ANÁLISIS DEL CASO DE LA COMUNIDAD NATIVA SAWAWO HITO 40

Callo Quispe Katherine, Flores Leiva Giselle, Hurtado Mamani Pamela, Leon Espinoza Sayda, Mantari
Hurtado Emilin, Martinez Perez Arturo, Silva Taipe Tirza

INTRODUCCIÓN
El día 26 de enero de 2007, el semanario “El Patriota”, hizo una publicación en
donde indica a la Comunidad Nativa Sawawo Hito 40 como cómplice de la empresa
maderera forestal Venao S.R.L. Ante este hecho la Comunidad interpuso una
demanda ante el tribunal constitucional, el día 15 de febrero del 2007, a tal medio
periodístico, alegando que éste vulneró sus derechos respecto del honor, nombre,
imagen, trabajo y contrato. Finalmente, el TC sólo reconoció como fundada la
demanda referente al derecho de honor.
Este caso, es uno de tantos, que suceden en el contexto de las comunidades
nativas, siendo un reto para los organismos de justicia del Perú, el administrar la
justicia, pues deben ser tratados según el respeto a su propio sistema de poder. Es
por ello que se reconoce el pluralismo jurídico en el territorio peruano, siendo este:
“una afirmación de la existencia de múltiples órganos de derecho antagónicos y
equivalentes dentro del sistema jurídico general” (Torres, s.f.)
En el presente informe, analizamos el caso de la Comunidad Nativa Sawawo
Hito 40, relacionándolo con el denominado “derecho al honor” de las comunidades
nativas, luego abordaremos lo referido al veredicto y la correspondiente reparación.
Se tiene como base las siguientes preguntas: ¿Cómo se manifiesta el pluralismo
jurídico en el caso? y ¿cómo puede la antropología plantear una eventual respuesta
a la problemática planteada?

1.- Las Comunidades Nativas Y Los Derechos Fundamentales

Los derechos fundamentales se suponen son aplicables a todas las personas.

El Art. 2 de la Constitución Política del Perú menciona que “TODA PERSONA tiene
derecho a:” y todos los acápites siguientes son en relación a los derechos
fundamentales; esto es, tanto para las personas naturales como las jurídicas. Sin
embargo, ¿Las personas que se encuentran en comunidades alejadas y puede que
desconozcan de estos derechos también son beneficiarias? Esta duda surge en
estudiosos del derecho, que con el tiempo dieron una respuesta: claro que sí son
beneficiarias de los [Link]. pues también forman parte del territorio peruano.

En el ordenamiento jurídico a través de la Constitución Política del Perú, la Ley

General de Comunidades Campesinas y Nativas; y otras normas, no sólo ha
reconocido la existencia legal de las Comunidades Indígenas, sino que, el propio
Tribunal Constitucional del Perú, señala que: “… las organizaciones conformadas
por personas naturales se constituyen con el objeto de que se realicen y defiendan
sus intereses, esto es, actúen en representación y sustitución de las personas
naturales, muchos derechos de estas últimas se extienden a las personas jurídicas,
como es el caso del honor”, tienen derecho a la participación en forma asociada,
derecho a la propiedad comunal, sus formas de crear derecho y su propia
aplicación, derecho a la consulta previa”. Estos derechos comprenden el derecho de
esos pueblos a participar en la utilización, administración y conservación de dichos
recursos (Huanca, 2013, p.7).

Aun así, las comunidades nativas, especialmente de la Amazonía, han sido de

alguna manera “apartadas” del proceso para la ejecución de la justicia en el Perú:
sus procesos se demoran aún más de lo común, sus territorios son quitados por el
mismo Estado. En algunos casos, son juzgados por la aplicación de sus propias
normas internas; por lo que, ¿de verdad las comunidades nativas están siendo
atendidas por el Estado?

Siendo así, con el tiempo algunas de estas comunidades se han ido acercando
a las civilizaciones modernas donde han podido aprender con una educación
occidental, incluyendo el conocimiento de sus derechos y deberes; y resultado de
ello tenemos casos como fue el proceso de la comunidad nativa Sawawo Hito 40 y
el semanario El Patriota.

Si bien en la mayoría de casos, el Estado hace la vista gorda a estos procesos

y se recurre rápidamente a la Corte Interamericana de Derechos Humanos; en este
caso se logró subir al Tribunal Constitucional, quien desempeñó un papel
fundamental al reconocer que las comunidades indígenas tienen un derecho al
honor que debe ser protegido. Este reconocimiento refleja una comprensión
profunda de que los derechos fundamentales no se aplican únicamente a los
individuos, sino también a las comunidades colectivas; demostrando entonces de
alguna manera una protección de los derechos fundamentales en las comunidades
nativas por parte del Estado Peruano; un pequeño caso que prospera en un mar de
casos abandonados.

2.- Vulneración Del Derecho Al Honor

El honor es un derecho que protege la valoración personal o autoestima de la

dignidad, condición y prestigio; tal como es el juicio valorativo, apreciación o
percepción social que tiene una persona frente a las demás (Eguiguren, 2000)
Asimismo, el Tribunal Constitucional en la sentencia del Exp. 4099-2005-PA, en el
caso de Yovana del Camen Gálvez Berrio indica que el derecho al honor es una
«[…] esfera de inmunidad frente a cualquier trato que ofenda o agreda la condición
de la persona humana en su relación con los demás o en su relación con los
poderes públicos. El derecho al honor protege, entonces, la intangibilidad de la
dignidad en la dinámica social de un tiempo determinado» (fundamento 5).

En este caso en concreto, un extremo del tenor de la demanda se va en

relación a la vulneración de este derecho; ello en razón de que, textualmente,
mencionan que: no admiten “(…) que se mancille nuestro honor con publicaciones
de esta naturaleza”; por lo que, entendemos consideran una violación del derecho al
honor en un sentido externo donde se ve afectada su buena reputación frente al
mundo, al vincular a la comunidad como cómplice del daño que realiza la empresa
forestal Venao S.R.L..

Aún cuando en este extremo la demanda fue declarada fundada; cabe resaltar
un aspecto que se lleva a debate y genera una ligera controversia; esto en el
acápite b del “test de necesidad” del fundamento 41 cuando se menciona que el
sujeto activo pudo haber empleado otros términos más “suaves” para dar a conocer
su nota periodística, punto que, a consideración nuestra, difiere totalmente del tenor
del proceso; siendo que aún si se utilizará otros términos la reputación de la
comunidad hubiera sido dañada, dado que se menciona el nombre de esta en la
nota y no solo de los trabajadores de la empresa; punto que no solo puede llevarlos
a posibles problemas legales en el ámbito del derecho positivo sino que, puede
generar diversos problemas internos a la comunidad en sí, como podría ser que
otras comunidades se nieguen a realizar ciertos “acuerdos” en razón de esta nota o
se les cierre puertas a otras comunidades; teniendo en consideración que en las
comunidades nativas el honor más que un derecho es un valor; e incluso la pérdida
o el mansillado del honor en otras comunidades puede conllevar un castigo físico
grave; por lo que se considera positivamente que se haya declarado fundado este
aspecto para la comunidad.

3.- El Pluralismo Jurídico

Dentro del caso, el pluralismo jurídico se hace presente cuando se reconoce

en el punto número 22, la legitimidad con especial referencia a las comunidades
Nativas pero bajo sometimiento de los derechos fundamentales dentro de la
Constitución Política del Perú (CPP). La CPP reconoce las comunidades nativas y
campesinas con existencia legal y personería jurídica sin someter su existencia a
inscripción o formalidad alguna.

Además dentro del 26, indica que el incumplimiento de tanta formalidad, a la

hora de presentar los documentos, los ponen en una situación indefensa, como el
caso de presentar si o si un documento que garantice que son una Comunidad para
proceder con el caso dentro del Perú, algo que no va en concordancia con el
Convenio 169. Demostrando así que, aún hay contradicciones entre lo que
establecen los organismos internacionales con lo nacional.

Dentro del caso presentado, parece que se olvidan que estamos hablando de
derecho al honor de una COMUNIDAD NATIVA, y no se puede proceder de la
misma manera como el derecho al honor por un ciudadano de la zona urbana, sin
embargo, hacen el esfuerzo por respetar e implementar protocolos que respeten el
honor de la comunidad.

3.- Restaurando la Dignidad y la libertad de prensa

La sentencia emitida por el Tribunal Constitucional de Perú en el caso de la

Comunidad Nativa Sawawo Hito 40 reviste gran importancia debido a su relevancia
para la protección de los derechos de las comunidades indígenas y su relación con
la libertad de prensa.
 La Constitución peruana y los tratados internacionales, como el artículo 11 de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos, establecen el derecho al honor
como un derecho protegido, y esta sentencia afirma que este derecho es igualmente
aplicable a las personas jurídicas, como las comunidades indígenas.

Límites a la Libertad de Prensa: La sentencia destaca que la libertad de prensa

es un pilar esencial de una sociedad democrática. Sin embargo, enfatiza que esta
libertad no es ilimitada y debe ejercerse con responsabilidad, especialmente cuando
se trata de la publicación de información que pueda dañar el honor de una
comunidad o individuo. Esta es una afirmación importante que recuerda que ningún
derecho fundamental es absoluto y que, en ocasiones, los derechos pueden entrar
en conflicto y requerir un equilibrio.

El Test de Proporcionalidad: El Tribunal Constitucional aplicó un test de

proporcionalidad para evaluar la situación. Reconoció que el tema investigado por el
semanario era de interés público, pero consideró que las expresiones utilizadas
fueron desproporcionadas en relación con ese interés público. Estas expresiones
desdeñosas afectaron la capacidad de la Comunidad Nativa dentro de la sociedad y
su identidad como parte de un grupo social y comunitario más amplio. Esto ilustra
cómo la proporcionalidad puede ser una herramienta valiosa para sopesar los
derechos en conflicto y determinar cuándo una limitación a la libertad de prensa es
justificada.

Reparación del Daño al Honor: Una parte esencial de la sentencia fue la

determinación de la reparación que correspondía por la violación del derecho al
honor de la Comunidad Nativa Sawawo Hito 40. El Tribunal Constitucional se basó
en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en casos
relacionados con comunidades indígenas para determinar la reparación adecuada.
Esta reparación incluyó la orden de enviar una carta notarial de desagravio a la
comunidad, la publicación de esta carta en el diario de mayor circulación en la
región y la producción de un suplemento especial que reprodujera la sentencia
completa. Esta medida no solo repara el daño al honor de la comunidad, sino que
también sirve como una señal importante de responsabilidad por parte del
semanario.
4.- El tribunal constitucional, el derecho procesal contemporáneo y la
multiculturalidad:

La representación de la comunidad nativa Sawawo Hito 40, por uno de sus

integrantes; el señor Juan García Campos, quien interpuso la demanda ante el
tribunal constitucional, hace surgir la pregunta: ¿Cómo ha podido justificarse el
hecho de que una persona jurídica, cuyos derechos solo son válidos considerando
su condición de individuo, mas no para la colectividad a la que pertenece? Así
también ¿Cómo podía justificarse el derecho conculcado a la honra de toda la
comunidad, si solo era uno, el que presentaba la demanda de amparo? Es aquí
donde resalta la labor interpretativa de los magistrados, quienes tomaron en cuenta
las nuevas disposiciones del derecho contemporáneo, respecto de los tipos de
interés para una demanda, para de esta manera, asimilar lo dispuesto por la
constitución en pro de la multiculturalidad.

Esto, da cuenta, hasta qué punto el concepto de multiculturalidad y su

aplicación normativa están presentes en el sistema de justicia peruano, no obstante,
su aplicación encuentra un lastre, y es el de la escasa formación de los juristas en la
comprensión de la idiosincrasia de las sociedades por las que, estas reglas fueron
formuladas. Para ello, el jurista (esto se va a enfatizar en el capítulo de “la
justificación”) debe estar enterado de los valores que predominan en las
comunidades indígenas, en donde, prevalece el sentido de colectividad, aún más
que la de individuo: de ahí que los denuestos proferidos en contra de la comunidad,
sean considerados como violaciones al derecho de “honra” del pueblo en mención;
este sentido de cohesión social propio de comunidades nativas, en otro caso, no
hubiera sido tomado en cuenta, ya que, era fácil que el juez o magistrado en
cuestión, se aferrara al código procesal penal, tal y como está establecido, sin
considerar la unidad social de esta comuna.

5.- Sobre la Reposición en el caso del honor: La posibilidad de satisfacciones

a favor de la Comunidad Nativa

En casos en que han estado involucradas comunidades nativas, la Corte ha

dado soluciones bastante llamativas y que pueden servir de parámetro para que
este Colegiado solucione el conflicto constitucional planteado en el presente caso.
Por ejemplo en un caso”, tras determinar la violación del derecho a la integridad
personal, del derecho de circulación y de residencia, del derecho de propiedad y de
los derechos de garantías judiciales y protección judicial, se establece que el
Estado, aparte de investigar los hechos y sancionar a los responsables, recuperar
los restos de la comunidad, garantizar el retomo de sus miembros y un pago
indemnizatorio, también debe realizar algunas acciones bastante interesantes tales
como implementar un Fondo de Desarrollo Comunitario; realizar un acto de disculpa
pública; y construir un monumento y colocarlo en un lugar público apropiado. En otro
caso”, tras determinar la responsabilidad del Estado en la violación de la vida,
considera viable, aparte de un pago da y de la creación de una fundación y de dos
fideicomisos, reabrir una escuela y equiparla convenientemente.

El convenio Convenio Núm. 169 de la OIT sobre Pueblos Indígenas y Tribales

,constituye una pieza clave en la acción de la OIT a favor de la justicia social, para
una globalización equitativa.

- El Convenio también garantiza el derecho de los pueblos indígenas y

tribales a decidir sus propias prioridades en lo que atañe al proceso de
desarrollo, en la medida en que éste afecte sus vidas, creencias, instituciones y
bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de
controlar, en la medida , su propio desarrollo económico, social y cultural.

- Reconoce el derecho de los pueblos indígenas a la participación en el

desarrollo de las acciones dirigidas a proteger sus derechos y garantizar el
respeto de su integridad.

- Reconoce el derecho de los pueblos indígenas a ser consultados cada vez

que se prevean medidas susceptibles de afectarles directamente (Leyes,
Reglamentos, Autorización de Contratos)

Asimismo, el Artículo 12 del Convenio 169/OIT dispone que “los Gobiernos

deberán tomarse medidas para garantizar que los miembros de dichos pueblos
puedan comprender y hacerse comprender en procedimientos legales,
facilitándoles, si fuese necesario, intérpretes u otros medios eficaces”.

CONCLUSIÓN
 La sentencia del Tribunal Constitucional de Perú en el caso de la Comunidad
Nativa Sawawo Hito 40 resalta la importancia de proteger el derecho al honor de las
comunidades indígenas y establecer un equilibrio entre la libertad de prensa y la
responsabilidad de respetar los derechos fundamentales de las personas y
comunidades. Además, demuestra la relevancia de los tratados y normativas
internacionales en la toma de decisiones judiciales en el ámbito nacional. Este caso
ilustra cómo la jurisprudencia internacional y la aplicación del test de
proporcionalidad pueden guiar a los tribunales en la resolución de conflictos entre
derechos fundamentales. En última instancia, la sentencia destaca el compromiso
del sistema legal peruano con la protección de los derechos de las comunidades
indígenas y su derecho al honor.
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

Congreso Constituyente Democrático. (1993). Constitución Política del Perú de

1993. [Link]

Convenio Núm. 169 de la OIT sobre pueblos indígenas y tribales en países

independientes. Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de
los Pueblos Indígenas. (14d. C.). Organización Internacional del Trabajo, 130.
[Link]
wMCZpZ3VpZD0xZTU1M2Q0OC04NWE0LTY1NzAtMDI5NC0yZjk1ODQ0OT
Y0YzEmaW5zaWQ9NTE5Mw&ptn=3&hsh=3&fclid=1e553d48-85a4-6570-029
4-2f95844964c1&psq=convenio+169+oit&u=a1aHR0cHM6Ly93d3cuaWxvLm
9yZy9saW1hL3B1YmxpY2FjaW9uZXMvV0NNU18zNDUwNjUvbGFuZy0tZXM
vaW5kZXguaHRt&ntb=1

Eguiguren, F. (2000). La libertad de información y su relación con los derechos a la

intimidad y al honor en el caso peruano. Ius et veritas, 20, 51-75.
[Link]

Huanca, G. (2013). El derecho a la defensa de las comunidades campesinas y

nativas en los procesos judiciales, desde la perspectiva constitucional.
Derecho y Cambio Social, 10(34), 1-13.
[Link]

Torres (s.f.). El Pluralismo Jurídico en el Estado Perunano. Pontificia Universidad

Catolica del Peru.
[Link]

Tribunal Constitucional (2005) Sentencia del Exp. 4099-2005-PA. Magistrados

ponentes García Toma, Alva Orlandini y Landa Arroyo.
[Link]