RESOLUCIÓN DE GERENCIA DE SUPERVISIÓN MINERA

ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN ENERGÍA Y MINERÍA

OSINERGMIN N° 1976-2017

Lima, 13 de noviembre del 2017

VISTO:

El expediente N° 201700012093 referido al procedimiento administrativo sancionador iniciado a

Compañía Minera Ares S.A.C. (en adelante, ARES);

CONSIDERANDO:

1. ANTECEDENTES

1.1 27 de julio de 2016.- Se produjo el accidente mortal del señor Alex Hugo López Pérez la
unidad minera “Acumulación Inmaculada 1” de ARES.

1.2 11 al 13 de agosto de 2016.- Osinergmin efectuó una visita de supervisión a la unidad

minera “Acumulación Inmaculada 1”.

1.3 16 de febrero de 2017.- Mediante Oficio N° 181-2017 se notificó a ARES el inicio del
procedimiento administrativo sancionador.

1.4 13 de marzo de 2017.- ARES presentó descargos al inicio del presente procedimiento
administrativo sancionador.

1.5 17 de octubre de 2017.- Mediante Oficio N° 614-2017-OS-GSM se notificó a ARES el

Informe Final de Instrucción N° 758-2017.

1.6 26 y 27 de octubre de 2017.- ARES presentó sus descargos al Informe Final de Instrucción
N° 758-2017.

2. INFRACCIONES IMPUTADAS Y SANCIONES PREVISTAS

2.1 El presente procedimiento administrativo sancionador fue iniciado ante la presunta

comisión por parte de ARES de las siguientes infracciones:

 Infracción al artículo 9° de la Ley 28964. Por no presentar aviso a Osinergmin respecto al

accidente mortal del señor Alex Hugo López Pérez ocurrido el día 27 de julio de 2016,
dentro de las 24 horas de ocurrido el accidente.

La referida infracción se encuentra tipificada y resulta sancionable según el numeral 1.1

del Rubro A del Cuadro de Tipificación de Infracciones y Escala de Multas y Sanciones de
Seguridad y Salud Ocupacional para las Actividades Mineras, aprobado por Resolución
del Consejo Directivo N° 286-2010-OS/CD (en adelante Cuadro de Infracciones) y prevé
como sanción una multa de quince (15) Unidades Impositivas Tributarias.
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 Infracción al literal e) del artículo 26° del Reglamento de Seguridad y Salud Ocupacional,
aprobado por Decreto Supremo 024-2016-EM (en adelante, RSSO). Por no presentar a
Osinergmin el informe detallado del accidente mortal del señor Alex Hugo López Pérez
ocurrido el día 27 de julio de 2016, dentro de los 10 días de ocurrido el suceso.

La referida infracción se encuentra tipificada y resulta sancionable según el numeral 1.51

del Rubro A del Anexo del Cuadro de Infracciones y prevé como sanción una multa de
quince (15) Unidades Impositivas Tributarias.

2.2 De acuerdo con las Leyes N° 28964 y N° 29901, así como con el Reglamento de Supervisión,
Fiscalización y Sanción de las Actividades Energéticas y Mineras a cargo de Osinergmin,
aprobado por Resolución de Consejo Directivo N° 040-2017-OS-CD (en adelante, RSFS),
Osinergmin es competente para supervisar el cumplimiento de las disposiciones legales y
técnicas en las actividades mineras incluyendo las referidas a la seguridad de
infraestructura, sus instalaciones y gestión de seguridad de sus operaciones.

2.3 De acuerdo a la Resolución de Consejo Directivo N° 218-2016-OS/CD, la Gerencia de

Supervisión Minera es competente para actuar como órgano sancionador en las actividades
del Sector Minero. Los procedimientos administrativos sancionadores continuarán su
trámite considerando dicha competencia, así como aquellas disposiciones establecidas en
el Decreto Legislativo N° 1272.

3. DESCARGOS DE ARES

3.1. Infracción al artículo 9° de la Ley 28964

Descargos al Inicio del Procedimiento Administrativo Sancionador:

a) La muerte del señor Alex Hugo López Pérez se debió a causas naturales, tal como se
aprecia en el Acta de Necropsia de fecha 28 de julio de 2016 donde se señala que la
muerte del trabajador se debió a una insuficiencia respiratoria (paro cardiaco
respiratorio). Precisa que al momento de su fallecimiento, el mencionado trabajador no
se encontraba laborando, dado que tal como consta en sus atenciones médicas,
presentaba síntomas relacionados con los efectos de la altura.

De acuerdo a la definición de accidente de trabajo señalada en el artículo 7° del RSSO,

un accidente debe estar relacionado a la actividad laboral que a su vez le ocasiona
lesiones que producen su muerte. Considerando que el deceso del señor Alex Hugo
López Pérez se debió a causas naturales, no correspondía cumplir con la obligación de
remitir el aviso del accidente dentro de las veinticuatro (24) horas de ocurrido el hecho.

Osinergmin no está facultada para confirmar si una muerte ha ocurrido por causas
naturales, eso corresponde ser evaluado por los médicos.

b) En la Resolución N° 011-2014-OS/TASTEM, el Tribunal de Apelaciones y Sanciones en

temas de Energía y Minería – TASTEM señala que ante la ocurrencia de un accidente
mortal se verifica e inspecciona que las instalaciones y operaciones mineras cumplan las

1 La obligación infringida está prevista en el literal f) del artículo 26° del Reglamento de Seguridad y Salud Ocupacional en Minería,
aprobado mediante Decreto Supremo N° 055-2010-EM.

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medidas de seguridad establecidas en el RSSO, lo cual indicaría que ante una muerte por
causa natural, Osinergmin no tiene competencia para realizar una evaluación especial,
inspeccionar instalaciones, ni verificar la existencia de condiciones sub estándares
adyacentes, dada que las circunstancias en las que ocurre la muerte no implica que el
trabajador se encontraba laborando.

c) En la Resolución de Gerencia de Fiscalización Minera N° 279-2016-OS/GFM se analizó la

muerte natural de un trabajador en la unidad minera “Andaychagua”. En dicho
procedimiento no se imputó la falta de entrega de aviso del accidente mortal,
imputando solamente el impedimento del ejercicio de la labor supervisora.

En el presente procedimiento, sí se ha imputado la infracción antes citada a pesar de

que las circunstancias de la muerte del trabajador son las mismas que en el caso
anterior, por lo que al existir contradicción en ambos procedimientos, se vulneran los
principios de Razonabilidad, Imparcialidad, Predictibilidad o de Confianza Legítima, por
lo que debería declararse el archivo de la presente imputación.

d) A través del Oficio N° 15-2016-OS/GG se informan las normas relacionadas con la

competencia de Osinergmin que han sido derogadas de manera tácita, entre las que se
encuentra el artículo 9° de la Ley N° 28964, por lo que al imputar su incumplimiento se
estaría vulnerando el Principio de Legalidad.

Descargos al Informe Final de Instrucción N° 758-2017.

e) Osinergmin no es competente para iniciar procedimiento administrativo sancionador

por no cumplir con presentar aviso de ocurrencia de accidente mortal, dado que con la
Ley N° 29901 sólo le restituyeron facultades para supervisar y fiscalizar la seguridad de la
infraestructura.

En ese sentido, si bien la mencionada Ley dispuso que se aprobaran las funciones
técnicas que quedan bajo la competencia de Osinergmin, este listado no podía exceder
la materia de seguridad de la infraestructura. La obligación de remitir la ocurrencia de
accidente mortal a través de aviso está totalmente alejada de las obligaciones
relacionadas con la seguridad de la infraestructura, pues está más referida a la salud de
las personas.

De acuerdo a lo anterior, el artículo 3° de la Ley N° 28806 dispone que la autoridad

inspectiva (Sunafil) ejerce sus funciones con la finalidad de prevenir riesgos laborales
tomando en cuenta las normas que incidan en la condiciones de trabajo.

Dicho todo lo anterior, el procedimiento administrativo sancionador debe ser archivado

en tanto Osinergmin no tiene competencia para imputar el cumplimiento de dicha
obligación.

f) No se puede atribuir la comisión de una falta y la imposición de una sanción si no están

determinadas en Ley, por lo que el inicio del procedimiento vulnera el principio de
Legalidad, dado que la Segunda Disposición Complementaria y Final de la Ley N° 29783
habría derogado el artículo 9° de la Ley 28964 y el formato de aviso de accidentes
mortales aprobado con Resolución de Consejo Directivo N° 013-2010-OS-CD que se erige

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en la misma Ley N° 28964. Se reitera que Osinergmin no tiene competencia para

fiscalizar sobre la seguridad de las personas.

Asimismo, dado que las autoridades administrativas deben actuar dentro de las
facultades que le estén atribuidas, la Ley N° 28964 no puede ser interpretada o aplicada
de modo amplio, otorgando a Osinergmin facultades en materia de seguridad y salud en
el trabajo, las cuales pertenecen al MTPE, tal como lo ha confirmado el Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos,2 por lo que el inicio del procedimiento administrativo
sancionador vulnera el principio de Tipicidad.

g) El artículo 9° de la Ley N° 28964 no hace referencia a accidentes fatales, sino a los

accidentes considerados como laborales. Tanto el Informe Médico como el Acta de
Necropsia no especifican que el deceso del trabajador haya tenido relación con los
efectos de la altitud (ambiente de trabajo) o con las atenciones médicas previas del
trabajador u otro factor que pueda llevar a concluir que se trata de un accidente, sino
que queda confirmado que su deceso se produjo por causas naturales.

La autoridad instructora ha considerado la altitud como causa determinante del

accidente, cuando no existe ningún documento médico que respalde dicha
interpretación, por tal motivo no puede dar lugar al ejercicio del poder punitivo del
Estado.

Agrega que el trabajador fue sometido a un examen médico ocupacional de ingreso, en

el que obtuvo la calificación de APTO para el puesto de trabajo a desempeñar, en dicha
evaluación se incluyó la altitud, por lo que no se advirtió ningún tipo de restricción que
pueda poner en riesgo la seguridad o salud del trabajador, por lo tanto el hecho no
puede ser calificado como accidente mortal y por lo tanto no se puede exigir el traslado
del aviso de accidente mortal a Osinergmin. Adjunta Constancia de aptitud del
trabajador Alex Hugo López Pérez suscrita el día 24 de octubre de 2017.

Por lo antes mencionado, el Oficio no está motivado de manera adecuada y suficiente,

por lo que se vulnera lo dispuesto en el artículo 6 del TUO de la LPAG.

3.2. Infracción al literal e) del artículo 26° del RSSO

Descargos al Inicio del Procedimiento Administrativo Sancionador3:

a) En la Resolución N° 011-2014-OS/TASTEM, el Tribunal de Apelaciones y Sanciones en

temas de Energía y Minería – TASTEM señala que ante la ocurrencia de un accidente
mortal se verifica e inspecciona que las instalaciones y operaciones mineras cumplan las
medidas de seguridad establecidas en el RSSO, lo cual indicaría que ante una muerte por
causa natural, Osinergmin no tiene competencia para realizar una evaluación especial,
inspeccionar instalaciones, ni verificar la existencia de condiciones sub estándares
adyacentes, dada que las circunstancias en las que ocurre la muerte no implica que el
trabajador se encontraba laborando.

2 Esto se señala en la Resolución N° 011-2014-OS/TASTEM-S2.

3 Los descargos a) y b), también fueron mencionados en el escrito presentado por ARES con fecha 24 de octubre de 2017.

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b) En la Resolución de Gerencia de Fiscalización Minera N° 279-2016-OS/GFM se analizó la

muerte natural de un trabajador en la unidad minera “Andaychagua”. En dicho
procedimiento no se imputó la falta de entrega del informe de investigación del
accidente mortal, imputando solamente el impedimento del ejercicio de la labor
supervisora.

En el presente procedimiento, sí se ha imputado la infracción antes citada a pesar de

que las circunstancias de la muerte del trabajador son las mismas que en el caso
anterior, por lo que, al existir contradicción en ambos procedimientos, se vulneran los
principios de Razonabilidad, Imparcialidad, Predictibilidad o de Confianza Legítima, por
lo que debería declararse el archivo de la presente imputación.

c) La infracción al literal e) del artículo 26° del RSSO no era conducta sancionable al
momento del fallecimiento del trabajador, ocurrido el día 27 de julio de 2016, dado que
el RSSO fue publicado el día 28 de julio de 2016 y recién entró en vigencia al día
siguiente. En ese sentido, la norma que recoge la conducta sancionable no estaba aún
vigente, vulnerándose el Principio de Tipicidad.

Descargos al Informe Final de Instrucción N° 758-2017:

d) Osinergmin no es competente para iniciar procedimiento administrativo sancionador

por no cumplir con presentar informe de investigación de accidente mortal, dado que
con la Ley N° 29901 sólo le restituyeron facultades para supervisar y fiscalizar la
seguridad de la infraestructura.

La obligación de remitir la ocurrencia de accidente mortal a través del informe de

investigación está totalmente alejada de las obligaciones relacionadas con la seguridad
de la infraestructura, pues está más referida a la salud de las personas.

e) La autoridad instructora señala que la obligación de presentar el informe debe

realizarse, tanto si el accidente hubiese ocurrido durante la ejecución de un trabajo,
como si se hubiese derivado con ocasión del mismo por causas no relacionadas con una
tarea. Reitera que el fallecimiento del trabajador se debió a causas naturales, por lo que
no tiene la obligación de remitir el informe detallado.

4. ANÁLISIS

Titular Minero: Compañía Minera Ares S.A.C.

Contratista: Heap Leaching Consulting S.AC.
Accidentado: Alex Hugo López Pérez
Unidad Minera: Acumulación Inmaculada 1
Fecha: 27 de julio de 2016

Descripción del accidente mortal.

El día viernes 22 de julio de 2016 a las 17:40 horas aproximadamente, el señor Alex Hugo
López Pérez llega a la unidad minera Acumulación Inmaculada para realizar trabajos de
almacenamiento y dosificación de peróxido de hidrógeno.

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Al día siguiente, se apersona al policlínico a fin de realizar el recorrido de afiliación, luego el

día 24 de julio de 2016 recibió capacitación en la mañana y en la tarde se aproxima al
policlínico por presentar dolor de cabeza y malestar, los días 25 y 26 de julio de 2016
continuó sin sentirse bien, en razón a ello el supervisor Ing. Julio Mora determinó que
permaneciera en su habitación.

Aproximadamente a las 5:30 horas del día 27 de julio de 2016, los compañeros de
habitación del señor Alex Hugo López Pérez se percataron que no reaccionaba, llamaron al
supervisor, el cual se comunicó con el policlínico para la atención médica, al confirmar que
no reaccionaba se decidió su traslado al hospital de Chalhuanca, lugar donde se certifica la
muerte del trabajador.

4.1. Infracción al artículo 9° de la Ley N° 28964. Por no presentar aviso a Osinergmin respecto al
accidente mortal del señor Alex Hugo López Pérez ocurrido el día 27 de julio de 2016, dentro
de las 24 horas de ocurrido el accidente.

El artículo 9° de la Ley N° 28964 establece lo siguiente:

“Accidentes fatales y situaciones de emergencia
Los accidentes fatales (…) deben ser comunicados por el titular minero al Osinergmin dentro
de las veinticuatro (24) horas de ocurridos.
En estos casos, el Osinergmin dispondrá la inspección sin perjuicio de las medidas
inmediatas que deberá tomar el titular de la actividad minera”.

Mediante Reporte del portal electrónico del Ministerio de Energía y Minas (fojas 3), se
tomó conocimiento del accidente mortal ocurrido al señor Alex Hugo López Pérez el día 27
de julio de 2016, lo cual generó la visita de supervisión especial realizada entre los días 11 y
13 de agosto de 2016 (fojas 6 y 8).

Sobre la procedencia de eximente de responsabilidad administrativa

De conformidad con el literal f), numeral 1 del artículo 255° del Texto Único Ordenado de la
Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto
Supremo N° 006-2017-JUS (en adelante, TUO de la LPAG) y el numeral 15.1 del artículo 15°
del RSFS, constituye una causal eximente de responsabilidad, la subsanación voluntaria de
la infracción cuando se verifique que el incumplimiento detectado fue subsanado antes del
inicio del procedimiento administrativo sancionador.

Al respecto, conforme al diccionario de la Real Academia de la Lengua Española la

definición de subsanar contiene la acepción: 2. tr. Reparar o remediar un defecto o resarcir
un daño.

En tal sentido, la subsanación no puede ser entendida únicamente como la adecuación de

la conducta a lo establecido en la norma, sino a la corrección de los efectos derivados de la
conducta infractora.

Cabe señalar que en el presente caso, el incumplimiento imputado consiste en la omisión

de ARES de informar dentro de las veinticuatro (24) horas de la ocurrencia del accidente
mortal; hecho que afecta la función supervisora de Osinergmin.

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En efecto, el artículo 9° de la Ley N° 29864 ha fijado la obligación de presentar aviso del

accidente mortal dentro de las veinticuatro (24) horas de ocurrido el accidente, por tanto,
la infracción se consuma al vencimiento del plazo legal, de manera que la presentación
extemporánea del aviso del accidente mortal, no puede ser considerada como
cumplimiento voluntario, al no haberse realizado en el plazo legal exigido.

Conforme a lo anterior, el eximente de responsabilidad por subsanación voluntaria sólo

resultará aplicable en aquellas infracciones de naturaleza subsanable, en las que sea
factible revertir los efectos de la conducta infractora, siendo que en el presente caso no se
cumple tal condición.

En vista de lo anterior y acorde con lo previsto en el literal c) del numeral 15.3 del artículo
15° del RSFS la infracción imputada no es pasible de subsanación, por lo que no procede el
supuesto de eximente de responsabilidad por subsanación.

Análisis de los descargos

Respecto al descargo a) y g), se debe señalar que conforme a lo dispuesto en el artículo 9°

de la Ley N° 28964 existe la obligación de comunicar a Osinergmin los accidentes mortales.

En efecto, la disposición señalada hace referencia a accidentes mortales, con lo cual

bastaría la verificación de un accidente mortal para que exigir la comunicación conforme a
la disposición señalada; asimismo, corresponde tener en cuenta las definiciones del RSSO,
siendo que en el presente caso se presentó un accidente mortal y de trabajo.

Conforme al artículo 7° del RSSO se tiene lo siguiente:

“Accidente mortal: suceso cuyas lesiones producen la muerte del trabajador. Para efectos
estadísticos debe considerarse la fecha del deceso.

Accidente de Trabajo (AT)

Todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con ocasión del trabajo y que produzca
en el trabajador una lesión orgánica, una perturbación funcional, una invalidez o la muerte.
Es también accidente de trabajo aquél que se produce durante la ejecución de órdenes del
empleador, o durante la ejecución de una labor bajo su autoridad, y aun fuera del lugar y
horas de trabajo. (…)”

Asimismo, conforme a lo señalado en el artículo 7° del RSSO, sobre causas de los accidentes
se determina factores de trabajo relacionados con condiciones, medio ambiente de trabajo,
entre otros.

Conforme a las disposiciones señaladas, el accidente de mortal y de trabajo, no es solo

aquél que sucede durante la ejecución del trabajo, sino que puede derivarse con ocasión
del mismo, en tal sentido, no es necesario que el trabajador esté realizando alguna tarea
encargada por el titular minero, al momento que se presente el accidente, siendo que su
muerte pueda haberse dado con posterioridad a la ejecución de la tarea o incluso por
causas no relacionadas con una tarea, sino también por situación propia de las
circunstancias, condiciones o ambiente de trabajo.

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En el presente caso, el trabajador fallecido Alex Hugo López Pérez, electricista encargado de
realizar trabajos de almacenamiento y dosificación de peróxido de hidrógeno, estuvo a
disposición de su empleador en la Unidad Minera “Acumulación Inmaculada 1” de ARES
desde el día 22 de julio de 2016, el día 24 de julio recibió su capacitación y se constató su
fallecimiento el día 27 de julio. De la revisión del informe médico y detalles de las consultas
médicas (fojas 10 a 14) se verifica que el trabajador Alex Hugo López Pérez acude al
policlínico al presentar síntomas relacionados con gran altitud (falta de oxígeno, dolor de
cabeza, náuseas). De acuerdo a lo anterior, en el presente caso se presenta un accidente
mortal y de trabajo.

Cabe indicar que en el presente procedimiento no se pretende definir las causas del
accidente mortal del trabajador Alex Hugo López Pérez, ni la condición de muerte natural;
sino lo que se ha evaluado es si corresponde exigir la obligación materia de imputación,
relacionada con el aviso del accidente mortal (obligación de carácter formal).

En tal sentido, acorde con las disposiciones antes señaladas, corresponde puntualizar que
los accidentes mortales pueden ocurrir, no sólo cuando el trabajador se encuentra
realizando alguna tarea encargada; sino también, debido a otros factores como los
mencionados en el artículo 7° del RSSO.

En ese sentido, con independencia de la definición de las causas o factores que pudieron
influir en la ocurrencia del accidente mortal, el titular minero se encuentre obligado a
comunicar el accidente mortal (obligación de carácter formal).

Cabe precisar que la remisión del aviso de accidente mortal conlleva una actuación
supervisora con la finalidad que Osinergmin, en ejercicio de sus atribuciones, cumpla con
verificar las condiciones de seguridad en las operaciones y el cumplimiento de las
obligaciones exigidas conforme a la normativa vigente, relacionada con la seguridad de la
infraestructura, las instalaciones y la gestión de seguridad de sus operaciones.

Asimismo, si bien en el presente caso no se evidenciaron incumplimientos a las disposiones

legales y técnicas supervisadas por Osinergmin, ello no exime del cumplimiento de la
obligación de remitir el aviso de accidente mortal y el omitir dicha obligación configura una
infracción sancionable.

Conforme a lo anterior, se ha verificado un incumplimiento administrativo sancionable de

acuerdo a la normativa, por lo que el inicio del procedimiento administrativo sancionador
ha sido debidamente motivado.

En cuanto al descargo b), cabe señalar que en el caso de accidentes mortales, el titular
minero se encuentra obligado a presentar aviso del accidente mortal, lo cual constituye una
obligación de carácter formal.

Asimismo, la obligación de comunicar un accidente mortal no puede ser interpretada en los

términos que propone ARES, en efecto, tal como ha sido expuesto en el descargo
precedente, la obligación debe realizarse, tanto si el accidente hubiese ocurrido durante la
ejecución del trabajo, como si se hubiese derivado con ocasión del mismo por causas no
relacionadas con una tarea, sino por una condición propia de las circunstancias o ambiente
de trabajo.

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En ese sentido, la Resolución N° 011-2014-OS/TASTEM (fojas 40) concluye que la función

supervisora y fiscalizadora de Osinergmin ante la ocurrencia de un accidente mortal se
encuentra justificada legalmente, por lo que frente a un accidente mortal corresponde
presentar el aviso del accidente mortal, dicha resolución no hace ninguna referencia al
supuesto de muerte natural según interpreta ARES.

En lo referente al descargo c), cabe señalar que el procedimiento administrativo

sancionador donde se emitió la Resolución de Gerencia de Fiscalización Minera N° 279-
2016-OS/GFM versa sobre un accidente de trabajo ocurrido el día 27 de julio del año 2013,
fecha en que no había sido publicado el Decreto Supremo N° 088-2013-PCM, que aprobó el
listado de Funciones Técnicas que son competencia de Osinergmin y que incluye la
obligación contenida en el artículo 9° de la Ley N° 28964.

Respecto a los descargos d) y e), la Ley N° 29783, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo
incluyó en su Séptima Disposición Complementaria Modificatoria una derogación
relacionada con la Ley N° 28964, la cual tenía un alcance parcial que sólo abarcó las
competencias del Osinergmin en materia de supervisión y fiscalización de las disposiciones
en materia de seguridad y salud en el trabajo, contenidas en la referida Ley N° 28964,
aspecto que fue transferido al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (en adelante,
MTPE) en la propia Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, según su Segunda Disposición
Complementaria Final.

El alcance de la derogatoria de la Ley N° 28964 comprende únicamente la supervisión y

fiscalización en materia de seguridad y salud en el trabajo que fue objeto de transferencia
al MTPE; lo cual se reglamentó con la emisión del Decreto Supremo N° 002-2012-TR donde
se precisó que las competencias transferidas al MTPE son las relativas a la supervisión,
fiscalización y sanción de las normas de seguridad y salud en el trabajo de las actividades de
Energía y Minas. Adicionalmente, señaló que las normas de energía y minas no vinculadas
con las obligaciones o derechos laborales sobre seguridad y salud en el trabajo no son
competencia del MTPE.

Por su parte, la Ley N° 29901 ratificó el alcance parcial de la derogatoria de la Ley N° 28964
y acorde con lo precisado en dicha Ley, el Decreto Supremo N° 088-2013-PCM en su
artículo 2° dispuso que las disposiciones legales y técnicas en las actividades de los sectores
de Energía y Minería, materia de competencia de Osinergmin, están referidas a los aspectos
de seguridad de la infraestructura, las instalaciones y la gestión de seguridad de sus
operaciones.

Asimismo, cabe resaltar que el accidente mortal del señor Alex Hugo López Pérez ocurrió el
día 27 de julio de 2016, vale decir, luego de la publicación del Decreto Supremo N° 002-
2012-TR, la Ley N° 29901, el Decreto Supremo N° 088-2013-PCM y la Resolución de Consejo
Directivo N° 171-2013-OS/CD, por lo que no cabe desconocer la vigencia de la Ley N° 28964
y las competencias de Osinergmin conforme al marco legal configurado por las referidas
normas y en los términos que han sido expuestos.

En ese sentido, conforme al artículo 9° de la Ley N° 28964 y el artículo 12° de la Resolución

de Consejo Directivo N° 171-2013-OS/CD, que aprueba el Reglamento de Supervisión y
Fiscalización de Actividades Energéticas y Mineras de Osinergmin, vigente al momento de la
supervisión, se establece la obligación de comunicar a Osinergmin los accidentes mortales,

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dado que le corresponde la supervisión de los mismos y en caso de incumplimiento se

configura una infracción sancionable.

De acuerdo a lo antes mencionado, el Decreto Supremo N° 088-2013-PCM que aprobó el

listado de Funciones Técnicas que son competencia de Osinergmin e incluye la obligación
contenida en el artículo 9° de la Ley N° 28964.

Cabe precisar que la remisión del aviso de accidente mortal conlleva una actuación
supervisora con la finalidad que Osinergmin, en ejercicio de sus atribuciones, cumpla con
verificar las condiciones de seguridad en las operaciones y el cumplimiento de las
obligaciones exigidas conforme a la normativa vigente, relacionada con la seguridad de la
infraestructura, las instalaciones y la gestión de seguridad de sus operaciones.

En ese mismo sentido, la función supervisora y fiscalizadora de Osinergmin para verificar el

cumplimiento del RSSO se ejerce sin perjuicio de la actuación que corresponde a Sunafil en
materia de seguridad y salud en el trabajo, tal como se ha desarrollado en párrafos
precedentes.

Finalmente, al momento de la comisión de la infracción, el artículo 9° de la Ley N° 28964 se

encontraba vigente, en ese sentido, el Oficio N° 15-2016-OS/GG (fojas 36) que menciona
ARES en sus descargos, sólo hace referencia a la derogación de la Ley N° 28964 en lo
referente a la competencia en materia de supervisión y fiscalización de las disposiciones en
materia de seguridad y salud en el trabajo, de acuerdo a lo antes mencionado.

Por estas consideraciones, en el presente procedimiento administrativo sancionador,

Osinergmin ha actuado acorde con sus competencias previstas en la normativa vigente,
cabe señalar también que el incumplimiento de la obligación imputada se encuentra
tipificada en la Resolución de Consejo Directivo N° 286-2010-OS/CD, por lo que es
plenamente exigible y sancionable.

En cuanto al descargo f), cabe reiterar que el accidente mortal del señor Alex Hugo López
Pérez ocurrió el día 27 de julio de 2016, vale decir, luego de la publicación del Decreto
Supremo N° 002-2012-TR, la Ley N° 29901, el Decreto Supremo N° 088-2013-PCM y la
Resolución de Consejo Directivo N° 171-2013-OS/CD, por lo que no cabe desconocer la
vigencia de la Ley N° 28964 y las competencias de Osinergmin conforme al marco legal
configurado por las referidas normas y en los términos que han sido expuestos.

Asimismo, se recalca que la obligación de remitir el aviso de accidente mortal se relaciona

con la competencia de Osinergmin para supervisar aspectos de seguridad de la
infraestructura, las instalaciones y la gestión de seguridad de sus operaciones dado que con
dicho aviso se genera automáticamente una supervisión que verifique las condiciones de
seguridad durante la operación minera, justamente para poder identificar condiciones de
riesgo que pudieron ocasionarse a propósito de la ocurrencia del accidente mortal.

En consecuencia, se encuentra acreditado que Osinergmin es competente para supervisar y

fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales y técnicas antes mencionadas,
especialmente con ocasión de los accidentes mortales, por lo conforme a la normativa
vigente no se ha vulnerado el Principio de Legalidad aludido por ARES.

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ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN ENERGÍA Y MINERÍA
OSINERGMIN N° 1976-2017

Asimismo, cabe precisar que la presente imputación está referida a la no remisión del aviso
de accidente mortal a Osinergmin, lo cual constituye una obligación dispuesta en el artículo
9° de la Ley N° 2894.

En el presente caso, el artículo 209° del Texto Único Ordenado de la Ley General de
Minería, aprobado por Decreto Supremo N° 014-92-EM (en adelante, TUO), establece que
se deben cumplir con las obligaciones de seguridad en el trabajo establecidas en el TUO y
las disposiciones reglamentarias. Asimismo, el literal l) del artículo 101° del TUO establece
que el incumplimiento de las obligaciones por parte de los titulares mineros conlleva la
imposición de sanciones.

El incumplimiento de la referida obligación constituye infracción administrativa

sancionable, en atención a lo dispuesto por el artículo 1° de la Ley N° 27699, Ley de
Fortalecimiento Institucional de Osinergmin, que establece que “Toda acción u omisión que
implique incumplimiento a las leyes, reglamentos y demás normas bajo el ámbito de
competencia del OSINERG constituye infracción sancionable”.

Conforme a lo anterior, el Cuadro de Infracciones ha sido aprobado acorde con las

disposiciones legales y la jurisprudencia constitucional4, de manera tal que su contenido
incluye aquellas obligaciones previstas en la normativa cuyo incumplimiento configura
infracción sancionable.

En el presente caso, la obligación cuyo incumplimiento fue imputada al inicio del

procedimiento sancionador se encuentra establecida en el artículo 9° de la Ley N° 28964 y
se encuentra tipificada como infracción sancionable en el Cuadro de Infracciones (numeral
1.1 del Rubro A), lo cual otorga certeza y convicción a los sujetos que realizan actividades
mineras bajo el ámbito de supervisión de Osinergmin, respecto de las obligaciones exigibles
cuyo incumplimiento configura infracción administrativa, tal como sucede en este caso. Por
tanto, no se ha vulnerado el Principio de Tipicidad.

Se reitera que la Resolución N° 011-2014-OS/TASTEM concluye que la función supervisora y

fiscalizadora de Osinergmin ante la ocurrencia de un accidente mortal se encuentra
justificada legalmente, por lo que frente a un accidente mortal corresponde presentar el
aviso del accidente mortal. Asimismo, conforme a lo antes mencionado, Osinergmin es
competente para supervisar y fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales y
técnicas antes mencionadas, especialmente con ocasión de los accidentes mortales, por lo
conforme a la normativa vigente.

Por lo expuesto, conforme a lo señalado en el Informe Final de Instrucción N° 758-20175

(fojas 51 a 57), la infracción al artículo 9° de la Ley N° 28964 resulta sancionable con una
multa de quince (15) Unidades Impositivas Tributarias.

4.2. Infracción al literal e) del artículo 26° del RSSO. Por no presentar a Osinergmin el informe
detallado del accidente mortal del señor Alex Hugo López Pérez ocurrido el día 27 de julio de
2016, dentro de los 10 días de ocurrido el suceso.

4 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 0010-2002-AI/TC.

5 Informe que forma parte de la presente Resolución de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 6° del TUO de la LPAG.

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El literal e) del artículo 26° del RSSO establece lo siguiente:

“Son obligaciones generales del titular de actividad minera:
(…). Asimismo, deberá presentar a las autoridades competentes que correspondan un
informe detallado de la investigación en el plazo de diez (10) días calendario de ocurrido el
suceso”.

Mediante Reporte del portal electrónico del Ministerio de Energía y Minas (fojas 3), se
tomó conocimiento del accidente mortal ocurrido al señor Alex Hugo López Pérez el día 27
de julio de 2016, lo cual generó la visita de supervisión especial realizada entre los días 11 y
13 de agosto de 2016 (fojas 6 y 8).

Sobre la procedencia de eximente de responsabilidad administrativa

De conformidad con el literal f), numeral 1 del artículo 255° del TUO de la LPAG y el
numeral 15.1 del artículo 15° del RSFS, constituye una causal eximente de responsabilidad,
la subsanación voluntaria de la infracción cuando se verifique que el incumplimiento
detectado fue subsanado antes del inicio del procedimiento administrativo sancionador.

En tal sentido, la subsanación no puede ser entendida únicamente como la adecuación de

la conducta a lo establecido en la norma, sino a la corrección de los efectos derivados de la
conducta infractora.

Cabe señalar que en el presente caso, el incumplimiento imputado consiste en la omisión

de ARES de remitir el informe detallado del accidente mortal dentro de los diez (10) días
calendarios de la ocurrencia del accidente mortal; hecho que afecta la función supervisora
de Osinergmin.

En efecto, el literal e) del artículo 26° del RSSO ha fijado la obligación de presentar el
informe detallado de investigación en el plazo máximo de diez (10) días calendario de
ocurrida el suceso, por tanto, la infracción se consuma al vencimiento del plazo legal, de
manera que la presentación extemporánea del informe no puede ser considerado como
cumplimiento voluntario, al no haberse realizado en el plazo legal exigido.

Conforme a lo anterior, el eximente de responsabilidad por subsanación voluntaria sólo

resultará aplicable en aquellas infracciones de naturaleza subsanable, en las que sea
factible revertir los efectos de la conducta infractora, siendo que en el presente caso no se
cumple tal condición.

En vista de lo anterior y acorde con lo previsto en el literal c) del numeral 15.3 del artículo
15° del RSFS la infracción imputada no es pasible de subsanación, por lo que no procede el
supuesto de eximente de responsabilidad por subsanación.

Análisis de los descargos

Respecto al descargo a), cabe señalar que en el caso de accidentes mortales, el titular
minero se encuentra obligado a presentar el informe detallado de la investigación del
accidente mortal, lo cual constituye una obligación de carácter formal.

Asimismo, la obligación de comunicar un accidente mortal no puede ser interpretada en los

términos que propone ARES, en efecto, tal como ha sido expuesto en el análisis del

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descargo b) del numeral 4.1, la obligación debe realizarse, tanto si el accidente hubiese
ocurrido durante la ejecución del trabajo, como si se hubiese derivado con ocasión del
mismo por causas no relacionadas con una tarea, sino por una condición propia de las
circunstancias o ambiente de trabajo.

En ese sentido, se reitera que la Resolución N° 011-2014-OS/TASTEM (fojas 40) concluye

que la función supervisora y fiscalizadora de Osinergmin ante la ocurrencia de un accidente
mortal se encuentra justificada legalmente, por lo que frente a un accidente mortal
corresponde presentar el informe de investigación del accidente mortal, dicha resolución
no hace ninguna referencia al supuesto de muerte natural según interpreta ARES.

Respecto al descargo b), cabe reiterar que el procedimiento administrativo sancionador

donde se emitió la Resolución de Gerencia de Fiscalización Minera N° 279-2016-OS/GFM
versa sobre un accidente de trabajo ocurrido el día 27 de julio del año 2013, en dicha fecha
aún no había sido publicado el Decreto Supremo N° 088-2013-PCM, que aprobó el listado
de Funciones Técnicas que son competencia de Osinergmin y en donde se incluyen las
obligaciones referidas a comunicar accidentes mortales.

En ese sentido, no se ha vulnerado los principios administrativos citados, dado que se ha

dado igual tratamiento a ambos procedimientos, considerando las normas vigentes al
momento de la comisión de la infracción.

Respecto al descargo c), el accidente mortal ocurrió el día 27 de julio de 2016 y el plazo
máximo para cumplir con la presentación del informe vencía el día 6 de agosto de 2016;
entonces la comisión de la infracción se configuró al vencimiento del plazo señalado cuando
el RSSO se encontraba vigente, por lo tanto la imputación realizada a través del Oficio N°
181-2017 es válida.

El artículo 209° del TUO establece que se deben cumplir con las obligaciones de seguridad
en el trabajo establecidas en el TUO y las disposiciones reglamentarias. Asimismo, el literal
l) del artículo 101° del TUO establece que el incumplimiento de las obligaciones por parte
de los titulares mineros conlleva la imposición de sanciones.

El incumplimiento de la referida obligación constituye infracción administrativa

sancionable, en atención a lo dispuesto por el artículo 1° de la Ley N° 27699, Ley de
Fortalecimiento Institucional de Osinergmin, que establece que “Toda acción u omisión que
implique incumplimiento a las leyes, reglamentos y demás normas bajo el ámbito de
competencia del Osinergmin constituye infracción sancionable”.

Conforme a lo anterior, el Cuadro de Infracciones ha sido aprobado acorde con las

disposiciones legales y la jurisprudencia constitucional,6 de manera tal que su contenido
incluye aquellas obligaciones previstas en la normativa cuyo incumplimiento configura
infracción sancionable.

En el presente caso, la obligación cuyo incumplimiento fue imputada al inicio del

procedimiento sancionador se encuentra establecida en el literal e) del artículo 26° del
RSSO y se encuentra tipificada como infracción sancionable en el Cuadro de Infracciones
(numeral 1.5 del Rubro A)7, lo cual otorga certeza y convicción a los sujetos que realizan

6 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 0010-2002-AI/TC.

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actividades mineras bajo el ámbito de supervisión de Osinergmin, respecto de las

obligaciones exigibles cuyo incumplimiento configura infracción administrativa, tal como
sucede en este caso. Por tanto, no se ha vulnerado el Principio de Tipicidad.

Respecto al descargo d), cabe reiterar que la Ley N° 29783, Ley de Seguridad y Salud en el
Trabajo incluyó en su Séptima Disposición Complementaria Modificatoria una derogación
relacionada con la Ley N° 28964, la cual tenía un alcance parcial que sólo abarcó las
competencias del Osinergmin en materia de supervisión y fiscalización de las disposiciones
en materia de seguridad y salud en el trabajo, contenidas en la referida Ley N° 28964,
aspecto que fue transferido al MTPE en la propia Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,
según su Segunda Disposición Complementaria Final.

El alcance de la derogatoria de la Ley N° 28964 comprende únicamente la supervisión y

fiscalización en materia de seguridad y salud en el trabajo que fue objeto de transferencia
al MTPE; lo cual se reglamentó con la emisión del Decreto Supremo N° 002-2012-TR donde
se precisó que las competencias transferidas al MTPE son las relativas a la supervisión,
fiscalización y sanción de las normas de seguridad y salud en el trabajo de las actividades de
Energía y Minas. Adicionalmente, señaló que las normas de energía y minas no vinculadas
con las obligaciones o derechos laborales sobre seguridad y salud en el trabajo no son
competencia del MTPE.

Por su parte, la Ley N° 29901 ratificó el alcance parcial de la derogatoria de la Ley N° 28964
y acorde con lo precisado en dicha Ley, el Decreto Supremo N° 088-2013-PCM en su
artículo 2° dispuso que las disposiciones legales y técnicas en las actividades de los sectores
de Energía y Minería materia de competencia de Osinergmin están referidas a los aspectos
de seguridad de la infraestructura, las instalaciones y la gestión de seguridad de sus
operaciones.

En ese sentido, conforme al literal e) del artículo 26° del RSSO, se establece la obligación de
comunicar a Osinergmin los accidentes mortales a través de un informe detallado, dado
que le corresponde la supervisión de los mismos y por lo tanto también son pasibles de
imputar a través de un procedimiento administrativo sancionador.

Cabe indicar que la remisión de información detallada del accidente mortal permite
conocer particularidades de la ocurrencia del hecho, lo cual proporciona mayor información
a fin de desarrollar la supervisión a fin de verificar el cumplimiento de los aspectos de
seguridad antes mencionados, en ello radica su importancia y la relación con las
competencias de Osinergmin.

Por estas consideraciones, en el presente procedimiento administrativo sancionador,

Osinergmin ha actuado acorde con sus competencias previstas en la normativa vigente,
cabe señalar también que el incumplimiento de la obligación imputada se encuentra
tipificada en la Resolución de Consejo Directivo N° 286-2010-OS/CD, por lo que es
plenamente exigible y sancionable.

7 Actualmente en el numeral 1.3 del Cuadro de Tipificación de Infracciones y Sanciones en Seguridad Minera aprobado por Resolución
de Consejo Directivo N° 039-2017-OS/CD.

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En lo referente al descargo e), corresponde puntualizar que los accidentes mortales pueden
ocurrir, no sólo cuando el trabajador se encuentra realizando alguna tarea encargada; sino
también, debido a otros factores como los mencionados en el artículo 7° del RSSO.

En ese sentido, con independencia de la definición de las causas o factores que pudieron
influir en la ocurrencia del accidente mortal, el titular minero se encuentre obligado a
presentar el informe de investigación del accidente mortal (obligación de carácter formal).

Cabe precisar que el informe de investigación del accidente mortal conlleva una actuación
supervisora con la finalidad que Osinergmin, en ejercicio de sus atribuciones, cumpla con
verificar las condiciones de seguridad en las operaciones y el cumplimiento de las
obligaciones exigidas conforme a la normativa vigente, relacionada con la seguridad de la
infraestructura, las instalaciones y la gestión de seguridad de sus operaciones.

Asimismo, si bien en el presente caso no se evidenciaron incumplimientos a las disposiones

legales y técnicas supervisadas por Osinergmin, ello no exime del cumplimiento de la
obligación de remitir el aviso de accidente mortal y el omitir dicha obligación configura una
infracción sancionable.

Conforme a lo anterior, se ha verificado un incumplimiento administrativo sancionable de

acuerdo a la normativa, por lo que el inicio del procedimiento administrativo sancionador
ha sido debidamente motivado.

De acuerdo a lo anterior, cabe indicar que en el presente procedimiento no se pretende

definir las causas del accidente mortal del trabajador Alex Hugo López Pérez, ni la condición
de muerte natural; sino lo que se ha evaluado es si corresponde exigir la obligación materia
de imputación, relacionada con el informe de investigación del accidente mortal (obligación
de carácter formal).

Por lo expuesto, conforme a lo señalado en el Informe Final de Instrucción N° 758-2017, la

infracción al literal e) del artículo 26° del RSSO resulta sancionable con una multa de quince
(15) Unidades Impositivas Tributarias.

5. DETERMINACIÓN DE LAS SANCIONES

Respecto al Principio de Culpabilidad previsto en el numeral 10 del artículo 246° del TUO de
la LPAG, se debe señalar que la responsabilidad administrativa se determina de forma
objetiva conforme al artículo 1° de la Ley N° 27699, Ley Complementaria de Fortalecimiento
Institucional de Osinergmin y el artículo 13° de la Ley N° 28964, Ley que transfiere
competencias de supervisión y fiscalización de las actividades mineras al Osinergmin.

De acuerdo al Principio de Razonabilidad, previsto en el numeral 3 del artículo 246° del TUO
de la LPAG, las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no
resulte más ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la
sanción.

En tal sentido, conforme al artículo 25° del RSFS y el Cuadro de Infracciones, se considera lo
siguiente:

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5.1. Infracción al artículo 9° de la Ley N° 28964.- Por no presentar aviso a Osinergmin respecto
al accidente mortal del señor Alex Hugo López Pérez ocurrido el día 27 de julio de 2016,
dentro de las 24 horas de ocurrido el accidente.

De acuerdo con lo señalado en el numeral 4.1, ARES ha cometido una (1) infracción a la Ley
N° 28964, que se encuentra tipificada y resulta sancionable según el numeral 1.1 del Rubro
A del Cuadro de Infracciones, el cual establece una multa de quince (15) Unidades
Impositivas Tributarias.

Reconocimiento de la responsabilidad
ARES no ha presentado escrito de reconocimiento de responsabilidad de la infracción
imputada, por lo que no resulta aplicable la reducción de la multa.

5.2. Infracción al literal e) del artículo 26° del RSSO .- Por no presentar a Osinergmin el informe
detallado del accidente mortal del señor Alex Hugo López Pérez, ocurrido el día 27 de julio
de 2016, dentro de los 10 días ocurrido el suceso.

De acuerdo con lo señalado en el numeral 4.2, ARES ha cometido una (1) infracción al RSSO,
que se encuentra tipificada y resulta sancionable según el numeral 1.5 del rubro A del
Cuadro de Infracciones, el cual establece una multa de quince (15) Unidades Impositivas
Tributarias.

Reconocimiento de la responsabilidad
ARES no ha presentado escrito de reconocimiento de responsabilidad de la infracción
imputada, por lo que no resulta aplicable la reducción de la multa.

De conformidad con la Ley que Transfiere Competencias de Supervisión y Fiscalización de las

Actividades Mineras al Osinerg, Ley N° 28964; la Ley que precisa competencias del Organismo
Supervisor de la Inversión en Energía y Minería, Ley N° 29901; el Reglamento de Supervisión,
Fiscalización y Sanción de las Actividades Energéticas y Mineras a cargo de Osinergmin, aprobado
por Resolución de Consejo Directivo N° 040-2017-OS-CD, el Reglamento del Procedimiento
Administrativo Sancionador de Osinergmin, aprobado por Resolución de Consejo Directivo N°
272-2012-OS/CD y la Resolución de Consejo Directivo N° 218-2016-OS/CD.

SE RESUELVE:

Artículo 1°.- SANCIONAR a COMPAÑÍA MINERA ARES S.A.C. con una multa ascendente a
quince (15) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), vigentes a la fecha de pago, por la infracción al
artículo 9° de la Ley N° 28964.

Código de Pago de Infracción: 170001209301

Artículo 2°.- SANCIONAR a COMPAÑÍA MINERA ARES S.A.C. con una multa ascendente a
quince (15) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), vigentes a la fecha de pago, por la infracción al
literal e) del artículo 26° del Reglamento de Seguridad y Salud Ocupacional en Minería, aprobado
por Decreto Supremo N° 024-2016-EM.

Código de Pago de Infracción: 170001209302

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Artículo 3°.- Disponer que el monto de la multa sea depositado en la cuenta recaudadora
N° 193-1510302-0-75 del Banco de Crédito del Perú, o en la cuenta recaudadora N° 071-3967417
del Scotiabank Perú S.A.A., debiendo indicar al momento de la cancelación al banco el número de
la presente resolución y el Código de Pago de Infracción; sin perjuicio de informar en forma
documentada a Osinergmin del pago realizado.

Artículo 4°.- Una vez cancelada la multa, el equivalente al 30% de su importe deberá ser
provisionado por la Oficina de Administración y Finanzas de Osinergmin, en una cuenta especial,
para fines de lo establecido en el artículo 14° de la Ley N° 28964.

Regístrese y comuníquese

«image:osifirma»
Firmado Digitalmente
por: QUINTANILLA
ACOSTA Dicky
Edwin
(FAU20376082114).
Fecha: 13/11/2017
16:40:16

Ing. Edwin Quintanilla Acosta

Gerente de Supervisión Minera

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