CONSULTORIO JURIDICO
Expediente : 00749-2021-0-1301-JR-FC-01
Especialista : PORTAL DAVILA NELLY JANNET
Cuaderno : Principal
Escrito : 01
Sumilla :RECURSO DE APELACIÓN DE
SENTENCIA.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE FAMILIA - SEDE CENTAL DE
BARRANCA.
SALAS CACHA JUNIOR ALEX, en los autos
seguidos con doña REYES CANTO KATHERINE
YOVANA sobre Tenencia y Custodia, ante Ud. digo:
I. PETITORIO:
Señor Juez, que habiendo tomado conocimiento de la sentencia emitida
por su digno despacho, mediante el sistema del SINOE y por convenir a
mi derecho, conforme con lo establecido por el Artículo 364° e inciso 1°
del Artículo 365° del Código Procesal Civil, acudo a su Despacho con la
finalidad de interponer RECURSO DE APELACIÓN DE SENTENCIA,
que recae en la Resolución Número Dieciocho de fecha 13 de Octubre
de 2023; que resuelve declarar FUNDADA la demanda interpuesta por
KATHERINE YOVANA REYES CANTO, sobre tenencia y custodia de los
menores JHANDEL ALEXIS SALAS REYES (04) y JHEREMI
ALEXANDER SALAS REYES (09), contra JUNIOR ALEX SALAS
CACHA, el Órgano Jurisdiccional Superior examine la decisión,
REVOCANDOLA en cuanto a LA TENENCIA Y CUSTODIA ordenada
por el A-quo y REFORMÁNDOLA declarando infundada la demanda en
todos sus extremos y SE DEJE SIN EFECTO LA DECISIÓN del inciso
B) de la Sentencia Contenida en la Resolución N° Dieciocho, sobre la
tenencia y custodia de los menores JHANDEL ALEXIS SALAS REYES
(04) y JHEREMI ALEXANDER SALAS REYES (09), contra JUNIOR
ALEX SALAS CACHA, respecto a la entrega inmediata de dichos
menores a la demandante con auxilio de la fuerza pública; y
allanamiento y/o descerraje del inmueble donde están los menores,
siendo por ello que solicito se me conceda la apelación y disponga su
elevación.
II. FUNDAMENTACIÓN DEL AGRAVIO:
Señor Juez, la presente sentencia ha vulnerado, el Principio
Constitucional del Debido Proceso y de manera singular el de
Motivación Suficiente de las Resoluciones Judiciales, consagrada en el
artículo 139° inciso 5 de la Constitución Política del Estado lo que es
concordante con el inciso 6 del artículo 50° del Código Procesal Civil, e
inciso 3 del artículo 122° del mismo cuerpo legal; en el sentido de no
haber valorado el INFORME SOCIAL N° 139-2021-CSJHA-PJ-
BARRANCA, respecto a la opinión del Niño y/o Adolescente consagrado
en el artículo 85° del Código de los Niños y Adolescentes, Asimismo no
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se aplicaron debidamente los Derechos del Niño a tener derecho a un
nivel de educación adecuada, salud, bienestar y en especial la
alimentación, como parte del derecho a un nivel de vida adecuado,
conforme lo consagra el artículos 9°, inciso 3° de la Convención sobre
los Derechos del Niño y el artículo 25°, inciso 1 y 2 de la Declaración
Universal de los Derechos Humanos y en el artículo 11°, inciso 1 del
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.
Que, con la no debida valoración de los medios de prueba ofrecidos en
la contestación de la demanda y a la inadecuada aplicación de normas
universales respecto a los Derechos de los Niños y Adolescentes, se
vulneró el PRINCIPIO DEL INTERES SUPERIOR DEL NIÑO Y
ADOLESCENTE, consagrada en el artículo IX del Título Preliminar del
Código de los Niños y los adolescentes, al no guardar conexidad entre lo
resuelto y causa un grave perjuicio a mis menores hijos JHEREMY
ALEXANDER SALAS REYES (12) y JHANDEL ALEXIS SALAS REYES
(07). Al no haber valorado los medios de probatorios ofrecidos y a la
inadecuada aplicación de las normas en la sentencia impugnada,
procedo a detallar lo siguiente:
III.- FUNDAMENTACION DEL RECURSO
3.1 ANTECEDENTES.
Señor juez, respecto a la tenencia y custodia de mi menor hijo
JHEREMY ALEXANDER SALAS REYES (12) hasta la actualidad, que
se viene SOLICITANDO que se reconozca la TENENCIA EXCLUSIVA,
esto por estar adecuado en el seno familiar que se ha venido criando
bajo las buenas costumbres que se le viene brindando en mi entorno
familiar, esto que se ha venido efectuando desde su temprana edad,
teniendo una figura paterna sólida y estable, máxime siempre ha
existido apoyo moral, económico y emocional, el cual comprende la
empatía, el cuidado, el amor y la confianza que se ha venido formando
en mi menor hijo, hecho que se respalda con las diferentes
documentaciones que fueron ofrecidos en su oportunidad, los cuales
obran en autos, y además las que se están ofreciendo, ratificando que el
menor en referencia se viene criando en forma estable e incondicional,
aunado presento tomas fotográficas donde vengo compartiendo
diferentes momentos y ocasiones festivas, con el cual se demuestra la
relación de padre a hijo que conllevamos, así mismo debo manifestar
que el informe social N° 139-2021, es completamente despasado, no
estando adecuado a la actualidad, es así que debe tenerse presente que
mi menor hijo de iniciales J.A.S.R, mantiene la edad de DOCE AÑOS,
siendo capaz de reconocer e inferir sobre su desempeño en mi entorno
familiar, ya que el menor al tener tal edad, tiene pleno discernimiento
sobre lo bueno y lo malo, en un panorama amplio como una persona
capaz (mayor de 18 años), pero que a la formación y no teniendo
deficiencias cognitivas, este se encuentra más apegado a mi persona
como su padre y progenitor, por ende, su despacho debe tener presente
tal hecho; ahora bien debo DECLARAR que nunca ha existido alguna
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influencia negativa en contra de su progenitora (madre) y ahora parte
demandante, ya que debo precisar que cada vez que la demandante
solicitaba visitar y externar a los menores se ha cumplido a cabalidad,
aún más he tenido que acudir hasta la ciudad de Barranca, es por ello,
que en el mes de enero del año 2022, la demandante se llevó a mi
menor hijo de iniciales J.A.S.R (07 AÑOS DE EDAD), hecho que nunca
me opuse, ya que el traslado de los estudios primarios se realizó en
conformidad, por ello, es que el menor viene estando en custodia de la
progenitora y ahora parte demandante, es así que en la actualidad me
encuentro solo con mi menor hijo de iniciales J.A.S.R (12 AÑOS DE
EDAD),
3.2. DETERMINACION DEL PADRE CON QUIEN HAN VIVIDO MAYOR
TIEMPO.
PRIMERO: Señor Juez, determinar con cuál de los padres han vivido
mayor tiempo, se indica “por lo que se entiende que han formado
relaciones de afectividad con el entorno que los rodea en sus primeros
años de vida y han reforzado el lazo parental con su progenitor” no
habiendo realizado una subsunción acorde o adecuada entre los
elementos facticos del caso, considerándose que la madre demandante
actuaba de manera esquiva, manipuladora e intolerante, viajando de
forma constante a la ciudad de Barranca dejando a nuestros menores
hijos a mi cargo sin ninguna explicación, ausentándose por meses,
olvidándose de sus responsabilidades como madre, dejando
desamparados a sus menores hijos, que ahora en la actualidad viene en
custodia por parte de mi persona a mi menor hijo de iniciales J.A.S.R
(12 años de edad).
3.3. RESPECTO AL INFRACTOR JERSON EDU SALAS CACHA
SOBRE LA INFRACION A LA LEY PENAL CONTRA LA LIBERTAD
SEXUAL RECAIDA EN EL EXPEDIENTE N°00019-2021-0-0201-JR-
FT-02.
SEGUNDO: Señor Juez, en el considerando 17 respecto al demandado
JERSON EDU SALAS CACHA, Sobre la infracción a la ley penal contra
la libertad sexual- violación sexual de menor de edad en grado de
tentativa en agravio del menor de iniciales J.A.S.R (12) recaída en el
expediente N°00019-2021-0-0201-JR-FT-02, tramitado ante el Juzgado
de Familia de la provincia de Huaraz, la cual ha sido sentenciado el 1
de octubre del 2021, y conforme al informe social N° 139-2021-CSJHA-
PJ-BARRANCA, menciona que el menor de edad viene viviendo bajo el
techo del agresor, en el domicilio Av. Progreso N° 186-Urbanizacion “El
Mirador” del Distrito y Provincia de Huaraz, departamento de Ancash,
ante ello pongo a conocimiento que el señor SALAS CACHA JERSON
EDU viene domiciliando en el Jr. Manuela Gonzales de Torrico S/N
Barrio pedregal Bajo, Distrito de Huaraz, Provincia de Huaraz,
Departamento de Ancash, desde la fecha 15 de setiembre del año 2021
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hasta la actualidad, según menciona en la declaración jurada de
domicilio, que será adjuntada como medio probatorio pertinente.
3.4. RESPECTO A LA ALINEACION PARIENTAL:
TERCERO: Señor Juez, de debe de tomar en cuenta la Infracción
normativa del artículo 82 del Código de los Niños y Adolescentes, donde
argumenta que cuando se dispone en todo caso la variación de la
tenencia como ocurriría en el presente caso, esta no puede ser sino
paulatina o progresiva de manera que no le produzca daño o trastorno
al niño. Una separación abrupta o inmediata de un entorno familiar
continuo sería grave y perjudicial para cualquier niño, lo que se
subsume también en el principio de interés superior del niño, que así
también ha sido vulnerado.
CUARTO: Señor, Juez debe de tomar en cuenta que actualmente mi
menor hijo de datos SALAS REYES, JHEREMY ALEXANDER, viene
cursando sus estudios primarios actualmente cursa el grado de 6° de
primaria en el colegio CRL. LEONCIO PRADO GUTIERREZ, de manera
satisfacía con notas aprobatorias y altas demostrándose que no tiene
problemas académicos aún más destaca como primer alumno en su
centro académico, para fin acredito mediante constancia de matrícula
con su respectiva bótela de notas.
3.5. RESPECTO AL OPINION DEL NIÑO Y/O ADOLESCENTE.
QUINTO: Señor Juez, no se ha valorado el Informe social N° 139-2021-
CSJHA-PJ-BARRANCA, respecto a la opinión del menor donde en el
dicho informe refiere que se encuentra viviendo con su padre en la
ciudad de Huaraz –Ancash, donde indica que juega con su padre y
hermano, los saca a pasear los fines de semana, asimismo refiere que
su mama no viene a visitarlos, a veces hablan con ella porque su papa
lo llama, asimismo el menor refiere que su mama lo visite en la ciudad
de Huaraz, ante ello señor Juez se debe de tener en cuenta, la
declaración del menor que actualmente cuenta con la edad de DOCE
AÑOS, siendo capaz de reconocer e inferir sobre su desempeño en mi
entorno familiar, ya que el menor al tener tal edad, tiene pleno
discernimiento sobre lo bueno y lo malo, en un panorama amplio como
una persona capaz (mayor de 18 años), pero que a la formación y no
teniendo deficiencias cognitivas, este se encuentra más apegado a mi
persona como su padre y progenitor, por ende, su despacho debe tener
presente tal hecho; ya que por su edad ya sabe distinguir lo bueno y lo
malo, para ello adjuntare vistas fotográficas donde se aprecia
conjuntamente con el demandado compartiendo escenas familiares
(paseos, alimentación, viajes y entre otras), hecho que muestra buena
relación entre padre e hijo. Cito.
Juez deberá valorar minuciosamente lo
actuado a fin de determinar aquello que le
otorga mayor bienestar, y para ello podrá
valerse no solo de informes sociales,
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psicológicos, de ayuda profesional, sino que
también será determinante apreciar la voluntad
del menor siempre que éste demuestre tener
cierto grado de madurez y conciencia de modo
que su voluntad no pueda ser influenciada por
alguno de sus padres. Si bien es cierto, podría
resultar confusa la idea de un “menor
maduro”, éste debe ser entendido como aquel
momento en el que el menor es capaz de
acceder al ejercicio de sus derechos
fundamentales inherentes a él como persona,
siendo capaz de comprender las ventajas y
riesgos, de diferencia de lo bueno y lo malo, y a
partir de ello decidir lo adecuado sobre el tema
que será materia de decisión; por ende, debe
realizar un análisis exhaustivo de la conducta
del menor a lo largo del proceso que se
trate(CASACION-N°-2309-2015-LIMA-SUR)
3.6. RESPECTO A LA DECISIÓN DEL NUMERAL B CONTENIDA EN
LA SENTENCIA.
SEXTO: señor juez, respecto a la decisión del numeral B contenida en
la sentencia se debe de dejar sin efecto sobre la tenencia y custodia de
los menores JHANDEL ALEXIS SALAS REYES (04) y JHEREMI
ALEXANDER SALAS REYES (09), contra JUNIOR ALEX SALAS
CACHA, respecto a la entrega inmediata de dichos menores a la
demandante con auxilio de la fuerza pública; y allanamiento y/o
descerraje del inmueble donde están los menores, ya que el menor
JHEREMI ALEXANDER SALAS REYES, dicha decisión afectaría en
sus rendimientos académicos que actualmente viene obteniendo de
manera satisfactoria; Asimismo, no se aplicaron debidamente los
Derechos del Niño a tener derecho a un nivel de educación adecuada,
salud, bienestar y en especial la alimentación, como parte del derecho
a un nivel de vida adecuado, conforme lo consagra el artículos 9°,
inciso 3° de la Convención sobre los Derechos del Niño y el artículo
25°, inciso 1 y 2 de la Declaración Universal de los Derechos
Humanos y en el artículo 11°, inciso 1 del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales.
3.7. RESPECTO AL INFORME PSICOLÓGICO N° 025-2023-PSC-
EMCT.
SEPTIMO: Señor Juez, debe de considerar y valorar el nuevo informe
psicológico N° 025-2023-PSC-EMCT, de fecha 24 de octubre del 2023,
realizado al menor de datos SALAS REYES, JHEREMY ALEXANDER, de
edad de 12 años, donde en el dicho informe psicológico se concluyó,
después de evaluar al menor:
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Después de haber realizado la entrevista, evaluaciones y test
psicológico, el evaluado presenta afectación psicológica de tipo
cognitivo emocional, ya que está presentando ideas recurrentes
de que no quiere ir vivir con su madre, además podría
convertirse en un tipo de pensamiento irracional donde se sobre
piensan las cosas de forma negativa (teniendo como referencia su
preocupación por el bienestar de su hermano menor).
El evaluado está en proceso de estructuración de personalidad,
pero presentan características de ser una persona extrovertida,
generando una adecuada relación social, es empático, además de
establecer adecuada interacción con sus padres.
El evaluado no presenta rasgos de agresividad, ni ansiedad, no
existe tampoco algún tipo de dependencia emocional hacia
ninguna persona en particular, pero menciona que en la
actualidad él se siente seguro en la casa de su padre junto a su
familia.
El evaluado presenta adecuada madurez social, refiriendo que
tiene una edad aproximadamente de 15 años.
Para dicho informe se utilizó la técnica e instrumentos:
Entrevista psicológica.
Observación de conducta.
Test de figura humana- Koppitz.
Test de la familia.
Escala de madurez social de vineland.
Por ello adjunto el Informe Psicológico a efectos de dar veracidad al
presente.
OCTAVO: Que, Señor Juez, a lo indicado en los puntos anteriores y
apreciándose los medios probatorios obrantes en autos, indicamos que
la sentencia impugnada, causa un grave agravio a mis menores hijos
JHEREMY ALEXANDER SALAS REYES (12) y JHANDEL ALEXIS SALAS
REYES (07), considerando que, al otorgar una tenencia y custodia con
la demandante, es perjudicial para mis menores hijos, por lo que
solicito se
conceda el presente recurso y se eleve al Órgano Jurisdiccional Superior
y examine la decisión, REVOCANDOLA en cuanto a la tenencia y
custodia ordenada por el A-quo y REFORMÁNDOLA declarando
INFUNDADA LA DEMANDA EN TODOS SUS EXTREMOS Y SE ME
OTORGUE TENENCIA Y CUSTODIA DE MI MENOR HIJO DE DATOS
JHEREMY ALEXANDER SALAS REYES (12).
IV. DE LA NATURALEZA DEL AGRAVIO O PERJUICIO.
Se configura de la siguiente manera:
1.- En la falta de una valoración adecuada de los medios
probatorios en forma conjunta;
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2.- La ausencia de motivación lógica jurídica que deben de
tener las resoluciones judiciales;
3.- En la vulneración del Principio Constitucional de
Motivación Suficiente de las Resoluciones Judiciales, consagrada en el
artículo 139° inciso 5 de la Constitución Política del Estado;
4.- En la vulneración de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos, consagrada en el artículo 25°, inciso 1. “Toda
persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así
como a su familia, la salud y el bienestar y en especial la alimentación,
el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales
necesarios…”; e inciso 2 que indica: “…Todos los niños, nacidos de
matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual protección
social”.
5.- En la vulneración del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, consagrado en el artículo 11°, inciso
1 que indica: “Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el
derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para sí y su
familia, incluso alimentación, vestido y vivienda adecuados, y a una
mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados Partes
tomarán medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este
derecho, reconociendo a este efecto la importancia esencial de la
cooperación internacional fundada en el libre consentimiento.
6.- En la vulneración del Principio del IURA NOVIT CURIA
consagrado en el artículo VII del Título Preliminar del Código Civil
concordado con el articulo VII del Título Preliminar del Código Procesal
Civil y el inciso 6 del artículo 50° de la acotada, al dejar de aplicar el
derecho que corresponde al proceso y conferir más de lo que por ley le
corresponde.
MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco como pruebas las siguientes:
1.A. Declaración jurada de domicilio actual de SALAS CACHA JERSON
EDU, de fecha 24 de octubre del 2023.
1.B. Vistas fotográficas donde el menor JHEREMY ALEXANDER SALAS
REYES (12), viene disfrutando y compartiendo con su padre SALAS
CACHA JUNIOR ALEX.
1.C. Constancia de matrícula del 2023, del estudiante JHEREMY
ALEXANDER SALAS REYES, que actualmente está matriculado en la
I.E. Coronel Leoncio Prada-Huaraz.
1.D. Informe de logros del estudiante JHEREMY ALEXANDER SALAS
REYES, donde se ve que el estudiante viene obteniendo estudios
satisfactorios con buenas calificaciones en la I.E. Coronel Leoncio Prado
Gutiérrez.
1.E. Informe Psicológico N° 025-2023-PSC-EMCT, de fecha 24 de
octubre del 2023, JHEREMY ALEXANDER SALAS REYES de 12 años.
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ANEXOS:
1. Copia de mi DNI.
2. Declaración jurada de domicilio actual de SALAS CACHA JERSON
EDU.
3. Constancia de matrícula del 2023, del estudiante JHEREMY
ALEXANDER SALAS REYES.
4. Vistas fotográficas.
5. Informe de logros del estudiante JHEREMY ALEXANDER SALAS
REYES.
6. Informe Psicológico N° 025-2023-PSC-EMCT.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase Usted Señor Juez, tener por formulada
el presente medio impugnatorio declarar su admisibilidad y remitirlo al
Órgano Jurisdiccional Superior donde espero alcanzar REVOCANDOLA
en cuanto a la tenencia y custodia ordenada por el A-quo y
REFORMÁNDOLA declarando infundada la demanda en todos sus
extremos.
Huaraz, 26 de Octubre de 2023.