpa, va quedando corto debido a
las nuevas tecnologías. Esto hace necesario introducir nueva herramientas para
imputar las consecuencias de un daño a un determinado sujetos. Con el impacto de la
revolución industrial, lo que hay es una necesidad de replanteo de la responsabilidad
civil.

En este orden de ideas nace en la doctrina iusprivatista, lo que se conoce como

“accidente”, como una contingencia inherente a las economías capitalistas detrás del
cual es difícil encontrar un sujeto culpable. Para que estos accidentes no queden sin
reparación, es necesario que los sistemas de responsabilidad civil se despojen un poco
de la idea de la culpa como único factor de imputación o atribución. Por eso, en el siglo
XX esta marcado por la lucha de dejar de lado este sistema de tinte sancionador o
represivo e introducir nuevas herramientas para la imputación de los daños: factores
objetivos de atribución. No se inscriben bajo la culpa del sujeto sindicado como
responsable, porque no se basa en un análisis de la culpa o dolo, tampoco va a ser
suficiente si hubo diligencia para eximirse de responsabilidad. En los factores objetivos
de atribución nos despojamos de la idea de la culpa para imputar la responsabilidad
del sujeto por otros motivos de política legislativa, pero que no hacen un examen de la
 culpa ni al momento de atribuir la responsabilidad ni al momento de al tratar de
liberarme de esa responsabilidad.
e) Después, a medida que va evolucionando el derecho de daños se van reconociendo
nuevos fines u objetivos del derecho de daños en la responsabilidad civil, entre los que
está la función sancionatoria. (Paradójicamente hay cierta parte de la doctrina que ve
en el derecho de daños una función sancionatoria o punitiva)
Entonces, hay un cambio de paradigma en al responsabilidad civil que pasa de el paradigma de
la deuda al paradigma del crédito.
 En el paradigma de la deuda el foco estaba en el causante del daño, por eso teníamos
factores de atribución subjetivos basados en la culpa o el dolo de la gente (es decir en
la intención que había en la generación del daño)
 En el paradigma del crédito se pone el foco sobre el derecho de la víctima, por eso se
introducen factores objetivos de atribución, justamente con la idea de proteger o dar
indemnización a las victimas frente a casos que de otro modo quedarían sin
indemnizar.
El daño se constituye en el centro alrededor del cual gira la responsabilidad civil: “no hay
responsabilidad civil sin daño” que supera la vieja idea de “no hay responsabilidad civil sin
culpa”. Se suele también decir que se pasa del “daño injustamente causado” al “daño
injustamente sufrido” porque pone el foco en la victima y de hecho pueden llegar a darse
supuestos de responsabilidad civil donde no haya antijuridicidad por ejemplo: en el caso de la
responsabilidad del estado por los actos lícitos.
Además nos encontramos frente a una aplicación de los daños resarcibles, puesto que no solo
se van a resarcir los daños patrimoniales sino que también los daños extrapatrimoniales.
Tambien pasamos a un sistema único dotado de factores subjetivos y objetivos que conviven:
nosotros tenemos responsabilidad con culpa y sin culpa.
El hecho propio ya no es la única fuente de la responsabilidad civil, puesto que tenemos
responsabilidad civil por el hecho ajeno y responsabilidad civil por el hecho de las cosas.
Hay que aclarar que la culpa sigue siendo muy importante como factor de atribución, puesto
que es el factor residual, es decir en una situación donde no podamos aplicar ninguna factor
de atribución conforme lo establezca la ley, vamos aplicar la culpa.
Por último, la antijuridicidad se desprende de la tipicidad dando lugar a lo que son los actos
ilícitos atípicos, es decir donde el acto ilícito no esta previamente descripto en la norma
típicamente, sino que surge por la mera contradicción al principio fundamental de “alterum
non ladere” es decir el principio general de no dañar.
¿Derecho de daños y responsabilidad civil?
Estrictamente la doctrina hace la diferenciación y entiende que:
 Derecho de daños: engloba no solo la función de reparar el perjuicio sino también
otras funciones como son la función preventiva y para algunos autores la función
punitiva.
 Responsabilidad civil: es aquella rama que se encarga de reparar, es decir lo relativo
estrictamente a la obligación de reparar un perjuicio
Sería una relación de género y especie, donde el genero es el derecho de daños y las especies
son: la responsabilidad civil que tiene la función resarcitoria, la prevención y para algunos la
punición. Sin embargo, el código civil y comercial solo habla de la responsabilidad civil
(abarcando no solo la función resarcitoria, sino también a la función preventiva)
Funciones del derecho de daños
Los objetivos o propósitos que esta rama del derecho pretende alcanzar mediante su
implementación:

1. Función resarcitoria: a través de la obligación que nace de reparar

2. Función preventiva: a través de la tutela inhibitoria Están dentro del CCyC
3. Función punitiva (algunos autores no lo incluyen como función entre ellos Picasso,
porque no está dentro del ccyc (estaba previsto en el anteproyecto) pero si dentro de
la ley de defensa al consumidor).
Función resarcitoria
La función resarcitoria es la función más típica de la responsabilidad civil, que hace justamente
a la reparación de los daños. Va a consistir en el nacimiento de una obligación que es la
obligación de reparar como consecuencia de un hecho ilícito extracontractual lesivo del
principio de no dañar o bien por el incumplimiento perjudicial de una obligación preexistente.
Cuando hablamos de la función resarcitoria, lo que intenta hacer es volver las cosas al estado
anterior al que se encontraban antes del daño, en cambio cuando hablamos del
incumplimiento dañoso de una obligación vamos a tener que volver las cosas al estado que se
encontrarían las cosas si se hubiera dado cumplimiento en debida forma con la obligación.
Esta reparación puede ser en especie o en dinero a elección del acreedor, salvo que la
indemnización en especie sea dificultosa o extremadamente onerosa.
¿Dónde se encuentra la función resarcitoria?
El derecho de reparación tiene jerarquía legal, es decir está consagrado en la ley. El ccyc lo
consagra en el art. 1716 del ccyc.
“Articulo 1716. Deber de reparar.
La violación del deber de no dañar a otro, o el incumplimiento de una obligación, da lugar
a la reparación del daño causado, conforme con las disposiciones de este Código.”
Además, el derecho de daños tiene jerarquía constitucional, pese a que no tenemos una
norma que expresamente hable del derecho a la reparación se la puede inferir a partir de una
serie de artículos:
Articulo 17 (Constitución Nacional)
(…) La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella,
sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública,
debe ser calificada por ley y previamente indemnizada (…)
Claramente la norma establece que hay un derecho del expropiado a ser indemnizado. Por
otro lado, la protección de la propiedad privada que prevé el articulo se puede inferir que si a
alguien se le afecta la propiedad privada tendría como natural consecuencia un derecho a ser
resarcido, a ser reparado.
“Articulo 15 (Constitución Nacional) (…)En la nación Argentina no hay esclavos: los pocos
que hoy existen quedan libres desde la jura de esta Constitución, y una ley especial
reglará las indemnizaciones a que dé lugar esta declaración (…)
Si bien el articulo proclama la liberación de los esclavos, la constitución reconoce que los
dueños de los esclavos van a tener un detrimento en sus patrimonios derivado de esta
decisión estatal. Entonces establece que van a tener una indemnización por esa perdida
patrimonial, aludiendo a un derecho a la reparación.
Articulo 19 (Constitución Nacional) Las acciones privadas de los hombres que de ningún
modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están solo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la
Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.
Se puede inferir de acá también porque las acciones privadas de los hombres que si perjudican
a terceros, no van a estar exentas del poder de los magistrados y en uso de su autoridad
compensar el daño provocado. Es el articulo más utilizado para decir que hay un derecho con
jerarquía constitucional a ser indemnizado o reparado frente al acaecimiento de un daño. Esto
se debe así porque los otros artículos tienen un corte mas patrimonialista, mientras que este
articulo permitiría proyecciones mas amplias, incluso basadas en la dignidad de las personas.
A partir de la reforma constitucional, se hizo mas evidente este derecho a la reparación porque
se incorporaron tratados internacional de jerarquía constitucional que tiene establecido entre
su normativa el derecho a la reparación por ejemplo: la Convención Americana de Derechos
Humanos. A su vez, en los nuevos derechos y garantías tenemos referencias a la reparación
por ejemplo en el articulo 41 cuando habla de la recomposición del ambiente.
Hoy en día no hay duda de que hay un derecho con jerarquía constitucional a la reparación, ya
sea que se lo infiera de los artículos 15, 17 y 19 o a través de los tratados internacionales
(artículo 75 Inc. 22) e incluso del articulo 33 acerca de los derechos implícitos.
“Articulo 33.- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución, no
serán entendidos como negación de otros derechos y garantías no enumerados, pero que
nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma republicana de gobierno.”
Esto es lo que se denomina el proceso de constitucionalización del derecho de daños, esta
visión constitucionalizada del derecho a la reparación. A su vez, tuvo un rol fundamental el
papel que jugo la CSJN, quien a partir del 5/08/1986 dictó tres fallos importantes: Santa
Coloma, Gunther y Lujan (5/8/86) Aquino y Ontiveros. Por su parte, el fallo Aquino aborda el
tema de la extensión del derecho a la reparación.
1. Fallo Santa Coloma, Luis Federico y otros c/ E.F.A
Hechos: Luis Federico y Jacqueline Santa Coloma iniciaron un reclamos contra la Empresa
Ferrocarriles Argentinos, por el cobro de los daños materiales y morales resultantes de un
accidente ferroviario en 1981. En este suceso fallecieron sus tres hijas (Isabel, Florencia y
Luz Santa Coloma) mientras que el cuarto hijo Martin Ambrosio, sufrió diversas lesiones.
En primera instancia estableció la responsabilidad de la empresa demandada y la condenó
a pagar una suma comprensiva de varios rubros: a) perdida material de las 3 hijas y el daño
físico causado al niño, b) daño moral padecido por los padres y por el hijo sobreviviente, c)
diversos gastos derivados del mismo hechos.
La alzada, por su parte revoco la sentencia de primera instancia y determino:
a) Desestimar en su integridad el reclamo por el daño material (daño patrimonial),
puesto que ni aun a título de “chance” (representada por la posible ayuda económica
que pueda prestar en el futuro un hijo) corresponde fijar suma alguna. Esto es así
porque debido a la holgada situación económica del matrimonio Santa Coloma – que
no hace razonable prever que hubiere de recibir ayuda económica de sus hijas-
impediría asegurar que de la muerte de estas vaya a resultar perjuicio material para los
papás.
 b) Disminuyó el importe fijado para el daño moral (daño extrapatrimonial). Se trata de un
rubro de naturaleza punitiva, es decir sancionatoria, entonces como el obrar de la
empresa no había sido doloso sino culposo le dan una indemnización cuasi simbólica.
Además, sostiene que la cualquier recepción de dinero no supliría el gran dolor de los
padres.

CSJN resuelve dejar sin efecto la sentencia apelada al entender que:

 Respecto del daño material: lo que se trata de resarcir es la perdida de “chance” que,
por su propia naturaleza, es solo una posibilidad y no puede negarse la indemnización
con el argumento de que es imposible asegurar que de la muerte de las menores vaya
a resultar un perjuicio, pues ello importa exigir una certidumbre extraña al concepto
mismo de “chance”. Además el apoyo económico que los hijos le pueden brindar a los
padres, no siempre se traduce en un apoyo asistencial en la tercera edad sino puede
ser en la colaboración en la gestión del capital familiar cuando la edad de los
progenitores así lo exige.
 Respecto del daño moral: sostiene que la naturaleza del daño moral es resarcitoria y
no punitiva de modo que la CSJN pone fin a la discusión acerca de la naturaleza
jurídica del daño mora. A su vez, resultan carentes de fundamentación aseverar que
no hay indemnización que pueda suplir el dolor de los padres. No es función de los
jueces aconsejar asumir heroicamente las perdidas definitivas sino que se tiene que
traducir en un activo intento de mitigarlas, aun a sabiendas de la pobreza de medios
con que se cuenta a ese fin.
En este fallo en el considerando 7, la CSJN por primera vez habla del principio general de no
dañar con fundamento constitucional: “la sentencia apelada lesiona el principio del alterum
non laedere que tiene raíz constitucional (art. 19, de la Ley Fundamental) y ofende el sentido de
justicia de la sociedad, cuya vigencia debe ser afianzada por el Tribunal, dentro del marco de
sus atribuciones y en consecuencia con lo consagrado en el Preámbulo de la Carta Magna”
2. Fallo Fernando Raul Gunther v. Nación Argentina
Gunther mientras cumplía el servicio militar, al cual había sido nuevamente convocado
a raíz del conflicto bélico de las Islas Malvinas, sufrió un accidente que le ocasiones
graves lesiones físicas, y como consecuencia un alto grado de discapacidad laboral. El
infortunio aconteció con motivo de haber subido hasta una elevada antena a efectos
de intentar el mejoramiento de la señal de la tele, cuando un grupo de soldados y
suboficiales de guardia miraban un espectáculo deportivo. Gunther cae al piso desde
bastante altura al querer descender. Sufre una serie de complicaciones y deficiencias
en la atención medica por parte del Hospital Militar de Campo de Mayo.

Primera instancia reconoce los daños y perjuicios sufridos por la actora. Sin embargo,
Cámara admite parcialmente el reclamos. Entiende que por el infortunio, lo encuadra
en un “acto de servicio militar” y le otorga el haber de retiro de por vida. A su vez, el
tribunal admitió la procedencia del resarcimiento de los daños materiales y moral
debido a la deficiente atencion recibida con posterioridad del accidente. Por tanto,
entiende que el haber de retiro que percibe la victima tiene naturaleza “resarcitoria”.
CSJN: revoca la sentencia de Cámara porque entiende que:

 Entiende al haber de retiro de naturaleza previsional: Los vocablos “retiro” o”

pensión” no se asocian con la idea de resarcimiento, reparación o indemnización, sino
que poseen una notoria resonancia previsional, referida tanto a quienes, sea por su
edad o por incapacidad, deban abandonar el servicio, como aquellos a los que aquel
 ordenamiento confiere beneficios que nacen en su cabeza como secuela del
fallecimiento de un pariente. Además, el limitado monto del haber, permite dar la idea
del carácter alimentario y asistencial que reviste y que, obviamente, no puede cubrir
los distintos aspectos que deben evaluarse a fin de establecer la reparación conforme
a un adecuado enfoque de la responsabilidad emergente de los daños producidos a la
víctima.
 Reconoce el principio general de no dañar o alterum non laedere en el artículo 19
C.N: “La responsabilidad que fijan los artículos 1109 y 1113 del Código Civil solo
consagra el principio general establecido en el articulo 19 de la Constitución Nacional
que prohíbe a los “hombres” perjudicar los derechos de un tercero. El principio del
alterum non laedere, entrañablemente vinculado a la idea de reparación, tiene raíz
constitucional y la reglamentación que hace el Código Civil en cuanto a las personas y
las responsabilidad consecuentes no las arraiga con carácter exclusivo y excluyente en
el derecho privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier
disciplina jurídica (considerando 14).”

3. Fallo Honorio Lujan v. Nación Argentina

Hechos: Honorio Lujan sufrió un accidente durante un adiestramiento policía, debido a
que se activo prematuramente un explosivo, motivo por el cual se produjo una
importante incapacidad.

En este caso, al igual que en el fallo Gunther, se discute la naturaleza jurídica del haber
de retiro. La CSJN hace remisión al fallo Gunther y sostiene que el haber de retiro no
tiene naturaleza resarcitoria sino previsional, motivo por el revoca la sentencia
apelada y hace lugar a la demanda.

4. Aquino Isacio c/ Cargo Servicios Industriales S.A s/ Accidentes ley 9688

Aquino sufrió un accidente al caer de un techo de chapa en el que se encontraba
trabajando, siguiendo las directivas de su empleadora, en la colocación de una
membrana, sin que se le hubiera provisto ningún elemento de seguridad o se hubiera
instalado una red o mecanismo protectorio para el supuesto de caídas.

Lo que se discute en este fallo es la validez constitucional de la indemnización tarifada

que establecía la ley de riesgo de trabajo, entonces vigente, que eximia a los
empleadores de responsabilidad civil a cambio de que al empleado accidentado se le
presten esas reparaciones que establecía la LRT, que iban a dar las ART. Este
microsistema establecía una indemnización distinta a la del código civil.

El fallo llega a la CSJN, y establece que esta regulación de la Ley de riesgo de trabajo
era inconstitucional porque se apartaba del principio de reparación que tenía el código
civil, y dice que la idea de establecer una indemnización tarifada en la LRT por fuera
del Código civil había sido limitar los derechos de los trabajadores, implicando un
retroceso legislativo.
“Si se trata de establecer reglamentaciones legales en el ámbito de protección de los
trabajadores dañados por un infortunio laboral, el deber del Congreso es hacerlo en el
sentido de conferir al principio alterum non laedere toda la amplitud que éste amerita,
y evitar la fijación de limitaciones que, en definitiva, implican “alterar” los derechos
reconocidos por la Constitución Nacional.”

En resumen, la norma es un retroceso legislativo en el marco de la protección al

trabajador. Es inconstitucional, al eximir al empleador de la responsabilidad civil
mediante las prestaciones previstas en la norma. Además la CSJN, consagra por
 primera vez el principio de reparación integral. Establece que existe ese principio y
que debe ser un parámetro a la hora de indagar la validez constitucional de cualquier
régimen especial que establezca indemnizaciones diferentes o mas acotadas a la que
establece el Código Civil.

5. Ontiveros Stella Maris c/ Prevencion ART S.A y otros s/ accidente

Una jueza mendocina tiene un accidentes laboral que le deja secuelas incapacitantes,
que hacen que tenga ciertas limitaciones en su vida diaria, entre ellas esquiar. En el
caso se debatía el monto de la indemnización, y llega a la Suprema Corte de Mendoza.
Esta ultima baja considerablemente el monto que le había reconocido la sentencia de
primera instancia y de Cámara. El fundamento era que la jueza pese a toda la
convalecencia que tuvo el poder judicial de todas maneras le siguió pagando e incluso
después se termino reintegrando, entonces la suprema corte sostuvo que había que
reducir la indemnización.

La CSJN dice que el daño económico derivado de la incapacidad se tiene que ver no
solo desde la faz laboral sino también de la faz vital, teniendo en cuenta que debido a
las secuelas incapacitantes no iba a poder hacer en su vida personal y en relación.
Tambien expresamente dice que “el principio de la reparación integral, es un principio
basal del sistema de la reparación civil que encuentra su fundamento en la
Constitución Nacional y en el plexo convencional incorporado al artículo 75 Inc. 22”.
Acá también se habla expresamente del derecho a la reparación integral y de hecho el
fallo trata sobre la extensión del resarcimiento.
Actualmente la constitucionalización del derecho de daños nos permite sostener que hay un
derecho de jerarquía constitucional a la reparación, sino que también tiene que ser plena,
justa o integral.
Daños segunda clase
Funciones del derecho de daños:
 Función resarcitoria
 Función preventiva
 Función punitoria
Función preventiva
Esta función del derecho de daños siempre va a postular al derecho que tenemos los
ciudadanos a no ser víctimas. Ese derecho va a implicar por parte del posible dañador un
actuar anterior y en caso de haberse producido el daño hay que evitar que continúe o que se
agrave.
Esta función no siempre estuvo contemplada en nuestro ordenamiento jurídico, es más el
código civil no lo receptaba hasta la reforma de la ley 17.711 en ciertos supuestos. Si habian
ciertos destellos de esta protección en la Constitución Nacional a través de la incorporación de
los tratados internacionales en 1994.
¿Dónde podíamos ver esta función preventiva en la Constitución?
En los artículos 41, 42 y 43.
Artículo 41 (primer párrafo). (…) Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente
sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y
 tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental generará prioritariamente la obligación
de recomponer, según lo establezca la ley. (…)
Se establece la función preventiva en materia de ambientes. Establece el derecho de todos los
habitantes en tener un medio ambiente sano y equilibrado. Dispone que las actividades
productivas no pueden comprometer las necesidad de las generaciones futuras.
Artículo 42. Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la
relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una
información adecuada y veraz; a la libertad de elección y a condiciones de trato equitativo
y digno.
Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el
consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los
mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de
los servicios públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios.
La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de
conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional,
previendo la necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de
las provincias interesadas, en los organismos de control
Está relacionado con derecho al consumidor. Busca proteger a los usuarios y consumidores
tanto de los abusos del mercados como de la competencia desleal y va a poner en cabeza de
las autoridades administrativa o judiciales, la protección de esos usuarios y/o consumidores. Se
parte de la base de que el consumidor se encuentra en una posición mas desventajosa que el
mercado en general, entonces va a otorgar protección y va a imponer ese deber a las
autoridades. Se va a poner en cabeza del poder legislativo el dictado de herramientas mas
eficaces para la prevención y solución de conflictos.
Artículo 43. Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre
que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades
públicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o
amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidos por
esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a
los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así
como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo
y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que
determinará los requisitos y formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella
referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los
privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación, para
exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de aquéllos. No podrá
afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o
en caso de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de
desaparición forzada de personas, la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el
afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolverá de inmediato, aun durante la
vigencia del estado de sitio.
Establece la acción rápida y expedita de amparo contra todo acto u omisión de las autoridades
publicas o de particulares.
Estos artículos y la adhesión a los tratados internacionales de Derechos Humanos van a
generar la necesidad de ir adecuando el ordenamiento jurídico interno.
Previo a esto se entendía que la función preventiva era materia del derecho administrativo o
del Estado y que el derecho privado debía encargarse de la función resarcitoria. La doctrina y la
jurisprudencia empiezan a elaborar interpretaciones de distintas normas a los efectos de
empezar a generar este principio preventivo. A partir de la reforma del Código Civil empiezan a
surgir casos de reconocimiento expreso de la función preventiva.
Finalmente, a partir de la sanción de leyes complementarias se puede ver más claramente esta
función preventiva como por ejemplo:
 Ley 24.240 de defensa al consumidor: En su artículo 42 pone en cabeza de las
autoridades nacionales y locales, la facultad de controlar y vigilar de manera
preventiva el cumplimiento de la ley. Además en el art. 52 va a prescribir acciones
judiciales en beneficio de usuarios y consumidores cuando sus intereses se vean de
alguna manera afectados. A su vez, el art. 52 va a ampliar la legitimación activa a las
asociaciones de usuarios y consumidores, al defensor oficial y al ministerio publico
fiscal.

 Ley 25.675 de ambiente: establece el principio de prevención en el art. 4 y va a decir

que las causas y las fuentes de los problemas ambientales, se van atender de forma
prioritaria e integrada, a los efectos de prevenir los efectos negativos que puedan
producirse. Este principio de prevención se va conjugar con otros dos principios propio
del derecho ambiental como el principio precautorio y el principio equidad
intergeneracional.

a) Principio precautorio: se basa en la prevención de riesgos sobre la base de

antecedentes razonables aun cuando no exista prueba o certeza científica del
daño. Toma acciones positivas de prevención aun cuando no se tenga certezas
científicas o absoluta que una determinada actividad pueda ocasionar un
determinado daño. En cambio, el principio de prevención tiende a evitar un
daño futuro que siempre es cierto.

b) Principio de equidad intergeneracional: dispone que los responsables de la

protección ambiental van a tener que velar por el uso y goce apropiado del
ambiente por parte no solo de las generaciones presentes sino sobre todo el
resguardo de las futuras generaciones.

¿Dónde se va a poner el foco de la prevención?

Articulo 75 inc. 23 (Constitución Nacional primer párrafo): Legislar y promover medidas de
acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y
ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitución y por los tratados internacionales
vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los niños, las mujeres, los
ancianos y las personas con discapacidad.
¿Qué pasa en el Código Civil y Comercial de la Nación?
Tenemos una consagración expresa y sistemática de la función preventiva en el artículo 1710
 Artículo 1710. Deber de prevención del daño. Toda persona tiene el deber, en cuanto de
ella dependa, de:
a) evitar causar un daño no justificado;
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para
evitar que se produzca un daño, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o
disminuyen la magnitud de un daño del cual un tercero sería responsable, tiene
derecho a que éste le reembolse el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las
reglas del enriquecimiento sin causa;
c) no agravar el daño, si ya se produjo
Este articulo va a condicionar o supeditar el deber de prevención que puede recaer sobre una
persona a la circunstancia de evitación de un daño. Uno se va a ver obligado a evitar un daño
siempre y cuando la posibilidad de evitarlo se encuentre dentro de sus posibilidades.
a) Evitar un daño no justificado
Hace referencia a un daño que no está jurídicamente aceptado.
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para
evitar que se produzca un daño, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o
disminuyen la magnitud de un daño del cual un tercero sería responsable, tiene
derecho a que éste le reembolse el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las
reglas del enriquecimiento sin causa;
Va hablar de la razonabilidad y proporcionalidad de las medidas a los fines de ser preventivo.
Se tienen que hacer antes de que ocurra el daño y va a importar evitar el daño, pero en caso
de ocurrir hay que tender a disminuir sus consecuencias.
c) No agravar el daño, si ya se produjo
Se parte de la base que el daño ya ocurrió, y evitar que se siga agravando en términos de
cualidad y cantidad del daño.
¿de qué forma podemos accionar?
Acción preventiva
“Artículo 1711. Acción preventiva. La acción preventiva procede cuando una acción u
omisión antijurídica hace previsible la producción de un daño, su continuación o
agravamiento. No es exigible la concurrencia de ningún factor de atribución.”
Busca que un daño no ocurra, detener su continuidad o detener su agravamiento. Por ejemplo:
pedir que se retire un determinado producto del mercado.
Requisitos:
 Procede ante acciones u omisiones que no evita el daño, su continuidad o
agravamiento
 Antijuridicidad: cuando la conducta del demandado es ilícita o no esta justificada
 Relación causal adecuada: que existe una vinculación fáctica y objetiva entre la acción
u omisión antijuridica y la amenaza del daño previsible o su continuación. Lo que se
hace o se deja hacer tiene que ser aquello que según el curso natural y ordinario de las
cosas sea previsible que cause un daño, lo continúe o lo agrave.
 Solo procede esta acción ante la amenaza o contra el agravamiento del daño. Nunca
procede cuando el daño se encuentra definitivamente consolidado y ni siquiera que
sea uno de efecto continuado donde puede llegar a tener efectos a largo plazo.
 Cuando el daño ocurrió entra otra función de la responsabilidad civil que es la función
resarcitoria.
 No se va a exigir el factor de atribución para la acción preventiva.
Legitimación activa y pasiva de la acción preventiva
“Artículo 1712. Legitimación. Están legitimados para reclamar quienes acreditan un interés
razonable en la prevención del daño”
Legitimación activa: quienes acrediten un interés razonable en la prevención del daño. El que
va a determinar si hay un interés razonable es el juez.
Legitimación pasiva: es amplia. Quien tenga el deber de evitar el daño, de continuarlo o de
agravarlo.
¿Cuál va a ser el alcance de una acción preventiva? ¿Qué atribuciones judiciales va a tener el
juez en una acción preventiva de daños?
“Artículo 1713. Sentencia. La sentencia que admite la acción preventiva debe disponer, a
pedido de parte o de oficio, en forma definitiva o provisoria, obligaciones de dar, hacer o no
hacer, según corresponda; debe ponderar los criterios de menor restricción posible y de
medio más idóneo para asegurar la eficacia en la obtención de la finalidad.”
El carácter de las medidas que pueden tomar el juez son: medidas cautelares o sentencia
definitiva. Pueden ser a pedido de parte o de oficio. Las medidas pueden ser obligaciones de
dar, hacer o no hacer.
Fallos:
Cámara de Estaciones de Servicios, Expendedores de Combustibles y Afines de la Provincia
de Salta c/ Sindicato de Conductores de Taximetros y Afines de Salta (SICOTASA) s/ amparo.
Hechos: La Cámara de Estaciones de Servicios, Expendedores de Combustibles y Afines de la
Provincia de Salta pide medida cautelar ordenándose a SICOTASA de abstenerse de realizar
marchas a estaciones de servicio o protestas que puedan implicar aglomeraciones de personas
en los predios de estaciones de servicio, de bloquear sus accesos de cualquier forma, arrojar
elementos contundentes contra las instalaciones y de cualquier otra conducta que ponga en
riesgo la seguridad publica o amenace la seguridad de las personas. Funda esto sobre la base
de que en la ultima marcha realizada por un sindicato en el predio de una estación de servicio
concluyo en incidentes.
Resuelve: dicta una medida cautelar emplazando a SICOTASA de abstenerse de concretar las
manifestaciones dentro de las instalaciones de las estaciones de servicio fijándose como limite
de proximidad a dichos edificios el borde externo de la vereda. El juez le encontró la vuelta
para conciliar los dos derechos.
S.,V.T c/ Google INC s/ acción preventive de daños
V.T.S inicia acción preventiva de daño, a fin de que se le ordene de forma inmediata a Google
Inc. el bloqueo de la difusión de unos URLs. En el año 2013, envió unas fotografías a la
empresa “Eye For You Models”, la cual necesitaba promotora para varios eventos. Al año
siguiente, comenzó a trabajar en el Senado de la Nación y que, ante una compulsa efectuada
por una compañera de trabajo, se enteró que al mencionar su nombre en el buscador de la
demandada aparecía enlistado en los resultados las referidas imágenes. Frente a esta situación
se comunicó con la persona a la que le había enviado un año antes sus fotografías y le requirió
que ellas sean eliminadas, sin obtener un resultado favorable a su petición.
En razón de esto solicitó una tutela inhibitoria a los fines de hacer cesar los gravísimos daños a
la imagen y a la dignidad y evitar así que, mediante la actividad del buscador, se propague el
perjuicio alegado al estar utilizándose si imagen sin consentimiento y al vincularla
expresamente con un sitio de prostitución.
En este supuesto se trata del inciso c, del articulo 1710.
El juez de primera instancia hace lugar al pedido y ordenó a la demandada que, en el plazo de
dos días y hasta tanto se resuelva la cuestión de fondo, efectúe diligencias necesarias a los
fines de proceder a la eliminación y bloqueo, en forma inmediata, de las vinculaciones de su
nombre, con los sitios denunciados, a los que se accede a través del buscador. Cámara
confirma.
La función preventiva no implica que estamos como sociedad comprometidos a preservar la
vida a toda costa, nosotros admitimos que van a ocurrir ciertos daños. El problema es hasta
donde queremos llegar a evitar esos daños. La prevención de daños tiene que ver con el
objetivo de controlar o llegar a un nivel óptimo de los daños tolerables, el nivel optimo no es
igual a cero daños.
¿Qué proyecciones tienen estas medidas preventivas?
Pueden recaer sobre personas que no han sido demandadas, sobre el Estado. Pueden ser
medidas atípicas, no propuestas por las partes, etc.
Biordo, Miguel Angel c Rutas Al Sur Concesionario Vial s/ daños y perjuicios
Miguel Angel Biordo promueve demanda resarcitoria de daños y perjuicios contra “Rutas al Sur
S.A”, reclamando la suma en concepto de daños patrimoniales y no patrimoniales. Había
tenido un accidente contra un puesto de peaje que carecía de debida señalización, en un día
con mucha niebla.
Primera instancia: hace lugar parcialmente a la demanda debido a que Biordo conducía a una
alta velocidad.
Cámara confirma la sentencia pero profundiza en la función preventiva de la responsabilidad
civil.
Cuarta clase
Función punitiva
No la encontramos en el ccyc pero si en la ley de defensa al consumidor (art. 52 bis)
“Artículo 52 bis: Daño Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o
contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podrá aplicar una
multa civil a favor del consumidor, la que se graduará en función de la gravedad del hecho y
demás circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan. Cuando más de un proveedor sea responsable del incumplimiento
responderán todos solidariamente ante el consumidor, sin perjuicio de las acciones de
regreso que les correspondan. La multa civil que se imponga no podrá superar el máximo de
la sanción de multa prevista en el artículo 47, inciso b) de esta ley.”
Definición de daños punitivos:
Esta reconocido como las sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la victima de
ciertos ilícitos que se suman a las indemnizaciones por daños realmente experimentados por el
damnificado. Están destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos
similares en el futuro.
Funciones del daño punitivo
Hay tres funciones:
1) Sancionar: cuando hay un daño inadmisible. Se habla de una conducta grave,
intolerable, hechos dolosos, imprudencias temerarias o con manifiesto desprecio a los
bienes y derechos ajenos. Tambien por falta de adopción de medidas elementales de
seguridad.
2) Prevención: al ser medidas ejemplificadoras a la sociedad es a los fines de prevenir
3) Hacer desaparecer los beneficios injustamente obtenidos: No se ve tan claramente en
el caso argentino, por imponer sanciones leves a comparación de otros ordenamientos
jurídicos.
Se aplica únicamente a las relaciones de consumo porque fue sacado del anteproyecto del
ccyc, y quedo limitada en la ley de defensa al consumidor. Recientemente se incorporó en la
ley de defensa de la competencia.
El monto de ese daño punitivo en general es destinado al consumidor, y ahí radica una de las
criticas porque sostienen que se trata de un enriquecimiento sin causa. En general, los jueces
al saber que esto va al consumidor son más reacios para otorgarlos. Para pedirlo tiene que
haber un daño y siempre a pedido de parte, no procede de oficio.
LEER
Fallo machianderena: es el primero en la argentina en donde se pusieron daños punitivos. Se
trata de una empresa de telefonía que no tiene rampa para que ingrese una persona con
discapacidad silla de ruedas.
Fallo Teijeiro. Cámara revoca el fallo después de haberle impuesto un fallo ejemplificatorio. Era
una persona que encuentra un gel intimo dentro de una botella. Primera instancia entiende
que esto tiene gravedad y por tanto le otorga este daño punitivo. Cámara entiende que el
proceso de producción de la empresa es muy bueno, tiene muchos controles, evidentemente
hubo una falla pero parece más un empleado infiel, en vez que sea algo sistemático como falta
de prevención. No se llega a saber como llego ese gel intimo, y por tanto no ve ningún factor
de atribución agravado, ni siquiera que sean negligentes en líneas generales. Entonces
entiende que no corresponde aplicar montos por daños punitivos.
El art. 52 bis establece únicamente como requisito el incumplimiento de un proveedor. Sin
ebamrgo, en realidad se aplica en situaciones que son mas bien extremas donde hay una culpa
grave, dolo del proveedor o un manifiesto desinterés por los intereses ajenos. El instituto
mismo pide una factor de atribución agravado, una culpa grave o dolo y sin embargo no lo pide
la ley. Esto es un error de redacción de la ley.
¿La función punitiva se encuentra dentro del derecho de daños?
No todos los autores están de acuerdo en que la función punitiva sea una función dentro del
derecho de daños. Entre los objetores esta Picasso. Actualmente no están dentro del ccyc, sino
que solamente están las funciones resarcitorias y preventiva.
Hay otras ramas del derecho que tienen la punición o la sanción como un objetivo propio
como el derecho penal. Lo que plantean los autores que están en contra de la recepción de los
daños punitivos en el ámbito del derecho civil, es el problema de si realmente es necesario su
incorporación: ¿el derecho de daños va a sancionar mejor que el derecho penal o que el
derecho administrativo sancionador? Bueno ese es el debate.
Pensar si realmente se justifica o no que haya daños punitivos en la argentina. Si se justifica
que eventualmente en una reforma se incorpore en el ccyc. Hay un debate acerca de si el
derecho civil trato tantas décadas deshacerse de su faz sancionadora ¿resulta conveniente que
sancione a través de los daños punitivos?
Pasos para resolver un caso
1) Ver si tengo que aplicar el ccyc o estoy dentro de un microsistema como el del
consumo. Ver dentro de que orbita estoy: contractual o extracontractual. En el código
civil había una marcada diferencia entre las orbitas. Actualmente tenemos una
unificación de orbitas, pero esto no quiere decir que es lo mismo. La estructura del
hecho generador es distinto entonces si bien las consecuencias, en general, están
equiparadas hay todavía algunas diferencias según el hecho dañoso se haya producido
por la lesión al principio general de no dañar o por la violación o el incumplimiento de
una obligación preexistente. Entonces, sin perjuicio que el caso a resolver se resuelva
con el código civil y comercial igual es importante determinar en que orbita nos
encontramos.
2) Analizar el caso a la luz de los presupuestos de la responsabilidad civil: antijuridicidad,
daño, factor de atribución y relación de causalidad.
3) Si hay obligación de reparar hay que hacer la cuantificación del daño.
Sistemas de responsabilidad
Comúnmente se le asigna como función principal que es aquella la de reparar el daño que
sufrió una persona. Si bien la función principal es la resarcitoria, tradicionalmente se dividió la
responsabilidad civil en estas dos orbitas dependiendo de donde provenga el daño que esta
sufriendo la persona. En este sentido el perjuicio que da lugar a la responsabilidad va a poder
provenir de:
 El incumplimiento de una obligación dada por ejemplo por un contrato entre partes.
En la orbita contractual existe una relación previa entre las partes que puede ser a
través de un contrato.
 Por fuera de todo vínculo que exista entre el dañador y el dañado. En la orbita
extracontractual, el vinculo entre el dañador y el dañado va a surgir a partir del hecho
dañoso.
En función de estas dos orbitas de la responsabilidad anteriormente se daba una discusión en
que se planteaba:
a) Si estas dos orbitas tenían diferencias de tal entidad que generaran la necesidad que
ambas tuvieran una regulación jurídica distinta y de forma separada.
b) Si se trataba de un mismo fenómeno que podía estar regulado bajo las mismas reglas y
principios.
En el código de Vélez había una diferencia notoria entre ambos, por ejemplo el plazo de
prescripción. Sin embargo, a partir del ccyc comienza a tener una visión mas unificadora de
estas dos orbitas de la responsabilidad pese a que persistan las diferencias estructurales.
 Responsabilidad contractual: hay un incumplimiento de una obligación.
 Responsabilidad extracontractual: se transgrede el deber general de no dañar al otro.
Estas diferencias con respecto al anterior código las podemos ver plasmadas en el artículo
1716 y 1749 del ccyc
 Artículo 1716. Deber de reparar: La violación del deber de no dañar a otro, o el
incumplimiento de una obligación, da lugar a la reparación del daño causado, conforme con
las disposiciones de este Código.
Artículo 1749. Sujetos responsables: Es responsable directo quien incumple una obligación u
ocasiona un daño injustificado por acción u omisión
El ccyc regula en estos dos artículos regulas las dos orbitas en un mismo artículo.
Por tanto, todo daño en principio va a ser extracontractual, salvo que las partes se encuentren
previamente vinculadas por medio de un contrato o bien por medio de una obligación legal.
Características de la responsabilidad contractual:
Nuestro derecho va a contemplar no solo la violación de un contrato sino también de
obligaciones que deriven de la ley (por ejemplo una obligación alimentaria) o de los
cuasicontratos por ejemplo: una gestión de negocios, enriquecimiento sin causa, el empleo
útil.
Por eso, a veces es incorrecto hablar de la responsabilidad contractual propiamente dicha
porque no siempre vamos a tener un contrato.
Similitudes
Actualmente no tiene tanta importancia ver en que orbita de la responsabilidad actuó el
dañador porque el foco esta en la victima.
a) Ambas orbitas tienen el mismo objetivo que es reparar el daño injustamente sufrido
b) Tienen unidad de presupuestos porque la ley va a exigir en ambos casos los mismos
elementos para que surja la obligación de reparar el daño. Los cuales son:
antijuridicidad, daño, relación de causalidad y el factor de atribución.
Sobre estas bases, se sostienen que ambas orbitas a lo sumo van a presentar matices distintos
pero no van a presentar diferencias de tal entidad que nos genere la necesidad de tener una
regulación legislativa tan distintas.
Sin embargo, en el ccyc si bien se reconoce que hay una igualdad en una finalidad, en los
presupuestos, en los efectos que ambas responsabilidades generan, no debemos perder de
vista las diferencias estructurales que existen en el hecho generador del daño en uno y otro
caso. Por ende, si bien son similares no hay unificación.
Aspectos unificados:
 Prescripción liberatoria:
a) Plazo común 3 años para el resarcimiento de los daños causados en la
responsabilidad civil.

“Artículo 2561. Plazos especiales (segundo párrafo)

El reclamo de la indemnización de daños derivados de la responsabilidad civil
prescribe a los tres años.”

Si bien el código establece un plazo común de 3 años, también el código prevé

plazos mas cortos o especiales por ejemplo: en el caso de acciones derivadas de
accidentes o por enfermedades laborales el código establece un plazo de
prescripción de 2 años.
 b) Plazo genérico de 5 años, salvo que se haya establecido un plazo distinto (ya sea
para el reclamos de los daños perjuicios o la teniente a la ejecución forzada de la
obligación)

“Artículo 2560. Plazo genérico

El plazo de la prescripción es de cinco años, excepto que esté previsto uno diferente
en la legislación local”

 Concepto de dolo: En el código de Vélez habían tres tipos de dolo

a) Dolo como vicio de la voluntad: era el que hacia referencia al conseguir la
celebración de un acto jurídico mediante un engaño.
b) Dolo obligacional: hacia referencia al incumplimiento deliberado de una obligación
c) Dolo delictual: tenia que ver con la intención de dañar.
Desde el punto de vista práctico ya se concebía que no había diferencia. Esto quedo
unificado en el ccyc en el artículo 1724.
“Artículo 1724. Factores subjetivos: Son factores subjetivos de atribución la culpa y el
dolo. La culpa consiste en la omisión de la diligencia debida según la naturaleza de la
obligación y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la
imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o profesión. El dolo se configura
por la producción de un daño de manera intencional o con manifiesta indiferencia por
los intereses ajenos.”
Este dolo va a ser aplicado a cualquiera de las orbitas.
 Punto de partida para el computo de los intereses moratorios: en el código civil se
hacia una diferencia entre las ambas orbitas de la responsabilidad:
a) En el ámbito de la responsabilidad extracontractual: la mora se producía de forma
automática, es decir se producía el daño y a partir de e momento se computaban
los intereses.
b) En el ámbito de la responsabilidad contractual: era necesario previamente
interpelar al deudor, mediante la notificación de la demanda o de la audiencia de
mediación.
Sin embargo, la doctrina mas moderna sostuvo que tanto los hechos ilícitos en el
ámbito de la responsabilidad extracontractual o bien el cumplimiento de una
obligación en el ámbito de la responsabilidad contractual dan origen a una nueva
obligación de dar sumas de dinero, entonces no resulta a los fines prácticos útil esta
distinción. Se sostuvo que en cualquiera de los dos casos la reparación seria desde que
se sufría cada perjuicio y desde ese momento comenzaban a correr los intereses. Esto
quedo plasmado en el 1748 del ccyc:
“Artículo 1748. Curso de los intereses: El curso de los intereses comienza desde que se
produce cada perjuicio”
Diferencias
Diferencias que subsisten entre ambas orbitas:
 Imputación refleja o imputación directa/indirecta de la responsabilidad:
a) En el ámbito de la responsabilidad extracontractual existen diversos supuestos en
los que el legislador por diversas razones, decidió hacer responsables a ciertas
personas aunque ellas no hayan sido los autores materiales del hecho dañoso, por
ejemplo: los supuestos responsabilidad por hechos ajenos (la responsabilidad de
 los padres por los hijos, la responsabilidad del principal por el hecho del
dependiente, la responsabilidad por el hecho de las cosas como la del dueño de
una cosa riesgosa)
En la responsabilidad extracontractual vamos a aplicar una responsabilidad
indirecta

b) En el ámbito de la responsabilidad contractual la responsabilidad es siempre

directa. En este caso aunque el deudor o sujeto dañador se sirva de terceras
personas para cumplir con la obligación a la que se comprometió, va a ser
responsable igual en caso de incumplimiento porque el que se comprometió es el
mismo.

“Artículo 732. Actuación de auxiliares. Principio de equiparación

El incumplimiento de las personas de las que el deudor se sirve para la ejecución de
la obligación se equipara al derivado del propio hecho del obligado.”

El incumplimiento de las personas mediante los cuales se sirve el deudor para

cumplir con su obligación, se va a equiparar al hecho del propio obligado.

 Posibilidad de pactar limitaciones a la responsabilidad

a) En el ámbito de la responsabilidad contractual: las partes pueden pactar de
antemano ciertos límites a su responsabilidad en caso de incumplimiento o bien
van a poder estipular una clausula penal, que determina anticipadamente la
entidad del perjuicio.
b) En el ámbito extracontractual: no hay una relación previa entre el sujeto dañador y
dañado por ende no se pueden pactar ciertos límites a la responsabilidad.

 Edad en la que se adquiere el discernimiento:

“Artículo 261. Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, está privado de la razón;
b) el acto ilícito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez años;
c) el acto lícito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece años, sin
perjuicio
de lo establecido en disposiciones especiales.”

Esto significa que todos los hechos cometidos por niños menores a estas edades, no
van a poder ser reputados como voluntarios y por ende tampoco van a poder
responder a titulo de culpa o dolo.

 Responsabilidad del Estado en los casos de mala praxis medica generada en un

hospital público: la doctrina civilista encuadra este tipo de malapraxis bajo la orbita de
la responsabilidad contractual u obligacional.

 Responsabilidad por daños al consumidor: una parte de la doctrina sostiene que el

régimen dispuesto por la ley 24.240 es suficiente, por tanto el ámbito de la
responsabilidad no va a ser ni contractual ni extracontractual sino que va a ser la
relación de consumo propiamente dicha. Picasso entiende que el contrato de consumo
son fuente de verdaderas obligaciones, por tanto quedarían subsumidos en el ámbito
de la responsabilidad contractual. El proveedor va asumir obligaciones principales cuya
fuente va a ser el contrato de consumo en la relación de consumo, que en
generalmente van a consistir en dar algún bien al consumidor o prestar un servicio. A
 su vez el proveedor asume otras obligaciones que son complementarias tanto en la
etapa precontractual, como durante la etapa contractual. El hecho de deber de
información tenga una fuente legal no nos va alterar esta naturaleza contractual,
porque en la medida que esa obligación de informar es una verdadera obligación que
tiene el proveedor frente al consumidor, este incumplimiento va acarrear un tipo de
obligación contractual.
Antijuridicidad
Tanto en una como en otra orbita de la responsabilidad, la ley nos exige los mismos
presupuestos para que se configure la antijuridicidad. Sin embargo, en una u otra orbita de la
responsabilidad este perfil de la antijuridicidad va a cambiar, porque el acto de la
responsabilidad extracontractual el ilícito civil va a ser atipico, porque va a bastar para que se
configure la antijuridicidad una violación al deber general de no dañar. En materia contractual
va a existir una ilicitud especifica es decir típica, porque lo que va hacer una obligación
existente que obligaba al deudor a cumplir determinada prestación a favor del acreedor.
 En la responsabilidad extracontractual tenemos un ilícito atípico porque surge a partir
de la violación de un deber general. La sola producción del daño va a dejar a la vista la
antijuridicidad.
 En la responsabilidad contractual tenemos un ilícito típico porque surge a partir de la
violación de una obligación predeterminada y preexistente. Es necesario que ese daño
derive de una obligación previa que pesaba en el deudor.
Antijuridicidad del tipo objetivo
Actualmente la antijuridicidad es del tipo objetivo porque no voy a necesitar que una conducta
sea culposo o doloso. Para ver si una conducta es antijuridica es cotejar si es contraria al
ordenamiento jurídico, independientemente de que sea cometido con culpa o dolo.
Para que quede comprometida la responsabilidad de un sujeto vamos a necesitar que haya
violado este deber general de no dañar o bien haya incumplido una obligación preexistente a
su cargo. En ambos casos va a poder ser por acción u omisión.
Definición de antijuridicidad
“Artículo 1717. Antijuridicidad. Cualquier acción u omisión que causa un daño a otro es
antijurídica si no está justificada.”
En principio cualquier conducta que viole la ley, va a ser antijuridica en un sentido genérico,
por ejemplo: cruzar semáforo en rojo. Sin embargo, solo en el caso en que esa conducta
genere un daño, va a ser antijuridica en los términos de la responsabilidad civil. En este
sentido, que para que un daño de lugar a reparación va a tener que ser cometido por un hecho
ilegitimo, antijuridico o no justificado.
Antijuridicidad contractual
La antijuridicidad resulta a partir de la trasgresión o incumplimiento de obligaciones pactadas
o preexistente, si ese incumplimiento va a causar un daño. Tambien va a surgir cuando en el
marco del contrato se infrinja el deber de seguridad, que si bien no esta expresamente en el
contrato, lo esta implícitamente. El deber de seguridad implica que la ejecución del contrato
no le genere un daño a las personas o a los bienes del contratante.
Ojo cuando reclamo que se cumpla con la obligación pactada no es necesario probar los
presupuestos de la responsabilidad, sino que solo el incumplimiento, pero si quiero reclamar
daños tengo que probar los presupuestos: antijuridicidad, daño, relación de causalidad y factor
de atribución.
Antijuridicidad extracontractual
La antijuridicidad resulta de la violación al mandato general de no dañar. Hay casos en donde
van a causar un daño y que no van a ser antijuridicas porque están justificadas.
Esta concepción de antijuridicidad presenta ciertos problemas en lo que son omisiones o
abstenciones jurídicas, porque la omisión se construye siempre en relación a una conducta
debida que no se cumplió.
Omisiones puras: son aquellas que contemplan simplemente el hecho de no haber obrado, por
ejemplo: yo veo que la casa de enfrente se esta incendiando y no hago. Esto es una omisión
pura. En caso de la omisión en la acción o en la omisión dentro del curso causal comitivo, no va
a existir este problema porque en este caso la acción se va a describir como un hecho positivo.
Un medico que opera deja una gaza dentro del paciente, el medico opero negligentemente.
¿el deber de omisión tiene que ser típico o no?
En caso de que no sea, únicamente tiene que violar el principio general de no dañar. Si es
típico implica que tiene que estar tipificado la conducta a seguir. VERLO EN EL LIBRO POR LAS
DUDAS. Son dos posturas que había, ahora hay que ver cual es.
Quinta clase
Antijuridicidad objetiva
El derecho de daños el ilícito es atípico, es suficiente con que se ocasione un daño sin
justificación. La antijuridicidad es objetiva y no subjetiva, porque dejamos atrás el principio del
código de Vélez que establecía que: “no hay responsabilidad sin culpa”. Nosotros no vamos a
ver si la conducta ha sido o no culpable para ver si es antijuridica sino que simplemente
confrontar la conducta ilícita y cotejarla objetivamente con el ordenamiento jurídico, más allá
de indagar si el sujeto obró o no con intención de dañar o con negligencia.
La antijuridicidad la tenemos en el artículo 1717 del ccyc.
“Artículo 1717. Antijuridicidad. Cualquier acción u omisión que causa un daño a otro es
antijurídica si no está justificada.”
Hay algunos supuestos en los que puede haber responsabilidad civil y que no este presente
este requisito de la antijuridicidad, como por ejemplo: la legitima defensa, entonces el daño
que se produzca no va a ser antijuridico, pero en ciertos casos la persona puede llegar a
responder, no contra quien se defendió, sino frente a terceros. Otro ejemplo, es la
responsabilidad del Estado por actividad licita, el Estado a veces responde por ciertas
conductas u omisiones de sus agentes aunque no esté llevando a cabo una actividad licita, es
decir estando dentro del marco de la licitud puede llegar a responder.
Para ver la antijuridicidad hay que tener en claro la responsabilidad contractual y la
extracontractual:
 En la responsabilidad extracontractual, la antijuridicidad la tenemos en el art. 1717.
Comprobado el daño, la antijuridicidad resulta de la violación de este principio del
alterum non laedere.

Omisiones dentro del ámbito extracontractual: son más difíciles el análisis porque la
omisión siempre se construye en función de una conducta de vida que de alguna
 manera no se cumplió. El problema se presenta en las omisiones puras donde un
sujeto no interviene de ninguna manera en un curso causal que está corriendo y no
hace nada para evitar que no se produzca el daño (por ejemplo: alguien que se ahoga
en la playa y yo soy el único que esta y no intervine.). Distinto es dentro de un curso
causal positivo o activo, lo que llamamos comisión por omisión, donde como tenemos
un curso de acción comitivo, yo no voy a analizar la omisión como tal sino que la voy a
analizar como una acción más dentro del curso causal, por ejemplo: en medio de una
operación el medico que se olvida de suturar una vena, la conducta del medico la
vamos a considerar como una conducta negligente, es decir una conducta activa
dentro de la cual hubo una omisión.

Mas avanzado en el tiempo, se entendió que si bien en las omisiones el deber de

actuar tenía que surgir de algún lado, no era necesario que hubiera una norma que
específicamente dijera cual es la conducta debida, puesto que esto bien podría salir de
los principios generales del derecho como el deber de no dañar.

 En la responsabilidad contractual, la antijuridicidad resulta por la trasgresión de una

obligación preexistente que puede haber surgido de un contrato entre las partes o que
haya nacido de la propia ley como el deber de alimentos. Entonces acá el ilícito no es
atípico, se muy bien de donde sale. Por otro lado, puede ser que las obligaciones que
incumplamos no sea una cláusula especifica en el contrato que une a las partes sino
por ejemplo que sea la obligación de seguridad1.
¿Cómo son las omisiones en el ccyc?
El ccyc regula las acciones y las omisiones en el mismo artículo, teniendo una misma regulación
acerca de la antijuridicidad. No tiene una regulación diferente como en el código de velez.
Entonces la antijuridicidad es lo mismo tanto en acciones como omisiones.
“Artículo 1717. Antijuridicidad. Cualquier acción u omisión que causa un daño a otro es
antijurídica si no está justificada.”
El articulo 1710, determina cual es el interés que debe protegerse y por tanto decidir cual era
la conducta de donde surgía. Hay un deber de actuar para evitar un daño si el no actuar
configura un abuso del derecho. El no actuar configura un abuso, cuando una persona se
encuentra en una situación de manera tal que solo ella con su accionar puede evitar un daño a
terceros, sin incurrir en riesgos de sufrir daños o perdidas propias. Por ejemplo: si estoy solo
en la playa y alguien se ahoga de 100 kilos, el derecho no me va a pedir que lo salve pero si el
que se ahoga es un nene de 3 años ahí sí. Es este ultimo supuesto, sí hay un deber de actuar
porque era la única persona y estaba a mi alcance salvarlo sin que eso me generara ningún tipo
de perjuicio. Por tanto, en cada caso vamos a indagar cual era el interés que debe protegerse.
“Artículo 1710. Deber de prevención del daño: Toda persona tiene el deber, en cuanto de
ella dependa, de:
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar
que se produzca un daño, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la
magnitud de un daño del cual un tercero sería responsable, tiene derecho a que éste le
reembolse el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las reglas del enriquecimiento
sin causa;”

1
Garantizar que el cumplimiento del contrato o su ejecución no va a causar daño ni a la persona ni a los
bienes del contratante. La buena fe hace que se garantice eso. Esto nace en los contratos de transporte
principalmente.
Causas de justificación
Son situaciones en las cuales se excluye la antijuridicidad porque son situaciones
excepcionales, en las cuales el derecho permite que una persona intervenga bienes de
terceros. Estas causales sí son típicas. Estas causales de justificación tienen que ser probadas
por quien las alega
“Artículo 1718. Legítima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un derecho
Está justificado el hecho que causa un daño:
a) en ejercicio regular de un derecho;
b) en legítima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente proporcionado,
frente a una agresión actual o inminente, ilícita y no provocada; el tercero que no fue
agresor ilegítimo y sufre daños como consecuencia de un hecho realizado en legítima
defensa tiene derecho a obtener una reparación plena;

c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al agente
o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla justificado
únicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa. En este caso, el
damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez lo considere
equitativo.”
Las causales son:
a) Estado de necesidad: cuando alguien para evitar un mal grave o inminente que no
provoco por causa suya, causa un daño a otro para evitar un mal mayor. Lo
característico es que nos encontramos en una hipótesis de peligro donde tenemos que
tomar una solución que si no se toma si o si va a provocar un daño. (artículo 1718 inc.
c)

b) Legitima defensa: es cuando hay un ataque y para defenderme causo un daño. Tiene
que haber una agresión ilegitima, que sea un ataque presente, no tiene que haber otro
modo de evitar el ataque, necesidad y proporcionalidad del medio utilizado. No
justifica los daños sufridos por un tercero (artículo 1718 inc. b)

c) Ejercicio regular de un derecho: es la causa de justificación más importante, porque

en definitiva cuando nosotros vivimos en comunidad un montón de daños ocurren
bajo el ejercicio regular de un derecho, por ejemplo: tengo un kiosco y viene otra
persona se instala en la esquina y pierdo clientes y me fundo ¿hay daño? Sí pero no es
una conducta antijuridica, hay un ejercicio regular de un derecho. En este caso la
persona no va a responder civilmente salvo que haya un abuso del derecho (artículo
1718 inc. a)
¿Qué es el abuso del derecho?
Lo tenemos regulado en el art. 10. Para ver si hubo abuso del derecho lo podemos analizar
desde la óptica subjetiva para ver si hubo dolo/culpa, o también dese la óptica objetivo
como cuando la actitud se confronta con lo estipulado en la ley. Nosotros tenemos un
sistema mixto.
 “Artículo 10. Abuso del derecho
El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no
puede constituir como ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contraría los
fines del ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la
situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al estado de hecho
anterior y fijar una indemnización.”
En ciertos casos, puede ser que la ley o la jurisprudencia requiera que para que haya abuso del
derecho se verifique un factor de atribución subjetivo agravado como el dolo o la culpa grave
del dañador. Esto pasa por ejemplo en la responsabilidad de la prensa. Para que el medio
periodístico deba responder es decir para que nazca la obligación de resarcir por noticias
falsas, la victima debe probar que el periodista o medio periodístico actuó con dolo o culpa
grave. Menos que esto como por ejemplo la culpa simple no es suficiente para imputar
responsabilidad, esto es lo que se conoce como la teoría de la real malicia.
Por último, hay ciertos derechos que la doctrina considera que son incausados, que no tienen
cause, por tanto no puede haber abuso del derecho, por ejemplo el derecho a testar o pedir la
división de condominio, oponerse a una solicitud de marca.
Asunción del riesgo
Hablamos de la asunción o aceptación del riesgo en aquellos supuestos en los que la victima de
manera consciente y voluntaria se expone a un riesgo especifico creado por otro.
¿Qué pasa actualmente con la asunción del riesgo en el ccyc?
Que la asunción del riesgo no justifica el hecho dañoso, salvo el hecho de la víctima. El hecho
de la víctima no es una excepción a la antijuridicidad sino que va a interferir en otro elemento
de la responsabilidad civil, que es el nexo causal.
“Artículo 1719. Asunción de riesgos
La exposición voluntaria por parte de la víctima a una situación de peligro no justifica el
hecho dañoso ni exime de responsabilidad a menos que, por las circunstancias del caso, ella
pueda calificarse como un hecho del damnificado que interrumpe total o parcialmente el
nexo causal.
Quien voluntariamente se expone a una situación de peligro para salvar la persona o los
bienes de otro tiene derecho, en caso de resultar dañado, a ser indemnizado por quien creó
la situación de peligro, o por el beneficiado por el acto de abnegación. En este último caso,
la reparación procede únicamente en la medida del enriquecimiento por él obtenido.”

Consentimiento de la víctima (causal de justificación)

El articulo 1720 habla de situaciones en las que el damnificado o dañado presta
voluntariamente su consentimiento para soportar ciertos riesgos o daños. Hay un ejercicio de
la autonomía de la voluntad en relación a bienes disponibles. Libera de la responsabilidad por
los daños derivados a la lesión de bienes disponibles. En el caso de bienes patrimoniales seria
por ejemplo: tengo un quincho recién pintado de blanco, mis amigos ponen una tabla de
dardos. No puedo reclamar por los agujeros en la pared porque preste el consentimiento para
ese daño.
Los requisitos es que sea un consentimiento libre e informado, no tiene que constituir una
clausula abusiva y tiene que recaer sobre bienes disponibles: bienes patrimoniales.
Ahora bien ¿Qué pasa con derechos extrapatrimoniales, como por ejemplo la integridad física,
el honor o mi imagen?
Se ha dicho que yo puedo disponer de mi imagen en el sentido que puedo entregar una foto o
disponer mi honor o mi privacidad dejando que se publique algo de mi vida privada o vida
íntima sin que eso signifique que me quede sin honor o sin privacidad, respecto al derecho
hacia estos.

“Artículo 1720. Consentimiento del damnificado.

Sin perjuicio de disposiciones especiales, el consentimiento libre e informado del
damnificado, en la medida en que no constituya una cláusula abusiva, libera de la
responsabilidad por los daños derivados de la lesión de bienes disponibles.”

Cuando brindo este consentimiento en principio, o puedo reclamar los daños informados,
porque consentí.

Sexta clase

Definición daño:

 Daño en sentido amplio: es la lesión a un derecho o interés legitimo que puede ser de
orden patrimonial o extrapatrimonial. Se considera como una cuestión fáctica, que
ocurre cuando una persona invade o exorbita sus facultades y de alguna manera
rompe una órbita de facultades ajenas.

 Daño resarcible: es al que le interesa al Derecho en la medida de su antijuridicidad. La

lesión a un interés cualquiera no va a ser suficiente como para legitimar el daño como
presupuesto de la responsabilidad. El interés siempre tiene que estar protegido por la
ley.

¿Qué entiende el CCyC por daño?

La postura que recoge el ccyc es la que concibe al daño como la lesión a intereses jurídicos
patrimoniales o extrapatrimoniales. Para esta teoría el daño va a ser patrimonial o
extrapatrimonial en la medida del interés jurídico que afecta.

¿Qué es un interés jurídico?

Es la posibilidad que tiene una persona de poder ver satisfechas sus necesidades mediante
bienes determinados, como cosas, derechos, créditos, derecho a la salud, etc. Para que exista
responsabilidad el interés jurídico vulnerado debe estar jurídicamente tutelado porque sino no
habría protección.

¿Qué son los intereses simples?

Son meras expectativas licitas de continuar obteniendo el objeto de satisfacción. No están
jurídicamente tutelados. Por ejemplo: una persona que vive en situación de calle. Todos los
días la señora gomez le da determinada limosna para almorzar. Un día la señora gomez es
víctima de homicidio. ¿podría demandar frente a los ladrones por daños o perjuicios? En
principio, no tendría fundamento para reclamar, no es un interés tutelado por la ley. Ahora
bien, en algunos casos se ha procedido a indemnizaciones de intereses simples que no estaban
jurídicamente tutelados. El parámetro es que si son serios y lícitos podrán ser reparados
amparándose en cuestiones de equidad, no tienen como fuente formal una codificación.

Código Civil y comercial de la nación

 “ARTICULO 1737.- Concepto de daño. Hay daño cuando se lesiona un derecho o un interés
no reprobado por el ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio,
o un derecho de incidencia colectiva.”

Establece cuando hay daño, con la incorporación de los daños colectivos a los tradicionales
que ya teníamos. Eliminación de los daños contractuales y extracontractuales.

Daño resarcible

“ARTICULO 1740.- Reparación plena. La reparación del daño debe ser plena. Consiste en la
restitución de la situación del damnificado al estado anterior al hecho dañoso, sea por el
pago en dinero o en especie. La víctima puede optar por el reintegro específico, excepto que
sea parcial o totalmente imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe
fijar en dinero. En el caso de daños derivados de la lesión del honor, la intimidad o la
identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publicación de la sentencia,
o de sus partes pertinentes, a costa del responsable.”

Se consagra el principio de reparación plena, el cual tiene su base en la constitución. Nos dice
como tiene que ser esa indemnización.

ARTICULO 1738.- Indemnización. La indemnización comprende la pérdida o disminución del

patrimonio de la víctima, el lucro cesante en el beneficio económico esperado de acuerdo a
la probabilidad objetiva de su obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente las
consecuencias de la violación de los derechos personalísimos de la víctima, de su integridad
personal, su salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las que resultan de la
interferencia en su proyecto de vida.

Nos dice que son los daños resarcibles. Habla de la indemnización patrimonial: lucro cesante y
perdida de chance. Nos dice que el daño incluye, es decir la lesión puede derivar en un daño
patrimonial o extrapatrimonial.

“ARTICULO 1741.- Indemnización de las consecuencias no patrimoniales. Está legitimado

para reclamar la indemnización de las consecuencias no patrimoniales el damnificado
directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad también tienen
legitimación a título personal, según las circunstancias, los ascendientes, los descendientes,
el cónyuge y quienes convivían con aquél recibiendo trato familiar ostensible.”

Requisitos del daño para procedencia de demanda:

“ARTICULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la indemnización debe existir un

perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La pérdida de chance es
indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada
relación de causalidad con el hecho generador.”

1) Cierto: hace referencia a la existencia del daño y no a la actualidad del daño. El daño
siempre tiene que existir, no tiene que ser conjetural porque sino pasa a ser daño de
carácter eventual o hipotético.
2) Personal: implica que la lesión recaiga sobre un interés propio, que puede ser
patrimonial o extrapatrimonial. Solo va a poder reclamar la persona que sufrió el
perjuicio. Esto no va a ser óbice para que el daño aun siendo personal pueda ser
 directo o indirecto. Esto quiere decir que otras personas pueden reclamar sin ser la
persona que sufrió el accidente.
3) Subsistente: es la exigencia de que el daño subsista al momento de la sentencia. Al
momento del resarcimiento, cuando el juez dicta sentencia el daño tiene que subsistir,
es decir que no haya sido resarcido.

Clases de daños
Según se encuadre a cada esfera y las que son comunes a ambas.

Daños dentro de la responsabilidad contractual:

a) Daño compensatorio: va a ocurrir ante el incumplimiento definitivo del contrato y

vamos a tener una indemnización sustitutiva de esa prestación pactada originalmente.

b) Daño moratorio: es el perjuicio que causa al acreedor en la demora del cumplimiento

de la obligación pactada. En general se acumulan al daño principal, son accesorios de
una pretensión principal.

c) Daño intrínseco: daño que se produce con relación al objeto mismo de la prestación.
Por ejemplo: contrato para que me entreguen 100 vacas pero me entregan 20 vacas
enfermas. Ahí hay un incumplimiento intrínseco

d) Daño extrínseco: daños que se producen con relación a objetos distintos de la

prestación pactada. Por ejemplo: de las vacas que me entregaron enferman a otras.
Ahí el daño se va a producir en relación a bienes distintos al objeto mismo de la
prestación.

e) Daño común: es el que pudiera haber experimentado cualquier persona por igual con
motivo del incumplimiento de la obligación. Por ejemplo: contrato para que me
entreguen una heladera a casa y nunca me la traen. El daño que sufri es un daño
común que pudo haber sufrido cualquier personas.

f) Daño propio: es el daño que va a sufrir determinada persona por circunstancias que le
son particulares. Por ejemplo: si soy heladero, el hecho de que tarden en entregarme
la heladera lo voy a sufrir mas porque necesito conservar la mercadería. Esta
circunstancia especial es lo que provoca un daño propio. Ahora bien, si esta
circunstancia especial no es conocida por la contraparte, no se repara.

g) Daño directo

h) Daño indirecto

Daños comunes a ambas orbitas:

a) Daño mediato: Son daños que resultan de la conexión con un acontecimiento distinto,
por ejemplo: un peatón que sufre un impacto de una maceta. Llega la ambulancia y
camino al hospital es envestida por otro auto y mueren todos. Ahí el daño (muerte) va
a resultar de la conexión con un acontecimiento distinto, no puedo hacer responsable
al vecino por la muerte.
b) Daño inmediato: Son las que resultan del curso ordinario y natural de las cosas, por
ejemplo: en un accidente de tránsito donde me fracturan la pierna, las consecuencias
inmediatas de ese daño van a ser los gastos médicos, perdida de días de trabajo.
¿Qué es la perdida de chance?
Perdida de chance: Es la oportunidad frustrada. El valor de esa oportunidad es lo que
determina el monto.

Daños extrapatrimonial:

El ccyc consagra expresamente la legitimación activa por daño moral. Ya no distinguimos si la

responsabilidad es contractual o extracontractual. Si la victima sobrevive, solo ella va a poder
reclamar el daño moral. Si la victima muere o sufre gran discapacidad se habilita el resto de los
legitimados.

¿Qué es gran discapacidad?

Es una discapacidad mayor al 76%, que la persona requiera los cuidados de terceros.

“ARTICULO 1741.- Indemnización de las consecuencias no patrimoniales. Está legitimado

para reclamar la indemnización de las consecuencias no patrimoniales el damnificado
directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad también tienen
legitimación a título personal, según las circunstancias, los ascendientes, los descendientes,
el cónyuge y quienes convivían con aquél recibiendo trato familiar ostensible.

La acción sólo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es interpuesta por
éste.

El monto de la indemnización debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y

compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas”

Prueba del daño moral

El daño moral se presume o se infiere de los hechos mismos. Si bien hay un principio general
que establece que la carga de la prueba le corresponde a quien invoca determinado daño,
pero en el daño moral es muy difícil probar esto. Presunción in re ix.

Valuación del daño moral

Es sumamente difícil y se elaboraron teorías pero en definitiva se gradúan el daño en función
de la gravedad objetiva de los daños causados. Utilizar un criterio objetivo no arbitrario que se
asiente a determinados parámetros básicos.

Hay pautas para determinar el parámetro del daño como: la edad, la condición social de la
persona, el sexo, su particular grado de sensibilidad, si damnificado directo o indirecto, etc.

5/4 Relación de causalidad

Es el nexo que une el hecho ilícito con el daño. Para que pueda existir responsabilidad civil,
cualquiera sea su fundamento (objetivo o subjetivo) es necesario poder adjudicar a una
persona un determinado resultado. Esta relación entre el hecho de la persona o de sus cosas o
de sus dependientes, ya sea por su acción u omisión y el daño que se genera es el nexo causal.

El ccyc se enrola en la teoría de la causalidad adecuada, es decir una causalidad establecida

mediante criterios jurídicos que va a tener su base en un componente material.
¿Cuáles son las funciones de la relación de causalidad?
 Determinar la autoría del daño, es decir quien va a tener que responder por cierto
daño
 Determinar las consecuencias que van a ser resarcibles de ese hecho. La extensión de
la reparación: montos, rubros, etc. (hay una excepción que es el caso de
responsabilidad sin nexo de adecuado que son los supuestos de daños cometidos en
grupo. En estos casos puntuales no se puede determinar la incidencia que tuvo
determinado sujeto dentro de un grupo)

Para que se configure un resultado dañoso, en general van a confluir varias causas y causas de
causas. Para relación causal la cuestión es determinar en cada caso cual de los hechos
antecedentes al daño es la causa. Para esto se elaboraron varias teorías:

 Teoría de equivalencia de las condiciones: para esta teoría, todas las condiciones
positivas y negativas que concurran a producir determinado resultado son causas. Para
verificarlo será necesario proceder a una operación mental-hipotética eliminando y
suprimiendo cada uno de esos hechos y si el resultado ya no aparece. Entonces la
condición es causa del daño. El problema con esta teoría, es que resulta injusta porque
por más mínimamente que hubiera actuado el individuo se lo podría responsabilizar
por la totalidad del resultado. Por ejemplo: una persona que sufre un accidente de
tránsito y es llevado al hospital. En el hospital le hacen una mala praxis. Mediante esta
teoría se podría responsabilizar al responsable del accidente de tránsito.

 Teoría de la causa próxima: la causa de un resultado es la que se haya temporalmente

más próxima a este. Por ejemplo: una enfermera que le inyecta a un paciente, un
medicamento o droga a la que es alérgico. Mediante esta teoría deberíamos
responsabilizar a la enfermera que solo siguió una orden.

 Teoría de la condición preponderante: según esta teoría la causa de un resultado es la

que rompe el equilibrio entre los factores favorables y contrarios a la producción del
daño. La causa seria la condición que contribuyo en mayor medida.

 La teoría de la causa eficiente: esta teoría parte de que no todas las causas son igual de
eficiente para la producción de un daño. La mas eficiente es causas, las otras no. El
problema es que no aparece claro como saber la medida de la eficiencia de una
condición sobre otra. Por ejemplo: un guía que saca a pasear en barco por las cataratas
del Iguazú. Los leva hasta la garganta del diablo. El barco se da vuelta y mueren todos.
La condición necesaria para que se de vuelta el barco es justamente la fuerza de la
cascada y no el guía.

 La teoría de la causa adecuada: no todas las condiciones para que se produzca un

determinado daño son iguales. Es causa aquella condición que según el curso ordinario
y natural de las cosas es idónea para producir el resultado. Es causa aquel hecho u
omisión que de acuerdo a lo que suele suceder de acuerdo a las reglas de la
experiencia producen normalmente el resultado. Entonces no basta que entre el
hecho y el resultado haya una causalidad material o física sino que es preciso que el
resultado aparezca como una consecuencia previsible el hecho. Aparece un nuevo
elemento: la previsibilidad. Esta previsibilidad se mide en abstracto, porque se tiene
en cuenta no lo que el sujeto previó o pudo prever sino lo que habría previsto un
hombre medio de previsión normal puesto hipotéticamente en el momento del hecho.
A la luz de los hechos habrá que preguntarse si la acción u omisión del agente, en
 abstracto y prescindiendo de sus condiciones particulares, era apta por si misma para
ocasionar el daño según el curso ordinario de las cosas. Si la respuesta es afirmativa la
acción u omisión era adecuada para producir el daño y entonces será jurídicamente
imputable a ese agente que produjo el daño.

“Artículo 1726. Relación causal

Son reparables las consecuencias dañosas que tienen nexo adecuado de causalidad con el
hecho productor del daño. Excepto disposición legal en contrario, se indemnizan las
consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles.”

Extensión de la reparación
Solo son resarcibles las consecuencias que están relacion causal adecuado con el hecho, es
decir las que un hombre medio con conocimiento del caso habría podido prever en el
momento que se causó un daño.

“Artículo 1727. Tipos de consecuencias

Las consecuencias de un hecho que acostumbran a suceder según el curso natural y ordinario
de las cosas, se llaman en este Código “consecuencias inmediatas”. Las consecuencias que
resultan solamente de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman
“consecuencias mediatas”. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman
“consecuencias casuales”

¿Qué se va a indemnizar?
- Consecuencias inmediatas: son las que acostumbran a suceder según el curso normal
Solo estas son y ordinario de las cosas. Resultan inmediatamente del hecho, sin que de entre este y la
reparables consecuencia medien ningún hecho distinto.
- Consecuencias mediatas previsibles: resultan de la conexión de un hecho con un
acontecimiento distinto. La cadena causal esta interferida por otro hecho que
determina o ayuda al daño, lo que también es previsible y por ello debe resarcirse el
daño.
- Consecuencias casuales: resultan de la conexión de un hecho con un acontecimiento
distinto, pero además escapan a la previsibilidad porque tienen que ver con hechos
que sobrevienen al nexo causal e interrumpen su proceso normal. Precisamente por
no ser previsibles en abstracto es que no se responden por ellas, salvo que el autor del
hecho las hubiera previsto en condiciones particulares y hubiera actuado deseando
ese resultado. Como base no van a ser resarcibles salvo que el autor hubiera actuado
deseando ese resultado.
- Consecuencias remotas: son las que no tienen con el hecho un nexo adecuado de
causalidad directamente.

¿En el ámbito contractual?

“Artículo 1728. Previsibilidad contractual
En los contratos se responde por las consecuencias que las partes previeron o pudieron haber
previsto al momento de su celebración. Cuando existe dolo del deudor, la responsabilidad se
fija tomando en cuenta estas consecuencias también al momento del incumplimiento.”

En algunas especies de contratos se adoptan una teoría diferente a la causalidad adecuada

porque ya no se van a evaluar las consecuencias en abstracto sino en concreto de acuerdo a lo
que las partes se transmitieron al momento de contratar. Acá tiene que ver lo que las partes
previeron o pudieron haber previsto al momento mismo de la celebración del contrato. Esto
tiende a que el sistema de causalidad respete el esquema de riesgos y beneficios que las partes
hubieran pactado. Esto quiere decir que si yo conozco que los riesgos del incumplimiento, son
mas caros que de lo normal probablemente voy a aumentar el precio de lo que yo voy a
pactar.

El momento en que hay que hacerse la apreciación de las consecuencias resarcibles, en el

marco extracontractual es al momento del daño. En el marco contractual, hay que retraernos
al momento en que celebre el contrato, para ver el tema de la previsiblidad y por ende
responder por los daños. si hay un único molino y el que tenia que arreglar no lo reparara y no
avisamos de este hecho, no hay responsabilidad contractual.

Clase 8/4

¿Qué casos cortan el nexo de causalidad?

El caso fortuito o fuerza mayor, el hecho de la víctima, el hecho de un tercero.

Hecho del damnificado

“Artículo 1729. Hecho del damnificado

La responsabilidad puede ser excluida o limitada por la incidencia del hecho del damnificado
en la producción del daño, excepto que la ley o el contrato dispongan que debe tratarse de su
culpa, de su dolo, o de cualquier otra circunstancia especial.“

Por ejemplo: un peatón que cruza en rojo. La responsabilidad puede verse limitada o eximida.
Tiene que tener las cartacteristicas del caso fortuito o fuerza mayor.

“Artículo 1731. Hecho de un tercero

Para eximir de responsabilidad, total o parcialmente, el hecho de un tercero por quien no
se debe responder debe reunir los caracteres del caso fortuito.”

¿Qué pasa con la culpa concurrente?

Dos personas actúan de tal forma que hacen que se produzca el daño, por ejemplo:

Responsabilidad colectiva y anónima

“Artículo 1760. Cosa suspendida o arrojada
Si de una parte de un edificio cae una cosa, o si ésta es arrojada, los dueños y ocupantes de
dicha parte responden solidariamente por el daño que cause. Sólo se libera quien demuestre
que no participó en su producción.”

“Artículo 1761. Autor anónimo

Si el daño proviene de un miembro no identificado de un grupo determinado responden
solidariamente todos sus integrantes, excepto aquel que demuestre que no ha contribuido a su
producción”

“Artículo 1762. Actividad peligrosa de un grupo

Si un grupo realiza una actividad peligrosa para terceros, todos sus integrantes responden
solidariamente por el daño causado por uno o más de sus miembros. Sólo se libera quien
demuestra que no integraba el grupo”. (por ejemplo: picadas)

Caso fortuito
“Artículo 1730. Caso fortuito. Fuerza mayor
Se considera caso fortuito o fuerza mayor al hecho que no ha podido ser previsto o que,
habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado. El caso fortuito o fuerza mayor exime de
responsabilidad, excepto disposición en contrario.

Este Código emplea los términos “caso fortuito” y “fuerza mayor” como sinónimos.”

“Artículo 1733. Responsabilidad por caso fortuito o por imposibilidad de cumplimiento

Aunque ocurra el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento, el deudor es responsable
en los siguientes casos:
a) si ha asumido el cumplimiento aunque ocurra un caso fortuito o una imposibilidad;
b) si de una disposición legal resulta que no se libera por caso fortuito o por imposibilidad
de cumplimiento;
c) si está en mora, a no ser que ésta sea indiferente para la producción del caso fortuito
o de la imposibilidad de cumplimiento;
d) si el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento sobrevienen por su culpa;
e) si el caso fortuito y, en su caso, la imposibilidad de cumplimiento que de él resulta,
constituyen una contingencia propia del riesgo de la cosa o la actividad;
f) si está obligado a restituir como consecuencia de un hecho ilícito.

Artículo 1732. Imposibilidad de cumplimiento

El deudor de una obligación queda eximido del cumplimiento, y no es responsable, si la
obligación se ha extinguido por imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta no
imputable al obligado. La existencia de esa imposibilidad debe apreciarse teniendo en cuenta
las exigencias de la buena fe y la prohibición del ejercicio abusivo de los derechos. (Caso
fortuito en el marco contractual)

Causalidad en la omisión
Para poder atribuir una determinado omisión o un no hacer a un resultado dañoso. Tenemos
que suponer una causalidad hipotética de preguntarnos que hubiera sucedido si hubiera
adoptado el comportamiento dispuesto en la norma. Lo cierto es que difícilmente se va a
poder sostener la existencia de la relación causal entre la omisión y el daño, si este se hubiera
producido igualmente pese a la conducta debida. El nexo causal se va a constatar no entre la
omisión y el resultado sino mas bien entre la conducta debida y no realizada y el daño.
Dentro de estas omisiones las podemos dividir entre las:

- omisiones puras/ simples/propias donde la persona se abstuvo de realizar una

conducta que le es exigible con arreglo a los principios del ordenamiento, ya sea de
modo expreso o tácito. En este caso existe un proceso causal extraño al agente que
permanece inerte por su inacción porque en ningún momento se interpone y lo
frustra. En principio no hay obligación de reparar pero este principio cede cuando
tenia la responsabilidad de actuar.
- Actos de comisión por omisión: son actos positivos porque generan un proceso causal
propio. Yo tenia el deber de actuar y no lo hice. Se trata de una omisión que se inserta
en el marco de un curso general de acción positivo, por lo que puede directamente ser
descrita como acción. Por ejemplo: una madre que deja de amamantar a su hijo y
muere, un medico que en medio de una operación omite saturar una vena, etc.

Fallo Uriarte – CSJN

Hay un menor dentro del furgón de un tren, es asaltado por dos individuos y lo tiran del tren.
La empresa dice que el menor se tira del andes cuando quería escapar, asimismo esto es un
eximente de la responsabilidad para la empresa alegando hecho de la víctima.
CSJN: sostiene que hay un principio de deber de seguridad. Que el hecho de la victima no
corresponde y que tiene que ser algo imprevisible. Esto se tiene que prever. Asimismo el
incumplimiento de la victima obedece a un hecho anterior de la empresa.

Clase 12/4
Cuantificación del daño

Si una primera etapa es establecer si procede o la reparación civil verificando los cuatro
presupuestos, el segundo paso va a consistir en cuantificar el monto que se va a recibir en
concepto de indemnización.

División:

 Daño patrimonial
 Daño extrapatrimonial

Daño extrapatrimonial

“Artículo 1741. Indemnización de las consecuencias no patrimoniales

Está legitimado para reclamar la indemnización de las consecuencias no patrimoniales el
damnificado directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad también
tienen legitimación a título personal, según las circunstancias, los ascendientes, los
descendientes, el cónyuge y quienes convivían con aquél recibiendo trato familiar
ostensible.

La acción sólo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es interpuesta

por éste.

El monto de la indemnización debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y

compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas.”
- En principio el daño moral solo puede ser reclamado por el damnificado y puede ser
transmitida a los sucesores si este lo interpuso estando en vida.
- Cuando la persona muere o resulta una gran discapacidad los herederos, cónyuge y los
que convivían lo pueden reclamar a título personal.

Lo novedoso es que me amplían la legitimación activa en caso de muerte. No van a ser solo los
herederos forzosos sino que también aquellos que convivan con el damnificado, es decir no
necesariamente el conviviente sino cualquier persona que viva con él (pudiéndose ser los
hermanos, hijos a fines, etc.). Sin embargo, hay un límite en la legitimación activa porque no
puede reclamar cualquier persona sino ciertas personas, en todo caso puede haber pedidos de
inconstitucionalidad.
Tambien habla de gran incapacidad, entre los ejemplos pueden ser cuando alguien queda en
estado vegetativo

Valoración del daño moral

Según las circunstancias del caso, el daño moral se presume por ejemplo cuando muere mi
pareja. En algunos otros eventos, va a ser necesario probarlo a través de testigos, peritos, etc.

Teorías para fijar la cuantía del daño moral

  La valoración del daño extrapatrimonial en función de lo que se compenso en daño
patrimonial: Algunos jueces lo que hacían era ver cuanto se había fijado en daño
patrimonial y darle un porcentaje sobre ese daño para daño moral, por ejemplo: un
daño patrimonial de: $100.000 y en daño moral: el 30% de ese monto. Esto es erróneo
porque ambos daños no tienen nada que ver y puede pasar que el daño patrimonial
sea pequeño y el daño moral sea grande, por ejemplo: litigo contra un banco porque
me esta cobrando 15 pesos de algo y me lo cobra todos los meses. Si yo reclamo por
esos 15 pesos por mes, si bien es chico el daño patrimonial, el daño extrapatrimonial
es mas grande.

 Valoración en función de la gravedad de la falta cometida por el demandado: es lo que

sucedió en el fallo santa coloma donde al no haber dolo.

 En función de la gravedad del menoscabo sufrido (es el adecuado).

Ahora bien, ¿Cómo se determina esto?

El código además nos da una pauta para establecer el Quantum extrapatrimonial. Hay que ver
cuáles pueden ser las indemnizaciones sustitutivas, que gratificación podría tener la victima
que la repare de ese menoscabo extrapatrimonial que ha sufrido.

Artículo 1741. Indemnización de las consecuencias no patrimoniales

(…) El monto de la indemnización debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas
y
compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas. (…)

Esto significaría que la persona que llega a destino a Europa y no tiene las valijas, hay que ver
qué cosas le hubiera dado satisfacción similar a la angustia que sufrió, por ejemplo: un día mas
de vacaciones. Por tanto, el daño extrapatrimonial lo voy a calcular teniendo en cuenta cuánto
valen uno o dos días más de viaje.

Daño patrimonial

“Artículo 1738. Indemnización

La indemnización comprende la pérdida o disminución del patrimonio de la víctima, el
lucro cesante en el beneficio económico esperado de acuerdo a la probabilidad objetiva
de su obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente las consecuencias de la
violación de los derechos personalísimos de la víctima, de su integridad personal, su
salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las que resultan de la
interferencia en su proyecto de vida.”

Articulo 1738 determina los rubros a reparar

 Daño emergente: tiene que ver con el valor de la perdida sufrida en el patrimonio, por
ejemplo: un daño a las personas por accidente de tránsito, el daño emergente sería los
gastos por internación.
 Lucro cesante: es la ganancia de la que fue privada la víctima, por ejemplo: si tuve un
accidente con el taxi, no puedo facturar por los viajes, eso es el lucro cesante. Esto
nunca se presume, hay que probarlo. Es lo efectivamente dejado de percibir, por
ejemplo: los que trabajen en relación de dependencia y que sigan percibiendo ingresos
no tienen lucro cesante.
  Perdida de chances: es un daño cierto. Significa que es muy probable que pase. Es un
daño cierto respecto de la posibilidad. Es algo más aleatorio en la adquisición de la
ganancia. Por ejemplo: la persona que es dueño de un caballo de carreras y contrato
un transportista para que lleve al caballo a la carrera. Por culpa del transportista, se
produce un choque y el caballo se quiebra la paa y no puede participar en la carrera.
Mi caballo venia ganando todas las carreras y era el favorito. El premio de la carrera
era de $100.000. Yo no puedo reclamar este valor, no puedo proar que iba a ganar,
sino que iba a participar y que yo era el favorito. Entonces puedo calcular mi chance de
ganar.

Articulo 1739 – Perdida de chance

“Artículo 1739. Requisitos

Para la procedencia de la indemnización debe existir un perjuicio directo o indirecto,
actual o futuro, cierto y subsistente. La pérdida de chance es indemnizable en la medida
en que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relación de causalidad con
el hecho generador.”

Daños a la persona, efectos patrimoniales:

A) Daño porque la persona fallezca: los herederos se van a reclamar aquello que la
persona hubiera producido o hubiera contribuido a su patrimonio.

B) Daño porque la persona víctima del accidente siga viva. Vamos a tener que ver si sufrió
un daño transitorio o con un capacidad permanente.

Victima que muere

¿Cómo calculamos la indemnización por la perdidad de una vida humana que puede pedir el
cónyuge o los herederos?

Teorías para determinar esto:

 La primera teoría sostiene que la vida humana tiene un valor perse, es decir que todas
las vidas tienen un valor económico. Esto me llevaría a pensar que todas las vidas
deberían ser indemnizadas, con independencia de que se trate de un empresario,
bebe, etc. Además implicaría que todas las vidas valen lo mismo. Se dejo de usar esta
teoría.
 Teoría que sostiene que la vida humana es valorada en cuanto a lo que produce. Esto
implica que aquellas personas que no producen económicamente nada, no merece ser
resarcida. Se dejo de usar+

 Teoría que sostiene que la vida humana se resarce integralmente. Se entiende que la
vida humana no tiene un valor en si mismas, pero se sostiene que las personas somos
útiles todo el tiempo. Entonces esta teoría no solo va a tener en cuenta los aportes del
fallecido sino también la potencialidad económica. Esta es la teoría más adecuada,
porque no hay un criterio reduccionista del sujeto es decir no se tomo solamente en
cuenta su aspecto valorativo sino que también se tiene en cuenta su vida en relación.

Indemnización en caso de fallecimiento

“Artículo 1745. Indemnización por fallecimiento

En caso de muerte, la indemnización debe consistir en:
 a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la víctima. El derecho
a repetirlos incumbe a quien los paga, aunque sea en razón de una obligación
legal;

b) Lo necesario para alimentos del cónyuge, del conviviente, de los hijos menores
de veintiún años de edad con derecho alimentario, de los hijos incapaces o con
capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados tales judicialmente;
esta indemnización procede aun cuando otra persona deba prestar alimentos al
damnificado indirecto; el juez, para fijar la reparación, debe tener en cuenta el
tiempo probable de vida de la víctima, sus condiciones personales y las de los
reclamantes;

c) La pérdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte de los

hijos; este derecho también compete a quien tenga la guarda del menor
fallecido.”

El inciso a) hace referencia a los gastos de asistencia y funeral. Estos gastos pueden ser
reclamados por quien realizó el gasto. El problema que se puede plantear son los casos en que
se realizan funerales muy suntuosos. La jurisprudencia en estos casos dice que en general se
tiene que pagar el nicho y la placa.

El inc. b) habla de los gastos de subsistencia de los familiares. El daño va a consistir en el

aporte económico que la persona hubiera hecho a estos familiares de haber seguido viva. Lo
que establece el artículo es una presunción de daño en favor a ciertas personas:
cónyuge/conviviente y los hijos menores a 21 años o los hijos incapaces. Estas personas van a
tener una presunción a su favor, la ley entiende que por la muerte de su familiar van a tener
un año patrimonial, porque se muere la persona alimentante o la persona con la que
compartía los gastos patrimoniales de la casa. Esto no quita que pueda existir otros
legitimados, que sufrieron un daño patrimonial por la muerte de alguien, puede reclamar pero
no tienen esta presunción, por ejemplo: el hijo de 26 años que puede probar que aunque
tuviere 26 el padre lo mantenía mientras vivía.

El inc. c) trata el caso de la muerte de los hijos. Los legitimados para reclamar van a ser los
padres. Establece que cuando hablamos de la muerte de los hijos se establece bajo el rubro de
perdida de chance (igual que en santa coloma). Este articulo prevé los casos de los hijos que no
trabajan.

¿Cómo pongo un numero al valor vida?

1) A través de un calculo simple, por ejemplo: mercedes trabajaba en el poder judicial y
ganaba 100 lucas por mes. Murió a los 35 años o se le quedaban 40 años de vida.
Entonces 100 lucas por mes x 13 salarios (SAC) X 40 años = Indemnización (ESTE
CALCULO ESTA MAL) porque supongamos que el que reclama es su hijo, todo ese
capital que iba a producir mercedes de acá a los 75 años se lo van adelantar y se lo van
a dar todo junto. Por tanto, si pone toda esa plata en un plazo fijo y la invierte va a
recibir más de lo que hubiera recibido si Mercedes hubiera estado vida.
2) Calculo en masa. A través de cierta formula 35 años o se le quedaban 40 años de vida.
Entonces 100 lucas por mes x 13 salarios (SAC) X 40 años + aplicación de una tasa de
descuento, justamente por el hecho de que la indemnización me retrotae todo el
capital al día del pago y de otra forma lo hubiera tenido durante muchos años. Con
esta tasa de descuento lo que se quiere hacer es que justamente no haya un exceso en
la indemnización, que no haya un enriquecimiento sin causa. La idea es que al final de
los 40 años, que mercedes hubiera trabajado, el calculo me quedaría en 0, es decir no
 va a recibir mas de lo que hubiera recibido si hubiera esta viva. Formulas: LAS HERAS,
LAS HERAS REQUENA, ACHIARDI. Algunos jueces usan formulas y otras no.

Las críticas: suele fallar en los casos en donde no hay bases indemnizatorias claras, por
ejemplo cuando el sujeto no era un asalariado. Tambien cuando estamos en edades
muy avanzadas, por ejemplo: si muero 82 ya estaba viviendo mas del promedio,
entonces no se sabe hasta donde calcular. Tambien se le critica es que se toma en
cuenta los aspectos productivos y no el extra que se aporta a la economía familiar.

Beneficios: da previsibilidad tanto para el justiciable como para quien va a pagar la

indemnización.

Actualmente no hay acuerdo doctrinario acerca de si el ccyc obliga a los jueces a

utilizar las formular o no.

3) Sistema de datos o sistema libre: significa que los jueces para determinar el monto de
la indemnización, van a tomar en cuenta estas circunstancias personales de la víctima
y lo van a confrontar con otros casos que haya habido en la jurisprudencia donde las
situaciones de la víctima sean parecidas. Para esto en varias paginas hay calculo
cuantificadores.

La indemnización no se agranda por cuanto mas legitimados activos tenga, por ejemplo: por lo
que ganaba mercedes es lo que se va a repartir entre los legitimados pasivos.

Clase 15/04

El factor de atribución responde la pregunta ¿Quién y por qué debe responder por el daño?
Son las razones por las cuales el ordenamiento jurídico en su totalidad impone a una
determinada persona el deber de resarcir las consecuencias dañosas que pueden provenir
tanto de un hecho ilícitos o también de un incumplimiento obligacional en lo que era la vieja
resp. Contractual.

Se trata del verdadero fundamento del deber de reparar, del deber resarcitorio, son las
razones que justifican que un determinado daño sea reparado por una determinada persona.

Clases de factores de atribución:

 Factores de atribución subjetivos: se van a apoyar en un reproche al dañador o
sindicado como responsable. Este reproche se va a poder hacer por dolo o culpa. Le va
a interesar al juez para condenar o al sindicado como responsable para eximirse de
responsabilidad la falta de culpa.

 Factores de atribución objetivos: no interesa la culpa del dañador ni para imputarle la

responsabilidad, ni para eximirse. En esto casos, el agente se va a liberar de
responsabilidad probando por la causa ajena (caso fortuito o fuerza mayor, hecho de
la víctima o hecho de un tercero)

“Artículo 1721. Factores de atribución

La atribución de un daño al responsable puede basarse en factores objetivos o
subjetivos. En ausencia de normativa, el factor de atribución es la culpa.”

Este articulo también va aplicar un factor subjetivo de atribución cuando no haya ningún otra
norma que pueda aplicar, ni siquiera de modo analógico.
Factor objetivo

“Artículo 1722. Factor objetivo.

El factor de atribución es objetivo cuando la culpa del agente es irrelevante a los efectos
de atribuir responsabilidad. En tales casos, el responsable se libera demostrando la
causa ajena, excepto disposición legal en contrario.”

Son muchos, por ejemplo: la obligación de resultado (1723), responsabilidad del principal por
el hecho del dependiente (1753), la responsabilidad de los padres por los hechos de sus hijos
menores, la responsabilidad que tenga al dueño o guardián de la cosa o actividad riesgosa
(1757), etc.

Factor subjetivo

“Artículo 1724. Factores subjetivos

Son factores subjetivos de atribución la culpa y el dolo. La culpa consiste en la omisión de
la diligencia debida según la naturaleza de la obligación y las circunstancias de las
personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia
en el arte o profesión. El dolo se configura por la producción de un daño de manera
intencional o con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos.”

Factores de atribución específicamente en el ámbito contractual

En el ámbito contractual la responsabilidad del deudor siempre va a ser debido a un
incumplimiento de una obligación.

Hay que ver que factor aplicamos ¿objetivo o subjetivo?

Hay que determinar si estamos en una obligación de medios o resultado. En caso de ser una
obligación de medios el factor de atribución siempre va a ser subjetivo y en las obligaciones de
resultado el factor de atribución es objetivo.

“Artículo 1723. Responsabilidad objetiva

Cuando de las circunstancias de la obligación, o de lo convenido por las partes, surge que
el deudor debe obtener un resultado determinado, su responsabilidad es objetiva.”

En las obligaciones de medios, siempre el deudor se va a comprometer a desarrollar un

determinado plan prestacional y actuar de una manera diligente en vistas al logro de un
determinado resultado, pero ese resultado no es asegurado ni prometido. Por ejemplo: el
medico no se puede comprometer a curar a determinado paciente, pero si puede
comprometerse a desarrollar una conducta diligente teniendo como objetivo la cura del
paciente.

En las obligaciones de resultado, el deudor se compromete al cumplimiento de un

determinado objetivo. El deudor va asegurar al acreedor el logro de la consecuencia o el
resultado tenido en cuenta al momento de contratar. Lo debido o las obligaciones que
integran esta obligación de resultado van a tender a obtener un determinado resultado. Si ese
resultado no es alcanzado va haber un incumplimiento obligacional. Por ejemplo: un contrato
de compraventa donde el vendedor se obliga a entregar una determinada cosa y el comprador
se obliga a pagar un determinado precio.

Si la obligación es de medios el incumplimiento va a consistir en que la persona no puso toda la

diligencia para obtener un determinado resultado. El acreedor va a tener que probar la culpa
del acreedor. El deudor se va a poder eximir probando que en el caso actuó con toda la
diligencia debida según las circunstancias particulares.

Si la obligación es de resultado el incumplimiento va a consistir en la no obtención de ese

resultado que esperaron al momento de contratar, independientemente de haber efectuado
todas las diligencias necesarias para obtenerlos. La imputación en este caso siempre va a ser
objetiva y el deudor va a poder liberarse de responsabilidad probando una interrupción del
nexo causal o falta de daño.

¿existen indicios que nos marquen si se trata de una obligación de medios o de resultado?
- Cuando hablamos de obligaciones de dar o de no hacer, generalmente hablamos de
obligaciones de resultado
- Cuando uno se compromete a un determinado hacer, generalmente hablamos de
obligaciones de medios.
- Cuando hay mayor riesgo generalmente estamos en una obligación de medios
- Cuando hay un grado de aleatoriedad bajo o chico, generalmente estamos ante una
obligación de resultado
- Cuando hay un rol pasivo del acreedor, es decir que el acreedor tiene que esperar a
que el otro efectúe su prestación, se trata de una obligación de resultado
- Cuando hablamos de un rol activo del acreedor, vamos a encontrarnos frente a una
obligación de medios

Factor de atribución objetivo en la esfera contractual

Con la obligación de seguridad, comenzamos a ver un factor objetivo de atribución de
responsabilidad que va a liberar a la victima de probar la culpa del cocontratante.

Obligación de seguridad
Definición:
Es aquella obligación en virtud de la cual una de las partes en el contrato se compromete a
devolver al otro contratante, ya sea su persona o sus bienes sanos y salvos a la expiración del
contrato, pudiendo ser asumida tal obligación en forma expresa por las partes, impuesta por la
ley o bien surgir tácitamente del contrato a través de su interpretación en base al principio de
la buena fe.

Esta obligación de seguridad hay que entenderla como un deber de garantía que se va a
manifestar en la protección de la persona y también en los bienes del cocontratante. Es un
deber de protección.

Art. 42 Constitución Nacional (Primer párrafo)

“Artículo 42. Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la

relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a
una información adecuada y veraz; a la libertad de elección y a condiciones de trato
equitativo y digno.”

Al consumidor le va a bastar que en ocasión de una relación de consumo sufrió un

determinado daño. Al proveedor únicamente va a poder eximirse probando el caso
ajeno, y no que actuo diligentemente porque estamos ante un factor de atribución
objetivo

ARTICULO 5. Ley de defensa al consumidor — Protección al Consumidor. Las cosas y

servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones
 previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o integridad
física de los consumidores o usuarios.

Con el ccyc se unifican los sistemas contractuales y extracontractual

Clase 19/4
Factores de atribución subjetivos: culpa dolo

¿Qué es el factor de atribución?

Es el fundamento del deber de reparar, responde la pregunta ¿Por qué va a responder
determinado sujeto?

 Factores objetivos: no tenemos ningún reproche de conducta. El derecho me hace

responder al sujeto por otros motivos, por motivos de política legislativa, por ejemplo:
porque el sujeto es dueño de una cosa riesgosa o tiene un dependiente que causa un
daño. Para eximirme tengo que probar la ruptura del nexo causal.
 Factores subjetivos: hay un reproche de conducta del sujeto sindicado como
responsable, ya sea a título de dolo o culpa. Me puedo eximir si acredito el correcto
diligenciamiento. Que pasa si me imputan un factor subjetivo de la responsabilidad y
yo puedo probar el hecho de la victima o cualquier hecho ajeno. ¿me eximo o no? SI
porque estaría atacando el nexo de causalidad. No hace falta con que yo llegue a
tanto porque basta que pruebe mi diligencia, pero si yo pruebo la causa ajena, rompí
otro elemento de la responsabilidad que es la causalidad y por tanto también me
eximo. En los factores subjetivos no es necesario que pruebe la ruptura del nexo
causal, basta con que pruebe la diligencia, pero si pruebo lago mas mejor.

Factores de atribución subjetivos:

“Artículo 1724. Factores subjetivos

Son factores subjetivos de atribución la culpa y el dolo. La culpa consiste en la omisión de
la diligencia debida según la naturaleza de la obligación y las circunstancias de las
personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el
arte o profesión. El dolo se configura por la producción de un daño de manera intencional o
con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos.”

 Dolo: Hay intención de producir el daño

 Culpa: No hay intención de dañar. Sino que el daño deviene por una negligencia o
descuido del sujeto. Omisión de la diligencia exigible teniendo en cuenta la naturaleza
de la obligación y las importancias de las personas, el tiempo y el lugar.

Nuestro derecho no va hacer un reproche moral a la conducta que despliegue el agente, sino
hacer un análisis comparativo a la conducta efectivamente desplegada por el sujeto que
consideramos responsable del daño y aquella conducta que hubiese desplegado un hombre
medio puesto en las mismas condiciones del sujeto.

El juez cuando tenga que evaluar es crear un modelo ideal y compararla con la conducta
realizada por el que consideramos responsable. Si esa conducta resulta coincidente con este
modelo ideal, el sujeto actuó sin culpa. Si esas conductas no son coincidentes, entonces va a
ser responsable.

Elementos de la culpa
  No hay intención de dañar
 Imprevisión del agente
 Omisión de la diligencia debida

¿Qué formas de culpa hay?

a) Imprudencia: es una conducta positiva, precipitada e irreflexiva, que el sujeto lleva a
cabo sin prever las consecuencias: por ejemplo una persona que prende un cigarrillo
en una estación de servicio o una persona que va en su auto a una mayor velocidad
permitida. El sujeto va a hacer de más pero en un obrar irreflexivo que no mide las
consecuencias que su acción puede tener
b) Impericia: consiste en una incapacidad técnica para llevar a cabo una función
determinada, un arte o una profesión. Por ejemplo: un arquitecto sin conocimiento,
hace un calculo para llevar una obra y se termina derrumbando.
c) Negligencia: consiste en no prever lo que era previsible o en caso de haberlo previsto,
no tomar aquellas diligencias que hubiesen permitido al sujeto evitar que ese daño
ocurra. El sujeto hace de menos, porque omite tomar acciones que le hubiera
permitido evitar que ese accionar dañoso ocurra.

¿Cómo vamos a apreciar la culpa?

- Sistema de apreciación en abstracto: lo que va a tomar en cuenta un modulo de

comparación, que nos va a dar un parámetro de previsibilidad, general y abstracto, por
ejemplo: el buen padre de familia, el buen hombre de negocio.
- Sistema de apreciación en concreto: va a prescindir, va a dejar de lado estos
parámetros abstractos de comparación y va a dejar al juez que evalúe la conduta del
sujeto teniendo en cuenta las condiciones personales del sujeto, sus virtudes, sus
defectos y lo que le es exigible en función de la naturaleza de la obligación y las
circunstancias de las personas, tiempo y lugar.

Nuestro sistema toma los dos

“Artículo 1725. Valoración de la conducta

Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas,
mayor es la diligencia exigible al agente y la valoración de la previsibilidad de las
consecuencias.

Cuando existe una confianza especial, se debe tener en cuenta la naturaleza del acto y las
condiciones particulares de las partes.

Para valorar la conducta no se toma en cuenta la condición especial, o la facultad

intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una
confianza especial entre las partes. En estos casos, se estima el grado de responsabilidad,
por la condición especial del agente.”

En los casos que se trate de contratos que suponen una confianza especial, SI se van a tener en
cuenta las condiciones particulares.

¿Prueba de la culpa?
Quien alega un hecho debe probarlo (1734) salvo, en aquellos casos en que se invierta la carga
de la prueba. En el art. 1735 el ccyc nos introduce la carga dinámica de la prueba.
 “Artículo 1734. Prueba de los factores de atribución y de las eximentes
Excepto disposición legal, la carga de la prueba de los factores de atribución y de las
circunstancias eximentes corresponde a quien los alega.“

“Artículo 1735. Facultades judiciales

No obstante, el juez puede distribuir la carga de la prueba de la culpa o de haber
actuado con la diligencia debida, ponderando cuál de las partes se halla en mejor
situación para aportarla. Si el juez lo considera pertinente, durante el proceso debe
comunicar a las partes que aplicará este criterio, de modo de permitir a los litigantes
ofrecer y producir los
elementos de convicción que hagan a su defensa.”

La teoría de la carga dinámica de la prueba. Esta teoría dice que al deber de aportar la prueba,
va a pesar, recaer sobre quien está en mejores condiciones de hacerlo. Esta teoría no se va a
poder aplicar en todas los casos sino en aquellos de prueba difícil como por ejemplo: los casos
de una mala praxis médica. El código únicamente prevé la teoría de la carga dinámica de la
prueba para la culpa.

Dolo
El dolo puede ser:

 Dolo general: contempla aquellos casos en que el autor cree haber logrado su
finalidad o haber logrado ese resultado dañoso mediante ciertas acciones, pero en
realidad ese resultado dañoso que se generó se dio por otras acciones, también del
sujeto, pero distintas a las que el asumía que eran las que habían generado ese daño.
Por ejemplo: una persona que busca matar a otro y la acuchilla. Esa persona piensa
que ya está muerta y para ocultar el crimen la tira al agua y resulta ser que esa
persona en realidad termina muriendo ahogada, porque solo estaba herida.
 Dolo indirecto de segundo grado de consecuencias necesarias: contempla aquellos
casos en los que el actor asume que para lograr determinado fin buscado,
necesariamente se van a producir otros daños, que pueden resultarle indiferente o
incluso puede no desear que se produzcan esos daños. Por ejemplo: una persona que
tira una bomba para matar a su enemigo y mata a otras personas también que en
realidad no quería matarlas. En este caso va haber dolo directo respecto a su enemigo
y dolo indirecto respecto al resto de las víctimas.
 Dolo directo: se contemplan aquellos casos en los que el autor del daño quiere
directamente ese daño y en función de ello va a ser la razón por la cual va a llevar a
cabo su accionar. Por ejemplo: una persona que quiere matar ese daño.
 Dolo eventual: son aquellos casos donde el sujeto no tiene por objetivo generar un
resultado dañoso o generar un daño, sino que el sujeto va actuar aunque se
represente la posibilidad de que ese daño ocurra. Ante la posibilidad de abandonar su
acción, o sea no llevar a cabo su accionar o actuar aunque se representa la posibilidad
de que ese daño ocurra, el sujeto decide actuar igual. Por ejemplo: una persona que
quiere ganar una carrera, ve que en su recorrido hay una persona que va a poder herir
y en lugar de dejar de lado su accionar, actúa igual aunque se represente la posibilidad
de que probablemente va atropellar a esa persona que el esta viendo en su camino.

¿Diferencia entre el dolo eventual y culpa con representación?

En la culpa con representación, el sujeto cree que va a poder evitar que ese resultado dañoso
se produzca mientras que en el dolo eventual va actuar sin importarle si ese resultado dañoso
se va a producir o no.
El ccyc incluye los 4 dolos y también el incumplimiento deliberado de una obligación.

¿Prueba del dolo?

El dolo nunca se presume sino que se va a tener que probar. Sin embargo, es muy difícil probar
esta intención expresa, para eso van a existir ciertos indicios y se va a poder utilizar todos los
medios probatorios posibles.

El dolo en el ámbito contractual es el incumplimiento deliberado, es decir no cumplir pudiendo

hacerlo, por ejemplo: el taxista que yo llamo para que me lleve mañana al trabajo. El taxista
llega a la puerta de mi casa, y le sale otro viaje mas caro y decide no llevarme. Esto es el
incumplimiento deliberado de la obligación, pudiendo haberlo hecho.

Efecto del dolo

Algunos efectos van a estar previstos por ley y otros se fundan en principios generales del
derecho

 Nulidad de las cláusulas de dispensa del dolo. Estas clausulas son nulas porque sino el
deudor puede elegir cumplir o no, porque no tendría ninguna responsabilidad. Ahora
bien, una vez consumado el dolo, el acreedor puede dispensar al deudor siempre que
no sea contrario a la ley.

“Artículo 1743. Dispensa anticipada de la responsabilidad

Son inválidas las cláusulas que eximen o limitan la obligación de indemnizar cuando
afectan derechos indisponibles, atentan contra la buena fe, las buenas costumbres o
leyes imperativas, o son abusivas. Son también inválidas si liberan anticipadamente, en
forma total o parcial, del daño sufrido por dolo del deudor o de las personas por las
cuales debe responder.”

 Exclusión de limitaciones, convenciones o legales a la reparación: el dolo neutraliza las

limitaciones a la reparación. La prueba del dolo nos va a permitir dejar de lado los
topes, las clausulas penales y las indemnizaciones tarifadas para volver al sistema
general que nos habla el código en los arts. 1726 (reparación de las consecuencias
inmediata y consecuencias mediatas previsibles), 1740 (reparación plena) y
concordantes.

Tambien los vamos a poder aplicar aun en los casos donde no estén explícitamente previsto,
un ejemplo podría ser: el sistema de exclusión del sistema especial de la previsibilidad
contractual. Esto quiere decir que mientras que en los daños provocados por hechos ilícitos,
rige la el sistema de causalidad adecuada (1726 y 1727), en el sistema de la responsabilidad
contractual se aplica lo que dice el art. 1728.

“Artículo 1728. Previsibilidad contractual

En los contratos se responde por las consecuencias que las partes previeron o pudieron
haber previsto al momento de su celebración. Cuando existe dolo del deudor, la
responsabilidad se fija tomando en cuenta estas consecuencias también al momento del
incumplimiento.”
Esto quiere decir, que en respeto a la autonomía de la voluntad de las partes, la ley va a
procurar que el particular esquema de reparto de riesgos y beneficios, que pactan las partes al
momento de celebrar un contrato, se vea reflejado también a la hora de establecer por qué
consecuencias va a responder el deudor si incumple a esta obligación a la que se había
comprometido. En función de esto, el deudor va a responder en función de aquellas
consecuencias que las partes previeron o pudieron haber previsto al momento de la
celebración del contrato. Sin embargo, si el deudor actúa con dolo esta circunstancia de haber
actuado intencionalmente le impide hacer valer esas consecuencias que habían previsto para
volver al sistema general del ccyc que nos habla de la causalidad adecuada (1726 y 1727). Por
tanto, el contrato es como si no existiera, igual como si el daño es por un hecho ilícito.

Por ejemplo:
- Yo tengo un contrato entre un banco y una transportadora. Se arregla que la
transportadora todos los días va a llevar 20 bolas de monedas de 1 peso. Un día le
roban esto a la transportadora, entonces tiene que reponer lo pactado es decir 20
bolsas. En caso de que el banco en vez de darle los sacos de monedas de 1 peso, les da
monedas de oro sin avisarle. Justo ese día le roban al transportista. El banco ese día
pierde monedas de oro, pero el transportista le debe dar las monedas de 1 peso
porque eso es previsibilidad contractual, fue lo que las partes se comprometieron.

- Supongamos que el transportista tiene un conocido en el banco y le avisan que van a

llevar monedas de oro. Ese día no llega con la carga, es decir incumple porque tenia
ese dato. En este caso como hubo dolo tiene que devolver las monedas de oro en vez
de las de un peso. Entonces como hay dolo del deudor, se vuelve al sistema general de
la responsabilidad civil donde las consecuencias se miden en el momento del
incumplimiento.

Cuando el incumplimiento es doloso, el acreedor va a tener derecho a reclamar un daño mayor

al fijado en la clausula penal superando la restricción prevista por el art. 793

“Artículo 793. Relación con la indemnización

La pena o multa impuesta en la obligación suple la indemnización de los daños cuando el
deudor se constituyó en mora; y el acreedor no tiene derecho a otra indemnización,
aunque pruebe que la pena no es reparación suficiente.”

Otro ejemplo es que el dolo no es asegurable, aunque no surge de la norma, es un principio

general del derecho que los hechos cometidos con dolo no van a poder ser objeto de un
seguro de responsabilidad civil, y si así lo fuera la cláusula será nula. Esto implicaría que
apropósito yo incumpliría porque se que va a estar asegurado.

Otro efecto que tiene el dolo, es lo que tiene que ver con el efecto de atracción causal del
dolo. Cuando concurren causalmente un hecho doloso y otro que no lo es. El primero de ellos,
ya sea que es te provengan de un corresponsable o de la propia víctima, asume en principio la
totalidad de la eficacia causal. Esto quiere decir que si yo tengo dos hechos, y uno es dolo y el
otro no. El primero de ellos que va a ser doloso, va a ser el que asuma la totalidad de la cadena
causal. Por ejemplo: un escribano que hace una escritura traslativa de dominio con unos
herederos. El escribano hace mal el cotejo de las propiedades y no se dan que los herederos
que vienen son 3 cuando en realidad son 4. Esos tres hermanos saben que tienen otro
hermano pero se lo ocultan al escribano y este lo induce a un error. El escribano también tiene
su propio error, porque no hace bien el cotejo de antecedentes y por ende hace una
transferencia a esos tres herederos. Se intima al escribano y se allana a la pretensión por los
daños y perjuicios porque obro negligentemente. Después el escribano hace una acción de
repetición contra los 3 hermanos que excluyeron al cuarto hermano.

Ultimo efecto del dolo es el dolo como parámetro de la antijuridicidad: muchas veces el dolo
cuanta con la capacidad al área de los hechos ilícitos que en su ausencia, es decir si el dolo no
existiera, habrían quedado por fuera de esta ilicitud que hablamos en la antijuridicidad. Vamos
a ver que en estos casos el dolo no va a tener la función únicamente de imputar la
responsabilidad sino que también va operar como este elemento de la antijuridicidad y
constituye un elemento que es capaz de influir en la calificación de ilicitud de un acto.
Existen ciertos ilícitos que ya sea por la ley o creaciones jurisprudenciales, se responde si el
agente obro con dolo. Por ejemplo: los daños derivados del incumplimiento del deber de
fidelidad, el hecho de que este deber de fidelidad sea un deber moral, produce que en el
ámbito de la responsabilidad civil, la violación a ese deber de fidelidad no constituya un delito
alguno.

Sin embargo, según Picazzo el adulterio puede entrar dentro de la responsabilidad civil, en los
casos que el agente obra con dolo, es decir en la intención de dañar, por ejemplo: subir fotos
de la infidelidad y viralizar al grupo familiar.

Clase 22/4
Responsabilidad de los padres por el hecho de los hijos menores de edad

La responsabilidad parental.

“Artículo 638. Responsabilidad parental. Concepto La responsabilidad parental es el

conjunto de deberes y derechos que corresponden a los progenitores sobre la persona y
bienes del hijo, para su protección, desarrollo y formación integral mientras sea menor
de edad y no se haya emancipado.”

Se incorpora también la idea de capacidad progresiva. Va hacer referencia a la autonomía

progresiva del individuo.

¿Qué es concretamente la responsabilidad de los padres?

Es un conjunto de responsabilidades especificas donde hay un tipo de responsabilidad
indirecta o refleja. A los padres se les imputa la responsabilidad por el hecho de su hijo y no
por el hecho propio. Esta clase de responsabilidad no se da en todos los casos, sino solo en
esta y en los casos del principal por el hecho del dependiente.

El objetivo es que la persona que se ve afectada por el hecho dañoso de un menor sea de
alguna manera reparado.

Además de que la responsabilidad sea indirecta o refleja, la responsabilidad es concurrente.

Esto quiere decir que es conjunta. Responden los menores por ser los autores del hecho
dañoso y los padres por ser titulares de esa responsabilidad parental. Responden por causas
distintas, por eso se habla de responsabilidad concurrente.

¿Cuál es la naturaleza de la responsabilidad de los padres por los hechos de los hijos?
El CCyCN establece una responsabilidad del tipo objetiva y así lo dispone los arts. 1754 y 1755

“Artículo 1754. Hecho de los hijos

Los padres son solidariamente responsables por los daños causados por los hijos que se
encuentran bajo su responsabilidad parental y que habitan con ellos, sin perjuicio de la
responsabilidad personal y concurrente que pueda caber a los hijos.”

“Artículo 1755. Cesación de la responsabilidad paterna

La responsabilidad de los padres es objetiva, y cesa si el hijo menor de edad es puesto
bajo la vigilancia de otra persona, transitoria o permanentemente. No cesa en el
supuesto
previsto en el artículo 643.
 Los padres no se liberan, aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si esta
circunstancia deriva de una causa que les es atribuible.

Los padres no responden por los daños causados por sus hijos en tareas inherentes al
ejercicio de su profesión o de funciones subordinadas encomendadas por terceros.
Tampoco responden por el incumplimiento de obligaciones contractuales válidamente
contraídas por sus hijos.

Que la responsabilidad sea objetiva, implica que los padres van a tener que demostrar la causa
ajena. (caso fortuito o fuerza mayor, el hecho de un tercero o incluso el hecho del
damnificado)

¿Por qué la responsabilidad es objetiva?

Fundamentos del deber de reparar, son varios y conflictivos:

a) Responsabilidad subjetiva:

 Culpa invigilando: el fundamento de la reparación de los padres es la violación de los

deberes legales de vigilancia de sus hijos menores de edad. que se encontraban
sujetos a lo que se llamaba en ese momento patria potestad. Se presume la culpa en el
ejercicio de esa vigilancia.
 Culpa en la vigilancia y educación del menor: añadía a la culpa en vigilancia a la
educación brindada por los padres. El fundamento no solo estaba en la culpa en la
vigilancia sino también en la educación.
 Patria potestad: el fundamento está en la patria potestad. Los padres tienen la
obligación frente a terceros de impedir a través de buena educación o vigilando a sus
hijos causen perjuicios. Los padres podían eximirse de responsabilidad probando que
había sido diligente en la educación y vigilancia del menor

Hoy estas razones no tienen mucho sentido porque actualmente se define que la
responsabilidad es objetiva.

b) Responsabilidad objetiva:
 La teoría de la garantía: al igual que lo que sucede con el caso del principal por el
hecho del dependiente, se consideraba que el fundamento de la responsabilidad era la
garantía. Se afirmaba que los progenitores tenían el deber de garantizar los eventuales
daños que el menor podía ocasionar.
 Teoría del riesgo creado: el fundamento de la responsabilidad de los padres, estaba
ligado a la teoría del riesgo creado. La garantía que prestan los padres a la sociedad, se
sustentaba de alguna manera en el hecho de que los padres al concebir hijos a la vida
en sociedad, lo que están haciendo en definitiva es generar mayores potencialidades
de producción de daños, es decir mayores riesgos. Bancamos esta.
 La responsabilidad parental como fundamento objetivo: el fundamento se encuentra
en la responsabilidad parental, es decir en ese conjunto de derechos y deberes que le
corresponden a los progenitores respecto de la persona y bienes de sus hijos.

Presupuestos del deber de resarcir para que exista la responsabilidad indirecta y refleja de
los padres:
a) Minoridad del hijo: responden los padres siempre que sean menores de 18 años os
emancipe por matrimonio. La mayoría de la doctrina, entiende que la edad se computa
al momento del evento dañoso y el hijo va a responder siempre por culpa, dolo o
equidad, aun siendo menor. Se sostiene su concurrencia.
b) Exista un daño ocasionado por un acto ilícito del menor: la responsabilidad de los
padres es una indirecta. Para que nazca este deber resarcitorio de los padres, es
necesario que el hijo sea considerado como autor de un ilícito.
c) Que el menor este bajo la responsabilidad parental del demandado o los padres:
Cuando hablamos de responsabilidad parental hay diferencia entre la mera titularidad
de la responsabilidad parental a quien efectivamente detenta esa responsabilidad.

“Artículo 1754. Hecho de los hijos

Los padres son solidariamente responsables por los daños causados por los hijos que se
encuentran bajo su responsabilidad parental y que habitan con ellos, sin perjuicio de la
responsabilidad personal y concurrente que pueda caber a los hijos.”

Puede darse el caso de que alguien sea titular de la resp. parental pero no detenta el
ejercicio de la resp. por ejemplo: los supuestos del art. 640 del ccyc, o cuando a los
progenitores se les suspendía el ejercicio de la rep., también cuando había una
delegación en el ejercicio de la resp. parental en un tercero. En todos estos casos no se
extinguía la resp. parental pero no detentaban el ejercicio actual.

¿Ante esto quienes tenían la responsabilidad de resarcir, los titulares o quienes

detentaban su ejercicios?
Sigue en discusión y todavía no hay un caso. Picasso entiende que lo determinante es
la titularidad de la responsabilidad parental y no su ejercicio. Al tratarse de un régimen
de responsabilidad objetiva, que no indaga acerca de si el padre esta a cargo del
menor y si el padre cumplió con los deberes de vigilancia y educación, tiene lógica que
sea la titularidad lo determinante y no el ejercicio. Esto lo podemos ver reflejado en el
art. 1756 que distingue entre los titulares de la resp parental de los delegados en la
resp. parental. Por ejemplo: los tutores y curadores, van a tener el ejercicio transitorio
y no van a ser nunca titulares de la resp. parental. Estos últimos van a tener un tipo de
responsabilidad subjetiva y los padres del tipo objetiva, nos hace razonar que es la
titularidad el fundamento de la responsabilidad parental y no el ejercicio.

¿Qué va a pasar en los casos de privación o suspensión de la responsabilidad?

Veamos tres casos:

 Extinción de la titularidad de la responsabilidad parental (Art. 699): muerte del

progenitor o del hijo. Cuando el progenitor ingresa a un instituto monastico,
cuando el hijo alcanza la mayoría de edad, cuando se emancipa o cuando es
adoptado por un tercero.
 Privación de la responsabilidad parental que conlleva la pedida de titularidad (art.
700): cuando el padre comete un delito contra el menor, cuando se abandona al
hijo o lo pone en peligro en su salud psicofísica o cuando al menor se lo declara en
estado de adoptabilidad. (HAY QUE APLICAR ANALOGICAMENTE LO DISPUESTO
POR EL 1755 DEL CCYCN, que dice que los padres no se liberan aunque el hijo no
convivan con ellos si esta circunstancia deriva de una causa que le es atribuible a
ellos)

 Privación de ejercicio, son los casos en los donde se suspende la responsabilidad

parental (art. 702): ausencia con presunción de fallecimiento (hay privación del
 ejercicio pero todavía no habría una extinción en la responsabilidad parental)
cuando padre o madres es condenado a prisión con pena mayor a 3 años, cuando
hay una declaración limitante o restrictiva de alguno de los padres y convivencia
del hijo con un tercero separado de sus progenitores por razones graves.

d) Convivencia: es un requisito medio inentendible, porque hoy no hablamos de una

responsabilidad subjetiva sino que los padres responden nada mas por ser titulares de
la responsabilidad parental. Lo que sostiene picazzo es interpretarlo en un sentido
amplio, es decir que no implica que el menor obligatoriamente tenga que vivir junto a
sus progenitores en una misma residencia, sino que comprende todos los supuestos en
los que el padre pueda de alguna manera educar a su hijo y ejercer vigilancia,
compartir la vida con su hijo, independientemente donde viva el hijo. Este último
requisito hay que entenderlo que el progenitor tenga la posibilidad de participar
activamente de la vida del menor, sin perjuicio donde viva el menor. Tener cierto
contacto.

Eximentes de la responsabilidad del tipo refleja

 Eximentes comunes de la responsabilidad: caso fortuito o fuerza mayor, hecho de un

tercero o hecho del damnificado. Rupturas del nexo causal. Pueden estar orientados
que los hijos no son responsables o que los padres tampoco son responsables por via
refleja. Hay dos vías, puedo encarar desde los dos lados.

 Eximentes específicos de esta responsabilidad de los padres por el hecho del hijo
a) Los padres se van eximir, cuando el menor haya sido puesto en vigilancia de otra
persona, ya sea transitoria o permanentemente.

Artículo 1755. Cesación de la responsabilidad paterna

La responsabilidad de los padres es objetiva, y cesa si el hijo menor de edad es
puesto bajo la vigilancia de otra persona, transitoria o permanentemente. No cesa
en el supuesto previsto en el artículo 643.

Cuando los progenitores se desprenden circunstancialmente del cuidado material

del hijo y lo colocan con la vigilancia y la tutoría de otro. Los supuestos son
controvertidos y no son claros pero la mayoría de la doctrina entiende que
solamente tiene aplicación este eximente cuando la custodia del menor fue
confiada a un establecimiento educativo. La responsabilidad de estos también es
objetiva.

“Artículo 1767 (primer párrafo). Responsabilidad de los establecimientos

educativos
El titular de un establecimiento educativo responde por el daño causado o sufrido
por sus alumnos menores de edad cuando se hallen o deban hallarse bajo el
control de la autoridad escolar. La responsabilidad es objetiva y se exime sólo con
la prueba del caso fortuito.”

b) Cuando el daño causado por el menor, se da en un contexto de dependencia, es

decir cuando sea en cumplimiento de obligaciones que contrajo válidamente o
trabajando como empleado de otra persona o sea cuando habría una situación de
una responsabilidad de un principal por el hecho de un dependiente.
Clase 26/04/21
La responsabilidad por el hecho ajeno.
Dentro de esta categoría encontramos:

- La responsabilidad de los padres por el hecho de los hijos

- La responsabilidad del principal por el hecho del dependiente.

Si bien la regla de la responsabilidad civil es la responsabilidad por el hecho propio, tenemos

varios casos donde el sujeto responde por el hecho ajeno. En estos casos por algún motivo, el
ccycn o la ley determina que este sujeto sindicado como responsable debe responder por el
hecho del otro. Se trata de una responsabilidad indirecta o refleja porque el deber de
indemnizar no sale o no surge por el hecho realizado por el propio sujeto sino de un tercero.

¿Por qué la responsabilidad civil se extiende a esta persona que no ha causado el daño?
La ley lo que busca es ampliar la legitimación pasiva. Lo que busca es que el damnificado pueda
obtener una reparación de su perjuicio teniendo en cuenta el principio de reparación integral y
porque el derecho pone el foco en la victima.

Responsabilidad del principal por el hecho del dependiente

“Artículo 1753. Responsabilidad del principal por el hecho del dependiente

El principal responde objetivamente por los daños que causen los que están bajo su
dependencia, o las personas de las cuales se sirve para el cumplimiento de sus
obligaciones, cuando el hecho dañoso acaece en ejercicio o con ocasión de las funciones
encomendadas.
La falta de discernimiento del dependiente no excusa al principal.

La responsabilidad del principal es concurrente con la del dependiente.”

 Este artículo se podría aplicar tanto a la responsabilidad contractual como

extracontractual. En ambos casos la responsabilidad del sindicado como responsable
seria refleja o indirecta.
 La otra lectura, es que el articulo sole debe aplicarse para el ámbito extracontractual,
porque para el ámbito contractual que expresamente me habla sobre el tema que es
el art. 732.

“Artículo 732. Actuación de auxiliares. Principio de equiparación

El incumplimiento de las personas de las que el deudor se sirve para la ejecución de la
obligación se equipara al derivado del propio hecho del obligado”

Este artículo se aplicaría a la responsabilidad contractual cuando hay un daño

producido por este tercero que se incorporó al contrato. Es responsable frente al
acreedor el propio deudor. Este deudor responde de manera directa, no es indirecta.
Si yo sigo este articulo la responsabilidad es directa, lo que implica que no hace falta
para el acreedor probar la responsabilidad o la culpa de los terceros incorporados al
contrato, por ejemplo: una arquitecto que se compromete a realizar una obra y llama
a obreros para levantar las paredes. Los obreros son lentos y no llegan a cumplir con la
obra en el tiempo estipulado. Ocurre un accidente y se cae una pared. El dueño de la
cosa puede demandar directamente al arquitecto, porque es quien se comprometió a
la prestación y no cumplió con el deber de seguridad. ¿podria demandar a los obreros?
SI en base a un factor de atribución subjetivo: culpa o dolo.
 El acreedor que sufrió el daño, ¿tiene que probar la culpa de los obreros para
demandar al arquitecto? NO porque el factor es objetivo, porque esta reclamando por
una obligación de resultado que es el deber de seguridad.

En cambio si, yo utilizo el artículo 1753, ¿tengo que probar la culpa del obrero? Si
porque es una responsabilidad refleja y es condición para que la responsabilidad sea
refleja que el agente responda por el daño que el otro responsable también, que haya
responsabilidad del obrero o se impute indirectamente al arquitecto. Entonces estas
dos lecturas que se puede hacer del art. 1753 que se puede aplicar a la responsabilidad
extracontractual y contractual, la catedra sostiene que solo se aplica a la
responsabilidad extracontractual.

En la responsabilidad refleja yo primero tengo que probar la responsabilidad del

dependiente para que esa responsabilidad se refleje en el principal.

En resumen el art. 1753 la responsabilidad es refleja, la responsabilidad del principal es

objetiva, el factor de atribución es la garantía (por razones prácticas o de justicia el principal se
constituye en garante frente a terceros de las culpas de sus dependientes o subordinados. Esto
es porque estos subordinados suelen actuar en beneficio suyo entonces la ley los hace
responsables indirectamente por los daños que causen.)

Otra característica de esta responsabilidad es que es inexcusable, es decir el principal como

responde objetivamente no va a poder decir que vigilo bien o eligió con prudencia y diligencia
contratar al dependiente.

Requisitos
 Que exista una relación de dependencia:
Comprende dos elementos:
a) Subordinación
b) Función
 Que exista un hecho ilícito atribuible al dependiente (ya sea por factor objetivo o
subjetivo, siempre debe estar comprometida la responsabilidad del dependiente
porque se trata de una responsabilidad refleja)
 Que haya algún tipo de relación o vinculo entre la función y el daño.
 Comprobar el resto de los presupuestos de la responsabilidad civil

1. Que exista una relación de dependencia

¿Cuándo hay dependencia?

La dependencia puede ser que la relacion entre el principal o el patrono sea ocasional, sea por
un encargo o que no haya una relacion formal de dependencia. No es necesario que haya una
dependencia económica y que igual haya un principal y un dependiente. La jurisprudencia
habla de la facultad de poder guiar o dar órdenes del principal hacia el dependiente respecto
de como va a llevar a cabo la tarea encomendada.
Para que haya dependencia es una facultad o poder de dirigir la conducta del dependiente, es
decir una subordinación. Si el dependiente hiciera lo que quisiera y no responde en nada al
principal no hay dependencia. Tiene que haber al menos en algún grado, esta posibilidad de
decir cómo llevar el encargo o dar órdenes.

Otro requisito es que el encargo haya sido realizado en beneficio del principal (en términos
amplios). La dependencia puede ser sobre personas físicas o jurídicas.
En cuanto a la prueba de la existencia de esta dependencia, en principio pesa sobre quien
alega esa relación de dependencia, es decir quien quiere ampliar la responsabilidad a este otro
sujeto pasivo, va a ser quien deba probar que había una relación de subordinación entre el
principal y el dependiente.

Puede pasar que un mismo dependiente actúe en beneficio de varios principales a la vez y esto
puede ser en forma vertical o en forma horizontal

- Vertical: yo soy un principal y un dependiente y este último a su vez tiene un

subdependiente. Si el subdependiente comete un daño, va a responder el principal y el
principal del subdependientes.
- Horizontal: cuando un dependiente trabaja para varias personas. En este caso
compromete la responsabilidad de todos los principales. Por ejemplo: un transportista
que lleva la mercadería de tres empresas.

¿la dependencia tiene que ser también una dependencia técnica?

Si cuando no hay subordinación técnica, ¿hay igual dependencia?
Para algunos sí es necesario o es condición que haya una dependencia técnica, es decir que yo
pueda dar órdenes sobre la materia. Por ejemplo: si yo soy un médico, el establecimiento
medico no seria su principal porque no le puede dar ordenes de como llevar a cabo su tarea.

Para otra parte de la doctrina, esto no es necesario porque el centro médico, más allá de que
no le diga como tiene que operar, le va a decir cuanto va a cobrar, su jornada laboral, le va a
dar varias órdenes que tiene que cumplir.

Dependencia aparente
Dos situaciones se pueden dar de dependencia aparente:

 Cuando el dependiente se presenta como tal pero en realidad no lo es. Es una

situación donde tal vez, ante la sociedad parece ser el dependiente o subordinado de
otro, pero cuando analizamos la relación entre este sujeto y el sindicado como
responsable no hay tal situación de dependencia. Igualmente el supuesto principal es
responsable frente a terceros, salvo que el damnificado supiese que no existía real
relación de dependencia.
La apariencia de dependencia seria suficiente como para extender la responsabilidad
al principal y que esta creencia en publico por parte de los tercero de que hay una
relación de dependencia no le sea totalmente ajeno al principal. Por ejemplo: cuando
la conducta del principal haya contribuido a crear esta apariencia de dependencia. Se
responsabiliza a una empresa de remis por un accidente de transito que era conducida
por una persona no autorizada. Yo llamo a un remis y me pasa a buscar y en el medio
tenemos un accidente de transito y sufro un daño. La demandada prueba que ese auto
no era el remisero contratado por la remiseria. El juzgado le dice que no importa
porque la señora llamo y le mandaron ese auto y para esta persona había una
aparente dependencia suficiente para condenarlos.

 Que haya un dependiente mío que cause un daño pero lo hace cumpliendo una
función que yo no le encargue. Caso de abuso en la función. Son los casos donde se
causa un daño, ya sea contrariando a las órdenes del principal o porque toma tareas
que no le han dado o incluso tareas que le hayan prohibido llevar a cabo.

¿Cuándo se va a responsabilizar igualmente al principal?

 Cuando sin perjuicio de que exista este abuso en la función podamos decir que el daño
se produjo en ocasión o con motivo de la función. Esto quiere decir que el exceso en la
función no quita o no corta la dependencia, salvo que esto sea demasiado grosero. Por
ejemplo: si vemos un daño que causa el dependiente que no tiene nada que ver con el
encargo que le hizo el principal no va haber razón de extender la responsabilidad. Por
ejemplo: alguien que labura en el poder judicial, y mato a una persona. El poder
judicial no tiene nada que ver. Distinto seria si fuera miembro de las fuerzas armadas.

2. Hecho ilícito atribuible al dependiente

Tiene que haber algún hecho o circunstancia por la cual pueda haber también responsabilidad
del propio dependiente. Mas allá de que la víctima elija demandarlo o no. La victima puede no
demandar al dependiente, pero incluso en ese caso, como la responsabilidad es refleja, tendrá
que probar que el dependiente obró ilícitamente ya sea con dolo, culpa o algún factor objetivo
de atribución. Por ejemplo: yo me manejo con chofer y este atropella a una persona en la calle.
El chofer va a responder por un factor de atribución objetivo al ser accidente de transito y yo
voy a responder como principal.

3. Relación o vínculo entre el encargo y la dependencia

Es difícil ver hasta donde llegaba la función o el encargo para que responda el principal por el
hecho del dependiente. Claramente el principal no va a responder cuando lo que haya hecho
el dependiente no tenga ninguna relación con la tarea encomendada.

Hay que ver cuando realmente sí hay este vínculo con el encargo como para responsabilizar al
principal. Para esto hay diferentes posturas en la doctrina:

a) Una teoría decía que bastaba que el ilícito fuera en ocasión o con motivo de la función
o cuando la incumbencia facilitó notablemente la comisión del daño.
b) Cuando los hechos dañosos solamente pudieron realizarse porque el dependiente
realizaba la tarea.
c) Cuando hay una razonable relación entre la función y el daño

Esto es zanjado por el Código Civil y Comercial en el art. 1753: que el daño acaece en ejercicio
o en ocasión de la función encomendada. Tiene que haber esta relación entre el daño que se
produjo y la función o el encargo que estaba cumpliendo el dependiente.

¿Cuándo sé que hay ocasión de la función?

Hay dos teorías:
a) La teoría más amplia sostiene que es suficiente con que la función haya sido la
oportunidad para que se produzca el daño. Esto quiere decir que no hace falta que la
función haya sido determinante del daño sino que es suficiente con que lo haya
facilitado. Esta teoría amplia se basa en la teoría de la equivalencia de la condiciones.
Si yo suprimo mentalmente el encargo y el daño no se produce entonces hay vinculo
entre el daño y el encargo. La crítica a esta teoría es que es demasiado laxa,
responsabilizar al principal en casos donde la relación entre el encargo y el daño ha
sido totalmente circunstancial. Por ejemplo: yo soy dueño de una empresa de
colectivos y contrato a un chofer de colectivos. El chofer hace su recorrido y para en un
semáforo. Ve a su enemigo y lo atropella. Siguiendo esta teoría seria responsable el
principal, porque si suprimo el encargo, sin o hubiera sido colectivero de esa línea de
colectivos claramente no se hubiera producido el daño. CUALQUIER ANTECEDENTE ES
CAUSA
 b) Teoría más restrictiva entiende que para que haya ocasión de la función, no es
suficiente que la tarea o el encargo haya sido un antecedentes, sino que tiene que ser
un antecedente necesario o indispensable para la producción del daño. SOLO CUANDO
EL ENCARGO ES UN ANTECEDENTE NECESARIO O IMPRESCINDIBLE PARA QUE SE HAYA
DADO EL DAÑO HAY EFECTIVAMENTE OCASIÓN DE LA FUNCIÓN.

4. Comprobar el resto de los presupuestos de la responsabilidad civil

Esto ya lo vimos

Legitimación pasiva
Como victima puedo demandar al principal, al dependiente o ambos. El principal que paga por
el hecho del dependiente, puede repetir la indemnización contra el dependiente que causó el
daño, salvo que estemos en un contrato de trabajo, porque la ley de contrato de trabajo me
establece que para que proceda esta repetición es necesario que el empleado haya actuado
con dolo o culpa grave, la mera negligencia del trabajador no me va a permitir esta repetición.

¿Cómo se exime el principal de responsabilidad cuando le atribuyen una responsabilidad

refleja?
Se trata de una responsabilidad objetiva, por tanto no va a ser suficiente comprobar la
diligencia del principal en la contratación del dependiente o en la vigilancia del dependiente.
Los únicos eximentes van a ser los de la responsabilidad objetiva: el hecho de un tercero, de la
víctima, caso fortuito o fuerza mayor.

¿puede hacer algo más el principal para eximirse de la responsabilidad?

- Puede demostrar que no hay relación de dependencia.
- Tambien probar que mi dependiente no tiene responsabilidad, porque si eso se prueba
van a poder responsabilizarme a mí, porque la mía es refleja.
- Puedo probar que habiendo incluso relación de dependencia, en realidad el
dependiente actuó por fuera de la función, no actuó en ocasión o en ejercicio de la
función.