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CORTE SUPRE1\lA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA

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VI PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES
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PODER JUOICIAL PERMANENTE Y TRANSITORIAS

ACUERDO PLENARIO Nº 5-2010/CJ-116

FUNDAMENTO: ARTÍCULO 116° TUO LOPJ
ASUNTO: INCAUTACIÓN

Lima, dieciséis de noviembre de dos mil diez.-

Los Jueces Supremos de lo Penal, integrantes de las Salas Penales Pennanente y

Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República, reunidos en Pleno
Jurisdiccional, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 116º del Texto Único
O ado de la Ley Orgánica del Poder Judicial, han pronunciado el siguiente:

ACUERDO PLENARIO

l. ANTECEDENTES
1° . Las Salas Pennanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la
República, con la autorización del Presidente del Poder Judicial mediante Resolución
Administrativa número 165-2010-P-PJ, y el concurso del Centro de Investigaciones
Judiciales, bajo la coordinación del señor San Martín Castro, acordaron realizar el VI
Pleno Jurisdiccional de los Jueces Supremos de lo Penal, al amparo de lo dispuesto
en el articulo 116° del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial
--en adelante, LOPJ-, para dictar Acuerdos Plenarios para concordar la
jurisprudencia penal.

2 ° . El Pleno Jurisdiccional se realizó en tres fases.

a primera fase --detenninación de los temas jurídico penales objeto de
trat iento plenario--- los señores Jueces Supremos discutieron y definieron la
agenda. Al respecto, se tuvo en cuenta los diversos problemas y cuestíones de
relev · cia jurídico penal que han venido conociendo en sus respectivas Salas en el
últi o año. Se estableció siete temas objeto de tratamiento jurisprudencial y sus
tivos problemas específicos.
la segunda fase, denominada participación ciudadana, tuvo como finalidad
omover la intervención y el aporte de la comunidad jurídica del país para la
solución de cada uno de los problemas antes planteados. Para ello se habilitó el foro
de participación a través del portal electrónico del Poder Judicial, con el que se logró
un amplio concurso de diversas instituciones del país a través de sus respectivas
ponencias.
Luego de una debida selección de las ponencias presentadas, se realizó en fecha
cuatro de noviembre la audiencia pública correspondiente. Los representantes de
todas las instituciones acreditadas sustentaron y debatieron sus respectivas ponencias
ante el Pleno de los Jueces Supremos de ambas Salas Penales.
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VI PLENO JURISDICCIONAL PENAL
90CER JUOIICW..

3°. En cuanto a1 tema en debate: ..la íncautación", informaron oralmente los señores
Alcides Mario Chinchay Castillo -en representación del Instituto de Ciencia
Procesal Penal- y Vlctor Burgos Mariñ.o -en representación del Centro de
Estudios para la Reforma de la Justicia, Democracia y Libertad-.

4° La tercera fase del VI Pleno Jurisdiccional comprendió el proceso de discusión y

formulación de los Acuerdos Plenarios, labor que recayó en los señores Jueces
Supremos Ponentes en cada uno de los siete temas. Esta fase culminó con la Sesión
Plenaria realizada en la fecha. Los diez señores Jueces Supremos intervinieron con
igual derecho de voz y voto.

5° . El Acuerdo Plenario, como expresión de una decisión común de los señores

ueces Supremos en lo Penal, se emite conforme a lo dispuesto en el Artículo 116 °
de LOPJ, que faculta a las Salas Especializadas del Poder Judicial a dictar
decisiones de esta naturaleza con la finalidad de concordar criterios jurisprudenciales
de su especialidad.

6° . La deliberación y votación del tema "la incautación" se realizó el día de la fecha.

Como resultado de la deliberación y en virtud de la votación efectuada, por
unanimidad, se emitió el presente Acuerdo Plenario.
Interviene como ponente el señor San Martín Castro.

11. FUNDAMENTOS JURÍDICOS

§ l. Aspectos generales. Objeto de la incautación.

7º . La incautación, en cuanto medida procesal, presenta una configuración jwídica

dual: como medida de búsqueda de pruebas y restricción de derechos -propiamente,
medida instrumental resbictiva de derechos- (artículos 218 º al 223 º del Nuevo Código
Procesal Penal --en adelante, NCPP-), y corno medida de coerción -con una típica
función cautelar- (artículos 316° al 320° del NCPP}-. En ambos casos es un acto
de autoridad que limita las facultades de dominio respecto de bienes o cosas
relacionadas, de uno u otro modo, con el hecho punible.
En el primer caso, su función es primordialmente conservativa --de aseguramiento de
fuentes de prueba material- y, luego, probatoria que ha de realizarse en el juicio oral.
En el segundo caso, su función es substancialmente de prevención del ocultamiento de
bienes sujetos a decomiso y de impedimento a la obstaculización de la averiguación de la
verdad.
Aún cuando en la identificación de los bienes sujetos a una u otra medida existen
ámbitos comunes -pueden cumplir funciones similares-, lo esencial estriba en la
función principal que cumplen, básicamente de cara a la posibilidad de una
consecuencia accesoria de decomiso, con arreglo al artículo 102º del Código Penal
. -en adelante, CP-.

8º. La incautación instrumental (artículo 218° NCPP) recae contra (i) los bienes que

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constituyen cuerpo del delito, o contra (h1 las cosas que se relacionen con el delito o
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que sean necesarias para el esclarecimiento de los hechos investigados. El objeto de

esta medida de aseguramiento es amplio y, por su propia naturaleza investigativa,
comprende una extensa gama de bienes u objetos relacionados, de uno u otro modo,
con el delíto.
En estricto sentido se entiende por;
A. 'Cuerpo del delito•, además de la persona -el cadáver en el delito de
homicidi�omprende al objeto del delito, es decir, aquél contra el que recae
el hecho punible o que ha sufrido directamente sus efectos lesivos -la droga
en el delito de tráfico ilícito de drogas-.
B. Las •cosas relacionadas con el delito a necesarias para su esclareclmiento', son
tanto las 'pieza_s �e ejecució�': medios u objetos ª travé� �e los cuales �e l!ev?
- .
a cabo la com1s1on del dehto, como las denommadas piezas de convtcc16n :
>--._
\-�
cosas, objetos, huellas o vestigios materiales, que pueden servir para la
�comprobación de la existencia, autoría o circunstancias del hecho punible.

9°. La incautación cautelar (artículo 316º.1 NCPP) incide en los efectos

provenientes de la infracción penal, en los instrumentos oon los que se ejecutó y en
los objetos del delito permitidos por la ley.
A. Los efectos del dehto o producta scaeleris son los objetos producidos
mediante la acción delictiva, como el documento o la moneda falsa, así oomo
las ventajas patrimoniales derivadas del hecho punible, corno el precio del
cohecho, el del delincuente a sueldo, o la contraprestación recibida por el
transporte de droga, etcétera.
/ B. Los instrumentos del dehto o instrumenta scaeleris son los objetos que,
._ _ puestos en relación de medio a fin con la infracción, han servido para su
(/L ejecución, tales como el vehículo utilizado para el transporte de la mercancía,
los útiles para el robo, el arma empleada, maquinarias del falsificador,
etcétera.
C. Los objetos del delito son las cosas materiales sobre las que recayó la acción
típica, como por ejemplo las cosas hurtadas o robadas, armas o explosivos en
el delito de tenencia ilícita de las mismas, la droga en el delito de tráfico
ilícito de drogas, los bienes de contrabando en dicho delito, etcétera, para lo
que se requiere una regulación específica.
En estos casos la incautación como medida procesal precede al decomiso como
consecuencia accesoria que se dictará en la sentencia (artículo 102° CP).

10° . Como se advierte de los parágrafos precedentes, los bienes y objetos que pueden
incautarse -privación de la posesión de un bien u objeto y su consecuente
inclisponibilidad y ocupación por la autoridad penal- cumplen en la mayoría de los
casos una doble función: garantiza su eventual decomiso como consecuencia
accesoria del delito conforme a las disposiciones del artículo 102 ° y siguientes del
CP. y permite su eficaz control para la acreditación del hecho punible -asegura su
utilización por las partes y el Juez como objeto de prueba-.
Como ya quedó expuesto, la función que prima en el caso concreto será la
determinante, aunque desde luego una distinción radical es, por lo menos,
particularmente complicada. A estos efectos, se ha de tener en cuenta el estado de la

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causa -específicamente, de la investigación- al momento de su imposición, y la

evidencia de que se trata de un bien u objeto destinado, sin dificultad alguna, a la
consecuencia accesoria del decomiso.

§ 2. Régimen de la incautación.

11 °. La incautación, instrumental o cautelar, es una medida que la realiza, en primer

término, la Policía o la Fiscalía, pero a continuación requiere de la decisión
confirmatoria del Juez de la Investigación Preparatoria.
A. En los casos de flagrancia delictiva --en las modalidades reconocidas por el
artículo 259º NCPP- o de peligro inminente de su perpetración, por su
propia configuración situacional, es obvio que la Policía debe incautar los
bienes o cosas relacionadas, de uno u otro modo, con el hecho punible. La
necesidad de la ocupación de bienes u objetos vinculados al delito, a fin de
..�
�onerle término y garantizar su probanza efectiva, a la par que consolidar la
razonabilidad de la intervención policial, está fuera de discusión. En estos
casos la comisión del delito se percibe con evidencia -se da una relación
directa del delincuente con el bien o cosa relacionada con el delito- y exige
de manera inexcusable una inmediata intervención de la autoridad.
B. Fuera de ambos supuestos, la incautación en el curso de la investigación
preparatoria --en especial durante las denominadas "primeras diligencias"­
requiere de una decisión del Fiscal. La autoridad policial, por consiguiente,
necesita de una expresa autorización del Fiscal. A su vez, la legalidad de la
orden o autorización fiscal se centra, sin perjuicio de la presencia de indicios
de criminalidad mínimos, en lo que se denomina "peligro por la demora", en
tanto fin constitucionalmente legítimo. El juicio de necesidad de la medida es
básico. Es el riesgo fundado de que de no incautarse o secuestrarse un bien o
cosa delictiva haría ineficaz la averiguación de la verdad --obstrucción de la
investigación y del proceso en general- y en su caso las medidas de
ejecución penal pertinentes. La incautación, precisamente, garantiza que no
se desaparezcan u oculten tales bienes o cosas, con lo que se dificultaría su
apreciación judicial como objeto de prueba o se frustraría el ulterior
decomiso, si correspondiera -1a efectividad de la tutela que pudiera
otorgarse en una eventual sentencia se pondría en crisis-.
C. Se requerirá previa orden judicial cuando el peligro por la demora, no es que
sea inexistente, sino que en él no confluya la noción de urgencia y siempre
que se trate de bienes objeto de decomiso (artículo 317 ° NCPP). Esta noción
'\ dice de la perentoriedad o necesidad inmediata, apremiante de la incautación;
cuando el riesgo de desaparición del bien o cosa delictiva es más actual o
grave. Si no se presenta esta situación fáctica será del caso pedir la orden
judicial.

12º . La intervención judicial es imprescindible. Salvo el supuesto c) del parágrafo

anterior, que requiere resolución judicial previa -el Juez tiene aquí la primera
1
palabra-, la regla es que ejecutada la medida por la Policía motu proprio o por
\ '.. decisión de la Fiscalía, el Juez de la Investigación Preparatoria debe dictar una

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resolución, que puede ser confirmatoria de la decisión instada por el Fiscal o

desaprobatoria de la incautación policial-fiscal.
La regla general en la materia es que la decisión judicial se dicta sin trámite alguno
--el mismo día o a más tardar al día siguiente---, salvo norma específica al respecto
(artículos 203° y 254°.1 NCPP). En los dos supuestos de incautación, instrumental Y
cautelar, no se exige la celebración de wia audiencia; sólo el previo traslado a las
partes o sujetos procesales, en especial al afectado, si no existiere riesgo fundado de
pérdida de finalidad de la medida -si el conocimiento de la posible incautación
podría detenninar la desaparición u ocultamiento del bien o cosa delictiva-. Pero,
por otro lado, es posible que el Juez, discrecionalmente, decida la realización de una
audiencia. Disponer el traslado o realizar la audiencia es una decisión previa
ínimpugnable, opción que, en caso de revisión de la decisión final, no puede ser
urada por el Tribunal Superior, a menos que ponga en serio riesgo la finalidad
� c;:� esal de la incautación no persiga utilidad procesal alguna
_ o
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§ 3. Ausencia de resolución judicial Efectos procesales.

13°. La incautación siempre requiere de una resolución judicial, sea antes de su

ejecución --excepción, parágrafo 1 Oº, 1i teral e}-- o después de ella -regla general,
parágrafo 1 Oº , literales a) y b)-. En el último caso, la ausencia de la intervención y
ulterior resolución judicial, al vulnerarse un requisito de la actividad procesal,
importa un defecto cuya subsanación, empero, es posible. Un efecto distinto -de
nulidad absoluta e insubsanabilidad--, en cambio, tiene el primer supuesto, atento a
su especial relevancia: sin resolución judicial no puede tener lugar legalmente una
! incautación.
1
I La confirmación judicial debe solicitarse 'inmediatamente' (artículo 203 ° .3 y 317 ° .2
·--- j NCPP). Esto último significa que entre el momento en que tiene lugar la incautación
y que se presenta la solicitud de confirmación judicial no debe mediar solución de
continuidad. Debe realizarse enseguida., sin tardanza injustificada, lo que será
apreciable caso por caso, según las circunstancias concretas del mismo. La
justificación de la tardanza se examinará con arreglo al principio de
proporcionalidad.
La confinnación judicial constituye un requisito más de la incautación como actividad
compleja que, sin embargo, sólo persigue dotarla de estabilidad instrumental respecto
de la cadena de actos que pueden sucederse en el tiempo y que de uno u otro modo
d ependan o partan de él. Por tanto, la tardanza u omisión de la solicitud de
confirmación judicial -al no importar la infracción de un precepto que determine la
procedencia legítima de la incautación- no determina irremediablemente la nulidad
radical de la propia medida ni su insubsanabilidad. El plazo para requerir la
respectiva resolución jurisdiccional, en este caso, no es un requisito de validez o
eficacia de la incautación -sin perjuicio de la responsabilidad administrativa que
acarrea al Fiscal omiso--. Su incumplimiento no está asociada, como consecuencia
legalmente prevista, a específicas y severas sanciones procesales: nulidad absoluta o
anulabilidad -requisito indispensable para anudar los efectos jurídicos
correspondientes-.

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14º. Siendo indispensable la intervención judicial, que es una condición previa para
la valorabilidad de toda incautación desde la perspectiva probatoria, desde luego, no
es posible utilizar como evidencia lo obtenido a través de la incautación mientras no
se ha cumplido con el correspondiente control jurisdiccional. En estos casos, para
decidir acerca de una petición concreta derivada o vinculada a la incautación la
autoridad judicial debe realizar, con carácter previo pero en ese mismo acto, una
evaluación de la legalidad de la incautación. De no ser posible el aludido examen por
la necesidad de un debate más amplio, será del caso rechazar provisoriamente el
requerimiento o la solicitud que, como dato esencial, se sustentó en la incautación a
fin de definirla anticipadamente y, emitida la decisión respectiva, recién pronunciarse
sobre su mérito.

§ 4. Reexamen de la incautación.

El afectado por una medida de incautación, instrumental o cautelar, que en

ambos casos tiene la condición de interviniente accesorio, tiene dos opciones:
interponer recurso de apelación o solicitar el reexamen de la medida La institución
del reexamen se asocia a la incorporación de actos de investigación o de algún
elemento de convicción luego de la realización del acto mismo, que modifique la
situación que itúcialmente generó la incautación. Desde luego, si la íncautación
carece desde un inicio de los presupuestos materiales que la determinan será del caso
interponer el respectivo recurso de apelación.
El tercero que alegue ser propietario de un bien incautado y que no ha intervenido en
el delito, dice el articulo 319 °.2 NCPP, puede solicitar el reexamen de la medida de
incautación, a fin de que se levante y se le entregue el bien de su propiedad. Esta
nonna no significa que sólo tiene esta opción, pues muy bien, frente a la
contundencia de la evidencia preexistente -no la que puede aportar con
posterioridad a la incautación- puede intentar derechamente la apelación. El
reexamen, por lo demás, importa un análisis de la medida a partir de nuevos indicios
procedimentales o elementos de convicción; no controla la incautación sobre la base
e 1 evidencias existentes cuando ésta se decretó o efectivizó.

111. DECISIÓN
16° . En atención a lo expuesto, las Salas Penales Permanente y Transitoria de la
Corte Suprema de Justicia de la República, reunidas en Pleno Jurisdiccional por
unanimidad, y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 116° del Texto Único
Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial;

ACORDARON:
17º . EsTABLECER como doctrina legal, los criterios expuestos en los fundamentos
juridicos 6º a 15 º .

18º . PRECISAR que los principios jurisprudenciales que contiene la doctrina legal
antes mencionada deben ser invocados por los jueces de todas las instancias

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judiciales, sin perjuicio de la excepción que estipula el segundo párrafo del artículo
22° de la LOPJ, aplicable extensivamente a los Acuerdos Plenarios dictados al
amparo del artículo 116 ° del citado estatuto orgánico.

19°. PUBLICAR el presente Acuerdo enario en el diario oficial "El Peruano".

Hágase saber.

Ss.

CALDERÓN CASTILLO

SANTA MARIA MORILLO

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PERMANENTE Y TRANSITORIAS

ACUERDO PLENARIO N° 7-2009/CJ-116

FUNDAMENTO: ARTÍCULO 116° TUO LOPJ

ASUNTO: PERSONAS JURÍDICAS Y
CONSECUENCIAS ACCESORIAS

Lima, trece de noviembre de dos mil nueve.-

Los Jueces Supremos de lo Penal, integrantes de las Salas Penales Permanente y

Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la República, reunidos en Pleno
Jurisdiccional, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 116° del Texto Único
Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial, han pronunciado el siguiente:

ACUERDO PLENARIO

I. ANTECEDENTES

1°. Las Salas Permanente y Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la

República, con la autorización del Presidente del Poder Judicial, mediante Resolución
Administrativa número 221-2009-P-PJ, del 5 de agosto de 2009, con el apoyo del
Centro de Investigaciones Judiciales, acordaron realizar el V Pleno Jurisdiccional de los
Jueces Supremos de lo Penal, al amparo de lo dispuesto en el artículo 116° del Texto
Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial –en adelante, LOPJ-, y dictar
Acuerdos Plenarios para concordar la jurisprudencia penal.

2°. Para estos efectos se realizaron varios encuentros previos con los Secretarios,
Relatores y Secretarios de Confianza de las Salas de lo Penal de la Corte Suprema de
Justicia y tres reuniones preparatorias sucesivas con los señores Jueces Supremos de lo
Penal a fin de delimitar el ámbito de las materias que debían abordarse, luego de una
previa revisión de los asuntos jurisdiccionales a su cargo y de una atenta valoración de
las preocupaciones de la judicatura nacional. Con el concurso de la Secretaría Técnica,
luego de los debates correspondientes, se estableció el día de la fecha para la realización
del V Pleno Jurisdiccional Penal , aprobado por Resolución Administrativa número
286-2009-P-PJ, del 12 de octubre de 2009, y se definieron los temas, de derecho penal y
procesal penal, que integrarían el objeto de los Acuerdos Plenarios. De igual manera se
designó a los señores Jueces Supremos encargados de preparar las bases de la discusión
de cada punto sometido a deliberación y de elaborar el proyecto de decisión. Además,
se estableció que el Juez Supremo designado sería el ponente del tema respectivo en la
sesión plenaria y encargado de redactar el Acuerdo Plenario correspondiente.

3°. En el presente caso, el Pleno decidió tomar como referencia los problemas
suscitados con motivo de la aplicación de las medidas contra las personas jurídicas,
previstas en el artículo 105° del Código Penal de 1991 –en adelante CP-, modificado
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por el Decreto Legislativo número 982, en tanto que se advierte que sus disposiciones
no son aplicadas y desarrolladas jurisprudencialmente como corresponde. Ante tales
defectos, en especial porque la ley material no desarrolló suficientemente los
presupuestos básicos para su debida implementación y porque en los Distritos Judiciales
que siguen rigiéndose por el Código de Procedimientos Penales –en adelante, ACPP- el
legislador no implementó disposiciones sobre el particular, resulta conveniente que este
Supremo Tribunal fije los criterios o directivas indispensables para su correcta
utilización en sede judicial.

4°. En cumplimiento de lo debatido y acordado en las reuniones preparatorias se

determinó que en la sesión plenaria se procedería conforme a lo dispuesto en el artículo
116° de la LOPJ, que, en esencia, faculta a las Salas Especializadas del Poder Judicial
dictar Acuerdos Plenarios con la finalidad de concordar jurisprudencia de su
especialidad. En atención a la complejidad y singulares características del tema
abordado, se decidió redactar el presente Acuerdo Plenario e incorporar con la amplitud
necesaria los fundamentos jurídicos correspondientes para configurar una doctrina legal
que responda a las preocupaciones anteriormente expuestas. Asimismo, se resolvió
decretar su carácter de precedente vinculante, en concordancia con la función de
unificación jurisprudencial que le corresponde a la Corte Suprema de Justicia como
cabeza y máxima instancia jurisdiccional del Poder Judicial.

5°. La deliberación y votación se realizó el día de la fecha. Como resultado del debate y
en virtud de la votación efectuada, por unanimidad, se emitió el presente Acuerdo
Plenario. Se ratificó como ponente al señor PRADO SALDARRIAGA, quien expresa el
parecer del Pleno.

II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS

§ 1. Problemática actual.

6°. El CP incorporó sanciones de carácter penal aplicables a las personas jurídicas y las
denominó consecuencias accesorias. Con esta decisión político criminal la legislación
nacional procuraba establecer un inédito nivel de respuesta punitiva frente a aquellos
delitos donde resultase involucrada una persona jurídica. Lo cual, por lo demás, se
adhería a una consolidada tendencia en el derecho comparado [KLAUS TIEDEMANN:
Derecho penal y nuevas formas de criminalidad, Editorial Grijley, Lima, 2007, página
92 y ss.].

7°. Sin embargo, a más de dieciocho años de vigencia del CP el desarrollo jurisprudencial
producido en torno a las consecuencias accesorias aplicables a las personas jurídicas no ha
resultado relevante ni satisfactorio. Efectivamente, la imposición judicial y concreta de
estas sanciones ha permanecido, todo ese tiempo, ignorada o muy alejada de la praxis
funcional de la judicatura penal en todas las instancias. Esta constatación resulta
trascendente en la actualidad, pues el artículo 105º CP, luego de las modificaciones
introducidas el año 2007 por el Decreto Legislativo 982, dispone preceptivamente la
aplicación jurisdiccional de estas consecuencias accesorias siempre que se verifiquen los
requisitos y presupuestos que dicha norma establece.

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8°. Dos factores concurren etiológicamente en la explicación de tal actitud de los jueces
nacionales. En primer lugar, la ausencia de reglas específicas de determinación y
fundamentación en el CP, que sólo enumera las sanciones aplicables y señala de modo
muy general los presupuestos generales para su utilización concreta. Y, en segundo lugar,
la carencia de normas procesales precisas en el ACPP, que no han sido objeto de una ley
complementaria en armonía con las exigencias de la ley penal material, para emplazar e
incorporar procesalmente a las personas jurídicas involucradas con un hecho punible. El
necesario desarrollo normativo ha sido cumplido por el nuevo Código Procesal Penal de
2004 –en adelante, NCPP-, pero, como se sabe, su vigencia es progresiva y no comprende
hasta el momento varios Distritos Judiciales.

§ 2. Algunos aspectos dogmáticos generales.

9°. En el Código Penal las consecuencias accesorias se encuentran ubicadas en el

Capítulo II del Título VI del Libro Primero - Parte General. Únicamente los artículos
104º y 105º CP se refieren a consecuencias accesorias que pueden recaer sobre una
persona jurídica, siempre que ésta resulte vinculada o beneficiada con la comisión o
encubrimiento de un delito. Sin embargo, estas dos disposiciones aluden a
consecuencias accesorias con distintas funciones y efectos. Efectivamente, en el artículo
104º CP se regula una especie de responsabilidad civil subsidiaria que deberá afrontar la
persona jurídica ante las limitaciones económicas de sus funcionarios o dependientes
vinculados en la comisión de una infracción penal. Y en el artículo 105º CP se detalla
un amplio catálogo de sanciones que se aplicarán a estos entes colectivos.

10°. La problemática dogmática y procesal que corresponde evaluar en este Acuerdo

Plenario se remitirá, exclusivamente, a la segunda de tales normas, pues la primera, si se
cumplen sus presupuestos y en lo que fuera pertinente, cabe incorporarla en sede
procesal con arreglo a las normas sobre el tercero civilmente responsable. Al respecto,
cabe señalar, conforme lo ha resaltado uniformemente la doctrina nacional, que los
antecedentes del artículo 105º CP se remontan al Proyecto de Código Penal de
setiembre de 1989 (artículos 103º a 105º), que tuvo como fuente legal extranjera al
Anteproyecto de Código Penal español de 1983 (artículos 136º a 138º).

11°. Si bien subsiste un delineado debate en la doctrina nacional sobre el concepto y la

naturaleza que corresponde asignar a esta modalidad de las consecuencias accesorias, su
estructura, operatividad, presupuestos y efectos permiten calificar a las mismas como
sanciones penales especiales [PERCY GARCÍA CAVERO: Lecciones de Derecho Penal
Parte General, Editorial Grijley, Lima, 2008, página 757 y ss.]. En primer lugar, porque
la legitimidad de su aplicación demanda que las personas jurídicas sean declaradas
judicialmente como involucradas -desde su actividad, administración u organización-
con la ejecución, favorecimiento u ocultamiento de un hecho punible, sobre todo por
activos y criminógenos defectos de organización o de deficiente administración de
riesgos. Y, en segundo lugar, porque su imposición produce consecuencias negativas
que se expresan en la privación o restricción de derechos y facultades de la persona
jurídica al extremo que pueden producir su disolución. [LAURA ZÚÑIGA RODRÍGUEZ:
Las consecuencias accesorias aplicables a las Personas Jurídicas del artículo 105° CP:

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Principales Problemas de Aplicación. En: Anuario de Derecho Penal 2003, página 484
y ss.].

12°. Es pertinente distinguir que este tipo de sanciones penales no son penas accesorias
como la de inhabilitación que define el artículo 39º CP. No son, pues, un complemento
dependiente o accesorio a una pena principal que se imponga al autor del delito. Su
calidad accesoria, vicaria o paralela deriva, más bien, de un requisito o condición
esencial que implícitamente exige la ley para su aplicación judicial, cual es la necesaria
identificación y sanción penal de una persona natural como autora del hecho punible en
el que también resulta conectada, por distintos y alternativos niveles de imputación, un
ente colectivo [LAURA ZÚÑIGA RODRÍGUEZ: Las consecuencias accesorias aplicables a
las personas jurídicas en el artículo 105° CP, a más de quince años de su vigencia. En:
Problemas fundamentales de la Parte General del Código Penal (JOSÉ HURTADO POZO,
editor), Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú – Universidad de
Friburgo, Lima, 2009, página 493 y siguientes]. Se trataría, pues, de una especie de
exigencia normativa que opera como una condición objetiva de imposición de
consecuencias accesorias.

§ 3. Alcances y limitaciones del artículo 105º CP.

13°. Actualmente, luego de las modificaciones introducidas por el Decreto Legislativo

número 982, el artículo 105º CP tiene la siguiente estructura normativa:
“Si el hecho punible fuere cometido en ejercicio de la actividad de cualquier
persona jurídica o utilizando su organización para favorecerlo o encubrirlo, el Juez
deberá aplicar todas o algunas de las medidas siguientes:
1. Clausura de sus locales o establecimientos, con carácter temporal o definitivo.
La clausura temporal no excederá de cinco años.
2. Disolución y liquidación de la sociedad, asociación, fundación, cooperativa o
comité.
3. Suspensión de las actividades de la sociedad, asociación, fundación,
cooperativa o comité por un plazo no mayor de dos años.
4. Prohibición a la sociedad, fundación, asociación, cooperativa o comité de
realizar en el futuro actividades, de la clase de aquellas en cuyo ejercicio se
haya cometido, favorecido o encubierto el delito.
La prohibición podrá tener carácter temporal o definitivo. La prohibición temporal
no será mayor de cinco años.
Cuando alguna de estas medidas fuera aplicada, el Juez ordenará a la autoridad
competente que disponga la intervención de la persona jurídica para salvaguardar
los derechos de los trabajadores y de los acreedores de la persona jurídica hasta
por un período de dos años.
El cambio de la razón social, la personería jurídica o la reorganización societaria,
no impedirá la aplicación de estas medidas”.

14°. Del citado artículo es posible señalar que el Juez debe imponer consecuencias
accesorias siempre que se verifique en el caso concreto, cuando menos, lo siguiente:
A. Que se haya cometido un hecho punible o delito.

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V PLENO JURISDICCIONAL PENAL
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B. Que la persona jurídica haya servido para la realización, favorecimiento o

encubrimiento del delito.
C. Que se haya condenado penalmente al autor, físico y específico, del delito.
Ahora bien, en dicha norma coexisten cuatro clases de consecuencias accesorias que el
juez penal puede imponer a una persona jurídica. Cada una de las cuales tiene distinta
configuración y efectividad. Resulta, por tanto, necesario identificar, seguidamente, sus
principales características y funciones.

15°. Las consecuencias jurídicas previstas en el citado artículo 105° CP, tienen las
siguientes características y funciones:
A. El inciso 1) dispone la clausura temporal o definitiva de locales o
establecimientos. Es decir, regula sanciones que afectan el funcionamiento de los
ambientes físicos e inmuebles en los cuales la persona jurídica realiza sus
actividades organizacionales y operativas. Cuando la clausura sea temporal no
puede durar más de cinco años. Es importante precisar que para que proceda esta
medida el local o establecimiento tiene que haber servido para la comisión,
favorecimiento, facilitación o encubrimiento del delito [JOSÉ LUIS CASTILLO ALVA:
Las consecuencias jurídico-económicas del delito, Editorial Idemsa, Lima, 2001,
páginas 310 y 311].
B. El inciso 2) considera la disolución de la persona jurídica. Es la sanción más
grave que se podría imponer a un ente colectivo [JOSÉ HURTADO POZO: Personas
jurídicas y responsabilidad penal. En: Anuario de Derecho Penal 1996,
Responsabilidad penal de las personas jurídicas, página 148. LAURA ZÚÑIGA
RODRÍGUEZ: Obra citada, páginas 488/499]. Por tanto, la disolución debe de quedar
reservada, entre otros casos, para aquellos donde la propia constitución, existencia y
operatividad de la persona jurídica, la conectan siempre con hechos punibles,
situación que generalmente ocurre con las denominadas personas jurídicas de
fachada o de papel. En estas empíricamente se ha detectado no un defecto de
organización sino un evidente defecto de origen de la organización. Pero, también,
cabe disponer la disolución de la persona jurídica, en supuestos donde se identifique
una alta probabilidad de que aquella vuelva a involucrarse en delitos o peligrosidad
objetiva de la persona moral.
C. El inciso 3) regula la suspensión de actividades de la persona jurídica. Esta
sanción sólo puede ser impuesta con carácter temporal y sin exceder a dos años. La
suspensión de actividades puede ser total o parcial. Sin embargo, ella, en su opción
parcial, deberá recaer solamente sobre aquellas actividades estratégicas u operativas
específicas que se relacionaron con el delito cometido o con su modus operandi y
efectos [JULIO CÉSAR ESPINOZA GOYENA: La persona jurídica en el nuevo proceso
penal. En: El nuevo proceso penal. Estudios Fundamentales, Editorial Palestra,
Lima, 2005, página 329]. La suspensión total deberá justificarse por la absoluta
naturaleza ilícita del quehacer ejercido por la persona jurídica.
D. Por último, el inciso 4) contiene la prohibición de realizar actividades futuras de
aquellas que involucraron a la persona jurídica con la comisión, favorecimiento o
encubrimiento de un hecho punible. Esta modalidad de consecuencia accesoria
puede ser temporal o definitiva. En el primer caso la prohibición no puede
extenderse más allá de cinco años. Con esta sanción se afecta la operatividad
posterior al delito del ente colectivo. Tiene, pues, un claro sentido de inhabilitación

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V PLENO JURISDICCIONAL PENAL
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para su desempeño futuro. No obstante, el alcance de esta sanción es limitado y

especial, pues no puede extenderse hacia otras actividades no vinculadas con el
delito.

16°. En el artículo 105º CP no existen reglas de determinación que orienten la

aplicación judicial, así como la justificación interna o externa de las decisiones
jurisdiccionales que impongan las distintas consecuencias accesorias que dicha norma
contempla. No obstante, esta limitación normativa puede ser superada, de modo
transitorio, recurriendo a la implementación judicial de los criterios adoptados, para tal
efecto, por el artículo 110° del Anteproyecto de Reforma de la Parte General del Código
Penal de la Comisión Especial Revisora creada por Ley número 29153 [Véase:
Congreso de la República: Anteproyecto de Ley de Reforma del Código Penal, J&O
Editores Impresores SAC, Lima, 2009], en tanto en cuanto sus postulados en modo
alguno son implicantes con los establecidos por el vigente CP y constituyen reglas de
desarrollo plenamente derivadas desde los principios de lesividad, proporcionalidad y
prevención incorporados positivamente en el Título Preliminar del Código Penal. Por
tanto, corresponde utilizarlos en todo proceso de determinación judicial, cualitativa y
cuantitativa, de las consecuencias accesorias que deban imponerse en un caso concreto.
Tales criterios son los siguientes:
A. Prevenir la continuidad de la utilización de la persona jurídica en actividades
delictivas.
B. La modalidad y la motivación de la utilización de la persona jurídica en el hecho
punible.
C. La gravedad del hecho punible realizado
D. La extensión del daño o peligro causado.
E. El beneficio económico obtenido con el delito.
F. La reparación espontánea de las consecuencias dañosas del hecho punible.
G. La finalidad real de la organización, actividades, recursos o establecimientos de la
persona jurídica.
H. La disolución de la persona jurídica se aplicará siempre que resulte evidente que ella
fue constituida y operó sólo para favorecer, facilitar o encubrir actividades
delictivas.

17°. Es pertinente destacar que por su naturaleza sancionadora, las consecuencias

accesorias imponen que su aplicación judicial observe, también, con justificada
racionalidad, las exigencias generales que derivan del principio de proporcionalidad
concreta o de prohibición del exceso. En tal sentido, el órgano jurisdiccional deberá
evaluar en cada caso la necesidad especial de aplicar una consecuencia accesoria en los
niveles de equidad cualitativa y cuantitativa que correspondan estrictamente a las
circunstancias del suceso sub judice y según los criterios de determinación
anteriormente detallados. Ello implica, pues, que excepcionalmente, el Juez puede
decidir omitir la aplicación de tales sanciones a una persona jurídica cuando lo
intrascendente del nivel de intervención e involucramiento del ente colectivo en el
hecho punible o en su facilitación o encubrimiento, hagan notoriamente
desproporcionada su imposición.
Por lo demás, c abe recordar que estas opciones jurisdiccionales no son ajenas a nuestra
legislación vigente y se expresan normativamente en el sentido y función del artículo

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68° del Código Penal, al tratar de la exención de pena. No obstante, es de demandar

siempre que esta clase de decisiones sean consecuencia de un riguroso análisis fáctico y
normativo, y que ellas sean motivadas de manera específica y suficiente.

18°. En el artículo 105º CP también se incluyen salvaguardas a favor de los derechos de

terceros: trabajadores y acreedores, los que pudieran resultar afectados con la
imposición de consecuencias accesorias a la persona jurídica. Por consiguiente, el Juez
está autorizado por dicha norma para disponer, ante la autoridad competente, la
intervención del ente colectivo sancionado hasta por dos años. Con esta medida se
procura controlar o paliar los efectos transpersonales que, necesariamente, producirán la
aplicación de una o más consecuencias accesorias, sobre el patrimonio o la estabilidad
laboral de personas ajenas al quehacer ilegal de la persona jurídica o de sus órganos de
gestión. Sin embargo, esta posibilidad de promover la intervención, por su propia
naturaleza y operatividad, sólo debe utilizarse cuando se impongan consecuencias
accesorias de efectividad temporal como la clausura de locales o la suspensión o
prohibición de actividades.
Finalmente, el artículo 105º CP, en su último párrafo, declara que la imposición de
consecuencias accesorias no será afectada o mediatizada por acciones fraudulentas u
encubridoras, dirigidas maliciosamente a la frustración de la decisión judicial como “El
cambio de la razón social, la personería jurídica o la reorganización societaria,…”.

§ 4. Consecuencias accesorias, persona jurídica y proceso penal.

19°. En el ámbito procesal toca delinear las garantías y los procedimientos que deben
viabilizar la aplicación judicial de consecuencias accesorias a una persona jurídica. En
este espacio debe definirse el procedimiento más idóneo que asegure, con puntual
observancia de los principios y garantías procesales constitucionalmente relevantes, la
presencia y la intervención en un proceso penal del ente colectivo; así como la
identificación de las partes legitimadas y de las características fundamentales de una
dinámica contradictoria que sea idónea para debatir, sin mengua de las garantías del
debido proceso, tutela jurisdiccional, defensa procesal y presunción de inocencia, la
relevancia penal de la concreta intervención de una persona jurídica en el hecho sub
judice.
En algunos sistemas jurídicos extranjeros es también la legislación material la que
demanda la habilitación de este escenario procesal. Así, por ejemplo, en España el
artículo 129º del Código Penal advierte que las consecuencias accesorias aplicables a
una persona jurídica requieren de una audiencia previa donde ella pueda alegar, a través
de sus representantes legitimados, lo que le sea favorable (“El Juez o Tribunal, en los
supuestos previstos en este Código, y previa audiencia de los titulares o de sus
representantes legales, podrá imponer, motivadamente, las siguientes consecuencias”).

20°. En lo que atañe a nuestro sistema jurídico las consecuencias accesorias, por su
efectividad sancionadora, deben, también, aplicarse en el marco de un proceso penal
con todas las garantías. La persona jurídica, entonces, tiene que ser emplazada y
comparecer ante la autoridad judicial por su apoderado judicial con absoluta capacidad
para ejercer plenamente el conjunto de los derechos que dimanan de las garantías de
defensa procesal –derecho de conocimiento de los cargos, de asistencia letrada, de

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defensa material o autodefensa, de no autoincriminación y al silencio, de prueba, de

alegación, y de impugnación- y de tutela jurisdiccional –en especial, derecho a una
resolución fundada y congruente basada en el derecho objetivo y derecho a los recursos
legalmente previstos-.
Con tal efecto, la persona jurídica deberá ser comprendida expresamente en sede de
instrucción en una resolución judicial de imputación –en el auto de apertura de
instrucción o en un auto ampliatorio o complementario-, circunscripta a la posible
aplicación de consecuencias accesorias, ello sin perjuicio de que concurrentemente
pueda haber sido pasible de una imputación en el proceso civil acumulado como tercero
civil. Es evidente que nadie puede ser acusado, sin antes haber sido comprendido como
procesado o sujeto pasivo del proceso, a fin de que esté en condiciones razonables de
ejercer el conjunto de derechos necesarios para afirmar su pretensión defensiva o
resistencia: derecho a ser oído, a probar e intervenir en la actividad de investigación y
de prueba, a alegar sobre los resultados de aquella actividad, y a impugnar.
Al respecto, el NCPP ya considera a la persona jurídica como un nuevo sujeto pasivo
del proceso penal en el Titulo III, de la Sección IV, del Libro Primero. Pero ya no para
afrontar únicamente eventuales responsabilidades indemnizatorias, directas o
subsidiarias, sino para enfrentar imputaciones directas o acumulativas sobre la
realización de un hecho punible y que pueden concluir con la aplicación sobre ella de
una sanción penal en su modalidad especial de consecuencia accesoria [PABLO
SÁNCHEZ VELARDE: El nuevo proceso penal, Editorial Idemsa, Lima, 2009, página 80].
Esta orientación legislativa, además, dispone, para todo ello, la realización de un
proceso penal de corte unitario que comprenderá tanto a personas naturales como
jurídicas, aunque con formulación de cargos y requerimientos diferenciados en atención
a la naturaleza particular del sujeto imputado y de las necesidades específicas del thema
probandum que le conciernen [JULIO CÉSAR ESPINOZA GOYENA, Obra Citada, página,
314].

21°. En el NCPP las normas relativas a la persona jurídica y a su rol en el proceso penal
se encuentran comprendidas entre los artículos 90º/93º. Cada una de estas normas
legisla aspectos específicos vinculados con la capacidad procesal, los derechos y
garantías reconocidos a las personas jurídicas, así como sobre la actividad procesal que
estas pueden desplegar.
La morfología y función de tales disposiciones es la siguiente:
A. El artículo 90º NCPP identifica a las personas jurídicas que pueden ser partes
procesales y objeto de emplazamiento por la autoridad judicial. En él se fijan los
presupuestos necesarios para el emplazamiento y la incorporación formal de una
persona jurídica en un proceso penal. Al respecto, el presupuesto esencial que exige
dicha norma se refiere a la aplicación potencial sobre el ente colectivo de alguna de
las consecuencias accesorias que contemplan los artículos 104º y l05º CP. Esta
disposición también concede al Fiscal legitimación exclusiva para requerir ante la
autoridad judicial dicho emplazamiento e incorporación procesal. Tal norma, por lo
demás, no obsta a que, respecto del artículo 104° CP y en sus estrictos marcos, el
actor civil tenga legitimación activa conforme a la concordancia de los artículos 11°,
104° y 105° NCPP.
B. El artículo 91º NCPP disciplina la oportunidad y la tramitación del emplazamiento e
incorporación procesal de la persona jurídica como parte procesal. Esta norma señala

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V PLENO JURISDICCIONAL PENAL
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que la solicitud de emplazamiento del Fiscal se debe formular ante el Juez de la

Investigación Preparatoria, luego de comunicarle su decisión formal de continuar
con las investigaciones y hasta antes de que se declare concluida la investigación
preparatoria. En este artículo se detallan también los datos básicos de identificación
que deberá contener la solicitud fiscal y que son los siguientes:
(i) La identificación de la persona jurídica (razón social, naturaleza, etcétera).
(ii) El domicilio de la persona jurídica (sede matriz o filiales).
La solicitud, además, debe señalar, de modo circunstanciado, los hechos que
relacionan a la persona jurídica con el delito materia de investigación. Por tanto, se
debe referir la cadena de atribución que la conecta con acciones de facilitación,
favorecimiento o encubrimiento del hecho punible. Y, en base a todo ello, se tiene
que realizar la fundamentación jurídica que justifique incluir al ente colectivo en el
proceso.
La tramitación que deberá darse a la solicitud será la misma que detalla el artículo 8º
NCPP para el caso de las cuestiones previas, cuestiones prejudiciales y excepciones.
C. El artículo 92º NCPP trata de la representación procesal de la persona jurídica. La
norma establece que el órgano social de la persona jurídica debe designar un
apoderado judicial. Sin embargo, se excluye de dicho rol a toda persona natural
que esté comprendida en la misma investigación y bajo la imputación de los mismos
hechos que determinaron el emplazamiento y la incorporación procesal de la
persona jurídica. La norma dispone, además, un plazo de cinco días para que el
órgano social de la persona jurídica cumpla con designar al apoderado judicial. Si al
vencimiento de dicho plazo no se hubiera realizado tal designación la hará el Juez
de la Investigación Preparatoria.
D. En el artículo 93º NCPP se detalla los derechos y garantías procesales que se reconocen
a la persona jurídica dentro del proceso penal. Al respecto, se reconoce a la persona
jurídica procesada, en tanto resulten compatibles con su naturaleza, los mismos
derechos y garantías que corresponden, en un debido proceso legal, a toda persona
natural que tiene la condición de imputado. Principalmente, el derecho a una
defensa activa, a la posibilidad de contradicción procesal, a la impugnación dentro
de la ley de toda resolución que la cause gravamen.
E. El apartado 2 del artículo 93º NCPP regula una situación especial de contumacia o
rebeldía de la persona jurídica procesada la cual, sin embargo, en ningún caso, puede
generar que se afecte o suspenda la continuación del proceso.

22°. La vigencia escalonada del NCPP en el país, como se ha destacado, limita la

utilidad de las normas procesales alusivas a la persona jurídica y, por ende, dificulta la
aplicación judicial de las consecuencias accesorias en muchos Distritos Judiciales. Por
tal razón y tomando en cuenta las reglas y el procedimiento fijado por aquel para dicha
finalidad, corresponde postular un conjunto de criterios operativos en aplicación directa
de los principios procesales de contradicción, igualdad de armas y acusatorio, conforme
a lo dispuesto, en lo pertinente en el artículo III del Título Preliminar del Código
Procesal Civil, aplicable supletoriamente al proceso penal, a cuyo efecto se tendrá en
consideración, en cuanto sea legalmente compatible con la estructura del ACPP, los
siguientes criterios operativos, inspirados en el NCPP:
A. El Fiscal Provincial ha de incluir en su denuncia formalizada o en un requerimiento
fundamentado en el curso de la etapa de instrucción a las personas jurídicas

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V PLENO JURISDICCIONAL PENAL
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involucradas en el hecho punible imputado, incorporando en lo procedente los datos

y contenidos a que alude el artículo 91°.1 NCPP, necesarios para su identificación y
el juicio de imputación correspondiente a cargo del Juez Penal.
B. La persona jurídica denunciada ha de ser comprendida en el auto de apertura de
instrucción o en un auto ampliatorio o complementario en condición de sujeto
pasivo imputado. En esta resolución, que deberá notificársele a la citada persona
jurídica, el Juez Penal dispondrá que ella designe un apoderado judicial en iguales
términos que los referidos en el artículo 92° NCPP.
C. La persona jurídica procesada tiene, en lo pertinente, los mismos derechos y
garantías que la ley vigente concede a la persona del imputado durante la instrucción
y el juicio oral.
D. La acusación fiscal, si correspondiere, debe pronunciarse específicamente acerca de
la responsabilidad de la persona jurídica. En su caso, solicitará motivadamente la
aplicación específica de las consecuencias accesorias que corresponda aplicar a la
persona jurídica por su vinculación con el hecho punible cometido. En todo caso,
corresponderá al órgano jurisdiccional el control de la acusación fiscal en orden a la
intervención en el juicio oral de la persona jurídica.
E. La persona jurídica deberá ser emplazada con el auto de enjuiciamiento, pero su
inasistencia no impide la continuación del juicio oral. El Juez o Sala Penal
competente, de ser el caso, impondrá la consecuencia accesoria que resulte
pertinente al caso con la debida fundamentación o la absolverá de los cargos. Rige
en estos casos el principio acusatorio y el principio de congruencia procesal o
correlación.

III. DECISIÓN

23°. En atención a lo expuesto, las Salas Penales Permanente y Transitorias de la Corte

Suprema de Justicia de la República, reunidas en Pleno Jurisdiccional, por unanimidad,
y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 116° del Texto Único Ordenado de la
Ley Orgánica del Poder Judicial;

ACORDARON:

24°. ESTABLECER como doctrina legal, los criterios expuestos en los fundamentos
jurídicos 11° al 22°.

25°. PRECISAR que los principios jurisprudenciales que contiene la doctrina legal antes
mencionada deben ser invocados por los jueces de todas las instancias judiciales, sin
perjuicio de la excepción que estipula el segundo párrafo del artículo 22° de la LOPJ,
aplicable extensivamente a los Acuerdos Plenarios dictados al amparo del artículo 116°
del citado estatuto orgánico.

26°. PUBLICAR el presente Acuerdo Plenario en el diario oficial “El Peruano”. Hágase
saber.
Ss.

GONZALES CAMPOS

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SAN MARTÍN CASTRO

LECAROS CORNEJO

PRADO SALDARRIAGA

RODRÍGUEZ TINEO

VALDEZ ROCA

BARRIENTOS PEÑA

BIAGGI GÓMEZ

MOLINA ORDOÑEZ

BARRIOS ALVARADO

PRÍNCIPE TRUJILLO

BARANDIARÁN DEMPWOLF

NEYRA FLORES

CALDERÓN CASTILLO

ZEVALLOS SOTO

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El Peruano
Martes 15 de agosto de 2017 JURISPRUDENCIA 7829
documentos falsos se efectuó en fechas diferentes , así, III. ORDENARON que se suspenda las órdenes de
el 01-07-2011 conforme el Acta N° 953-2011 el imputado captura impartidas en su contra.
Huamán Puértolas presentó a la entidad –Electro
Puno S.A.A.- cinco documentos conteniendo la firma IV. ESTABLECIERON como Doctrina jurisprudencial
falsificada de Maritza Victoria Flores Catacora; asimismo, el fundamento jurídico N° DECIMO, DÉCIMO SEGUNDO y DÉCIMO
con posterioridad el 04-07-2011 nuevamente el citado TERCERO que refiere que a efectos de la configuración
imputado presentó ante la misma entidad otro documento del delito de falsificación de documentos –artículo 427
con la firma falsificada de Flores Catacora. del CPP- no se exige la materialización de un perjuicio,
DÉCIMO OCTAVO: Conforme los señalado se tiene siendo suficiente que este sea potencial.
que en el caso concreto existe un solo sujeto activo, el V. MANDARON su publicación en el diario oficial “El
imputado Roberto Huamán Puértolas, las acciones ilícitas, Peruano” y en el portal o página web del Poder Judicial;
tipificadas como uso de documento falso, se suscitaron y, los devolvieron.
en dos oportunidades, la primera el 01-07-2011 y la
otra el 04-07-2011, ambas conductas ilícitas pueden ser VI. ORDENARON se dé lectura de la presente
consideradas como delitos independientes; sin embargo, sentencia casatoria en audiencia pública. Hágase saber.
se debe atender que se sucintaron en el marco de una
sola resolución criminal, y ello se demuestra puesto que SS.
ambas acciones ilícitas se cometieron en contra de los
mismo agraviados –Electro Puno S.A.A. y Maritza Flores PARIONA PASTRANA
Catacora. Así, se debe confirma también el extremo de
la resolución recurrida que considera que en el caso NEYRA FLORES
concreto se genera un delito continuado de falsificación
–modalidad uso-. CALDERÓN CASTILLO
DÉCIMO NOVENO: Queda por verificar si como se afirma
en la resolución recurrida en el caso concreto se presenta SEQUEIROS VARGAS
un supuesto de delito masa. Atendiendo a lo señalado en el
apartado de considerandos jurídicos, se tiene que el delito FIGUEROA NAVARRO
masa es una agravante del pre existente delito continuado.
El delito masa busca agravar la pena en aquellos casos J-1553946-1
de delito continuado donde exista una pluralidad de sujetos
pasivos que hayan sido perjudicados; debiendo entender
por esta pluralidad a un número de agraviados superior a CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
dos personas –naturales o jurídicas-. En el caso concreto,
el delito de uso de documento privado falso agravió a SALA PENAL PERMANENTE
Electro Puno –ante quien se presentó la documentación
falsa- y a Maritza Flores Catacora –de quien falsificaron CASACIÓN N.° 136-2015
la firma-. Advirtiendo, que el número de agraviados no CUSCO
configura el supuesto de los denominados delitos masa
–que aluden a más personas, por ejemplo en supuestos Sumilla: La cosa decidida por el Ministerio Público
de fraudes financieros, o falsificaciones documentarias siempre que el bien no sea intrínsecamente delictivo,
en cadenas-; por lo que, en el caso concreto no cabe el autoriza que se devuelva a su propietario; si no lo hace,
aumento de pena. solicitarle al Fiscal que lo haga y en caso negativo, al Juez
VIGÉSIMO: Determinación Judicial de la Pena.- Ante lo de Investigación Preparatoria para un control de legalidad.
dicho, en el caso concreto a efectos de imponer el quantum
de pena solo se deberá considera como agravante la Lima, cuatro de abril de dos mil diecisiete.
existencia de un delito continuado, que exige por ley que
la pena a imponer sea la más grave del delito imputado; VISTOS: en audiencia pública; el recurso de
en ese sentido, el delito de uso de documento privado casación interpuesto por el Procurador Público de
falso, en nuestro ordenamiento señala una pena máxima la Superintendencia Nacional de Aduanas y de
de 4 años de pena privativa de libertad. Considerando Administración Tributaria, contra el Auto de Vista, emitido
dicha pena proporcional al daños generado, y adecuada a por la Primera Sala Penal de Apelaciones de la Corte
los fines constitucionales de la pena. Superior de Justicia de Cusco, obrante a fojas ciento
cincuenta y nueve, del diecinueve de diciembre del dos
IV. DECISIÓN: mil catorce, que confirmó la Resolución N°03 de primera
instancia del veintiocho de octubre de dos mil catorce,
Por estos fundamentos declararon: que declaró fundada la solicitud de devolución de
vehículo por Eriks Franklin Andía Peceros y ordenó que la
I. FUNDADO EN PARTE el recurso de casación Superintendencia Nacional de Aduanas y Administración
Tributaria del Cusco, devuelva en el día el vehículo
II. CASARON la sentencia de vista del 27 de motorizado materia de autos a su propietario Eriks
setiembre de 2016, SIN REENVIO y actuando en Franklin Andía Peceros.
sede de instancia CONFIRMARON la sentencia en el Interviene como ponente el señor Juez Supremo José
extremo que condenó a Roberto Huamán Puértolas Antonio Neyra Flores.
como autor del delito contra la fe pública en su
modalidad de falsificación de documentos –modalidad I. FUNDAMENTOS DE HECHO
uso de documento privado faso- tipificado en el
segundo párrafo del artículo 427 concordado con el I. Del itinerario de la causa en primera instancia
primer párrafo del Código Penal en agravio de Electro
Puno S.A.A y Maritza Flores Catacora. REVOCARON PRIMERO: En la Carpeta N°674-2014, la Tercera
el extremo que impone al citado imputado la pena Fiscalía Penal Corporativa del Cusco emite Disposición
privativa de libertad efectiva de 4 años, 5 meses y 2 número uno, del trece de mayo de dos mil catorce,
días en función a la parte in fine del artículo 49 del disponiendo que no procede formalizar y continuar la
CPP –delito masa-; REFORMANDOLE impusieron a investigación preparatoria contra Eriks Franklin Andía
Roberto Huamán Puértolas la pena privativa de libertad Peceros, Juan Andía Cevallos y Olimpia Peceros Amable,
de 4 años con carácter suspendida en su ejecución por el delito de Contrabando, en agravio del Estado
por el periodo de prueba de 2 años; para tal efecto, Peruano, representado por Aduanas Cusco, ordenándose
DISPUSIERON para dicho condenado, el cumplimiento el Archivo de lo investigado. Las diligencias preliminares
de las siguientes reglas de conducta: a) Deberá de esta carpeta se generaron en mérito a la comunicación
comparecer personal y obligatoriamente a informar y que realizara la Intendencia de Aduanas Cusco, mediante
justificar sus actividades ante el juez cada 2 meses, Oficio Nro. 234-2014-SUNAT-3R000, indicando que el
b) Los demás deberes adecuados a la rehabilitación 02 de mayo del 2014 personal de la Policía Nacional del
del agente, siempre que no atente contra la dignidad Perú, adscrita a la DEPROVE-CUSCO, se constituyó
del condenado; de conformidad con lo que establece al grifo Santa Elena, ubicado en la Vía de Evitamiento
el artículo 58 del Código penal. Con lo demás que del Distrito de San Jerónimo, Cusco, interviniendo el
contiene. vehículo de placa de rodaje V3J-838, año de fabricación
 El Peruano
7830 JURISPRUDENCIA Martes 15 de agosto de 2017

1990, con número de serie YV2H2B4CXLA347210, fiscal se les ha denegado, procediendo a realizar un
que se encontraba estacionado, y advirtiendo que breve resumen de los actuados, fundamentándolo en la
tenía número de chasis re-grabado, fue trasladado a la Casación N°45-2012-Cusco, de fecha 13 de agosto de
Comisaría de Wanchaq; personal de Aduanas Cusco, 2013; precisando que existiría en el presente un conflicto
procedió a incautarlo mediante Acta de Inmovilización – de leyes con la Administración Aduanera, por lo que
Incautación Nro. 190-0301-000088. Diligencia en la cual solicita se declare fundado dicho requerimiento. El Fiscal
el intervenido Eriks Franklin Andía Peceros entrega copia procede a oponerse señalando que fue la ADUANAS
de la Disposición N°253-2010-MP-PFSPS-C, emitido por Cusco, quien realizó la intervención frente a la presunta
la Primera Fiscalía Superior Penal del Cusco, dentro de comisión del delito de contrabando, y que el Ministerio
la Carpeta Fiscal N°1036-2010 que confirmó en segunda Público, en etapa preliminar archivó el caso, porque ya
instancia el archivamiento por los delitos de falsedad existiría investigación sobre los mismos hechos y también
genérica y contrabando en contra de sus progenitores se habrían archivado, precisando que nunca se habría
Juan Andía Cevallos y Olimpia Peceros Amable. realizado una confirmatoria judicial de incautación y que
es la Administración Aduanera el ente encargado de la
SEGUNDO. La Tercera Fiscalía Penal Corporativa del devolución de los bienes incautados, precisando que el
Cusco solicitó a la Segunda Fiscalía Penal Corporativa Ministerio Público ha perdido competencia en el presente
del Cusco, copias certificadas de la Carpeta Fiscal N° caso, solicitando se declare improcedente dicho petitorio.
1036-2010, advirtiéndose que: SEXTO. Con resolución número tres del veintiocho
de octubre de dos mil catorce, a fojas cincuenta y cuatro
I. i.a) Dicha investigación, es el resultado de una del cuaderno de Confirmatoria de Incautación, el Tercer
intervención realizada por la DEPROVE-CUSCO, en Juzgado de Investigación Preparatoria de la Corte
fecha 10 de julio del año 2010, al vehículo camión, Superior de Justicia de Cusco, declaró fundada la solicitud
marca volvo con placa de rodaje V3J-838, que era de devolución de vehículo por Eriks Franklin Andía
conducido por Eriks Franklin Andía Peceros, en Peceros; ordenándose que la Superintendencia Nacional
inmediaciones de la Vía Expresa del Distrito de San de Aduanas y Administración Tributaria Cusco, devuelva
Sebastián ,provincia, departamento de Cusco, por lo en el día, el vehículo clase camión, marca volvo año
que se apertura investigación por el delito de Falsedad 1990, Modelo F-12, 6x2, Placa V3J-838, con número de
Genérica y Contrabando en contra de los propietarios del motor TD122F100148934, serie YV2H2B4CXLA347210,
Vehículo Juan Andía Cevallos y Olimpia Peceros Amable, datos obtenidos de la tarjeta de propiedad C0378037, tipo
practicándose diversas diligencias, como: a) Recepcionar volquete, en el estado en que fue incautado indebidamente
las declaraciones de los citados imputados; b) Recibir a su propietario Eriks Franklin Andía Peceros, bajo
documentos de Registros Públicos; c) Pericias, y otras; apercibimiento de Ley; debiendo el representante del
i.b) Sobre la base de estos elementos de convicción, Ministerio Público garantizar la devolución del vehículo a
se analizó la situación del vehículo camión, marca volvo su propietario.
con placa de rodaje V3J-838, año de fabricación 1990,
con número de serie YV2H2B4CXLA347210, número II. Del trámite recursal en segunda instancia
de serie re-grabado, y copias certificadas emitidas por la
Oficina de Registros Públicos, llegando a concluir que no SÉPTIMO. La Primera Sala Penal de Apelaciones de la
se cometieron los delitos de Contrabando ni de Falsedad Corte Superior de Justicia de Cusco, culminada la fase de
Genérica emitiéndose Disposición de Archivamiento traslado de las impugnaciones, mediante resolución once
Definitivo N°02-2010-2FPPCC, de fecha 20 de setiembre del cinco de diciembre del dos mil catorce, de fojas ciento
de 2010. cincuenta del cuaderno de Confirmatoria de Incautación,
II. El Procurador Público de la Superintendencia de emplazó a los sujetos procesales a fin que concurran a la
Administración Tributaria, requiere al Fiscal Provincial audiencia de apelación contra la resolución número tres.
eleve las actuaciones al Fiscal Superior, exponiendo los OCTAVO. Con fecha diecinueve de diciembre de dos
argumentos de su disconformidad, a fin que sea revisada. mil catorce la Sala Penal de Apelaciones emite el auto
III. Con fecha 13 de octubre del 2010, la Primera Fiscalía de vista, que resolvió: Declarar INFUNDADO el recurso
Superior del Cusco, emite la Disposición N°253-2010-MP- de Apelación formulado por la Superintendencia Nacional
PFSPA-C, que analiza la Disposición de Archivamiento de Aduanas y de Administración Tributaria representado
emitido por la Segunda Fiscalía Penal Corporativa del por Danny Freddy Farfán Ninatay; y en consecuencia
Cusco y los fundamentos de la disconformidad, realizada CONFIRMAR la Resolución N°03 de fecha 28 de octubre
por la Superintendencia de Administración Tributaria, del 2014, que declara fundada la solicitud de devolución
declarando infundada, confirmando el archivamiento; de vehículo por Eriks Franklin Andía Peceros y ORDENA
concordando con que no existe el delito de Contrabando que la Superintendencia Nacional de Aduanas y
y Falsedad. Administración Tributaria del Cusco, DEVUELVA en el día
TERCERO. La Disposición Fiscal del 13 de mayo el vehículo motorizado materia de autos a su propietario
del 2014 que declaró que no procede formalizar y Eriks Franklin Andía Peceros; con lo demás que al
continuar la investigación preparatoria contra Eriks respecto contiene.
Franklin Andía Peceros, Juan Andía Cevallos y Olimpia
Peceros Amable, por el delito de Contrabando en agravio III. Del trámite del recurso de casación
del Estado, citada en el primer considerando de esta
sentencia, fue objeto de disconformidad por el Procurador NOVENO. El Procurador Público de la
Público de la Superintendencia Nacional de Aduanas y Superintendencia Nacional de Aduanas y Administración
de Administración Tributaria, que fue resuelto mediante Tributaria interpuso recurso de casación, que fundamentó
Disposición N°203-2014, del veintiocho de mayo del dos mediante escrito de fojas doscientos cuarenta y tres del
mil catorce, donde la Fiscalía Superior Penal del Cusco, la cuaderno de Confirmatoria de Incautación, basándose en
declara Infundada, en consecuencia se Aprueba. la causal del inciso 3 del artículo 429 del Código Procesal
CUARTO. En la Disposición Fiscal N°203-2014 se Penal, errónea interpretación y falta de aplicación de
hace expresa mención en el Considerando séptimo, que la Ley penal o de otras normas jurídicas necesarias
la entidad recurrente tiene derecho a formular nueva para su aplicación, en este caso, sobre la Ley N°28008
denuncia, a mérito de lo cual, con fecha trece de junio de (Ley de Delitos Aduaneros). Sustentándola en que: i)
2014 lo hace generando la Carpeta Fiscal N°892-2014, y Erróneamente la Sala de Apelaciones asume que las
que mediante Disposición N°02 se derivan los actuados disposiciones fiscales son pronunciamiento de fondo, a
de la investigación a la Fiscalía Provincial Penal de Turno consecuencia de ello, devuelve los objetos del delito, aun
de Arequipa, donde se viene realizando esto. cuando son intrínsecamente delictivos, y no media una
QUINTO. En Audiencia Pública de Reexamen de sentencia absolutoria o auto de sobreseimiento. ii) No
Confirmatoria Judicial de Incautación del veintitrés de obstante se archivó la denuncia (aprobada por el Fiscal
octubre de dos mil catorce, cuya acta obra a fojas cincuenta Superior), esta no constituye un pronunciamiento de
y dos del cuaderno de Confirmatoria de Incautación, la fondo, pues se deja a salvo el derecho de la SUNAT de
defensa del investigado Eriks Franklin Andía Peceros formular nueva denuncia en contra de los responsables
procede a realizar su requerimiento de conformidad del delito denunciado. iii) El vehículo materia del ilícito es
a lo establecido por el inciso 2 del Art. 222 del Código una mercancía de contrabando, siendo intrínsecamente
Procesal Penal, solicitando al Juzgado de Investigación delictivo. iv) La Primera Sala de Apelaciones de Cusco
Preparatoria disponer la devolución del vehículo de su asume, al indicar que los hechos por los que se investiga
propiedad, precisando que recurre debido a que en sede fueron archivados en el año dos mil diez, que las
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disposiciones fiscales son pronunciamientos de fondo, bien al tercero que lo adquiere de buena fe o si en todos
cuya consecuencia jurídica es la devolución de los objetos los casos los debe tener bajo custodia la Administración
del delito, aun cuando son intrínsecamente delictivos Aduanera.
y los hechos pueden posteriormente ser nuevamente
investigados como señalan las sentencias del Tribunal II. Del pronunciamiento de la Sala de Apelación.
Constitucional. v) En la resolución del año dos mil diez
se archivó la denuncia porque no aparecen indicios SEGUNDO. La Primera Sala Penal de Apelaciones de
reveladores de la existencia del delito, no porque estos no la Corte Superior de Justicia de Cusco, argumenta que: i)
constituyan delito, por ello no existe cosa decidida, menos La incautación en su acepción legal es la desposesión de
cosa juzgada, es decir, no existe un pronunciamiento de los bienes por parte de la autoridad competente que se
fondo respecto a la situación legal del vehículo intervenido realiza por razones de haberse cometido un ilícito penal.
y menos un pronunciamiento que no existe delito, como Con relación al concepto de incautación realizado por la
se alega, por ello es que la actual resolución deja a salvo Corte Suprema de la República referido a la institución
el derecho de la administración aduanera de denunciar que se ha desarrollado en el nuevo Código Procesal
ante el Ministerio Público a los presuntos responsables Penal, se tiene que el Acuerdo Plenario 5-2010, lo
del delito de contrabando, por cuanto no se tiene preceptúa como una medida procesal realizada por un
acreditado el ingreso legal del vehículo. vi) Al no existir acto de la autoridad que limita las facultades de dominio
pronunciamiento de fondo que resuelva la situación del respecto de bienes o cosas relacionadas con el delito,
vehículo, resulta irregular que las instancias judiciales que tiene como finalidad evitar el ocultamiento de bienes
dispongan la devolución de un bien intrínsecamente sujetos a decomiso o el impedimento u obstaculización de
delictivo. vii) Respecto a la aplicación del artículo trece la verdad. La incautación en el Código Procesal Penal ha
de la Ley de delitos aduaneros, se debe observar el sido asumido tanto en la Sección II referida a la Prueba,
principio de especialidad, por ello solo se puede devolver Título III Búsqueda de Pruebas y restricción de Derechos;
el vehículo cuando medie una sentencia absolutoria o un Capítulo VI sobre la Incautación, artículos 218 al 223;
auto de sobreseimiento firme y no sea intrínsecamente como en la Sección III, sobre Medidas de Coerción; Título
delictivo, criterio que debe establecerse y así lograr el X la Incautación (medida de coerción real), artículos 316
desarrollo de la doctrina jurisprudencial y se establezca al 320. ii) En el presente caso, la Fiscal en su alegato
como precedente vinculante. viii) La resolución oral ha sustentado que estos mismos hechos han sido de
cuestionada no se pronunció por aspectos relevantes: conocimiento del Ministerio Público en la Carpeta Fiscal
a) El Procurador Público no fue notificado a la audiencia N°1036-2010-MP-PFSPA-C,de fecha 13 de Octubre del
de primera instancia, lo que genera la nulidad de la año 2010,mediante la cual la Primera Fiscalía Superior del
resolución. b) El Juzgado de Investigación Preparatoria Cusco, analiza la Disposición de Archivamiento emitido
y Salas Superiores de Cusco no eran competentes para por la Segunda Fiscalía Penal Corporativa del Cusco,
resolver la situación legal del delito de contrabando. c) No pronunciándose por su confirmatoria. iii) Los hechos que
se hizo el test de triple identidad para establecer el ne bis amerita la denuncia por el Intendente de Aduana Cusco,
in idem. d) El derecho de propiedad y buena fe registral son del 02 de mayo del 2014 e idénticos a los suscitados
solo son atendibles cuando tiene origen lícito. e) Existe el 10 de julio del año 2010, y que generó la Carpeta
motivación incongruente pues el órgano jurisdiccional Fiscal N°1036-2010, resultando evidente que ya han
no absuelve los argumentos jurídicos expuestos en el sido investigados y han merecido un pronunciamiento de
recurso de apelación. fondo, mediante la Disposición de Archivamiento Definitivo
DÉCIMO. La Sala Penal Permanente de la Corte N°02-2010-2FPPCC de fecha 20 de setiembre del año
Suprema de Justicia de la República declaró bien 2010,donde se ha concluido que no existe delito, que ha
concedido el recurso de casación, solo por la causal sido confirmado por el superior del Ministerio Público.
de errónea interpretación y falta de aplicación de la Ley iv) La defensa técnica del imputado manifiesta que el
penal o de otras normas jurídicas necesarias para su vehículo incautado es de su propiedad al haberlo adquirido
aplicación, en este caso, sobre el artículo trece de la de sus anteriores propietarios y progenitores Juan Sandía
Ley N° 28008 (Ley de Delitos Aduaneros), en específico Cevallos y Olimpia Peceros Amable, unidad motorizada
sobre: i) Pronunciarse sobre si es que es acorde a Ley que la destina al acarreo de materiales de construcción,
que el juez para efectos de devolver el vehículo incautado conduciéndolo personalmente para luego ser intervenido
por delito de contrabando tenga que exigir una sentencia por la PNP y de la Intendencia de Aduanas del Cusco el
absolutoria o un auto de sobreseimiento o si es que con día 02 de mayo del 2014, solicitando su devolución, para
la disposición de archivo de la investigación preliminar se que las investigaciones a nivel de fiscalía continúen y por
cumple este requisito; y, ii) Determinar cuándo se está ello recurrir al Juzgado de Investigación Preparatoria del
ante un bien intrínsecamente delictivo en el caso de Cusco para la procedencia de la devolución del vehículo
automóviles incautados por delitos de contrabando, es incautado concluyendo su alegato final solicitando se
decir, si es que se puede devolver el bien al tercero que confirme el auto recurrido. v) En consecuencia no existe
lo adquiere de buena fe o si en todos los casos los debe fundamento fáctico ni legal para mantener vigente la
tener bajo custodia la Administración Aduanera. incautación del vehículo, correspondiendo confirmar la
DÉCIMO PRIMERO. Producida la audiencia de apelada. Además en la investigación preliminar los hechos
casación el ocho de marzo de dos mil diecisiete, en contra del procesado han merecido el archivamiento
deliberada la causa en secreto y votada el mismo día, definitivo con la autoridad de cosa decidida.
corresponde pronunciar la presente sentencia casatoria
que se leerá en audiencia pública –con las partes que III. Del motivo casacional
asistan–, en concordancia de los artículos cuatrocientos
treinta y uno, apartado cuatro, y artículo cuatrocientos TERCERO: El primer motivo de casación admitido
veinticinco, inciso cuatro del Código Procesal Penal, el está referido a establecer si es acorde a Ley que el
día de la fecha, a horas ocho con treinta minutos de la juez para efectos de devolver el vehículo incautado por
mañana. delito de contrabando tenga que exigir una sentencia
absolutoria o un auto de sobreseimiento, o si con la
II. FUNDAMENTOS DE DERECHO disposición de archivo de la investigación preliminar se
cumple este requisito; pues en el presente caso, la Sala
I. Del ámbito de la casación. Superior confirma Resolución del veintiocho de octubre
del dos mil catorce que declaró fundada la solicitud de
PRIMERO. Conforme ha sido establecido por la devolución de vehículo de Eriks Franklin Andía Peceros
Ejecutoria Suprema de fojas cuarenta y seis del cuaderno y ORDENA a la Superintendencia Nacional de Aduanas y
formado en este Supremo Tribunal, del veintiuno de agosto Administración Tributaria del Cusco DEVUELVA en el día
de dos mil quince, el motivo de casación admitido es: i) dicho vehículo, a mérito que el Ministerio Público dispuso
Establecer si es acorde a Ley que el juez para efectos de la No procedencia de formalización y continuación de la
devolver el vehículo incautado por delito de contrabando investigación Preparatoria en contra de Eriks Franklin
tenga que exigir una sentencia absolutoria o un auto de Andía Peceros y otros; no obstante, el segundo párrafo
sobreseimiento, o si con la disposición de archivo de la de la Ley 28008 (Delitos Aduaneros) prohíbe la entrega
investigación preliminar se cumple este requisito; y, ii) o devolución de las mercancías, medios de transporte,
Determinar cuándo se está ante un bien intrínsecamente bienes y efectos que constituyan objeto del delito de
delictivo en el caso de automóviles incautados por delitos Contrabando, así como de los medios de transporte o
de contrabando, es decir, si es que se puede devolver el cualquier otro instrumento empleados para la comisión
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del mismo, en tanto no medie sentencie absolutoria o sobre la norma general; también lo es que respecto a estas
auto de sobreseimiento proveniente de resolución firme dos normas que colisionan, materia del presente recurso
que disponga su devolución dentro del proceso seguido casatorio, se advierte que la Ley número veintiocho mil
por la comisión de delitos aduaneros. ocho se limita a señalar la facultad del Fiscal respecto
CUARTO. El Acuerdo Plenario 5-2010/CJ-116 del a la incautación y secuestro de bienes, y la disposición
dieciséis de noviembre de dos mil diez efectúa un de que sea la administración aduanera quien lo
desarrollo respecto a dos tipos de incautación: i) la custodie; sin embargo, no establece un procedimiento
incautación instrumental, que se encuentra contenida específico, en tanto resulta cierto que es el Ministerio
en el artículo 218° del Código Procesal Penal, recaída Público titular de la acción penal, quien tiene la carga de
contra bienes que constituyan cuerpo del delito que la prueba y asume la conducción de la investigación desde
sean necesarias para el esclarecimiento de los hechos su inicio, conforme así lo prevé el artículo IV del Título
investigados; y ii) la incautación cautelar, contenida en Preliminar del Código Procesal Penal; no obstante, debe
los artículos 316° y siguientes del Código Procesal Penal, tenerse en cuenta que este nuevo modelo procesal reforzó
que incide en los efectos provenientes de la infracción la función investigadora del Ministerio Público, también lo
penal, en los instrumentos con los que se ejecutó y en los es que, en forma similar ha dotado al juzgador de efectivos
objetos del delito. poderes de control de la etapa de investigación, entre
QUINTO. En este sentido, debemos primero determinar otros, la vigilancia a la Policía Nacional y el Fiscal para
cuál es la norma legal aplicable al caso concreto de que cumplan con garantizar los derechos de las personas
esta figura de carácter eminentemente procesal. La comprendidas en una investigación; como así lo establece
incautación en el Código Procesal Penal (D.L. N°957) el artículo V del Título Preliminar del Código acotado que
ha sido desarrollada en los artículos 218° al 223° (como expresa que al órgano jurisdiccional no sólo le corresponde
mecanismo de restricción de derechos), así como en los la dirección de la etapa intermedia y de juzgamiento, sino
artículos 316° al 320° (medida de coerción real). De otro emita resoluciones previstas en la ley”. (El énfasis es
lado, tenemos también la Ley de los Delitos Aduaneros nuestro)
(Ley N°28008), que en su artículo 13°, modificado por NOVENO. En igual sentido esta Corte Suprema
el Decreto Legislativo Nº 1111 del 29 de junio 2012, en el auto de calificación de casación 66-2011-Cusco,
desarrolla la institución de la Incautación para los casos (15.08.11) ha señalado que: “se colige que la norma
de Delitos Aduaneros. legal aduanera pone una restricción a la incautación
SEXTO. Así, el artículo doscientos veintidós del Código de las mercaderías que constituyen objeto material del
Procesal Penal señala que: “El Fiscal y la Policía con delito - referida al valor pecuniario de estas- por tanto, en
conocimiento del primero podrá devolver al agraviado o a el presente caso resulta evidente que el valor del vehículo
terceros los objetos incautados o entregar los incautados incautado - camión, marca Mitsubishi, modelo Fuso, año
que ya fueron utilizados en la actividad investigadora, con mil novecientos noventa y seis - excede dicho monto, no
conocimiento del Juez de la Investigación Preparatoria. resultando de aplicación la Ley de Delitos Aduaneros;
Asimismo podrá devolverlos al imputado si no tuvieren a mayor abundamiento, debe precisarse que el artículo
ninguna relación con el delito. La devolución podrá trescientos veinte inciso uno del Código Procesal Penal
ordenarse provisionalmente y en calidad de depósito, resulta concluyente al señalar que “...dictada sentencia
pudiendo disponerse su exhibición cuando fuera necesario. absolutoria, auto de sobreseimiento o de archivo de las
(…).” Lo cual se complementa con el artículo trescientos actuaciones, los bienes incautados se restituirán a quien
diecinueve del mismo texto cuando señala: “a) Si varían los tenga derecho, salvo que se trate de bienes intrínsecamente
presupuestos que determinaron la imposición de la medida delictivos...”, por tanto, en los casos en que se haya
de incautación, ésta será levantada inmediatamente, a dado por finalizada la investigación preparatoria con
solicitud del Ministerio Público o del interesado. b) Las la consiguiente declaración de archivo, los bienes
personas que se consideren propietarios de buena fe de que hayan sido materia de incautación deben ser
los bienes incautados y que no han intervenido en el delito devueltos en virtud a la norma procesal penal que tiene
investigado, podrán solicitar el reexamen de la medida preeminencia, más aún si la forma y procedimiento al
de incautación, a fin que se levante y se le entreguen los respecto se encuentra debidamente regulada en dicho
bienes de su propiedad. c) Los autos que se pronuncian Cuerpo Legal.” (El énfasis es nuestro)
sobre la variación y el reexamen de la incautación se DÉCIMO. Así también, conforme al Código Procesal
dictarán previa audiencia, a la que también asistirá el Penal, se tienen dos momentos bien definidos dentro
peticionario. Contra ellos procede recurso de apelación. de la investigación preparatoria, esto es la Investigación
Rige, en lo pertinente, lo dispuesto en el numeral 2) del preparatoria no formalizada o también llamada diligencias
artículo 278 y en los numerales 2) y 3) del artículo 279.” preliminares, y de otro lado la investigación preparatoria
Adicionalmente se tiene lo prescrito por el primer inciso formalizada. A partir del segundo momento corresponde al
del artículo trescientos veinte del mismo cuerpo legal, Juez de la Investigación Preparatoria levantar la incautación
que refiere “Dictada sentencia absolutoria, auto de disponiendo la devolución de los bienes afectados, pues
sobreseimiento o de archivo de las actuaciones, los bienes ya tiene un control jurisdiccional. En el primer momento
incautados se restituirán a quien tenga derecho, salvo que en diligencias preliminares, por la autonomía del Ministerio
se trate de bienes intrínsecamente delictivos. El auto, que Público, si el fiscal luego de haber trabado la incautación
se emitirá sin trámite alguno, será de ejecución inmediata.” decide no formalizar la investigación preparatoria (es decir,
SÉPTIMO. De otro lado, el Artículo 13° de la Ley archivar el caso), inicialmente lo único que quedaría al
N°28008 (Delitos Aduaneros) tiene relevancia para el agraviado es recurrir al fiscal superior, conforme al numeral
caso concreto, cuyo tenor es el siguiente: “El Fiscal primero del artículo 334 del Código Procesal Penal, y
ordenará la incautación y secuestro de las mercancías, si lo apruebe, el procedimiento habrá concluido y de no
medios de transporte, bienes y efectos que constituyan ser intrínsecamente delictivo el bien, solicitarle al Fiscal
objeto del delito, así como los instrumentos utilizados Provincial su devolución y en caso negativo requerir al Juez
para la comisión del mismo, los que serán custodiados de Investigación Preparatoria un control de Legalidad. La
por la Administración Aduanera en tanto se expida el auto doctrina nacional reafirma, “Como puede verse, en este
de sobreseimiento, sentencia condenatoria o absolutoria último supuesto, resulta excesivo el contenido del artículo
proveniente de resolución firme, que ordene su decomiso 13° de la Ley 28008, en cuanto estipula que el fiscal no puede
o disponga su devolución al propietario. Queda prohibido disponer la devolución de los bienes incautados, puesto que
bajo responsabilidad, disponer la entrega o devolución de en estos casos, el fiscal es la única autoridad competente
las mercancías, medios de transporte, bienes y efectos para resolver lo conveniente al respecto, no resultando
que constituyan objeto del delito, así como de los medios conforme a la Constitución esta disposición de la ley anotada
de transporte o cualquier otro instrumento empleados en cuanto pretende otorgar facultades a la administración
para la comisión del mismo, en tanto no medie sentencie aduanera para pronunciarse sobre actuaciones propias de
absolutoria o auto de sobreseimiento proveniente de la Investigación del delito que solo son de competencia del
resolución firme que disponga su devolución dentro del Ministerio Público y de los Jueces.”1
proceso seguido por la comisión de delitos aduaneros.
(…)”.
OCTAVO. Ambas normas jurídicas regulando la
“Incautación”, ya han sido abordadas por esta Sala Penal
Suprema en la Casación N°342-2011-Cusco, señalando: 1
GALVEZ VILLEGAS, Tomas Aladino. “Decomiso, Incautación y Secuestro.
“En atención al principio de especialidad, debemos precisar Perspectivas de Lege Lata y Lege Ferenda.“ Ideas Solución Editorial. Lima,
que si bien, bajo dicho principio, la norma especial prima 2013. Pág.249-250.
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DÉCIMO PRIMERO. En consecuencia, respecto a ser los sujetos pasivos, las cosas inanimadas o los
la incautación como institución procesal, para el caso en animales mismos. Siendo en el presente caso el vehículo
concreto, corresponde aplicar los artículos doscientos automotor referido a si su naturaleza es intrínsecamente
dieciocho al doscientos veintidós, así como también delictiva.
trescientos diecinueve y trescientos veinte, todos del Código DÉCIMO NOVENO. De conformidad con lo dispuesto
Procesal Penal, por desarrollar mejor el procedimiento en el artículo 2º de la Ley Nº28008, constituyen
para la devolución de bienes incautados, y que autoriza un modalidades del delito de Contrabando las siguientes: a)
control por el Juez de Investigación Preparatoria. Extraer, consumir, utilizar o disponer de las mercancías
DÉCIMO SEGUNDO. El recurso de casación por su de la zona primaria delimitada por la Ley General de
naturaleza extraordinaria tiene como fin el resguardo del Aduanas o por leyes especiales sin haberse autorizado
principio de igualdad ante la Ley, a efectos de asegurar legalmente su retiro por la Administración Aduanera.
la interpretación unitaria de la ley penal o procesal penal, b) Consumir, almacenar, utilizar o disponer de las
en concordancia sistemática con el ordenamiento jurídico. mercancías que hayan sido autorizadas para su traslado
Por lo que, haciendo tal interpretación de las normas de una zona primaria a otra, para su reconocimiento
glosadas, en el caso concreto debemos entender que ya físico, sin el pago previo de los tributos o gravámenes.
sea porque variaron los presupuestos que determinaron la c) Internar mercancías de una zona franca o zona
imposición de la medida, o porque los bienes incautados geográfica nacional de tratamiento aduanero especial o
ya fueron utilizados en la actividad investigadora; el de alguna zona geográfica nacional de menor tributación
Ministerio Público, o un interesado pueden solicitar ante y sujeta a un régimen especial arancelario hacia el resto
el Juez de la Investigación Preparatoria el reexamen de la del territorio nacional sin el cumplimiento de los requisitos
medida a efectos de que se ordene la devolución del bien de Ley o el pago previo de los tributos diferenciales. d)
incautado al imputado. Ahora bien, como señala el artículo Conducir en cualquier medio de transporte, hacer circular
trescientos veinte, se exige un especial requisito para la dentro del territorio nacional, embarcar, desembarcar
devolución del bien incautado a quien tenga derecho o transbordar mercancías, sin haber sido sometidas
sobre él (caso del imputado) esto es, que haya sido al ejercicio de control aduanero. e) Intentar introducir o
dictada sentencia absolutoria, auto de sobreseimiento introduzca al territorio nacional mercancías con elusión o
o de archivo de las actuaciones, y que no se traten de burla del control aduanero utilizando cualquier documento
bienes intrínsecamente delictivos. aduanero ante la Administración Aduanera.
DÉCIMO TERCERO. En este sentido se ha referido VIGÉSIMO. El tema de la delictividad intrínseca,
la Casación N°45-2012, cuando señala “Concluyendo, sustancial o constitutiva de un bien, ya ha sido materia
que el artículo trece de la ley número veintiocho mil de pronunciamiento por la Corte Suprema de Justicia
ocho, no abarcaba todo el procedimiento a seguir como en la Casación N°113-2013-Arequipa de la Sala Penal
consecuencia de la incautación de bienes objeto de Permanente de la Corte Suprema (16.09.2014) señalando
delitos, ni hacía referencia sobre la responsabilidad que que: “En el presente caso, el texto de la Ley ha dispuesto que
tiene el juzgador de confirmar la incautación que en un si un vehículo que es incautado por estar incurso en un acto
inicio dispuso el representante del Ministerio Público, de contrabando, y al no haberse acreditado judicialmente
conforme lo establece el artículo doscientos dieciocho el delito, este debe ser devuelto; sin embargo, cuando el
del Código Procesal Penal. Entonces se tiene que los bien producto del contrabando (en este caso el vehículo)
vehículos incautados si bien quedan bajo la custodia es intrínsecamente, sustancialmente o constitutivo
de la Administración Aduanera por disposición del de un delito no resulta razonable que este sea devuelto
Fiscal, ello debe ser así hasta que se expida el auto de para su tráfico (comercialización, venta, alquiler, etc.),
sobreseimiento, sentencia condenatoria o absolutoria pues este vehículo al no tener D.U.A. -Declaración
proveniente de resolución firme que ordene su decomiso única de Aduanas-, no se puede determinar su lícita
o disponga su devolución; limitándose la función de procedencia, en tal medida, no puede ser devuelto
dicha entidad a la custodia del bien, no siendo este o entregado a la persona a quien se le incautó, sino a
quien determine el futuro del bien incautado; sino es el quien tenga legítimo derecho sobre el mencionado bien,
Juez quien reexamina y dispone la devolución del bien, entonces, necesariamente quien tiene derecho a que se le
quedando esto como doctrina jurisprudencial” restituya o entregue el bien por las circunstancias del caso
DÉCIMO CUARTO. En el caso concreto, originalmente es al Estado Peruano, representado en este caso por la
existió una disposición de no formalización y continuación Superintendencia Nacional de Administración Tributaria
de investigación preparatoria; archivo de la investigación (SUNAT), desarrollándose interpretativamente por
que fue aprobado por el Fiscal Superior, pero actualmente extensión el artículo 320 inciso 1 del Nuevo Código
por los mismos hechos existe una investigación en la Procesal Penal cuando establece que “tratándose
Fiscalía Provincial de Arequipa, por lo que sigue en de bienes intrínsecamente delictivos, no procede su
discusión si el carácter del bien es intrínsecamente restitución o devolución al procesado”.”
delictivo, por lo que de haberse descartado definitivamente VIGÉSIMO PRIMERO. En igual sentido se pronuncia
tal carácter del bien, la cosa decidida del Ministerio Público la Casación N°136-2013-Tacna de la Sala Penal
debe generar seguridad jurídica penal y real y por lo tanto Permanente de la Corte Suprema (11.06.2014) cuando
la devolución definitiva del bien. señala: “Analizando lo actuado se puede determinar que
DÉCIMO QUINTO. El segundo motivo de casación el bien objeto de la investigación resulta – en apariencia
admitido está referido a Determinar cuándo se está - ser intrínsecamente delictivo, dado que no existe
ante un bien intrínsecamente delictivo en el caso de concordancia en la ficha de inscripción registral,
automóviles incautados por delitos de contrabando, es donde los datos consignados no concuerdan, por
decir, si es que se puede devolver el bien al tercero que lo que dicho bien no es lícito al no contar con la
lo adquiere de buena fe o si en todos los casos los debe documentación que sustente sus características.
tener bajo custodia la Administración Aduanera. A efectos (…) Si bien el recurrente ha sostenido su pedido, en
de determinar si el auto recurrido se pronunció conforme el principio de la fe registral y su adquisición como
a Derecho y por lo tanto devolver el bien tercero de buena fe, no es posible amparar esa
DÉCIMO SEXTO. La interrogante de cuándo nos propuesta y dejar de lado que dicha adquisición se
encontramos ante bienes intrínsecamente delictivos, centra sobre un bien ilícito que no puede, por tanto,
obedece a un debate de naturaleza sustantiva, y no circular legalmente, más aun si se ha establecido que
procesal como el caso de la incautación, por lo que cuando un bien es intrínsecamente delictivo, el decomiso
hemos de remitirnos al Código Penal y a la Ley N°28008 es obligatorio. Cabe indicar también que el procedimiento
de Delitos Aduaneros. para la incautación de los bienes relacionados con delitos
DÉCIMO SEPTIMO. El segundo párrafo del artículo aduaneros posee una regulación particular en la ley
102° del Código Penal prescribe como una consecuencia de la materia, que debe ser tomada en cuenta por los
accesoria del delito, que el Juez también dispone el operadores jurídicos.” (El énfasis es nuestro)
decomiso de los “bienes intrínsecamente delictivos”, los VIGÉSIMO SEGUNDO. En la Casación N°342-2011-
que serán destruidos. El artículo 13° de la Ley de Delitos Cusco de la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema
Aduaneros hace referencia a la prohibición de disponer (02.07.2013), se señaló que: “Si bien el peritaje determinó
la entrega o devolución de las “mercancías, medios de que las series del motor y chasis fueron regrabadas, y
transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del sumado a que la Procuraduría sostuvo que el vehículo
delito”. ingresó al país sin el pago de Declaración Única de
DÉCIMO OCTAVO. El objeto del delito es la persona Aduanas-DUA; sin embargo, la parte agraviada no
o cosa sobre quien recae la ejecución del delito, pudiendo acreditó que la DUA con la que cuenta el vehículo sea falsa
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o haya sido utilizada por otra unidad, es más se encontró con la documentación que sustente sus características.
información coincidente con la DUA presentada, por lo Por lo que a pesar que frente a un archivo definitivo
que el hecho que el motor y chasis tenga una numeración por no formalización de investigación preparatoria
regrabada, ello no está relacionado con la DUA; máxime consentida o aprobado por el Fiscal Superior, el Juez
si no está en cuestionamiento el ingreso del vehículo sin de la Investigación Preparatoria tiene la facultad de
el pago respectivo”. decidir sobre la devolución del bien incautado cuando su
VIGÉSIMO TERCERO. Debemos destacar que en naturaleza no es intrínsecamente delictiva, continuando
el presente caso, el ingreso del vehículo sin el pago en esclarecimiento Fiscal, no resulta conforme a ley la
respectivo y la placa regrabada es lo que se pone en devolución del mismo, debiendo ser la administración
cuestión y fueron los motivos para proceder con la aduanera quien mantenga el depósito del vehículo.
incautación del mismo, conforme a los hechos delictivos
que continúan atribuyéndose por el Ministerio Público, DECISIÓN
cuya investigación continúa.
VIGÉSIMO CUARTO. De lo anotado Por estos fundamentos, declararon:
precedentemente, debe entenderse que para el caso I. FUNDADO el recurso de casación por motivo de
de vehículos, un bien resulta intrínsecamente delictivo una indebida aplicación, una errónea interpretación o
de Contrabando cuando se presente cualquiera de los una falta de aplicación de la ley penal o de otras normas
supuestos típicos descritos en el considerando Décimo jurídicas necesarias para su aplicación, interpuesto
Noveno. por el Procurador Público de la Superintendencia
VIGÉSIMO QUINTO. En el caso, tenemos que a Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria, en
pesar que se dispuso el archivo de la investigación consecuencia:
por presunto delito de Contrabando en sede fiscal, sin
embargo en la Disposición Fiscal Superior N°203-2014- II. CASARON la Resolución de vista del diecinueve de
MP-2FSPA-CUSCO quedo expresa mención que se diciembre de dos mil catorce, emitida por la Primera Sala
dejaba a salvo el derecho del recurrente (SUNAT) para Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia
formular nuevamente su denuncia, motivo por el cual de Cusco, en el extremo que confirmó la de primera
nuevamente procedió a formularla generando la Carpeta instancia del veintiocho de octubre de dos mil catorce.
Fiscal N°892-2014, y que mediante la Disposición N°02 Y SIN REENVIO, actuando como órgano de instancia
obrante a fojas 197 del cuaderno de Confirmatoria y pronunciándose sobre el fondo: REVOCARON la
de Incautación, se ordenó derivar los actuados a la resolución número tres del veintiocho de octubre de
Fiscalía Provincial Penal de Arequipa, señalando dos mil catorce que declaró fundada la solicitud de
entre sus fundamentos: “Si bien es cierto, que en el devolución de vehículo por Eriks Franklin Andía Peceros.
presente caso, el vehículo objeto de investigación fue En consecuencia se declara INFUNDADA tal Solicitud y
incautado por la Administración Aduanera en el Cusco, se ordena que la Superintendencia Nacional de Aduanas
sin embargo, de acuerdo con lo establecido en el Inciso y Administración Tributaria del Cusco, mantenga la
3 del Artículo 21° del Código Procesal Penal aplicable administración y depósito del vehículo motorizado
extensivamente a la etapa de investigación preliminar: materia de autos, a quien debe ponerse a disposición.
“la competencia por razón de territorio se establece…:
3. Por el lugar donde se descubrieron las pruebas III. ESTABLECIERON de conformidad con lo previsto
materiales del delito…”, en este caso en la ciudad de en el inciso cuarto del artículo cuatrocientos veintisiete
Arequipa donde se realizó legalmente la primera del Código Procesal Penal, como doctrina jurisprudencial
inscripción en registros públicos. Del mismo modo, los considerandos Décimo, Décimo Cuarto, Vigésimo
considerando que existen elementos de convicción del Sexto, Vigésimo Séptimo y Vigésimo Octavo del rubro II.
delito de Contrabando, pero que no se ha determinado Fundamentos de Derecho.
el lugar de su comisión (por donde ingresó ilegalmente a
territorio nacional), sin embargo se ha establecido que IV. MANDARON que la presente sentencia casatoria
los efectos del delito de Contrabando se produjeron se lea en audiencia pública por la Secretaria de esta
en la ciudad de Arequipa, lugar en donde se logró Suprema Sala Penal; y, acto seguido, se notifique a todas
la inscripción en los Registros Públicos de Arequipa las partes apersonadas a la instancia, incluso a las no
con documentación presuntamente falsa, hecho recurrentes.
del que además derivaría el delito de falsificación de
documentos públicos, (…)”. V. DISPUSIERON se transcriba la presente Ejecutoria
VIGÉSIMO SEXTO. De lo que se colige que la licitud a las Cortes Superiores en las que rige el Código Procesal
de la obtención del vehículo en mención sigue puesta a Penal para su conocimiento y fines, y se publique en el
debate, no habiéndose desvirtuado aún la delictuosidad diario oficial El Peruano.
intrínseca del mismo, si es que para el Ministerio Público, Interviniendo la señora Jueza Suprema Chavez Mella
que conduce las diligencias preliminares e Investigación por vacaciones del señor Juez Supremo Villa Stein.
Preparatoria Formalizada continúa en tal función, para
que se establezca si efectivamente dicho bien constituye S. S.
materia de contrabando, al haber sido presuntamente
ingresado al territorio nacional vulnerando el control PARIONA PASTRANA
aduanero, y que no existe disposición fiscal definitiva
que desvirtúe la comisión de un delito y que el bien no NEYRA FLORES
sea intrínsecamente delictivo.
VIGÉSIMO SÉPTIMO. En ese sentido, para el caso SEQUEIROS VARGAS
de vehículo automotor descrito en “I. Fundamentos de
Hecho”, dentro del apartado “Itinerario de la causa en FIGUEROA NAVARRO
primera instancia”, punto Primero, Placa de Rodaje V3J-
838, incautado por delito de contrabando, conforme a CHAVEZ MELLA
la descripción típica prevista en el artículo 2° de la Ley
N°28008 –Ley de Los Delitos Aduaneros- conforme
lo desarrollamos en el punto “II. Fundamentos de J-1553947-1
Derecho”, considerando décimo noveno, resulta ser
intrínsecamente delictivo, cuando las conductas se CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE
subsumen en cualquiera de las conductas típicas que
prevé tal disposición. LA REPÚBLICA
VIGÉSIMO OCTAVO. El vehículo automotor del caso
concreto cuenta con inscripción en registros públicos SALA PENAL PERMANENTE
y viene siendo objeto de investigación en el Distrito
Fiscal de Arequipa, por ser ahí donde se procedió a su CASACIÓN N° 912-2016
inscripción, no cuenta con grabación original de chasis SAN MARTIN
(regrabado) conforme al peritaje realizado; por lo que
no existe un archivo definitivo de la investigación que Sumilla: Resultados tardíos e imputación objetiva.-
descarte lo intrínsecamente delictivo del vehículo, porque La consumación del delito de homicidio culposo no
aún no se ha podido determinar el origen lícito al no contar requiere ser instantánea. Se requiere verificar mediante