Junio 2003
N°84
Para entender la Mediación Familiar
- Se están tramitando en el Congreso dos proyectos de ley que establecerán
la aplicación de la mediación familiar como herramienta jurídica de colaboración
en los juicios de familia: el que modifica el matrimonio civil, más conocido como
proyecto de ley de divorcio, y el que crea los tribunales de familia.
- El natural ámbito de acción de la mediación es la vida matrimonial y
familiar y su objetivo radica en definir acciones que restauren, fortalezcan y
consoliden las relaciones interpersonales. Por lo tanto, la mediación familiar,
como estrategia de intervención, sólo tiene como área de acción esta comunidad
de vida y de amor construida por los esposos y por la familia.
- El mediador familiar dirige las sesiones, estimula una comunicación fluida,
ayuda en la identificación y análisis de las causas de los conflictos, colabora
en la precisión de los intereses de cada una de las partes involucradas, e
interviene en la búsqueda y definición preliminar de posibles alternativas de
solución.
- La formación de un mediador contempla la aplicación de una intervención
estructurada, con una metodología específica, que incluye conocimientos de
antropología, derecho, sicología, sociología y pedagogía.
Corriente de Opinión es una publicación de Fundación Chile Unido, una institución privada,
independiente y sin fines de lucro, que tiene por objeto el estudio y difusión de los valores
sociales y culturales que sirven de base al progreso humano del país.
Este documento contó con la colaboración de Eugenio Cáceres, arquitecto de la Universidad
de Chile y Master en Matrimonio y Familia por la Universidad de Navarra.
Dirección: El Retiro 5011, Vitacura – Teléfono: 218 0052 – Fax: 218 0153
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Introducción transcurrir de la vida: “el arte del
encuentro” A. Polaino-Lorente y
Se están tramitando en el P.A. Carreño . Familia: locura y
Congreso dos proyectos de ley sensatez. Madrid. Ed. AC. 1993.(2)
que establecerán la aplicación
de la mediación familiar como 1.El ser familiar. El hombre es por
herramienta jurídica de naturaleza un ser abierto, excéntrico,
colaboración en los juicios de con capacidad de amar y de ser
familia: el que modifica el amado, atributos que por natural
matrimonio civil, más conocido tendencia los expresa en su instancia
El hombre es por como proyecto de ley de más cercana: la familia. De esta
naturaleza un ser divorcio, y el que crea los forma, la familia se convierte en un
abierto, excéntrico, tribunales de familia. Resulta “nosotros”, un “ser-nosotros-
con capacidad de pertinente, entonces, aportar al familia”, que se construye a partir
amar y de ser debate que se ha generado en de relaciones interpersonales
amado, atributos torno a la mediación, pues se desplegadas en el tiempo en un
que por natural trata de una disciplina en plena “existir-nosotros-familia”. Este
tendencia los formación, y de la cual poco se existir familiar se expresa en una
expresa en su conoce en nuestro país. Aún convivencia que depende de
instancia más cuando se han aplicado y circunstancias culturales externas e
cercana: la familia. desarrollado valiosas internas y que se adecua a las
experiencias al respecto, la características de las personalidades
De esta forma, la mediación familiar no se ha que confluyen en él.
familia se convierte utilizado masivamente.
en un “nosotros”, La familia es apoyo social. No es
un “ser-nosotros- La mediación desde los extraño que en la convivencia
familia”, que se principios familiar se den conflictos, pues se
construye a partir trata de relaciones interpersonales
de relaciones Entre las múltiples definiciones establecidas en períodos largos de
interpersonales de familia, existen algunas que tiempo. A veces los apoyos sociales
desplegadas en el la relacionan con el concepto internos propios de cada familia
tiempo en un de lugar. Alvira la llama “el bastan para resolver las dificultades,
“existir-nosotros- lugar al que siempre se pero en otras ocasiones son
vuelve”(1) y Polaino-Lorente necesarios apoyos sociales externos,
familia”. la ve como “un lugar de generalmente ofrecidos por
encuentros y desencuentros” instituciones o servicios
en medio del especializados(3) Sin
1-R. Alvira . El lugar al que siempre 2-A. Polaino-Lorente y P.A. Carreño .
se vuelve. Reflexiones sobre la familia. Familia: locura y sensatez. Madrid. Ed.
Pamplona. Ed. Eunsa. 1998. AC. 1993.
3-B.R. Saranson. “Familia,
apoyo social y salud” en J. Buendía
embargo, estas ayudas Eso sí, hay que tener claro
externas no son por sí solas que “crisis familiar” no es
capaces de solucionar los equivalente a “crisis de la
problemas si no existe familia”. Es obvio que ni el
voluntad de cambio desde matrimonio ni la familia como
los propios apoyos familiares hechos naturales y universales
internos. están ajenos al cambio de los
patrones culturales
3. Las crisis familiares no comúnmente aceptados y que
son crisis de la familia. A se ha dado una diversificación
La mediación familiar es los conflictos que viven las de la organización familiar,
una estrategia de familias habitualmente se les pero no como una
intervención que tiene denomina crisis, término que descomposición de ella sino
como fin conseguir una suele entenderse sólo en un que como parte de la dinámica
salida pacífica a los sentido negativo. No adaptativa de la relación entre
conflictos generados en obstante, las crisis también familia y sociedad.
la convivencia familiar. pueden mirarse desde una
En este proceso, las perspectiva optimista, como La mediación en acción
partes en disputa “avisos para los sistemas
pretenden resolver sus sociales” y para las personas La mediación familiar es una
diferencias negociando individuales (4). Es posible estrategia de intervención que
con la ayuda de una capitalizarlas, incluso tiene como fin conseguir una
tercera persona, el rentabilizarlas, si se actúa salida pacífica a los conflictos
mediador, quien facilita con una “decidida apertura generados en la convivencia
la búsqueda de al cambio interno”. Como en familiar. En este proceso, las
soluciones, toda organización humana, partes en disputa pretenden
permaneciendo neutral las personas siguen siendo resolver sus diferencias
y sin ejercer ningún tipo siempre ellas mismas en su negociando con la ayuda de
de poder en las identidad, pero con esfuerzo una tercera persona, el
decisiones que se son capaces de buscar, mediador, quien facilita la
adoptan. lograr y mantener la unidad búsqueda de soluciones,
en un adecuado sistema de permaneciendo neutral y sin
convivencia interna. ejercer ningún tipo de poder
en las decisiones que se
adoptan(5)
4. P. Donati. “La equidad generacional:
un problema educativo y de política social”
en Revista Española de Pedagogía. Madrid.
N°196. 1993.. 5. J. Escrivá. “Matrimonio y mediación
familiar” en Documentos DIF. Madrid.
Ed. Rialp.N° 30. 2001..
El natural ámbito de acción de debe actuar desde el principio
la mediación es la vida “a favor de la familia”. Por eso,
matrimonial y familiar y su resulta limitada una mediación
objetivo radica en definir creada sólo para conseguir un
acciones que restauren, buen acuerdo de divorcio, que
fortalezcan y consoliden las no participe en fases previas
relaciones interpersonales. donde pueda contribuir a la
Por lo tanto, la mediación restauración del matrimonio y
familiar, como estrategia de de la familia o a su
intervención, sólo tiene como fortalecimiento y consolidación.
área de acción esta
comunidad de vida y de amor Mecanismos eficaces
Existen remedios construida por los esposos y
jurídicos por la familia y que, por las El derecho está presente
desvinculatorios: propias condiciones del cuando se constituyen y se
separación, desarrollo humano personal, extinguen las relaciones
disolución y nulidad. a veces enfrenta situaciones jurídicas atingentes al
Otros que pretenden y comportamientos que matrimonio y a la familia, pero
recuperar y mantener dificultan la armonía. también es testigo de los
la estabilidad momentos en los cuales esas
conyugal: La mediación es un proceso relaciones enfrentan conflictos
revalidación, dinámico que actúa sobre el que afectan y debilitan la
conciliación y modo de convivencia familiar constitución inicial y la
reconciliación. Pero, determinado por las relaciones permanencia en el tiempo de la
además, es posible conyugales, filiales y vida matrimonial y familiar.
contar con fraternales. Hablamos de
instrumentos y proceso, porque se liga a lo Existen remedios jurídicos
técnicas que evitan el no acabado, a lo que se está desvinculatorios: separación,
litigio procesal a haciendo (construcción de disolución y nulidad. Otros que
través de la historia y de co-biografías). pretenden recuperar y mantener
cooperación de las En tanto, la cualidad de l a e s ta b i l i d a d c o n y u g a l :
partes: negociación, dinámico enfatiza aún más ese revalidación, conciliación y
conciliación, carácter de asunto pendiente, reconciliación. Pero además, es
mediación y arbitraje. de deuda por hacer, de posible contar con instrumentos
movimiento. y técnicas que evitan el litigio
procesal a través de la
Teniendo en cuenta el ámbito cooperación de las partes:
específico y especial de la negociación, conciliación,
mediación, estamos en mediación y arbitraje.
condiciones de concluir que
ella En la mayoría de los casos los
procesos judiciales arrojan
ganadores y perdedores. Por
eso, se han elaborado técnicas
de cooperación que,
fundamentadas
en la capacidad de amar de Caracterizando la
la persona humana, buscan mediación
la pacificación y el encuentro
de manera previa al inicio 1.Voluntariedad. El principal
del proceso. Si éste atributo de la mediación es su
finalmente se produce, se carácter voluntario, de lo
trabaja para obtener un contrario no tiene sentido,
acuerdo entre las partes lo pues lo que pretende es
más rápido posible. establecer acuerdos surgidos
de la libre y consciente
Veamos cada una de estas voluntad. Sin embargo,
técnicas de cooperación. En algunas legislaciones la han
El principal atributo de la “negociación” la discusión convertido en etapa obligada
la mediación es su se da entre los de procesos judiciales o
carácter voluntario, de representantes de las partes administrativos, en las que
lo contrario no tiene adversas; en la “mediación” posee dos dimensiones: a) La
sentido, pues lo que interviene una tercera primera se denomina
pretende es establecer persona, imparcial y experta voluntariedad formal o
acuerdos surgidos de que facilita la obtención del autonomía de la voluntad, la
la libre y consciente acuerdo entre las partes por cual se requiere durante todo
voluntad. sí mismas; en la el proceso de mediación
No es labor del “ c o n c i l i a c i ó n ” ta m b i é n familiar (inicio, trámite y
mediador determinar participa un tercero, el cual culminación). Tiene la
por sí mismo, ni sólo ayuda a que se dé una capacidad de producir
menos imponer, una mejor comunicación entre compromisos, constituir
situación intrafamiliar las partes; y en el caso de vínculos y de aceptar y aplicar
nueva y distinta. que haya “arbitraje”, las los derechos y deberes que
Tampoco le cabe partes se someten al juicio se generan en su ejercicio; b)
asumir la y decisión de un tercero. La otra dimensión es llamada
responsabilidad de voluntariedad material, y se
definir el arreglo, Sólo en la mediación y en la refiere al hecho de que los
cuestión que deben conciliación las partes adelantos que puedan
realizar los esposos de buscan de modo directo lograrse en el proceso,
modo directo.. encontrar un acuerdo. Pero además de necesitar del
es en la mediación donde el consenso entre las partes, van
tercero adquiere un mayor conformando sucesivas
relieve, ya que conduce el decisiones que llevan a un
proceso y formula acuerdo final exigible a las
sugerencias y partes.
recomendaciones, aunque
permanece neutral frente a 2.Imparcialidad, neutralidad,
las decisiones de acuerdo confidencialidad. La
que se adopten, las que mediación familiar es imparcial
siempre son tomadas por las ante las partes, posibilitando
partes. su igualdad de poder. Es
neutral frente a los distintos
intereses y mantiene la
confidencialidad del proceso,
secreto que puede ser
vulnerado sólo con la
autorización expresa de las
partes o por asuntos ligados
a la ética profesional, o a la
comisión de un delito.
La tarea del mediador
familiar
El mediador familiar dirige las otros aún no tratados en el
sesiones, estimula una proceso(7).
comunicación fluida, ayuda en
la identificación y análisis de las Otras técnicas e instrumentos de
causas de los conflictos, trabajo que puede utilizar son: el
colabora en la precisión de los parafraseo, el replanteo, la
intereses de cada una de las tormenta de ideas, el abogado del
partes involucradas, e interviene diablo, el salir al balcón y el puente
en la búsqueda y definición de oro en el modelo tradicional de
preliminar de posibles Fisher y Ury, las preguntas
La mediación cubre una alternativas de solución. Pero circulares, el “empowerment and
amplia diversidad de no es labor del mediador recognition” en el modelo
temas que el mediador determinar por sí mismo, ni transformativo de Bush y Folger,
tiene que estar menos imponer, una situación las preguntas informadoras y
preparado para intrafamiliar nueva y distinta. circulares, la recontextualización,
enfrentar con técnica y Tampoco le cabe asumir la la externalización, el equipo
sensibilidad: responsabilidad de definir el reflexivo y la construcción de la
mantención de las arreglo, cuestión que deben historia alternativa en el modelo
estipulaciones realizar los esposos de modo circular-narrativo de Cobb(8).
determinadas en directo(6).
anteriores convenios; La mediación cubre una amplia
ejercicio de la patria La formación de un mediador diversidad de temas que el
potestad; custodia de contempla la aplicación de una mediador tiene que estar
los hijos; régimen de intervención estructurada, con preparado para enfrentar con
visitas; atribución del una metodología específica, técnica y sensibilidad: mantención
uso de la vivienda; que incluye conocimientos de de las estipulaciones determinadas
pensión compensatoria; antropología, derecho, en anteriores convenios; ejercicio
liquidación de la sicología, sociología y de la patria potestad; custodia de
sociedad conyugal; pedagogía. Estos los hijos; régimen de visitas;
solución de diferencias conocimientos los aplica de atribución del
de interpretación; etc. acuerdo a sus atributos y
aptitudes, apoyándose en
técnicas e instrumentos de
trabajo, tales como las 7.C. Gianella. Apuntes del curso
entrevistas, los resúmenes que “Técnicas y estrategias de la
ordenan las exposiciones de mediación familiar”. Curso de
las partes, y las reconducciones especialización e mediación familiar.
que facilitan el análisis de temas Instituto de Ciencias de la Familia.
y la apertura de Universidad de Los Andes. Santiago.
2002. .
6. Op. cit.. 8. M. Suárez. Apuntes del curso
“Funciones y fines de la mediación
familiar”. Curso de especialización e
mediación familiar. Instituto de Ciencias
de la Familia. Universidad de Los Andes.
Santiago. 2002. .
uso de la vivienda; pensión
compensatoria; liquidación de
la sociedad conyugal; solución
de diferencias de interpretación;
etc.(9)
Conclusión
En Chile la mediación podrá ser
una positiva estrategia de
intervención para resolver las
dificultades que surgen en la
convivencia familiar si la ley
asume que la familia es una
realidad anterior a la sociedad,
y no al revés, como se pretende
por algunos.
Otro factor a considerar es que
quienes se encarguen de dirigir
la mediación tengan una sólida
formación especializada,
obtenida en centros e
instituciones calificadas,
además de poseer los atributos
personales suficientes para el
correcto desempeño del oficio.
Esta herramienta será eficaz en
la medida que sea potenciada
y utilizada como un factor
preventivo de futuros conflictos
mayores y no sólo para resolver
de mejor forma los hechos
anexos a un conflicto
irresoluble.
9. Op. cit. J. Escrivá.
