ELUSIÓN, EVASION Y PLANIFICACION TRIBUTARIA

OBLIGATORIEDAD DE LOS IMPUESTOS

 “Taxes are what we pay for a civilized society.”

Supreme Court Justice Oliver Wendall Holmes.

 “Los Impuestos son el precio que tenemos que pagar para vivir en una sociedad civilizada.”

OBLIGACION TRIBUTARIA

 PRINCIPAL

 ANEXAS O ACCESORIAS

La Economía de Opción

 Tradicionalmente se ha definido como la facilidad que el ordenamiento jurídico otorga a los

particulares para optar por una alternativa económica menos gravada.

Planificación Tributaria

 Es un proceso en virtud del cual un contribuyente utilizando normas jurídicas, tributarias o de

derecho común, minimiza su carga tributaria o difiere el pago de un impuesto, con pleno
apego a la ley, esto es, sin simulación, sin fraude de ley y sin abuso de derecho (Jaime García
Escobar)

PLANIFICACION TRIBUTARIA

 Existe Planificación Tributaria, cada vez que un contribuyente elija, astutamente, alguna de las
opciones tributarias que establece el ordenamiento jurídico, sin abusar de las formas jurídicas
o del derecho, sin cometer fraude de ley y, en general, sin dolo. Por lo que estaremos en
presencia de una conducta lícita. (Norberto Rivas Coronado y Carlos Paillacar Silva).
TRIBUTACION DEL AGRICULTOR

 PRESUNTA

 EFECTIVA

LA ELUSION TRIBUTARIA

 Tradicionalmente se ha definido a la elusión tributaria como un fenómeno que implica la no

realización de hecho imponible y cuya finalidad no es otra que la obtención de un ahorro
tributario.

 La Elusión consiste en la utilización de medios lícitos, tendientes a obtener una reducción de la

carga tributaria, los cuales, necesariamente, están fuera del ámbito de la normativa penal,
puesto que, se trata de medios jurídicamente irreprochables (Dino Jarach).

 La Elusión describe todo intento de prevenir a través de medios legales el nacimiento de la

obligación tributaria o de reducir la carga tributaria, basándose en la ventaja que proporciona
alguna disposición normativa o bien la ausencia de regulación legal (Carter Comisión Report de
Canadá).

ELUSION TRIBUTARIA

 Es toda conducta dolosa del contribuyente que tiene como finalidad evitar el nacimiento de
una obligación tributaria, valiéndose para ello de fraude de ley, abuso de derecho o de
cualquier medio ilícito que no constituya infracción o delito. La elusión es una conducta ilícita o
antijurídica del contribuyente, cuya finalidad es evitar formalmente el nacimiento del hecho
imponible (Norberto Rivas Coronado y Carlos Paillacar Silva).

EconomÍa de Opción y Elusión

  Los profesores argentinos Héctor Villegas y Catalina García Vizcaino consideran a la elusión
fiscal como una conducta antijurídica, consistente en eludir la obligación tributaria mediante el
uso de formas jurídicas inadecuadas para los fines económicos de las partes. Reservan el
término “economía de opción”, al empleo no abusivo de formas jurídicas.

ELUSION Y EVASION.

 Para Franco Brzovic constituyen Elusión los actos o las omisiones con los cuales, sin violar la
ley, el sujeto pasivo logra evitar que surja la obligación tributaria o disminuir su cuantía y que
en la evasión hay infracción legal que de alguna manera da origen al incumplimiento de la
obligación de pagar el impuesto. Es fraude, “la evasión que se consuma por medio de
actuaciones constitutivas de algún delito”. Aclara que para el sistema legal chileno, la evasión
se subsume en la definición de los dos últimos conceptos.

ELUSION Y EVASION

Los elementos de la evasión tributaria son:

a) Todo acto u omisión dolosa.

b) Persigue sustraerse parcial o totalmente al hecho gravado ya nacido y al pago de la obligación

tributaria.

c) Busca obtener un provecho propio o a favor de terceros.

Los elementos de la elusión tributaria son:

a) Evitar la aplicación de la norma tributaria

b) Persigue obtener una ventaja patrimonial o ahorro tributario en provecho propio o de tercero.

c) Se materializa realizando hechos, actos, negocios o procedimientos contractuales apoyados en los

vacíos legales, la autonomía de la voluntad, la libertad económica, libertad de comercio, libertad de
industria, libertad contractual y libertad de contratar.
ELUSION ¿LÍCITA O ILÍCITA?

 En nuestra normativa, hasta la Ley 20.780 (DO 29-09-14), no existía una regulación orgánica y
sistemática de la elusión y de la planificación tributaria. Tampoco existe unanimidad en la
doctrina comparada y nacional en cuanto a la licitud de la elusión tributaria.

 No deben confundirse los conceptos de elusión y de planificación tributaria. Podríamos decir

que la elusión siempre supone una planificación empero una planificación tributaria no
necesariamente puede ser elusiva.

LICITUD DE LAS FORMAS UTILIZADAS

 La elusión, en principio, es lícita, sin embargo hay que analizar caso a caso, si existe ilicitud en
los medios utilizados.

 El parámetro que determinara la procedencia de la utilización de una figura negocial será el

determinar si medio o no un abuso en las formas utilizadas por el contribuyente que lleve a
calificar dicha conducta elusiva como ilícita, o al menos improcedente.

 La elusión se materializa mediante la utilización de formas jurídicas menos gravosas, lo que no

es reprochable, empero ello no puede significar el empleo de un disfraz jurídico que
distorsione una realidad contractual.

 Los contribuyentes, muchas veces a instancia de sus asesores, no pueden manipular la

vestidura jurídica de sus negocios, creando formas atípicas o anormales, con el solo objeto de
evadir el tributo aplicable.

 Distinto es el caso en que se aproveche un vacío o una situación no reglada en procura de un

tratamiento tributario más ventajoso.

FALLO CORTE SUPREMA ELUSION

  Recurso de Casación en el Fondo Rol Ingreso Excma. Corte Nº 4038-2001, interpuesto por
Sociedad Inmobiliaria Bahía S.A., nuestro máximo tribunal, al acogerlo, declaró la licitud de la
elusión para dicho caso.

 La elusión consiste en evitar algo con astucia, lo que no tiene que ser necesariamente
antijurídico, especialmente si la propia ley contempla y entrega las herramientas al
contribuyente, como aquí ocurre, para pagar impuestos en una medida legítima a la que se
optó, y no en aquella que se le liquida…

REFORMA TRIBUTARIA
(Ley 20.780 DO 29-09-14)

Artículo 4° bis.- Las obligaciones tributarias establecidas en las leyes que fijen los hechos imponibles,
nacerán y se harán exigibles con arreglo a la naturaleza jurídica de los hechos, actos o negocios
realizados, cualquiera que sea la forma o denominación que los interesados le hubieran dado, y
prescindiendo de los vicios o defectos que pudieran afectarles.

El Servicio deberá reconocer la buena fe de los contribuyentes . La buena fe en materia tributaria

supone reconocer los efectos que se desprendan de los actos o negocios jurídicos o de un conjunto o
serie de ellos, según la forma en que estos se hayan celebrado por los contribuyentes.

No hay buena fe si mediante dichos actos o negocios jurídicos o conjunto o serie de ellos, se eluden
los hechos imponibles establecidos en las disposiciones legales tributarias correspondientes.

Se entenderá que existe elusión de los hechos imponibles en los casos de abuso o simulación
establecidos en los artículos 4° ter y 4° quáter, respectivamente.

En los casos en que sea aplicable una norma especial para evitar la elusión, las consecuencias jurídicas
se regirán por dicha disposición y no por los artículos 4° ter y 4° quáter.

Corresponderá al Servicio probar la existencia de abuso o simulación en los términos de los artículos
4° ter y 4° quáter, respectivamente. Para la determinación del abuso o la simulación deberán seguirse
los procedimientos establecidos en los artículos 4° quinquies y 160 bis.
 ABUSO DE LAS FORMAS JURÍDICAS
Artículo 4º ter.-
Los hechos imponibles contenidos en las leyes tributarias no podrán ser eludidos mediante el abuso
de las formas jurídicas. Se entenderá que existe abuso en materia tributaria cuando se evite total o
parcialmente la realización del hecho gravado, o se disminuya la base imponible o la obligación
tributaria, o se postergue o difiera el nacimiento de dicha obligación, mediante actos o negocios
jurídicos que, individualmente considerados o en su conjunto, no produzcan resultados o efectos
jurídicos o económicos relevantes para el contribuyente o un tercero, que sean distintos de los
meramente tributarios a que se refiere este inciso.
Es legítima la razonable opción de conductas y alternativas contempladas en la legislación
tributaria, por ende, no constituirá abuso la sola circunstancia que el mismo resultado económico o
jurídico se pueda obtener con otro u otros actos jurídicos que derivarían en una mayor carga
tributaria; o bien, que el acto jurídico escogido, o conjunto de ellos, no genere efecto tributario
alguno o bien los genere de manera reducida o diferida en el tiempo o en menor cuantía, siempre que
estos efectos sean consecuencia de la ley tributaria.
En caso de abuso se exigirá la obligación tributaria que emana de los hechos imponibles
establecidos en la ley.
SIMULACION
(Artículo 4° quáter.)
Habrá también elusión en los actos o negocios en los que exista simulación. En estos casos, los
impuestos se aplicarán a los hechos efectivamente realizados por las partes, con independencia de los
actos o negocios simulados. Se entenderá que existe simulación, para efectos tributarios, cuando los
actos y negocios jurídicos de que se trate disimulen la configuración del hecho gravado del impuesto
o la naturaleza de los elementos constitutivos de la obligación tributaria, o su verdadero monto o
data de nacimiento.
DECLARACIÓN DEL ABUSO O SIMULACIÓN
(Artículo 4° quinquies )
 La existencia del abuso o de la simulación a que se refieren los artículos 4 ter y 4 quáter,
precedentes, será declarada, a requerimiento del Director, por el Tribunal Tributario y
Aduanero competente, de conformidad al procedimiento establecido en el artículo 160 bis.
 Esta declaración sólo podrá ser requerida en la medida que el monto de las diferencias de
impuestos determinadas provisoriamente por el Servicio al contribuyente respectivo, exceda la
cantidad equivalente a 250 Unidades Tributarias Mensuales a la fecha de la presentación del
requerimiento.
 Previo a la solicitud de declaración de abuso o simulación y para los efectos de fundar el
ejercicio de ésta, el Servicio deberá citar al contribuyente en los términos del artículo 63,
pudiendo solicitarle los antecedentes que considere necesarios y pertinentes, incluidos
 aquellos que sirvan para el establecimiento de la multa del artículo 100 bis. No se aplicarán en
este procedimiento los plazos del artículo 59.

 El Director deberá solicitar la declaración de abuso o simulación al Tribunal Tributario y

Aduanero dentro de los nueve meses siguientes a la contestación de la citación a que se
refiere el inciso anterior. El mismo plazo se aplicará en caso de no mediar contestación, el que
se contará desde la respectiva citación. El precitado término no se aplicará cuando el
remanente de plazo de prescripción de la obligación tributaria sea menor, en cuyo caso se
aplicará éste último. Terminado este plazo el Director no podrá solicitar la declaración de
abuso o simulación respecto del caso por el que se citó al contribuyente o asesor.
 Durante el tiempo transcurrido entre la fecha en que se solicite la declaración de abuso o
simulación, hasta la resolución que la resuelva, se suspenderá el cómputo de los plazos
establecidos en los artículos 200 y 201.
 En caso que se establezca la existencia de abuso o simulación para fines tributarios, el Tribunal
Tributario y Aduanero deberá así declararlo en la resolución que dicte al efecto, dejando en
ella constancia de los actos jurídicos abusivos o simulados, de los antecedentes de hecho y de
derecho en que funda dicha calificación, determinando en la misma resolución el monto del
impuesto que resulte adeudado, con los respectivos reajustes, intereses penales y multas,
ordenando al Servicio emitir la liquidación, giro o resolución que corresponda. Lo anterior,
sin perjuicio de los recursos que, de acuerdo al artículo 160 bis, puedan deducir el Servicio, el
contribuyente o quien resulte sancionado con las multas que pudieren aplicarse.

CONSULTAS AL SERVICIO
(Artículo 26 bis)
 Los contribuyentes u obligados al pago de impuestos, que tuvieren interés personal y directo,
podrán formular consultas sobre la aplicación de los artículos 4º bis, 4º ter y 4º quáter o de
otras normas especiales antielusivas a los actos, contratos, negocios o actividades
económicas que, para tales fines, pongan en conocimiento del Servicio .
 “Dentro de decimoquinto día contado desde su presentación, el Servicio podrá requerir al
contribuyente que complete su consulta cuando sólo contenga datos referenciales,
circunstancias hipotéticas o, en general, antecedentes vagos que impidan responder con efecto
vinculante. En caso de que, transcurrido el decimoquinto día desde que sea notificado el
requerimiento, el contribuyente no cumpla o cumpla sólo parcialmente, el Servicio declarará
inadmisible la consulta mediante resolución fundada. Para los efectos anteriores, junto con la
presentación de la consulta, el contribuyente deberá informar una cuenta de correo
electrónico habilitada donde efectuar las notificaciones y solicitar antecedentes. El Servicio
habilitará un expediente electrónico para tramitar la consulta. Asimismo, toda persona
podrá formular consultas con el objeto de obtener respuestas de carácter general, no
 vinculantes, en relación con el caso planteado, las cuales no quedarán sujetas a las
disposiciones del presente artículo. El Servicio publicará en su sitio de internet las respuestas
a las consultas.

 El Servicio regulará mediante resolución la forma en que se deberá presentar la consulta a que
se refiere este artículo, así como los requisitos que ésta deberá cumplir. El plazo para contestar
la consulta será de 90 días contados desde la recepción de todos los antecedentes necesarios
para su adecuada resolución. El Servicio podrá requerir informes o dictámenes de otros
organismos, o solicitar del contribuyente el aporte de nuevos antecedentes para la resolución
de la consulta.
 Iniciado un procedimiento de fiscalización y notificado el requerimiento de antecedentes
conforme al artículo 59, el contribuyente requerido o quienes tengan interés en las materias
objeto de revisión, sólo podrán efectuar la consulta a que alude el presente artículo antes
que venza el plazo para dar respuesta al requerimiento indicado. La consulta efectuada en el
marco del procedimiento de fiscalización suspenderá la prescripción y los plazos de caducidad
a que alude el artículo 59 hasta la notificación de la respuesta respectiva.
 Expirado el plazo para contestar sin que el Servicio haya emitido respuesta, la consulta se
tendrá por no presentada para todos los efectos legales, a menos que dentro de los diez días
previos al vencimiento del plazo, el contribuyente notifique, mediante correo electrónico, al
superior jerárquico que corresponda sobre la proximidad de su vencimiento. En este caso, el
Servicio deberá resolver la consulta dentro de los treinta días siguientes al vencimiento del
plazo original. Vencido este plazo, sin que el Servicio conteste, se entenderá que no son
aplicables al caso consultado los artículos 4° bis, 4° ter y 4° quáter, ni las normas especiales
antielusivas.

 La respuesta no obligará al Servicio si se produce una variación sustantiva de los

antecedentes de hecho o de derecho en que se fundó la consulta, en cuyo caso podrá girar o
liquidar los impuestos que se devenguen en periodos posteriores, si procedieren, señalando de
manera fundada las razones por las cuales se estima se ha producido la variación sustantiva a
que alude el presente inciso.
Sin perjuicio que tanto la consulta como la respuesta tendrán el carácter de reservadas, el
Servicio deberá publicar en su sitio web un extracto con los puntos esenciales de la respuesta y
los antecedentes generales que permitan su adecuado entendimiento, guardando reserva de
la identidad del consultante y de antecedentes específicos que aporte tales como contratos,
información financiera y estructuras corporativas.

VIGENCIA
Artículo Décimo Quinto Transitorio
  Las modificaciones al Código Tributario regirán transcurrido un año desde la publicación de la
ley, con excepción de lo dispuesto en el numeral 20, letra b. del artículo 7° [sobre multa
aplicable a la deducción de gastos en vehículos y supermercado, artículo 97 N° 20 que regirá a
partir del 1° de enero de 2015.
 No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, lo establecido en los nuevos artículos 4 bis, 4
ter, 4 quáter, 5 quinquies, 100 bis y 160 bis, sólo será aplicable respecto de los hechos actos o
negocios, o conjunto o serie de ellos, a que se refieren dichas normas, realizados o
concluidos a partir de la entrada en vigencia de las mismas .

VIGENCIA
Artículo Octavo Transitorio Ley 20.899 (08-02-16)
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso 2º del artículo decimoquinto transitorio de la ley 20.780,
se entenderá que los hechos, actos o negocios, o conjunto o serie de ellos, a que se refieren los
artículos 4º bis, 4º ter, 4º quáter, 4º quinquies, 100 bis, 119 y 160 bis del Código Tributario, se han
realizado o concluido con anterioridad al 30 de septiembre de 2015, cuando sus características o
elementos que determinan sus consecuencias jurídicas para la legislación tributaria, hayan sido
estipulados con anterioridad a esa fecha, aun cuando sigan produciendo efectos a partir del 30 de
septiembre de 2015. De acuerdo a lo anterior, el Servicio de Impuestos Internos no podrá aplicar tales
disposiciones respecto de los efectos producidos con anterioridad al 30 de septiembre de 2015.
Respecto de los efectos que se produzcan a contar de esta última fecha, provenientes de hechos,
actos o negocios, o conjunto o serie de ellos realizados o concluidos con anterioridad a ella, tampoco
se aplicarán tales disposiciones, salvo cuando a partir de la citada fecha se hayan modificado las
características o elementos que determinan sus consecuencias jurídicas para la legislación tributaria
de los referidos hechos, actos o negocios, o conjunto o serie de ellos, en cuyo caso se aplicarán sólo
respecto de los efectos posteriores que surjan a consecuencia de tal modificación, en cuanto esta
última y sus referidos efectos, conforme a las disposiciones legales citadas, sean considerados como
constitutivos de abuso o simulación.

EVASION TRIBUTARIA
 La evasión tributaria es la acción dirigida a eludir el pago de impuestos. Se le puede definir
como el fenómeno en virtud del cual se elude el pago del tributo sin satisfacerse el pago del
impuesto y sustrayendo al Fisco la entrada correspondiente

CONCEPTO DE INFRACCIÓN TRIBUTARIA.-

 a) “Es toda violación, dolosa o culpable de una a obligación, de un deber o de una prohibición
tributaria, sancionada por la ley” (Pedro Massone Parodi).
  b) “Las infracciones tributarias, consisten en la violación, desobediencia o incumplimiento por
parte del contribuyente, de las obligaciones que le impone la Ley impositiva” (Alejandro
Dumay).-
 Lo que las distingue a las simples infracciones tributarias y al delito tributario son los
conceptos dolo o culpa, conceptos que nos servirán para realizar más adelante una
diferenciación entre
Sanción Civil
 Es la indemnización de perjuicios, consistente en intereses moratorios y multas (recargos) que
en forma fija o porcentual determina la Ley por la mora u omisión en el pago de un tributo.

 Características.-
 Es una indemnización de perjuicios;
 Es un recargo de monto fijo o porcentual predeterminado;
 El acreedor no está obligado a justificar perjuicios;
 Es compatible con sanciones de tipo penal o administrativo;
 Su aplicación no está sometida a procedimientos especiales, sino a un simple trámite: Giro del
Servicio o cobro conjunto con el Impuesto por Tesorería. Ejemplos: Art. 53º inc.3º (intereses
penales) y multas del Art. 97º Nº s. 2 y 11.-

INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS
 1) Concepto: Es la violación culpable de una obligación tributaria penada por la Ley con una
sanción administrativa.-
 2) Sanción Administrativa: Es aquella que persigue un interés público, mediante la aplicación
de una multa, regulada según la gravedad de la infracción, y, la calidad del infractor, entre un
mínimo y un máximo. Pena Pecuniaria.
 Características:
 Reviste el carácter de un castigo, aún cuando por su carácter pecuniario se asemeje a la
sanción civil;
 Es regulable entre un mínimo y un máximo según la gravedad de la violación y la personalidad
del sujeto infractor (107 CT);
 Se aplica mediante el proceso contencioso administrativo establecido en el Art. 161º del
Código Tributario, o mediante la tramitación administrativa contemplada en el Art. 165º N º 2
y 3 del C.T.
REPROCHABILIDAD OBJETIVA O SUBJETIVA
 En materia tributaria rige el principio de responsabilidad objetiva, pues basta la sola conducta
contraria a la Ley, sin que sea necesario imputar negligencia o mala fe al contribuyente para
que se configure una infracción tributaria, salvo que sea constitutiva de delito en cuyo caso se
requiere del dolo.
 El derecho tributario recoge la presunción general del derecho en materia de responsabilidad,
es decir, el presumir la responsabilidad de la persona que comete un hecho contrario a una
norma legal.-
 El Código Tributario establece sus propias presunciones de responsabilidad, tendientes a
excluir elementos subjetivos como integrantes de las infracciones tributarias. Así, el artículo
106 aplicable a todas las infracciones con sanciones pecuniarias exige al contribuyente probar
que ha procedido con antecedentes que hagan excusable su acción u omisión. Igual exigencia
contiene el artículo 97 Nº 3 y 13 del Código Tributario.
RELACION GÉNERO ESPECIE
 El delito tributario es una especie de infracción tributaria. En las infracciones tributarias se
encuentran comprendidos los delitos tributarios y las simples contravenciones o infracciones
tributarias.