Protección de derechos y políticas sociales

Tenemos los derechos civiles (DC), los derechos políticos (DP) y derechos económicos, sociales y culturares (DESC).

Los derechos humanos se definen y aplican en la actualidad, como un programa que puede guiar u orientar las
políticas públicas de los estados y contribuir al fortalecimiento de las instituciones democráticas, se ha conformado
una matriz conceptual, pero a su vez teórica-operativa, donde los estándares fijados por el sistema internacional e
interamericano de protección de derechos humanos (SIDH) en temas tales como el derecho a la igualdad, el derecho
de acceder a la justicia y el derecho a la participación política. El eje central del enfoque consiste en incorporar
estándares jurídicos, en la definición de políticas y estrategias de intervención de los estados, actores sociales y
políticos locales.

Ser portador de un derecho, en líneas generales, se trata de una pretensión justificada jurídicamente, que habilita
a una persona a hacer o no hacer algo y a la vez puede reclamar a terceros que hagan o no hagan algo. Ósea una
norma jurídica que le otorga a una persona una expectativa positiva (de acción) y una negativa (de omisión)
creando sobre otros sujetos obligaciones y derechos correlativos.

Hacer el reclamo de la violación de un derecho hacia una autoridad para que haga cumplir la obligación o imponga
reparaciones o sanciones por el incumplimiento. ESTA CARACTERISTCIA SE DENOMINA JUSTICIALIDAD O
EXIGIBILIDAD JUDICIAL.

Por ende, el reconocimiento de derechos IMPONE LA CREACION DE ACCIONES JUDICIALES O DE OTRO TIPO, que
permiten al titular del derecho reclamar ante la autoridad judicial.

LOS DESC
Los DESC tienen un amplio reconocimiento en el ambito internacional.

1
 Declaracion universal de derechos humanos en Naciones Unidas, Art. 22-47 inclusive los derechos
19 sociales.

48
Pacto internacional de derechos economicos sociales y culturales (PIDESC) Establece en su
19 preambulo que el ser humano no puede realizarce como ser libre a menos que se creen las
condiciones que le permitan a cada persona gozar de los derechos sociales, economicos y culturales.
66
Protocolo de San Salvador, es el protocolo adicional a la convención americana de derechos
19 humanos, es el primer instrumento interamericano que regula especificamente los DESC

99
En el caso de Argentina, hubo una reforma constitucional que incorporo con jerarquia institucional
(Art. 75 Inc. 22) once tratados de derechos humanos, al mismo tiempo que agrego un nuevo
19 capitulo de derechos sociales (Art. 36-44) que se suman a los derechos consagrados en el Art. 14 y
14 Bis de nuestra carta magna.
94

DERECHOS INDIVIDUALES O DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y

PRIMERA GENERACIÓN CULTURALES O DE SEGUNDA
GENERACIÓN

Son aquellas libertades y garantias de los

ciudadanos y que definen a su titular a
En estos derechos no se encuentra su
priori. Ejemplo: Derecho a expresar las
titular identificado a priori y por ello
ideas propias, a profesar una religión, a
refiere al derecho a la educación, al
comerciar, a ejercer el derecho a voto.
derecho a recibir una alimentación
adecuada, al derecho al trabajo en
condiciones dignas, al derecho a la
salud, etc.
En este grupo se incluyen los derechos
civiles y politicos (DCP).

Incluidos posteriormente tambien en las

constituciones politicas modernas.
Incluidos en las constituciones politicas
modernas.

DESC: tiene obligaciones negativas y

positivas (el estado puede satisfacer un
derecho a traves de diferentes medios,
DCP: caracter de obligaciones negativas (no
intervención del estado en caso de huelga,
no solo de proveer, los sujetos pueden
no empeorar la salud de la población) participar activamente).

2
 3 FORMAS EN LAS QUE EL ESTADO PUEDE
SATISFACER POSITIVAMENTE UN DERECHO SOCIAL

• El estado puede aportar

con el desenvolvimiento de
• El estado debe cumplir
determinadas actividades y • El estado puede restringir
con su obligación
no necesariamente la o poner limite a las
proveyendo de servicios a la
obligación de una facultades de las personas
población, ya sea de forma
transferencia de fondos. Por privadas o les imponga
exclusiva o por covertura
ejemplo: la protección a la obligaciones. Ejemplo: la
mixta. Ejemplo: el sistema
infancia, el estado puede cantidad autorizada en
de educación publica,
delimitar bajo que jardines maternales o
servicios e infraestructuras
parametros debe guarderias de niños y niñas
de cuidados para niños,
organizarce, la provisión de por salas.
niñas y adolescentes.
servicios de salud para
niños, niñas y adolescentes.

El cúmulo de obligaciones positivas y negativas abre una rama que interesa a los derechos humanos, se trata de que
otorgar un derecho implica a su vez, reconocer un campo de poder para sus titulares, reconocimiento que limita el
margen de acción de los sujetos obligados, entre ellos el estado.

¿Por qué?
Porque este empoderamiento (empowerment) define aquellas acciones que el obligado puede y las que no puede
hacer. Si lo proyectamos en el ámbito de las políticas sociales, implica considerar a todos y cada uno de los
ciudadanos como sujetos titulares de derechos y no como simples beneficiarios de programas sociales transitorios.
Ilustran claramente esta relación los DESC y sus técnicas de garantías o protección, ya que habitualmente se objeta
su reconocimiento como derechos precisamente bajo el argumento de que plantear ciertas cuestiones sociales
en el plano jurídico, puede restarle espacio a la política, constriñendo (mantener dentro de un límite) a los
Estados en el margen de acción para adoptar estrategias efectivas de desarrollo con equidad.

PERSPECTIVA O ENFOQUE DE DERECHOS

Es un marco conceptual que busca
contribuir al proceso de desarrollo
El Las
El Las humano y orientar las acciones
empoderamiento obligaciones
derecho correlativas
garantias
de sus titulares necesarias para dar cumplimiento a los
derechos de las personas. Que respeta
los derechos humanos, se coloca en el
medio entre el estado y el estado para
Esto conjuga en una potencialidad que puede actuar como una forma amortiguar esa relación
de garantizar situaciones que tiendan a la equidad en el marco de
situaciones sociales marcadamente desiguales como las que se han perpetrado en América Latina.

La importancia de contar con un enfoque de derecho que se pueda aplicar a las políticas públicas, como
también se pueden incluir un marco de derechos para promover mayor institucionalidad en materia de políticas
3
sociales, al tiempo que se puedan establecer mecanismos de responsabilidad (accountability) horizontal para
avanzar en un efectivo cumplimiento de compromisos de políticas sociales.

ACCOUNTABILITY HORIZONTAL
Consiste en un mecanismo de control de legalidad que puede ejercer el poder judicial sobre el poder ejecutivo.
Este se manifiesta a partir del análisis de compatibilidad de legal de la política social. En el caso de la infancia,
es un mecanismo que se utiliza frecuentemente, particularmente a partir de la reforma de la constitución y la
jerarquía que se le otorga a los pactos y tratados internacionales, entre ellos la CDN

El enfoque de derechos se nutre de un importante corpus de principios, reglas y estándares que componen el
ámbito de los derechos humanos, desarrollando en diversas instancias e instituciones que integran el SIDH que
en el ultimo tiempo se a encargado de definir no solo aquello que el estado NO debe hacer, si no también
aquello que debe hacer en orden a lograr la plena realización de los DS, DP y especialmente los DESC.

¿De qué manera se han fijado estas obligaciones?

Desde los órganos de supervisión internacional de derechos humanos, tanto a nivel universal (Comité del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Comité de Derechos del Niño, Comité de la
Convención contra la Discriminación de la Mujer-CEDAW, entre otros) como regional (Comisión Interamericana
de Derechos Humanos, Corte Interamericana de Derechos Humanos) han procurado no sólo resarcir a las
víctimas en casos particulares, sino también fijar un corpus de principios y estándares, con el propósito de
lograr impactar en nuevas instancias que busquen garantizar la calidad de los procesos democráticos a través
del fortalecimiento de los principales mecanismos internos de protección de derechos, entre otros.

El COMITÉ DE LOS DERECHOS DEL NIÑO ES EL ÓRGANO INTERNACIONAL QUE SUPERVISA LA FORMA EN QUE
LOS ESTADOS CUMPLEN SUS OBLIGACIONES DERIVADAS DE LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO.
CUANDO UN PAÍS RATIFICA LA CONVENCIÓN, ASUME LA OBLIGACIÓN JURÍDICA DE IMPLEMENTAR LOS
DERECHOS RECONOCIDOS POR EL TRATADO. ESTO SIGNIFICA QUE EL “ESTADO PARTE” ASUME LA OBLIGACIÓN
COMPLEMENTARIA DE PRESENTAR INFORMES PERIÓDICOS AL COMITÉ SOBRE LA MANERA EN QUE SE FACILITA
EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS CONTENIDOS EN LA CONVENCIÓN (CDN).

A su vez, en el ámbito de Naciones Unidas se creó la figura de los relatores especiales, cuya misión es
monitorear el cumplimiento de los DESC, como el caso del derecho a la alimentación adecuada, el derecho a la
educación, a la salud y a la vivienda. También son destacables los avances del Alto Comisionado de Derechos
Humanos en fijar con mayor precisión las responsabilidades de los Estados en materia de DESC.

En el caso de los Niños, existe un relator especial en la Comisión Interamericana de Derechos Humanos quien
realiza estudios sobre cuestiones de interés relacionadas a los derechos del niño en la región, participa en
visitas de investigación a los países, prepara capítulos específicos y reportes anuales sobre los derechos del
niño, la niña y los adolescentes en los diferentes países, y examina a nivel individual violaciones a los derechos
de la infancia.

Analizar desde la perspectiva de los derechos humanos, si las políticas de desarrollo aplicadas por los estados se
adecuan o no a los parámetros desarrollados por el derecho internacional de los derechos humanos.

Esta situación cobra aún mayor fuerza en tanto todos los países de la región, son miembros de ONU
(Organización de Naciones Unidas) y de la Organización de los Estados Americanos (OEA) son, por decisión
Estados-parte del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (DESC) y del Protocolo de
San Salvador, por ende, se encuentran jurídicamente obligados a garantizar al menos el contenido mínimo de

4
los derechos económicos, sociales y culturales. ¿Qué implica? Que cada Estado debe planificar y ejecutar sus
políticas de desarrollo económico y social conforme a lo conforme a lo establecido por los postulados de los
derechos humanos fundamentales.

Vital importancia cobra el artículo 5 de la Declaración de Viena, adoptada en la Conferencia de Derechos

Humanos en 1993, que establece “Todos los derechos humanos son universales, indivisibles e
interdependientes y están relacionados entre sí. La comunidad internacional debe tratar los derechos humanos
en forma global y de manera justa y equitativa, en pie de igualdad y dándoles a todos el mismo peso. Debe
tenerse en cuenta la importancia de las particularidades nacionales y regionales, así como los diversos
patrimonios históricos, culturales y religiosos, pero los Estados tienen el deber, sean cuales fueren sus sistemas
políticos, económicos y culturales, de promover y proteger todos los derechos humanos y las libertades
fundamentales”.

Especial mención debe hacerse al principio de igualdad reconocido en la citada convención, ya que constituye el
primer plafón sobre el cual deben asentarse el conjunto de medidas y políticas que integren una estrategia de
desarrollo, tanto lo referido al diseño de políticas públicas, como también en la promoción de instancias de
cambio cultural para consolidar la igualdad entre mujeres y varones en todos los niveles.

Precisamente en materia del principio de igualdad y no discriminación, la Convención Internacional contra la

Discriminación de la Mujer (CEDAW) establece que cada estado Parte es responsable de asegurar el goce de los
derechos en condiciones de igualdad y sin discriminación alguna, debiendo adoptar todas las medidas que sean
necesarias, incluida la prohibición de la discriminación por razón de sexo.

En igual dirección, el artículo 2 de la Convención de Derechos del Niño (CDN) establece que “Los Estados Partes
respetarán los derechos enunciados en la presente Convención y asegurarán su aplicación a cada niño sujeto a
su jurisdicción, sin distinción alguna, independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religión, la
opinión política o de otra índole, el origen nacional, étnico o social, la posición económica, los impedimentos
físicos, el nacimiento o cualquier otra condición del niño, de sus padres o de sus representantes legales. Los
Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para garantizar que el niño se vea protegido contra toda
forma de discriminación o castigo por causa de la condición, las actividades, las opiniones expresadas o las
creencias de sus padres, o sus tutores o de sus familiares”.

ESTÁNDAR
JURÍDICO
OBLIGACIÓN
FIJADO POR
CONTENIDA INDICADORES
UN
EN LA NORMA
INTÉRPRETE
AUTORIZADO

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El contenido de un estándar va a ser aportado por las pautas y criterios que establecen las condiciones
necesarias para aplicar tal principio y que resulte posible comprobar directamente a partir de los indicadores.
Estos últimos son parámetros o unidades de medida de tipo cuantitativo que pueden lograrse y verificarse en
relación con un criterio.

LAS CONDICIONES SON

ESTÁNDARES= PRINCIPIOS MEDIDAS POR
VINCULANTES Y INDICADORES -
RESULTADOS ESPERADOS PARAMETROS
(NO VERIFICABLES PERSE) CUANTITATIVOS

PAUTAS QUE ESTABLECEN LOS INDICADORES DEBEN

CONDICIONES SER COMPLETADOS CON
NECESARIAS PARA SEÑALES DE PROGRESO
APLICAR LOS PRINCIPIOS CUALITATIVAS

Estos elementos van a dar cuenta del grado de cumplimiento de la obligación contenida en el derecho, a partir
del cual se podrá determinar los niveles de cumplimiento de dichas obligaciones legales.

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 CONTENIDO MINIMO DE LOS DERECHOS: implica establecer ciertas referencias para
poder evaluar el cumplimiento de las obligaciones de los estados en los diferentes
derechos y para ello debe utilizar todos los recursos disponibles.

UNIVERSALIDAD: implica que los derechos alcanzan a todas las personas sin distinción y
sin discriminación.
ESTANDARES DDHH: BASE
PARA ANALISIS DE

PROGRESIVIDAD Y NO REGRESIVIDAD: le está vedado al estado sancionar normas

juridicas o adoptar politicas, programas y acciones de gobierno que empeoren la situación
de los derechos sociales.
POLITICAS

IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIÓN: protección a los sectores mas vulnerables. Le está

vedado al estado aplicar cualquier distinción que implique discriminación.

PRODUCCIÓN DE INFORMACIÓN Y FORMULACIÓN DE POLITICAS: incluye el derecho de

expresarse libremente, el derecho a ser informado, por lo tanto la libertadad de expresar
ideas como la de ser receptor de ellas.

PARTICIPACIÓN DE LOS SECTORES AFECTADOS EN EL DISEÑO DE LAS POLITICAS

PUBLICAS: aquella participación y opinion de los receptores es fundamental a los efectos
de mejorar el desarrollo de cada uno de los programas, siendo fundamental en el diseño
de politicas y programas sociales. Es uno de los aspectos fundamentales del
empoderamiento.

ACCESO A LA JUSTICIA: la obligación de garantizar en los diseños de politica publica

diversos mecanismos de reclamos (administrativos y judiciales) para ser puestos en
practica en caso de violación de un derecho. Garantía del acceso a la justicia no se limita el
acceso a servicios juridicos por parte de personas carentes de recursos, si no que debe
acceder y sostenerse a lo largo de toda la instancia judicial que el reclamo requiera.

• La reducción de la pobreza y los derechos humanos no son independientes uno del otro, sino que forman
parte de un mismo proyecto. Vale decir: no sólo la pobreza, sino también las estrategias para su superación
pueden y deben ser leídas a la luz del paradigma de los derechos humanos.

7
• El punto de partida utilizado para la formulación de una política específica no consiste en reconocer la
existencia de ciertos grupos específicos o sectores sociales que tienen necesidades no cubiertas, sino
fundamentalmente la existencia de personas que tienen derechos que pueden exigir o demandar, esto es,
atribuciones que dan origen a obligaciones jurídicas de parte de otros y por consiguiente al establecimiento de
mecanismos de tutela, garantía o responsabilidad.

Ausencia de perspectiva de derechos de los programas sociales

Plan Jefes y Jefas de hogar
2001 - 2009

Plan familias por la inclusión social

2005 - 2010

Asignación universal por hijo para protección social

2009 - Actualidad

Una agenda de transformación debería incluir, entre otras cosas, además de políticas sociales de corte
universal, la recomposición de los deteriorados sistemas de salud y de educación pública y un nuevo pacto
fiscal, mediante el cual la Nación y las provincias pudieran avanzar de forma consensuada hacia instancias de
mayor equidad en el marco de un estado federal. De esta forma, además de promover el “empoderamiento” de
los ciudadanos y las ciudadanas a partir de reconocerse titulares de derechos, el segundo paso en este proceso,
es poder ejercer el derecho a la participación política y pública en general.

• Requiere fundamentalmente la posibilidad de ejercer algunos otros derechos que actúan como una condición
previa para que un proceso democrático se desempeñe con cierta regularidad, tales como el derecho de
asociación, de reunión, la libertad sindical, la libertad de expresión y el derecho de acceder a la información,
entre otros. razones que han impedido a los titulares de derechos acceder al cúmulo de derechos y obligaciones
que incluye el conjunto de garantías ciudadanas. Nos referimos explícitamente al porqué de los bajos o nulos
índices de participación de los sectores excluidos, especialmente los y las pobres, los y las indígenas, los y las
desempleados, entre otros, que los ha llevado a ser considerados “beneficiarios” de políticas y no sujetos
titulares de derechos Esto es, no reclaman ni se empoderan porque desconocen la idea de ser sujetos
portadores de derechos. Es por ello que no se puede sostener que estos importantes sectores de la población,
que transitan por una situación de vulnerabilidad, no busquen canales de participación y de reclamo, sino que
el problema es que no existen canales y vías de participación previstas, con excepción del ejercicio del derecho
al voto.

• La específica consideración del principio de participación en toda su extensión, en tanto es clave en las
estrategias y políticas de desarrollo, al mismo tiempo que resulta un método para identificar necesidades y
prioridades a nivel local o comunitario.

• Los jueces toman a los derechos sociales, por ejemplo, típicamente, el derecho al trabajo como “derechos no
operativos” lo cual significa, en la práctica, su auto inhibición en la materia hasta tanto el poder político no
“ponga en marcha” tales derechos (por ejemplo, dictando leyes que les otorguen a los derechos sociales
“contenido real”). Este tipo de hechos resultan especialmente relevantes, dado que permiten advertir de qué
modo, en la práctica jurídica, los derechos sociales terminan adquiriendo un carácter meramente declarativo,
como si representasen, en verdad, formas constitucionales vacías, nada más alejado de su carácter.

8
• Lo señalado hasta el momento da cuenta de dos elementos claves en términos de ejercicio ciudadano: el
reconocimiento de derechos, a partir de la identificación de los titulares de derechos y las instancias de
participación. Es decir, en la conjunción de empoderamiento con participación se puede tender el primer
puente entre perspectiva de derechos y estrategias de desarrollo.

• Incorporar una perspectiva de derechos en los contextos nacionales su potencialidad apunta al

fortalecimiento de la institucionalidad democrática en los Estados. Esto significa que el sistema de derechos
humanos, en su articulado previsto en los Pactos y Tratados internacionales, como también a partir del
conjunto de estándares fijados por los diversos Comités del sistema, puede incidir de manera directa en la
orientación general de las políticas públicas y en los procesos de formulación, implementación, evaluación y
fiscalización de las mismas. Es fundamental que cada Estado, en el momento de diseñar, formular o
implementar una política social considere, en primer lugar, la obligación que tiene de garantizar el contenido
mínimo de los derechos económicos, sociales y culturales.

• el derecho internacional reconoce la imposibilidad, por parte del Estado, de satisfacer de manera inmediata y
en toda su extensión todos los elementos que integran el contenido de los derechos económicos, sociales y
culturales Sin embargo establecen que debe ir satisfaciendo el derecho en cuestión de manera progresiva para
alcanzar la realización plena de estos derechos, y para ello deben utilizar el máximo de los recursos disponibles.
A su vez se prohíbe expresamente que adopte medidas regresivas.

• Además, para determinar que una norma es regresiva, es necesario compararla con la norma que ésta ha
modificado o sustituido, y evaluar si la norma posterior suprime, limita o restringe derechos o beneficios
concedidos por la anterior.

Obligaciones con “efecto inmediato” derivadas del desarrollo progresivo de los derechos económicos, sociales y
culturales: o la garantía que los derechos se ejercerán sin discriminación y que las políticas incorporarán el
principio de igualdad; o la obligación de proteger a los sectores más vulnerables de la población o que
requieran políticas y acciones prioritarias; o la obligatoriedad de producción de información para la formulación
de políticas; o el principio de participación de los sectores afectados en el diseño de las políticas públicas; o
garantías de acceso a la información o acceso a la justicia.

• Tanto la definición de la pobreza, como sus causas, son fundamentales a los efectos de diseñar políticas para
su superación, y si bien el consenso esta puesto en pensar en derechos como vía superadora, se debe echar luz
que las causas del fenómeno de la pobreza y la exclusión no son responsabilidad de los excluidos sino de un
modelo económico aún vigente debe considerarse especialmente que la revisión y diseño de políticas con
enfoque de derechos se haga a partir de un debate público y participativo de la ciudadanía, la que pueda
expresar sus demandas en torno a las políticas propuestas y que se convoque especialmente a la sociedad civil
en el proceso.

• Alcances y desafíos de la aplicación del enfoque el enfoque de derechos nos muestra las formas y la ingeniería
necesaria para hacer posible la implementación de un andamiaje que haga efectivo los derechos existentes.
Claramente no se trata de incluir e incorporar más derechos sino de revisar los derechos ya establecidos y
reconocidos en los instrumentos internacionales, y en la legislación interna de los países y verificar si las
políticas estatales cumplen con los estándares mínimos en materia de derechos humanos. Hacer efectivo el
cumplimiento de las obligaciones que cada Estado ha asumido voluntariamente, de asegurar el contenido
mínimo de los derechos económicos, sociales y culturales. De garantizar que todas las personas puedan acceder
en condiciones de igualdad a un estándar básico de protección. De no desbaratar los derechos sociales

9
reconocidos mediante políticas y acciones deliberadamente regresivas. De incluir en las políticas públicas la
equidad de género como imperativo ético-político.

EN CONSECUENCIA, EL ENFOQUE DE DERECHOS DEMANDA INTENSAS REFORMAS EN EL MARCO DE LAS

POLÍTICAS PÚBLICAS –PARTICULARMENTE LAS ECONÓMICAS Y SOCIALES- ACTUALMENTE VIGENTES. NO SE
TRATA DE PENSAR EN UNA IDEA DE BORRÓN Y CUENTA NUEVA, SINO PRECISAMENTE EL ENFOQUE PROMUEVE
UNA REVISIÓN DE LAS POLÍTICAS INCONEXAS Y DISCRIMINATORIAS APLICADAS EN LOS ÚLTIMOS TREINTA AÑOS
EN LA REGIÓN; EVALUANDO SI LAS MISMAS SON COMPATIBLES CON EL MARCO DE DERECHOS QUE PROPONE
EL ENFOQUE AQUÍ DESARROLLADO.

El enfoque de derechos aquí presentado apunta a fortalecer la institucionalidad de las políticas sociales y lejos
está de definir un modelo único de desarrollo, sino deja a voluntad de cada Estado que concrete su estrategia
de desarrollo, siempre y cuando respete y cumpla los compromisos jurídicos asumidos. Es decir, se trata de
pensar desde la lógica de derechos políticas sustentables que inviertan la dinámica prevaleciente en las últimas
décadas, y por ende sean superadoras de las coyunturas políticas, bajo la convicción que la salida de los
problemas sociales en la región, en especial de la desigualdad e injusticia, demanda un compromiso público y
político en esta dirección.

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