Maternidad subrogada: análisis de los derechos fundamentales

Yuly Luz Motta Angulo

[email protected]
[email protected]
Universidad Cesar Vallejo.
Tarapoto, Perú

RESUMEN
El objetivo del estudio nace con la necesidad de identificar los principales hallazgos sobre
la maternidad subrogada, en base a un análisis de los derechos fundamentales, por lo cual
la investigación se orientó a una metodología descriptiva, por lo cual se aplicó como
instrumento una ficha de análisis documental o bibliográfica a los 20 artículos científicos
seleccionados como unidad de análisis. Entre los hallazgos más significativos se pudo
conocer que esta práctica no está aceptada ni regulada por los sistemas jurídicos de la
mayor parte de países debido a que vulnera de forma directa algunos de los derechos que
le corresponden al menor y a la madre biológica, y a pesar de que legitima los derechos
de los padres intencionales, existiendo de esta forma una controversia o conflicto jurídico
entre las partes implicadas, presentándose adicionalmente a ello otros conflictos éticos y
morales. En función a ello, resulta necesario que los países dispongan de normativas
orientadas a regular la maternidad subrogada, considerando la realidad que presenta cada
país.

Palabras clave: derecho a la identidad; derechos fundamentales; maternidad subrogada.

Ciencia Latina Revista Científica Multidisciplinar, Ciudad de México, México.

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 Maternidad subrogada: análisis

Surrogacy: analysis of fundamental rights

ABSTRACT
The objective of the study was born with the need to identify the main findings on
surrogacy, based on an analysis of fundamental rights, for which the research was oriented
to a descriptive methodology, for which an instrument of Documentary or bibliographic
analysis of the 20 scientific articles selected as the unit of analysis. Among the most
significant results it was possible to know that this practice is not accepted or regulated
by the legal systems of most countries because it directly violates some of the rights that
correspond to the minor and the biological mother, and despite that legitimizes the rights
of the intentional parents, thus existing a controversy or legal conflict between the parties
involved, additionally presenting other ethical and moral conflicts. Based on this, it is
necessary for countries to have regulations aimed at regulating surrogacy, considering the
reality that each country presents.

Keywords: right to identity, fundamental rights, surrogacy.

Artículo recibido: 10 Agosto. 2021

Aceptado para publicación: 07. Setiembre. 2021
Correspondencia: [email protected]
Conflictos de Interés: Ninguna que declarar

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I. INTRODUCCIÓN
En la actualidad, la constante evolución de la medicina humana ha suscitado que se
aprueben una serie de técnicas asociadas con la reproducción asistida, siendo esta
considerada como una alternativa de solución frente a problemas de infertilidad, por lo
cual la maternidad subrogada representa una acción generosa por medio de la cual una
persona da su consentimiento para ser portadora del embarazo mediante la implantación
o inseminación del embrión concebido. No obstante, esta práctica no suele ser aceptada
en diversos sistemas jurídicos pues se presume de una vulneración de los derechos
fundamentales del embrión, madre sustituta y progenitores, principalmente el derecho a
la identidad del embrión, debido a que existe una manipulación consentida del mismo por
parte de los padres. Cabe precisar además que numerosos países no tienen a su disposición
una normativa reguladora de la maternidad subrogada, lo cual ocasión que se presente
numerosos inconvenientes durante el nacimiento y reconocimiento del niño
Es así como, se presume la vulneración de los derechos fundamentales de los recién
nacidos a través de la maternidad subrogada debido a que suscitan diversos
inconvenientes jurídicos que afectan el derecho de identidad, dignidad, filiación, a la
protección de la familia, entre otros derechos que impiden que esta práctica pueda ser
permitida y regulada por la legislación de la mayoría de los países.
En lo que refiere a los avances teóricos, la maternidad subrogada según Torres, et ál.
(2019) es una técnica de reproducción asistida poco tradicional en la cual una mujer presta
su vientre ya sea mediante un contrato remunerado o por solidaridad para gestar el bebé
de una pareja que no ha podido tener hijos, pero sí tener derecho alguno sobre el recién
nacido. Por su parte Vasilieva, et ál. (2018), alude que la maternidad subrogada consiste
en la intervención de una madre sustituta que tiene como propósito gestar al bebé de una
pareja que por medios naturales o a través de tratamiento no ha podido tener hijos.
Asimismo, Cossutta (2018), alude que la gestación o maternidad subrogada es aquella
práctica en la cual una mujer lleva a cabo todo el proceso gestacional y da a luz a un bebé
que genéticamente pertenece a otros padres. También, en relación con sus características,
Ales (2020), la maternidad subrogada se caracteriza por ser un tratamiento altruista que
permite mitigar o hacer frente a la infertilidad que padecen muchas parejas por distintos
motivos.

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Por otro lado, para Gonzáles (2019), los derechos fundamentales son aquellos atributos
incluidos o vinculados a la constitución o carta de derechos de cada país, que tienen como
finalidad garantizar el respeto por la dignidad de una persona. En tanto, para Múrtula
(2020) son aquellos privilegios o garantías inherentes a cualquier persona, los mismos
que se encuentran dogmatizados en el ordenamiento jurídico de un determinado país. Del
mismo modo, Valero (2019) puntualiza que los derechos fundamentales son considerados
como atributos que posee toda persona en la cual la constitución u ordenamiento jurídico
de un determinado país garantiza el respeto sobre la dignidad de la misma. En tal sentido,
es importante destacar al derecho a la identidad y la verdad, la cual es considerada como
un privilegio fundamental que tiene todo individuo desde su concepción, el cual implica
el derecho a una identidad psicológica, social, histórica y sobre todo a una verdad
biológica, garantizando de este modo el conocimiento sobre la verdad de su procedencia
y origen parental, el mismo que es establecido y reconocido mediante el proceso de
filiación. (Posadas, 2018)
Así también, respecto a los antecedentes investigativos internacionales, Sarasol, C. y
Ramón, F. (2021), La gestación subrogada: Aspectos éticos y jurídicos en el derecho
español; concluyeron que la maternidad subrogada no está legalmente permitida en
España, sin embargo, aquellas familias con un rango económico acceden a dicha práctica
bajo la modalidad de ilegalidad aprovechándose de aquellas mujeres cuyas condiciones
de vida son escasas, siendo considerado además como un acto ilícito que vulnera los
derechos fundamentales del bebé nacido como por ejemplo el derecho a la identidad, el
derecho a la dignidad propia de la persona, el derecho a la verdad, el derecho a tener
decencia, derecho al propio cuerpo y el interés superior del menor. Igualmente, Barahona-
Cobos, D. y Guerra-Coronel, M. (2021), La maternidad subrogada en el Ecuador;
concluyeron que desde el año 2008 la constitución del Ecuador confiere un mayor
compromiso a los derechos fundamentales sobre cualquier disposición constitucional o
mandato legal, donde la Carta Magna sacraliza entre los derechos fundamentales de una
persona; el derecho a beneficiarse y acceder a los avances científicos y tecnológicos, al
igual que el derecho a elegir de forma libre a los métodos o alternativas de salud sexual y
reproductiva, e incluso decidir por su propia voluntad el número de hijos que desea
concebir y es por ello que el Ordenamiento Jurídico de Ecuador tiene como principal
propósito garantizar el respeto por el derecho a gozar de los avances médicos de

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reproducción siempre y cuando no se vulneren los derechos fundamentales. También,

Valero, A. (2019), La maternidad subrogada: Un asunto de derechos fundamentales;
concluyó que en España no está autorizada ni mucho menos legalizada la práctica de la
maternidad subrogada, por cuanto no siempre resulta del todo favorable pues esta
maternidad se ejerce a través de un contrato remunerado, donde las madres sustitutas en
algunos casos terminan negándose a entregar al recién nacido aludiendo que tienen los
mismos derechos que el mismo, produciendo así serios inconvenientes legales que la
Jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos , quien determina que los
derechos como madre se acreditan a la persona que llevó todo el proceso gestacional pese
a no compartir la misma genética. Del mismo modo, Arroyo, A. (2020), Gestación por
sustitución: La dignidad humana en juego; concluyó que desde la Jurisdicción de España,
en conjunto con el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, la maternidad subrogada es
considerada como una práctica de reproducción asistida que en la actualidad no es
permitida ni mucho menos legalizada, puesto que va en contra y vulnera los derechos
fundamentales del recién nacido, poniendo de este modo en juego la dignidad humana y
la vulneración del derecho a la identidad, a la verdad y el interés propio del niño.
Asimismo, Martínez-Martínez, V. (2015), Maternidad subrogada. Una mirada a su
regulación en México; concluyó que la maternidad subrogada se encuentra regulada por
las normativas mexicanas de forma parca y disímil, cuyas normativas sólo pueden ser
aplicadas en ciertas áreas geográficas del país, mientras que en otras áreas se evidencia
un vacío normativo referente a esta técnica debido a que afecta en gran medida los
derechos fundamentales, principalmente el derecho a la libertad; cabe mencionar también
que para su regulación es sumamente importante tener en cuenta una serie de factores
asociados de acuerdo a su naturaleza, cualidades y rasgos específicos, teniendo gran
cuidado en el interés superior del niño, derechos de la mujer e inherentes al individuo
tales como la dignidad e intimidad. Por su lado, Lamm, E. (2016), Una vez más sobre
gestación por sustitución, porque sin marco legal se siguen sumando violaciones a
derechos humanos; concluyó que la ausencia de una regulación pertinente sobre la
maternidad subrogada ocasiona que los derechos sean vulnerados o violados en gran
medida, por tanto, se reconoce la necesidad de que el Estado promueva la implantación
de un marco jurídico direccionado a privilegiar y representar una garantía para el libre
ejercicio de los derechos, respetando y promoviendo el derecho de los individuos a gozar

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de una paternidad y maternidad responsable y libre, permitiendo reconocer además la

diversidad de personas que integran la sociedad para volverla más diversa, plural e
incluyente. De igual forma, Castellanos, J. (2019), Análisis de la maternidad subrogada
como nueva tecnología en el ámbito biomédico y jurídico-filosófico. Avance técnico,
retroceso humano; concluyó que el análisis minucioso y detallado de las normas y
jurisprudencias respecto a los supuestos que se produjeron y consideraron en la realidad
implica que se garanticen los derechos de los progenitores intencionales, así como de la
gestante y el menor; por tal motivo, la dignidad de la progenitora biológica y el menor
evita que se lleve a cabo la maternidad subrogada, por cuanto deducen que esta práctica
sólo busca satisfacer los supuestos de derecho de paternidad de los individuos, el cual no
tiene consistencia jurídica y vulnera la dignidad de las partes mencionadas con
anterioridad. Así también, Fernández, P. (2018), Gestación subrogada, ¿cuestión de
derechos?; concluyó que los inconvenientes vinculados con la cuestión y variedad del
enfoque del gobierno ocasiona que no se puedan efectuar avances significativos al
respecto, por lo que resulta poco conveniente aprobar una norma que regule de forma
mínima esta figura con un alcance internacional, sin desistir en la propuesta; asimismo,
informes previos alertaban de amenazas considerables sobre los derechos de las personas,
esencialmente de los niños, respecto a los contratos de esta figura donde destacan las
mencionadas a continuación: abandono del menor, inadecuación de los comitentes para
asumir la responsabilidad de ser progenitores, derecho del menor a conocer a sus
progenitores biológicos, malas prácticas durante la maternidad subrogada, entre otros.
Además, Lázaro, C. (2019), El concepto de persona como elemento clave de la identidad
europea: El caso de la maternidad subrogada; concluyó que el derecho a la identidad,
como parte de la vida privada, es uno de los derechos fundamentales que se ve afectado
en mayor medida por esta nueva figura; por lo que, en base a tal premisa, el Art.8 del
CEDH tipifica el respeto a la vida privada donde todos los individuos deben establecer
los detalles de su identidad como seres humanos, incluyendo también su filiación, donde
argumenta también que la definición de la vida privada a la filiación se manifiesta cuando
existe un vínculo directo entre el menor o menores nacidos como producto de la
maternidad subrogada y establecimiento jurídico de la filiación. De igual manera, Matia,
F. (2019), ¿Resulta oportuno dar un tratamiento jurídico a la gestación subrogada en
nuestro país?; concluyó que el tratamiento jurídico es indispensable frente a la

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maternidad subrogada teniendo en consideración ciertas precisiones previas tales como

la delimitación sobre la retribución y el altruismo, donde se asume que los progenitores
intencionales son los responsables de asumir los gastos que derivan del cuidado del futuro
niño y demás perjuicios económicos que se ocasionen en la embarazada; también, se debe
analizar si esta gestación puede ser de libre voluntad entre las partes implicadas o su
viabilidad sería condicionada con diferentes circunstancias; además, se debe avalar por la
libertad de las partes implicadas con el propósito de soslayar abuso de cualquiera de las
partes; de igual modo, se debe asegurar los derechos de las partes implicadas y
principalmente el interés superior del menor. En tanto, Vilar, S. (2019), La inseguridad
jurídica derivada de la insuficiente regulación de la gestación subrogada en España;
concluyó que la regulación de esta figura es necesaria dentro de la realidad que se percibe
por cuanto contribuiría con la reducción de los problemas sociales y garantiza el respeto
de los derechos de las partes involucradas, principalmente del futuro niño, por lo que es
fundamental que se establezca de modo detallado las limitaciones y requisitos que deben
ser cumplidos en su totalidad, considerando en todo momento que el interés superior del
niño debe ser priorizado en cada uno de los procesos, así como la necesidad de tener un
consentimiento informado de las partes implicadas. Del mismo modo, Ávila, C. (2017),
La maternidad subrogada en el Derecho Comparado; concluyó que tras el análisis de la
legislación internacional permitió reconocer que la práctica de la maternidad subrogada
está prohibida dentro de Francia, Alemania, Suiza, Italia y Austria, por cuanto esta
práctica vulnera en gran medida los derechos fundamentales de la madre biológica y
menor principalmente; además, se evidencia que Reino Unido, Canadá, Grecia, Brasil e
Israel, esta práctica es aceptada siempre y cuando exista un propósito altruista,
disponiendo de esta forma los procesos que deben seguirse de forma debida para dar
inicio al tratamiento respectivo; igualmente, entre los países que admiten de forma amplia
esta práctica destaca Rusia, Ucrania, e India; mientras que Australia, México y Estados
Unidos son aquellos países donde esta práctica se encuentra regulada dentro de su sistema
federal. Así pues, Emaldi, A. (2018), La maternidad subrogada vulnera el principio
constitucional de la seguridad jurídica. La imperiosa necesidad de buscar una solución
al problema español: cambio legislativo o cumplimiento de la ley; concluyó que el
principal argumento en contra de la maternidad subrogada fue el riesgo que ello implica
respecto a la vulneración de sus derechos fundamentales, para lo cual es necesario

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también que se reflexione sobre la probabilidad del derecho del menor sobre conocer su
origen biológico; en cambio, el principal argumento a favor de esta práctica es que ello
contribuiría con el cumplimiento del derecho a la libertad reproductiva de las progenitores
intencionales, por cuanto ello podría respaldarse en la libertad para el desarrollo de la
personalidad y dignidad de las personas. Por otro lado, Garibo, A. (2017), El interés
superior del menor en los supuestos de maternidad subrogada; concluyó que el análisis
detallado de la regulación respecto a la figura estudiada reconoció que la progenitora
subrogada cuenta con el respaldo normativo para evitar que se encuentre en una situación
de explotación, donde la opción más favorable es que el contrato no se caracterice por ser
oneroso; sin embargo, por otra parte, el menor subrogado no cuenta con el respaldo
jurídico suficiente para que no sea afectado por la separación de su madre biológica,
evitando además que sufra problemas psicosociales o de identidad debido a la dificultad
para conocer su origen biológico y demás problemas que vulneraría el interés superior
del niño. Al mismo tiempo, Martínez, H. (2018), Maternidad subrogada; concluyó que
la modalidad de la maternidad subrogada transgrede una serie de principios jurídicos,
principalmente el interés superior del niño, lo cual permite reconocer además que la sola
acción de requerir una serie de elementos e intervención de diversos sujetos, es una figura
normativa que debe desarrollarse en una perspectiva normativa; además, se evidencia que
los contratos de esta modalidad fomenta el interés lucrativo y desvirtúa la esencia de la
maternidad, afectando de esta forma la dignidad de la mujer. Ahora bien, Romero, C.
(2018), Maternidad subrogada: lagunas en el ordenamiento jurídico colombiano. ¿Con
qué elementos cuenta el juez para adoptar su decisión?; concluyó que la maternidad
subrogada no se encuentra impedida por el orden jurídico colombiano pero tampoco
cuenta con una relación concreta, por lo que el juez tiene la potestad para determinar de
forma autónoma, discreta y legal una decisión razonable teniendo en cuenta los principios
generales del derecho orientados a regular el proceso y velar por el respeto de los derechos
de las partes implicadas respecto a la igualdad, libertad en el desarrollo de personalidad
y dignidad para la madre biológica, y garantizar la prevalencia del interés superior del
niño a favor del menor. Finalmente, Regalado, M. (2016), Efectos, consecuencias y
regulación de la maternidad subrogada; concluyó que las doctrinas nacionales e
internacionales concernientes a la materia de estudio permiten reconocer la necesidad de
implantar una posición clara y precisa respecto a la prohibición de su regulación por

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cuanto existen una serie de dificultades que ello abarca, siendo una de las principales la
protección de los derechos de las personas implicadas que, pese a no contar con un
respaldo constitucional efectivo, exigen que se brinde una protección jurídica en base a
ciertos principios, garantías y valores respectivos.
Por otro lado, referente a los antecedentes investigativos nacionales, Rupay, L. (2018),
La maternidad subrogada gestacional altruista en el Perú: Problemática y desafíos
actuales; concluyó que la maternidad subrogada no está permitida ni legalizada en el
Perú, pues las únicas prácticas de reproducción asistida que son permitidas son donde la
madre gestante y la madre progenitora recaiga en la misma persona, razón por la cual
muchas parejas que no ha podido procrear de forma natural o través de tratamientos o
prácticas de reproducción asistida permitidas y generalmente se opta por realizarlas en
países extranjeros, sin embargo, no se consideran los inconvenientes legales presentados
al tratar de ingresar a los hijos al Perú, pues la Constitución no permite que un recién
nacido procreado bajo la modalidad de maternidad subrogada sea registrado bajo tutela
de los progenitores pues se considera como madre a aquella persona que llevó el proceso
gestacional, quedando demostrado además que la maternidad subrogada vulnera el libre
desarrollo de la personalidad, la autonomía reproductiva y la protección familiar. Por su
parte, Fiestas, R. y Chanduví, V. (2017), La maternidad subrogada y la impugnación
judicial de paternidad en el Perú; concluyeron que la principal causa del impedimento
para la aceptación de la paternidad en los casos de maternidad subrogado en el Perú es
debido a la deficiente regulación jurídica que existe con respecto a las prácticas de
reproducción asistida, cabe señalar que a nivel internacional esta práctica no es permitida
ni legalizada puesto que según el Tribunal Europeo de Derechos Humanos la maternidad
subrogada es una práctica que va en contra de los derechos fundamentales del niño, en
ese sentido muchos padres subrogantes recurren a la vía judicial con la finalidad de
quedarse y registrar a un recién nacido que biológicamente no les pertenece. Del mismo
modo, Núñez, A. (2015), Derechos reproductivos de la mujer infértil en el Perú: acceso
a la técnica de reproducción asistida de maternidad subrogada; concluyó que, desde otra
perspectiva, esta técnica representa uno de los derechos fundamentales concernientes a
los derechos reproductivos en función a 3 criterios relevantes de no discriminación,
igualdad y autonomía, por lo que debe ser permitido que todas las mujeres infértiles
puedan emplear la maternidad subrogada como mecanismo orientado a la consecución

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del proyecto de vida de la misma; no obstante, de ello derivan una serie de conflictos que
abarcan una regulación de las políticas de salud, accesibilidad a esta técnica y
caracterización de las personas que podrían acceder a esta técnica.
En tal sentido, frente a la realidad evidenciada en diversos contextos, se consideró
conveniente proponer como objetivo: Identificar los principales hallazgos sobre la
maternidad subrogada, en base a un análisis de los derechos fundamentales.
II. MÉTODO
Para desarrollar la investigación fue necesario emplear un diseño descriptivo, porque se
pretende conocer de forma detallada la realidad que se percibe en diversos contextos
respecto a la maternidad subrogada de tal manera que se pueda describir los principales
hallazgos alcanzados durante los últimos años en base al análisis de los derechos
fundamentales (Arbaiza, 2019).
De igual modo, para la recolección de datos e información se empleó como instrumento
una ficha de análisis documental o bibliográfica puesto que se llevará a cabo un proceso
reflexivo y analítico en base a la información presentada por diversos investigadores que
hacen referencia sobre las variables en estudio (Ortega-Carbajal, et ál., 2015).
Por otro lado, los participantes son unidades requeridas para el recojo de información por
cuanto, en base a la información extraída de estos, se procede a desarrollar cada uno de
los objetivos propuestos inicialmente en la investigación científica (Ventura-León y
Barboza-Palomino, 2017). En efecto, los participantes estuvieron representados por 20
artículos científicos desarrollados en diferentes contextos, es decir, fueron seleccionados
para ser objeto de estudio de tal manera que, en función a los resultados alcanzados se
pudo dar a conocer los principales hallazgos correspondientes a la maternidad subrogada
durante los últimos años en base a un análisis de los derechos fundamentales.
También, respecto a los procedimientos desarrollados, inicialmente se ha efectuado la
búsqueda de investigaciones asociadas con el tema en cuestión, las mismas que fueron
desarrolladas durante los últimos años en diferentes contextos con la finalidad de extraer
la información requerida para proceder a identificar y analizar de forma minuciosa el
contenido de los mismos sobre la maternidad subrogada de tal manera que estos puedan
ser presentados en el apartado de resultados.
De igual modo, para el análisis de datos se ha empleado el método cualitativo al momento
de llevar a cabo la lectura e interpretación de la información extraída de las diversas

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fuentes bibliográficas, permitiendo de esta forma identificar los hechos más significativos
relacionados al objeto de estudio.
Finalmente, se reconoce que no existieron conflictos de intereses durante el desarrollo de
la investigación, por cuanto el propósito principal de la investigadora fue identificar los
hallazgos de mayor relevancia que se presentaron durante los últimos años respecto a la
maternidad subrogada en función a un análisis de los derechos fundamentales. De igual
manera, se tuvo en cuenta los principios éticos básicos de la investigación.
III. RESULTADOS
Investigaciones realizadas acerca de la maternidad subrogada permitió conocer la realidad
que se presenta en diversos ámbitos respecto a la regulación, principios generales y
procesos jurídicos que ello implica, a la cual se debe regir esta práctica con la finalidad
de velar en todo momento por el respeto de los derechos fundamentales del menor, madre
gestante y progenitores intencionales. Así pues, con el transcurso de los años, diversos
países buscaron implementar procedimientos a seguir y criterios a aplicar para que esta
práctica puede llevarse a cabo de forma apropiada pese a la existente cuestión y
controversia que se presenta sobre una posible vulneración o legitimidad de los derechos
fundamentales de las partes involucradas, de acuerdo con la perspectiva que presenta cada
uno. Por ejemplo, desde una perspectiva del menor, se evidencia la vulneración de los
derechos a la identidad y la verdad, porque la práctica de la maternidad subrogada impide
que el menor pueda tener conocimiento real sobre su historia, procedencia u origen
biológico; adicionalmente a ello, se reconoce una transgresión del derecho a la filiación
debido a que el menor no puede reconocer ser hijo biológico de sus padres. Por otra parte,
desde la perspectiva de la madre gestante, esta práctica afecta la dignidad e integridad
física y moral dado puesto que coloca al cuerpo de la madre biológica, con sus
implicaciones físicas, psicológicas, sentimentales, racionales, etc., como objeto de
comercio; de igual modo, ocasiona una ruptura de la unidad de la persona al ser
considerado y tratado como objeto de un contrato; por tal motivo, por medio del contrato
se debe velar por la integridad y bienestar de la madre biológica frente a las diversas
circunstancias que puedan presentarse durante el embarazo, las mismas que podrían
ocasionar perjuicios o daños considerables a la misma. Por último, desde la perspectiva
de los progenitores intencionales, tal practica representa el ejercicio del derecho de
reproducción o libertad reproductiva para aquellas personas que no gozan de una vida

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reproductiva adecuada, favoreciendo de esta manera a que se cumpla sus anhelos de tener
una familia, reconociendo también el principio a la igualdad y no discriminación
reproductiva y respetando así el derecho a tener una familia y a gozar de los diversos
beneficios que proporcionan los avances científicos y tecnológicos; por tanto, a través del
contrato se debe asegurar que tras el inicio de los procesos correspondientes o después
del nacimiento del menor se va a realizar la entrega correspondiente del mismo, así como
la respectiva inscripción del menor como hijo(s) de estos ante los organismos
competentes.
De igual manera, respecto a los criterios internacionales que se deben tener en cuenta
durante los procesos concernientes a la maternidad subrogada, se deduce que las
autoridades y organismos competentes deben velar en todo momento por el respeto del
interés superior del niño, por cuanto este principio es la base para el desarrollo de esta
práctica mediante la cual se determina que todos los recién nacidos deben gozar de una
convivencia óptima dentro de un grupo familiar, así como disponer del cuidado y la
protección jurídica-constitucional necesaria con el propósito de que pueda crecer dentro
de un entorno idóneo para desarrollar las habilidades y destrezas propias de su edad.
En efecto, la maternidad subrogada, desde un análisis de los derechos fundamentales,
representa una práctica que en la actualidad representa una controversia debido a las
diferentes posiciones que se toman en torno a ella donde la ausencia de una debida
regulación en gran parte de los países objeto de estudio ha ocasionado una serie de
irregularidades y conflictos legales durante el seguimiento de los procedimientos
respectivos, atentando de esta forma el orden público y las buenas costumbres que deben
ser legitimadas para ser debidamente ejercidas. Por tal motivo, para que la práctica pueda
llevarse a cabo de forma conveniente, es importante que se priorice en todo momento el
interés superior del niño, al ser este un principio esencial que vela por la integridad y
bienestar del menor.

IV. DISCUSIONES
Después de haber llevado a cabo un análisis sistemático detallado de los resultados
expuestos por las diversas investigaciones desarrolladas en base a la realidad que se
presenta en un ámbito internacional y nacional respecto a la maternidad subrogada, en
base a un análisis de los derechos fundamentales, permitieron deducir que esta práctica

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abarca aspectos jurídicos, éticos y morales debido que, al no estar reguladas por la
mayoría de los países, los progenitores intencionales buscan emplear mecanismos ilícitos
que afectan en gran medida los derechos de las demás partes involucradas, especialmente
al menor, visto que al ingresar a aquellos países en donde esta práctica no está permitida,
los menores nacidos se involucran en procesos legales sumamente complejos, tal y como
fundamenta Rupay (2018), donde varias parejas que presentan dificultades para concebir
un hijo, acuden a lugares del exterior para llevar a cabo esta práctica, sin embargo,
presentan serias complicaciones al no poder ingresar nuevamente a su país de origen
donde la normatividad reguladora impide el registro de los menores que fueron
provenientes de esta práctica dado que establece que, desde una perspectiva biológica, el
menor no les pertenece y por ende no deben estar bajo su tutela.
Adicionalmente a ello, se evidencia también que la maternidad subrogada conlleva a la
aparición de problemas en los menores que nacieron bajo esta práctica, donde Garibo
(2017) sostiene que entre los problemas más significativos destaca los problemas
psicosociales que podrían originar crisis familiares serias o disfunción dentro del hogar
en el que se desarrollan, problemas de identidad al no tener conocimiento alguno sobre
su origen y experimentar una sensación de incertidumbre sobre quienes son.
Es así como las sociedad y autoridades jurídicas presentan una serie de dificultades para
garantizar que esta práctica se encuentre debidamente regulada por una norma o ley,
velando de esta manera por la integridad y bienestar de los sujetos implicados. De acuerdo
con ello, es preciso destacar a Lamm (2016), por cuanto manifiesta que la falta de
normativas orientadas a regular la maternidad subrogada representa un mayor riesgo de
vulneración de los derechos de los sujetos involucrados, siendo necesario para ello que el
gobierno incentive la creación de una nueva normativa acorde con la realidad percibida.
Bajo ese enfoque, es propicio hacer énfasis en lo sustentado por Núñez (2015), quien
menciona que esta esta práctica contribuiría con el cumplimiento de los derechos
fundamentales basados en 3 criterios determinantes de igualdad, no discriminación y
autonomía, por lo cual debe respetarse el derecho de las personas que deseen convertirse
en padres y formar una familia, siendo indispensable para ello tener en consideración las
legislaciones, criterios, principios, leyes, etc., internacionales y nacionales.
V. CONCLUSIONES

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 Maternidad subrogada: análisis

La revisión sistemática de las investigaciones relacionadas con el tema en cuestión

permitió reconocer que la maternidad subrogada es una de las prácticas poco usuales que
se encuentran reguladas por una cantidad mínima de los sistemas jurídicos de los países
estudiados alrededor del mundo. En tal sentido, se deduce que existe una evidente
vulneración de los derechos fundamentales del menor por cuanto transgrede su derecho a
la identidad y a la verdad, al no tener conocimiento sobre su verdadero origen biológico
y su procedencia; así como los derechos fundamentales de la madre biológica, visto que
esta práctica tiene un efecto negativo en la dignidad de la mujer en la medida en que esta
sea considerada como un objeto que forma parte de un contrato, y no como un individuo
de valor.
Frente a ello, se cree necesario que las autoridades y organismos jurídicos reconozcan la
importancia de efectuar un análisis detallado de la realidad que se presenta dentro de cada
nación con el propósito de implantar una normatividad orientada a velar por el desarrollo
pertinente de la maternidad subrogada y así poder garantizar el respeto de las partes
involucradas, principalmente del menor al aplicar en todo momento el principio del
interés superior del niño.
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