CASO 03
A LOS SEÑORES MIEMBROS DE LA JUNTA DE RESOLUCIÓN DE DISPUTAS:
El Consorcio Nuevo Amanecer (en adelante, CNA o el Contratista) representada por su
representante común, en relación con el Contrato de Construcción de una parte de la nueva
sede institucional del Ministerio de Astronomía (en adelante la entidad), de fecha 30 de
julio de 2021 (en adelante, el Contrato), a continuación decimos lo siguiente:
De acuerdo con el numeral 7.12 de la Directiva N° 012-2019-OSCE/CD: JUNTA DE
RESOLUCIÓN DE DISPUTAS, procedemos a formalizar nuestra PETICION DE
DECISION respecto a la controversia surgida con el Ministerio de Astronomía (en
adelante, el Ministerio o la Entidad), en los siguientes términos:
I. DESCRIPCION DE LA CONTROVERSIA Y SU NATURALEZA
Durante la ejecución del contrato se presentaron hechos, sucesos y eventos ajenos a
nuestra representada y a las condiciones establecidas en el contrato, que han generado
pérdidas económicas para nuestra empresa suscitándose el desequilibrio económico y
por consiguiente perjuicio económico; en ese sentido, a continuación, procederemos a
reseñar lo sucedido en cada evento:
1. RESPECTO DE LA CEREMONIA DE CELEBRACIÓN DEL SOLSTICIO
DE INVIERNO
1.1. Como es de conocimiento de la JRD y del Ministerio de Astronomía,,
durante la ejecución de la obra se ha suscitado el evento extraordinario y/o
imprevisto de orden natural tal como es el EVENTO COSMICO, para lo
cual el Ministerio dispuso sin conocimiento de mi representada la
celebración de la Ceremonia de celebración del solsticio de invierno;
impidiéndonos continuar con los trabajos por tres días calendarios, días que
no son parte del cronograma de ejecución presentado, afectando el plazo de
ejecución de obra toda vez que el Contratista no pudo realizar labores en la
Gran Explanada que estaban a cargo de personal especializado en
instalaciones de la Pileta a Chorros de Alta Presión, conforme se estableció
en las bases del proceso de selección, lo cual obligó a mi representada a
incrementar personal y equipos necesarios para nivelar el atraso
ocasionado, con la correspondiente asignación de mayores recursos
financieros, generando un desequilibrio económico por costos de stand-by
de personal de S/100,000.00 y en equipos por S/500,000.00; costos que
exigimos sean reconocidos por la entidad, al haber culminado con la
ejecución de la obra dentro del plazo previsto de acuerdo a nuestros
compromisos contractuales y buena fe, estos fueron registrados en
cuaderno de obra digital en asientos 210, 211 y 212 así mismo fueron
verificados por el supervisor de obra así como el adjudicador, siendo un
hecho inimputable al contratista.
1.2. Por lo expuesto solicitamos el reconocimiento de mayores costos
operativos del Contrato con el Ministerio, dejando constancia que si bien
no eran partidas críticas, si nos ha generado costos improductivos por
modificación de la secuencia constructiva.
2. RESPECTO DE LA INTERFASES CON EL CONTRATISTA TU
2.1. La obra no estaba exclusivamente a cargo del CNA sino que en paralelo otros
contratistas vienen ejecutando trabajos, lo cual no debería ocasionar problemas,
toda vez que se tenía programado trabajar de 8 am a 5 pm, una jornada de 8 horas
diarias conforme al siguiente cronograma:
En la mañana 8 a 13 horas.
Descanso 13 a 14 horas.
En la tarde 14 a 17 horas
Total Horas 8 horas de jornada laboral.
2.2. Sin embargo, conforme los documentos obrantes de mi representada del
consorcio nuevo amanecer (CNA), ocurrió hechos no previstos en el contrato ni
estipulados en gestión de riesgos materia del contrato contractual vigente entre la
entidad y el consorcio siendo que, el contratista TU tomó control del área de
instalación del telescopio y como único responsable de la zona que tenía la llave
de acceso a esa zona, abriendo la puerta recién a las 9.00 horas, situación que no
fue coordinada con mi representada ni puesta de conocimiento con anticipación.
2.3. Estos hechos, generaron perjuicio a la jornada laboral en 01 hora de retrasos
durante las jornadas programadas de la ejecución de la obra, tal como fueron
registradas en el cuaderno de obra digital, asientos 222, 223 y 224
respectivamente, siendo de conocimiento del supervisor de obra y del
Adjudicador respectivamente, por lo que la restricción de trabajos conllevaron a
que sólo se pudiera trabajar siete horas de la jornada laboral requiriendo 3 días de
jornada laboral adicionales a lo previsto en cronograma de ejecución contractual
así mismo me representada adjunta pruebas indubitables, taxativas de la
cuantificación de costos adicionales siendo ellos lo siguiente:
Mayor asignación en mano de obra S/ 50,000
Mayor asignación en equipos S/ 80,000.
2.4. Cabe precisar que conforme obran en cuaderno de obra digital, asientos
222, 223 y 224, estos hechos no son atribuibles a mi representada
consorcio nuevo amanecer (CNA), ni están establecidos en ninguna parte
de las cláusulas del contrato ni bases integradas.
2.5. El riesgo sobre la dificultad para trabajar en la zona de telescopio era
previsible, por lo tanto, éste debió ser identificado y asignado al
Ministerio, siendo éste competente para mitigarlo, toda vez que fue quien
contrató al contratista TU y pudo coordinar los horarios de trabajo en la
zona de telescopio sin ningún tipo de interferencia.
3. RESPECTO DE LA DEMORA EN LA ENTREGA DE VIDRIOS
ESPECIALES
3.1. El Consorcio sufrió una serie de disrupciones que a pesar de que al final
no se afectó el plazo, sí le generó una serie de ineficiencias y mayores
recursos (disrupciones) que generaron costos adicionales.
3.2. Existe un incumplimiento del Ministerio, cuyo compromiso era entregar
el 100% de los vidrios especiales antes de empezar los trabajos, en otras
palabras, se debió entregar los vidrios especiales en una sola oportunidad
y con una debida anticipación; en base a ello, el CNA elaboro su
cronograma de trabajo y contrato la mano de obra y equipos
correspondientes. La idea del Contratista (lo cual fue plasmado en su
cronograma y era de pleno conocimiento de la Entidad) era tener equipos
de trabajo altamente entrenados para terminar esta actividad en un plazo
muy corto, para lo cual era indispensable contar con los materiales
completos. Sin embargo, los vidrios fueron entregados en 03 lotes con
una semana de demora entre cada entrega, generando una clara disrupción
en la secuencia constructiva.
3.3. Este hecho revela un incumplimiento de la entidad a lo establecido en el
cronograma de ejecución de obra, y deficiencias en la programación
prevista en el expediente técnico que no consideró esta eventualidad de
entrega de los vidrios.
3.4. Considerando que la obra se encuentra en ejecución, se requiere el
reconocimiento de los mayores costos por la pérdida de productividad en
mano de obra (S/. 80,000) y alquiler de equipos (S/. 120,000), que debe
ser resarcido por el Ministerio.
II. NATURALEZA Y CIRCUNSTANCIAS DE LA PETICIÓN
El petitorio se formula dentro de la naturaleza jurídica siguiente:
II.1. Respecto de la ceremonia de celebración del solsticio de invierno, como
fuerza mayor.
II.2. Respecto de las interfases con el contratista TU, como hechos determinados
por terceros.
II.3. Respecto de la demora en la entrega de vidrios especiales, como hechos
determinados por terceros.
III. PETITORIO
A continuación, formulamos nuestras peticiones o pedidos de decisión a la JRD:
PRIMERA PETICIÓN PRINCIPAL: Que se declare que los acontecimientos
denominados: Ceremonia de celebración del solsticio de invierno, Interfases con el
contratista TU y Entrega de Vidrios Especiales, no son imputables al CNA y que
han generado una disrupción y/o un desequilibrio económico del Contrato.
SEGUNDA PETICIÓN PRINCIPAL: Que se ordene a la Entidad que pague a
favor del Consorcio la suma de S/. 930,000.00 (Novecientos treinta mil y 00/100
Soles) o el monto que corresponda, con la finalidad de restituir el equilibrio
económico del Contrato, más los intereses correspondientes.
DISRUPCIONES CONCEPTO MONTO S/.
Ceremonia celebración solsticio de Invierno Mano de Obra 100,000.00
Alquiler de Equipo 500,000.00
Interfases con el Contratista TU Mano de Obra 50,000.00
Mayores Equipos 80,000.00
Entrega de Vidrios Especiales Mano de Obra 80,000.00
Alquiler de Equipo 120,000.00
TOTAL DEMANDA Mano de Obra y Equipos 930,000.00
IV. PRESENTACIÓN DE LA POSICIÓN DEL CONTRATISTA
IV.1. El riesgo se debe asignar según quien está en mejor situación para gestionarlo.
IV.2. En este caso, todos los riesgos que han sido mencionados en este escrito
debían ser gestionados por la Entidad; sin perjuicio de lo anterior, el CNA
cumplió con mitigar el impacto en la medida de sus posibilidades, evitando
que se genere un mayor plazo (que hubiera significado retrasar el proyecto y
mayores costos directos e indirectos que tendría que asumir la Entidad), pero
para ello se tuvo que asumir costos improductivos como consecuencia de los
eventos disruptivos que se presentaron, generando un desequilibrio económico
del contrato en desmedro del Contratista.
IV.3. Cabe precisar que la norma excluye de la competencia de la JRD pronunciarse
respecto a indemnizaciones de conceptos no previstos en la normativa, norma
que limita derechos y debe ser leída de manera restrictiva.
IV.4. No obstante, en este caso en concreto no estamos solicitando una
indemnización (y en nuestras peticiones principales tampoco ningún concepto
vinculado a adicionales y/o cualquier otro que este fuera de la competencia de
la JRD), sino un restablecimiento del equilibrio económico, concepto que si se
encuentra incluido en la normativa de contrataciones (34.1 de la LCE), toda
vez que la secuencia constructiva se ha visto modificada sin responsabilidad
del contratista generándose disrupciones, la cual trae como consecuencia que
la ejecución del Contrato sea más oneroso que lo estimado por cambios en las
condiciones de ejecución del Contrato que no son atribuibles al Contratista.
IV.5. Adjuntamos todos los documentos mencionados en este escrito y que
sustentan nuestros pedidos
V. DE LARESPUESTA DE LA ENTIDAD
V.1. La Entidad se ha limitado a denegar nuestros pedidos señalando que forma parte del
riesgo del Contratista, y además lo pretendido no está considerado en la normatividad
de contrataciones con el Estado.
VI. FUNDAMENTOS DE DERECHO
La petitoria se realiza en base a los siguientes fundamentos de derecho y que
jurídicamente es posible, factible y es de pleno derecho que el adjudicador deba
necesariamente conforme a IUS IMPERIUM de la Ley de contrataciones y
Reglamento de Ley de contrataciones otorgue los derechos habientes a mi
representada dado a que, de modo taxativo, evidente los hechos facticos demuestran
evidentemente que las peticiones son fundadas en el marco de derecho jurídico y bien
dado.
6.1. De la ley 30225, Artículo 34. Modificaciones al contrato
34.1 El contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en la Ley
y el reglamento, por orden de la Entidad o a solicitud del contratista, para
alcanzar la finalidad del contrato de manera oportuna y eficiente. En este
último caso la modificación debe ser aprobada por la Entidad. Dichas
modificaciones no deben afectar el equilibrio económico financiero del
contrato; en caso contrario, la parte beneficiada debe compensar
económicamente a la parte perjudicada para restablecer dicho equilibrio, en
atención al principio de equidad, siendo que al haberse verificado,
comprobado al respecto de mayores costos acreditados, evidenciados es que
en estricto amparo de la ley se peticiona al adjudicador dar fundado la
petición.
6.2. Del Principio de Eficacia y Eficiencia
El proceso de contratación y las decisiones que se adopten en su ejecución
deben orientarse al cumplimiento de los fines, metas y objetivos de la
Entidad, priorizando estos sobre la realización de formalidades no
esenciales, garantizando la efectiva y oportuna satisfacción de los fines
públicos para que tengan una repercusión positiva en las condiciones de vida
de las personas, así como del interés público, bajo condiciones de calidad y
con el mejor uso de los recursos públicos.
Por tanto, se ha cumplido con la finalidad publica y los plazos habiéndose
cumplido con (……) f) Eficacia y Eficiencia. El proceso de contratación y
las decisiones que se adopten en su ejecución deben orientarse al
cumplimiento de los fines, metas y objetivos de la Entidad, priorizando estos
sobre la realización de formalidades no esenciales, garantizando la efectiva y
oportuna satisfacción de los fines públicos para que tengan una repercusión
positiva en las condiciones de vida de las personas, así como del interés
público, bajo condiciones de calidad y con el mejor uso de los recursos
públicos.
6.3 De la Ley de Contrataciones del Estado
En su Artículo 2. Principios que rigen las contrataciones, invocamos a
(……) i) Equidad. Las prestaciones y derechos de las partes deben guardar
una razonable relación de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de
las facultades que corresponden al Estado en la gestión del interés general.
6.4 Del Reglamento de la Ley de Contrataciones.
6.5 De las Disposiciones Complementarias Finales
Primera.- En lo no previsto en la Ley y el Reglamento, son de aplicación
supletoria las normas de derecho público y, solo en ausencia de estas, las de
derecho privado.
Por lo tanto mi representada efectúa la presente petición formalmente para que el
adjudicador pueda otorgar el legitimo derecho de mi representada dado a que se funda en
derecho de contrataciones y son taxativos, indubitables de pleno derecho.
Lima julio 2022
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CONSORCIO NUEVO AMANECER
