PRIMER TRIBUNAL AMBIENTAL

Fojas 1
CONSEJO DE 17-05-2023 uno
DEFENSA DEL
ESTADO CHILE

PROCEDIMIENTO REPARAC IÓN DE DA ÑO AMBIENTAL

MATERIA DA ÑO AM BIENTAL

DEMANDANTE ESTADO DE CHILE

RUT 61.006 .000-5

ABOGADO PATROCINANTE CARLOS FELIX BONILLA LANA

RUT 5.963.348-1

DEMANDADO COMPAÑÍA MINERA OJOS DEL SALADO

RUT 96.635.170-5

REPRESENTANTE LEGAL JUAN PINO ESCOBAR

RUT 15.661.800-4

DEMANDADO LUNDI N MINING SPA

RUT 76.263.093-1

REPRESENTANTE LEGAL JUAN PINO ESCOBAR

RUT 15.661.800-4

En lo principal : Demanda de reparación de daño ambiental.

Primer otrosí: Solicita medida cautelar que indica.

Segundo otrosí: Acompaña documentos.

Terce r otrosí: Solicitud que indica.

Cuarto otrosí: Acredita personería, adjuntando documento con citación .

Quinto otros í: Patrocinio y poder.

Sexto otrosí: Forma de notificación.

ILUSTRE PRIMER TRIBUNAL AMBIENTAL

CARLOS FELIX BONILLA LANAS, Abogado Procurador Fiscal de Antofagasta del Consejo de Defensa

del Estado, por el Estado-Fisco de Chile seg ún se acreditará, ambos con domicilio en calle Arturo

Prat Nº 482, Oficina Nº 301, Antofagasta, a est e Ilustre Tribunal Ambiental respetuosamente digo:

En el carácter que invisto, en representación del Estado de Chile y en virtud de lo dispu esto

en los artículos 3º, 53 y 54 de la Ley Nº 19.300, artículos 17 Nº 2, 18 Nº 2, 33 y siguientes de la Ley

Nº 20.600, y de los artículos 2º, 3º, 18 y 24 y dem ás normas pertinentes del Decreto con Fuerza de

Ley Nº 1 del Minist erio de Hacienda, de fecha 28 de Julio de 1993, publicado en el Diario Oficial de

f echa 7 de Agosto del mismo añ o, que fijó el t exto refundido, coordinado y sist emati zado de la Ley

Orgánica del Consejo de Def ensa del Est ado, vengo a inte rpon er la demanda de repa ración por daño

ambiental en contra de: a) COMPAÑÍA CONTRACTUAL MINERA OJOS DEL SALADO (en adelante " la

compañía", " la empresa", o " MINOSAL" indistintamente), RUT Nº 96.635.170-5, rep resentada

lega lme nt e el Sr. JUAN CARLOS PINO ESCOBAR, cédula nac ional de identidad Nº 15.661.800-4,

profes ión desconocid a, ambos domiciliados e n calle O' Higgins Nº 744, oficina 702, Comuna de
 Fojas 2
dos

Copiapó, Región de At acama y; b) LUNDIN MINING SPA, (en adelante " LUNDIN") RUT N2

76.263.093-1, representada legalmente por JUAN PINO ESCOBAR, ya individualizado en autos,

ambos domiciliados en ca lle O' Higgins N2 744, oficina 702, Comuna de Copiapó, Región de At aca ma.

Como se demost rará en juicio, las compañías demandadas son responsables del daño

ambiental producido en la base del acuífero del río Copiapó1, que res ultó alterado product o de

fae nas extractivas con infracción de licencias ambientales y sect oriales, formando nuevas

co nexiones hidráulicas entre el propio acuífero y la Faena Minera Alcaparrosa, ocasionando un

evento de subs idencia, generando un ca mbio en la geometría y flujo regional del acuífero, con una

perdida significativa en la disponibilidad y ca lidad de recursos hídricos, así como de servicios

ecosist émicos 2 •

En efecto, lo anterior ocurrió con motivo de la ej ecución de labores de explot ación minera

por sobre lo autorizado ambientalmente, en la faena denominada Caserón Gaby 4 ubicada al interior

del proyect o minero denominado "Continuidad Operacional Mina Alca parrosa", Sect or Ga by,

aprobado med iante Resolución de Ca lificación Ambiental N2 158 del 27 de diciembre de 2017, de

acuerdo con los antecedentes de hecho y de derecho que a continuación expongo:

1.- FUNDAMENTOS DE HECHO

1.1.- ANTECEDENTES GEN ERALES

1.1.1.- El Distrito Candelaria.

Las faenas mineras que lleva ron a la creación de MINOSAL se iniciaron en 1929 baj o el

nombre de Planta Punta del Cobre, en inst alaciones que pertenecieron a la Caj a de Créd ito Minero

(Cacremi ). Post eriormente, la planta conce ntradora ca mbió de nombre al de " Planta Pres idente

Pedro Aguirre Cerda", siendo adquirida en 1978 por particulares a la Empresa Nacio nal de M inería

(Enami, sucesora de la Cacremi), compra que incluyó a las minas Santos y Resguardo, formándose

entonces la Compa ñía Minera Ojos del Sa lado S.A. (MINOSAL).

En 1983 Phelps Dodge Corporation adquirió el 10% de MINOSAL y en 1985 pasó a ser su

única dueña. Más tarde, en 2007, fue adquirida por Freeport McMoRan Copper & Gold.

Finalmente, en 2014, la operación pasó a formar parte de los activos de LUNDIN MINING (80%),

manteniendo la SUMITOMO CORPORATION el 20% de la propiedad. 3

Operada mayoritariamente por LUNDIN y en menor medida por SUMITOMO, MI NOSAL pasó

a formar pa rte del denominado Distrito Minero Candelaria (en adelante "el DMC"), en el que se

produce concentrado de cobre: "[ ...] El mineral es extraído desde una mina a rajo abierto y desde

las minas subterráneas Candelaria Norte, Sant os y Alcaparrosa. Para realizar esta labor, se cuenta

1 Este acuífero es poroso o aluvia I y libre (no confinado y superficial), formado por materiales aluviales del río Copiapó, así
como por rocas meteorizadas y fractu ra das. MINOSAL ha est ado operando en u na zona saturada formada por rocas y no
por sedimentos.
2 La conexión entre el acuíf ero superficial y la zo na de la faena ha provoca do que el acuíf ero esté drenando en la Faena

Minera . El evento denunciado en estos autos ha modificado las propiedades litológicas de almacenamiento de agua del
acuíf ero, provocando cambios repentinos que han alterado para siempre la capacidad de almacenar agua del acuífero
superficial.
3 Vid . http://www.guiaminera .el/cam pa nia-contractua 1 -minera-ojos-del-salad o/

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tres

con una flota de camiones de extracción, palas y equipos de apoyo, entre los que destacan camiones

aljibe para el riego de caminos y frentes de carguío; radares que monitorean permanentemente la

estabilidad de los taludes; equipos de minería subterránea y cargadores para el mejoramiento y

seguridad de caminos y bermas" 4 [énfas is agregados]. Dichas faenas extraen 300 mil toneladas de

material al día aproximadamente, procesándose 79 mil toneladas de material al día.

Por su parte, el DMC considera el procesamiento del mineral, el que "es enviado para su

proceso a las plantas concentradoras de Candelaria y Pedro Aguirre Cerda en Tierra Amarilla.

Posteriormente, el mineral pasa a molienda húmeda en dos circuitos, con molinos SAG y de bolas.

Luego, pasa al proceso de flotación y después a una planta de filtros de extracción de agua, en la

que se obtiene un concentrado de cobre con un promedio de 9% de humedad. Todo este proceso se

realiza en edificios cerrados, que cuentan con sistemas de supresión de polvo. Finalmente, el

concentrado es almacenado y enviado en camiones encapsulados hacia el Puerto Punta Padrones

en Caldera y a compradores locales'' 5 • El Distrito Minero Candelaria produjo así 156.6 mil toneladas

de concentrado sólo en el año 2020.

Finalmente, el DMC considera también una planta desaladora que "[ ... ] ubicada al interior

de las instalaciones del Puerto Punta Padrones, (que) le ha permitido a la compañía eliminar el

consumo de agua fresca desde la cuenca del río Copiapó. La capacidad de procesamiento es de 500
litros por segundo de agua desalinizada de calidad industrial, para abastecer las operaciones en

Tierra Amarilla. Con la puesta en marcha de esta planta, los requisitos hídricos del distrito están

siendo abastecidos exclusivamente con agua de mar desalinizada" 6 [énfasis agregados]. Lo anterior

no obst a a los derechos de aprovechamiento de aguas subterráneas con que cuent an tanto

MINOSAL como LUNDIN, los que conservan para efectos de subsanar emergencia de su

abastecimiento de agua desalada.

En este sentido, el DMC cuenta con un Sistema de Gestión Ambiental, certificado bajo la

Norma Internacional ISO 14.001:2015, que asegura que, en cada una de las etapas del proceso

productivo, "se apliquen rigurosos controles para mitigar eventuales impactos ambientales" 7 • Lo

que significa que, en principio, "[ ...] en las áreas mina, planta concentradora, talleres, planta

desalinizadora y puerto, se aplican programas de análisis, control y monitoreo, que son fiscalizados

y reportados a las autoridades correspondientes. Complemento importante de las operaciones, es el

rol que cumplen las estaciones de monitoreo ambiental ubicadas en Tierra Amarilla, Caldera y

algunos sectores del valle de Copiapó" 8 •

Así las cosas, la existencia del DMC revela las intrincadas relaciones existentes entre

MINOSAL y su controladora mayoritaria, LUNDIN, de tal forma que sus faenas mineras forman

4 Vid. https:ljwww.d istritocandela ria.el/proceso-productivo/

5 lbíd.
6 lbíd . Ad e más, en Punta Pad rones, Distrito Minero Ca ndela ria opera un Puerto Limpio Mecanizado que reci be y almacena

el concentrado y con stituye uno de los terminales portuarios más eficientes para el carguío de concentrado, alca nzando a
15 mi llones de toneladas métricas húmedas de concentrado-embarcadas entre 1995 y junio 2021, con 577 mil toneladas
húmedas de concentrado embarcadas al año en promedio .
7 lbíd. https://www.distritocandela ria.el/medio -ambiente/
8 lbíd.

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cuatro

parte esencial de una concentración de procesos productivos diversos, que comienzan con la

extracción de material en su minas de Candelaria (norte), Santos, y Alcaparrosa, y terminan con

el embarque de concentrado de cobre húmedos, procesos productivos que se dan entre diversas

empresas del área minera que se encuentran vinculadas económica y jurídicamente entre sí.

1.1.2.- Proyectos "Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa" y "Continuidad

Operacional a Corto Plazo Mina Alcaparrosa".

La Faena Minera Alcaparrosa, originalmente fue aprobada a través de la RCA Nº 002/1996

de la Comisión Regional del Medio Ambiente de At acama, que calificó favorablemente el "Proyecto

Minero Alca parrosa", mod ificada post eriormente por la RCA Nº 006/1999, de la misma autoridad

ambiental, ca lificó en forma favorable el proyect o " M odificación Proyect o Minero Alca parrosa" .

Ot ras modificaciones post eriores son la RCA Nº 003/2005 que calificó en forma favorable el

proyecto "Mod ificación 11 Proyect o Alca parrosa", la RCA Nº 204/2008, que autorizó el proyecto

"Transporte de Mineral desde Mina Sa ntos a Mina Alcapa rrosa", y en 2017, la RCA Nº 158/2017,

que se pronunció de forma favorablemente respect o del proyect o "Continuidad Operacional M ina

Alcapa rrosa".

Est e último proyect o se ubica en la comuna de Tierra Amarilla, Región de At aca ma, 900

metros al norest e de la zona urbana de dicha comuna y a 20 kilómetros de la comuna de Copiapó,

y ext endió la vida útil de las operaciones de M ina Alcapa rrosa hast a el año 2022, autorizando la

explot ación de nuevas reservas de mineral, con una t asa de extracción promedio anual de 4.300

tpd, y una t asa máxima puntual de extracción de 5.000 t pd en Mina Alcapa rrosa, sin mod ificar o

incorporar nuevas obras o actividades.

Dicha exte nsión de vida útil, t ambién consideró dar continuidad operacional y optimiza r el

transporte de 1.400 tpd de mineral entre Mina Santos y Mina Ca ndelaria, eliminando el remanej o

de minera l proveniente de Mina Sa ntos, que se rea liza en Mina Alcaparrosa .

Finalmente, el 4 de agost o de 2021, a través de su Resolución Exenta Nº 163/2021, se ca lificó

ambientalmente en forma favorable el Proyect o "Continuidad Ope racional a Corto Plazo Mina

Alcaparrosa", el que no incorpora nuevas obras o inst alaciones, ni t ampoco actividades distintas a

las ya aprobadas ambientalmente. Por est a razón no se considera una fase de construcción y busca

ext ender la vida útil del proyect o aprobado po r la RCA Nº 158/2017, por un periodo acot ado de tres

años, hast a el año 2025 inclusive. Prevé una exte nsión de la explot ación del yacimiento A lcapa rrosa

hast a el año 2025, mediante la explot ación de nuevas reservas de mineral, correspondientes a 5

millones de t oneladas aproximadamente, mediante las cuales se pod rá alca nza r una t asa promed io

anual aproximada de 4.400 tpd, con un máximo estimado en 5.000 tpd durante la vida útil del

Proyect o. El mineral será transportado en su t ot alidad desde Mina Alca parrosa a Mina Ca ndelaria

(de propiedad de Compa ñía Contractual Minera Ca ndelaria o "CCMC" ), como ocurre actualmente9 •

9 Vid. https:ljseia.sea.gob.cl/expediente/ficha/fichaPrincipal. php?modo=normal&id exped iente=2149212394

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cinco

La extracción de mineral se realiza mediante la operación de las insta laciones actua lmente

existentes, ubicadas en los sectores denominados "Gabriela (Gaby), Jocelyn, Rocío, Va lent ina,

Viviana y Verónica, a través del método denominado Sub Level Stoping ("SLS"), dada la forma y

características del mineral en la zona. Este método de explotación subterránea, de carácter auto

soportado, cons iste en la construcción de pilares dentro del macizo rocoso para abrir grandes

cavidades desde donde se extrae el material. las cua les se denominan "caserones". Al terminar la

explotación de cada caserón, estos son rellenados con material estéril para reducir el potencial

desprendimiento de roca10 .

En relación con lo anterior, se autorizó la explotación de caserones con un largo entre 25 y

85 metros, un ancho entre 15 a 45 metros, y una altura entre 25 a 75 metros (máximo), de acuerdo

con la geometría del cuerpo rocoso a explotar.

1.1.3.- El Área de Influencia del proyecto: Los componentes hidrológico e hidrogeológico.

La cuenca del río Copiapó se ubica entre los grados 27 y 79 latitud sur, y entre los grados 69

y 71 longitud oeste, en la provincia de Copiapó, perteneciente a la Región de Atacama. Abarca un

total de 18.538 KM 2, cubriendo parte importante de las comunas de Tierra Amarilla y Copiapó, y

una parte de la comuna de Caldera, en el sector de la desembocadura del río.

Las principales actividades económicas que se desarrollan en la cuenca son la agricu ltura y

la minería. Dentro de la agricultu ra, destacan los cu ltivos frutales para exportaciones, las viñas y

cultivo de hortalizas; mientras que en la minería destacan las empresas extractoras de cobre, hierro,

plata y oro.11

La Dirección General de Aguas estableció un "Mode lo de Gestión de los Recursos Hídricos",

tanto en cuanto a las aguas superficiales como subterráneas12 de la cuenca del río Copiapó,

dividiéndola adm inistrativamente en seis subsectores13, con el fin principal de mejorar la gestión de

la cuenca, y la explotación de los recursos de manera parcelada y sustentable. El proyecto se ubica

en el "Sector Hidrogeo/ógico de aprovechamiento Común N!! 4", denominado "Cana l Mal paso

hasta ciudad de Copiapó" (en adelante, "SHAC N2 4" o "Sector N2 4", indistintamente).

1º En cuanto a este sistema de extracción, se ha seña lado que: " ...El principio de este método consta de extraer el mineral
mediante caserones, excavados por tajadas verticales, dejando posteriormente el caserón vacío. La tra nadura del caserón
se puede realizar mediante varios niveles de perforación que se encontrarán a distintas alturas en el bloque, por lo que la
explotación de un coserán podrá lograrse por múltiples niveles de perforación, de ahí que viene el nombre Subleve/ Stoping.
Una vez que el mineral es tronado, este caerá al fondo del bloque y será recolectado por embudos o za njas que se encuentran
emplazadas en la base del caserón ..." . HENRÍQUEZ, Danlela. "Evaluación del límite óptimo ent re minería Cielo Abierto y
Subleve! Stoping"; Memoria para optar al título de ingeniería civil en mi nas, Universidad de Chile, pp. 3-5. 2011. Este método
fue debidamente aprobado por el Servicio Nacional de Geología y Minera media nte Resolución Exenta Nº 2924/2018, de
30 de octu bre de 2018.
11 DGA. Análisis Integrado de Gestión en Cuenca del Ria Copia pó. Informe Fi nal, Tomo l. Divisió n de Ingeniería Hidráulica de

DICTUC, 2010. P.p. 3. Disponible en : pp. https:ljresearch.csiro .au/gestion-copiapo/wp-

content/u pload s/sites/216/2018/01/076- 2010-Anal isis-i ntegr ad o-de-gestion-en-cuenca -d el-Ria -Copia po-info rme-fi na 1-
v l. pdf. Consultado el 27 de abril de 2023.
12 Minuta Técnica DGA Nº 61, del 19 de agosto de 1997.
13
Análisis Integrad o de Gestión en la Cuenca del Río Copiapó. Informe Final, t omo l. División de Ingeniería Hidráulica de
DICTUC, realizado para la Dirección General de Aguas. 2010. P 37.

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seis

300.000 35(1000 400.000

300,000 350 000 400 000

1magen l. División administrativa de la cuenca del Rio Copiapó. Fuente: Plan de gestión para la cuenca del
rio Copiapó.

En est e Secto r Nº 4, se identifica n al menos tres unidades hidrogeológicas compuest as por:

1) Depósitos no consolidados, esto es, depósitos fluv iales y aluviales del río Copiapó; 2) Una capa de

roca met eorizada y; 3) Una ca pa de roca mineralizada.

Es importante recalcar que el SHAC Nº 4 se encuentra declarado zona de prohibición por

la DGA, debido al desbalance entre la demanda comprometida y la oferta real sistema, lo que lo

convierte en un sistema hídrico de alta fragilidad 14 •

En est e sentido, el EIA presentado por MINOSAL res pect o del proyect o "Continuidad

Operacional Mina Alca parrosa", reconoce que, en t érminos hidrológicos, al área de influencia del

proyect o se define por la presencia de una subcuenca apo rtante exist ente en la zona de

emplazamiento del proyect o, la cual fluye de oest e a est e, cuyas aguas drenan hacia el río Copiapó,

además de un conjunto de quebradas presentes en la zona que pod rían verse afect adas en t érminos

de ca uce y drenaje por las actividades del proyect o 15 •

14 Vid.Res. Ex. DGA N2 193/1993, del 27 de mayo de 1993.

15 Ver elEIA del Proyecto Minero Continuida d Operacional Mina Alcaparrosa; Capitulo 2 "Determinación y Justificación del
Área de Influ encia", pp. 16 y siguientes, disponible en: https://seia .sea .gob .cl/archivos/2017/05/04/Cap 2.pdf . A este
respecto, cabe tener en cuenta que, mientras las cuencas hidrológicas definen muy bien el recorrido de las aguas
superficiales, los límites de los aportes subterrá neos pueden ser muchos más extensos y no seguir ni las pendientes ni
direcciones del agua superfcial.

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siete

372.0 0 0 374.000 376.000

Area ae tnlluenc1e H1d10 1ogfe

t) ~ ~;e~~ Ubicación del

0

.,,,, A.utas d e l 1-'10y8ClO

- " . . - - Quebrada

372.000 374.000 376.000

~ ARCADIS CHILE
C OMPA ÑIA CONTft.ACTUAL
M INERA O J OS DEL SALAD O

Imagen 2. Área de Influencia hidrológica del proyecto. Fuente: EIA del Proyect o Mine ro Continuidad
16
Operacional Mina Alcaparrosa. Cap. 2.

El Apéndice 4 D.1 del Capítulo 4 del EIA17 , est ablece que el proyecto se encuentra emplazado

en distintas unidades de roca de baja permeabilidad primaria, que afloran y subyace n, en el borde

oeste, al relleno sed imentario que conforma el acuífero del río Copiapó, seña lando expresa mente

que:

" ... La operación actual de la mina subterránea Alcaparrosa se ubica en la matriz de roca

ubicada en el margen oeste del río Copiapó, a una cota topográfica por debajo de los

depósitos aluviales que conforman el acuífero del río y por tanto también por debajo del

nivel piezométrico de dicho acuífero.

El avance de las galerías, junto con el desarrollo de caserones y sondajes, intersecan zonas

de fracturas en la matriz rocosa. algunas de las cuales conectan las labores con la zona baja

del acuífero y con agua contenida en esas mismas fracturas, originando flujos que afloran

en los frentes de trabajo. Una parte de estas aguas es utilizada en la explotación minera y el

flujo excedente es extraído de la mina mediante un sistema de bombeo y utilizada en

humectación de caminos, control de polvo y en el proceso minero [. ..]. El Proyecto

continuidad operacional de Mina Alcaparrosa considera el desarrollo de nuevas galerías lo

que ocasionará un potencial aumento en los afloramientos de aguas del minero en la

medida que el avance de la explotación minera vaya cruzando nuevas zonas con
fracturamiento de la roca". 18 [Énfasis agregados].

De lo anterior, se concluye que M INOSAL sabía perfect amente que la actividad extractiva

de la mina, especialmente los "Caserones", se ubicaban debajo de los depósitos de agua

16 En términos hidrogeológicos, cabe mencionar que el EIA reconoce expresamente que el sector dond e se emplaza la
actividad mi nera se caracteriza por la existencia de depósitos fluviales y aluviales ubicados sobre unidades de roca
consolidada y que forma n parte del acuífero del rio Copiapó. En este mismo sentido, se advierte que en el área de influencia
del proyecto existen aguas subterráneas que podrían verse af ectadas directamente por las actividades asociadas al Proyecto
Continuidad Operacional Mi na Alcaparrosa . lbíd., p 19.
17 Apéndice 4.D.l , Capitulo 4. Disponible en: http://seia.sea.gob.cl/a rchivos/2017 /05/04/Ca p 4.pdf .

18 EIA Proyecto "Continuidad Operacional Mina Alca parrosa; Capitulo 4: Predicción y Evaluación del Impacto Ambiental; pp.

98 y siguientes. Disponi ble en: https://seia .sea .go b.cl/a rchivos/2017/ 05/04/Ca p 4.pdf

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ocho

pertenecientes al acuífero del río Copiapó, y por lo tanto, que estaban operando en el nivel
profundo del acuífero y por consiguiente, trabaiando en el nivel saturado del acuífero, estando
obligada como mínimo, a controlar la estabilidad y las presiones en las faenas debido al drenaje
de agua.

Est o tiene directa relación con los llam ados "afloramientos de aguas del minero" o

"alumbramientos", los cuales son una consecuenc ia esperable de la intervención antró pica res pect o
del componente am biental (el acuífero), siendo est as aguas consecuencia de la pres ión del med io

hídrico en el contexto de la construcción de las ga lerías y casero nes de las fae nas, res ultando

es pecialmente releva nte la exist encia de las fracturas identificadas en la matriz rocosa que le sirve

de soport e.

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NIINE R.A O J O& D E L S A L AD O

Imagen 3. Área de influencia Hidrogeológica del proyecto. Fuente: EIA del Proyecto Minero Continuidad
Operacional Mina Alcaparrosa. Cap. 2.

En est e sentido, ca be releva r que los ef ectos del proyect o co n relación a la disponibilidad

de los recursos naturales fue un elemento eva luado ambientalmente en sintonía con lo est ablecido

en el artículo 11 b) de la Ley 19.300. De hecho, el considerando Sº de la Res. Ex. Nº 158/2017, señala

que el proyect o provocaría una serie de efect os adversos de caráct er significativo sobre la ca ntidad

y ca lidad de los recursos naturales, dentro de los cuales se encuentran los recursos hídricos 19 •

En est a línea, la RCA señala como impact o am biental una pos ible va riación en la ca ntidad

de recursos hídricos subterráneos disponibles product o de la operación de la mina20• En ef ect o, ya

en las condiciones aprobadas, el proyect o aumentó el índice de afloramiento de aguas pasa ndo de

4 1/s sin proyecto versus 12 1/s con la ejecución del proyect o, conforme a los res ultados de la

modelación rea lizada. Lo anterior, debido a las evidentes y conocidas conexiones que generan los

19 En este caso e n propiedad, recu rsos hidrogeológicos, pues se trata de aguas su bterráneas.
20 Resolución Exenta N2 158/2017 . P.p. 12.

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nueve

sondajes de exploración con las fracturas de la roca, las cuales se encuentran conectadas con el

acuífero.

A propósito de lo anterior. la propia RCA del proyecto estableció medidas de compensación

para su ejecución. a efectos de reducir los impactos sobre la cantidad y calidad de recursos hídricos

disponibles en el área de influencia. Así, el considerando N2 7.1 estableció la respectiva medida de

mitigación, reparación y/o compensación. 21

Ahora bien, el propio EIA identificaba la posibilidad de encontrar recursos hídricos desde el

nivel 200 hacia arriba, ubicándose el nivel freático del acuífero en el nivel 350, tal como lo indica la

Adenda 1 del EIA del proyecto.22 En efecto, así lo señala el propio EIA en su Apéndice 4.D.l, Capítulo

4, al establecer que: "De acuerdo a estimaciones operacionales de Mina Alcaparrosa indica que el

mayor porcentaje del agua disponible en la mina provendría de la Galería de Exploración del Nivel

200 (GE200} y niveles superiores" 23 •

A modo de síntesis, queda en evidencia que el titular del proyecto conocía en detalle las

características hidrogeológicas del área de emplazamiento de la actividad. Del mismo modo, revela

el conocimiento que las demandadas tenían del riesgo que representaba el Proyecto para la

disponibilidad de recursos hidrogeológicos (aguas subterráneas), el cual fue debidamente advertido

durante la etapa de evaluación ambiental, del que se desprenden deberes de cuidado a las que eran

obligadas y que se examinarán en su oportunidad.

1.2.- DESCRIPCIÓN DE LOS HECHOS CONSTITUTIVOS DE DAÑO AMBIENTAL.

Tal como ya se ha anticipado, las demandadas han contravenido el deber de no causar daño

ambiental, que fluye del sistema de responsabilidad ambiental establecido en la Ley N2 19.300, de

la forma que a continuación se indica:

• La RCA N2 158/2017, en su considerando 4.1., referido al objetivo general del Proyecto,

dispone que: "[. .. ] El proyecto contempla alcanzar una tasa de extracción de mineral

promedio anual de 4.300 tpd, con una tasa máxima puntual de 5.000 tpd en Mina

Alcaparrosa, sin modificar o incorporar nuevas obras o actividades" 24 [énfasis agregados].

Lo anterior se reitera en el considerando 4.3.2., respecto de la operación de la mina

subterránea; y posteriormente, en el mismo considerando, en la sección relativa a

productos generados.

• A partir de los hallazgos constatados en el IFA DFZ-2022-446-III-RCA25, se pudo constatar

que, en los años 2018 y 2019, las toneladas diarias promedio fueron superiores a 4.300 tpd,

21 " .. . 7.1.3 .
Co mpensación de las aguas que afloran producto de la continuidad operacional ten diente a lograr un bala nce
cero de acuíf ero del Río Copíapó:
Descri pció n: Esta medida consiste en dejar de extraer agua subterránea desde el pozo ubicado en sector Pa ípote,
denominado Pozo 15, en el Sector 4 del Acuíf ero del Río Copíapó .
El agua que se dejará de extraer corresponderá a las aguas que se alumbrará n prod ucto de la continuidad operacional de
la mina Alcaparrosa, logra ndo un bala nce cero del ef ecto del Proyecto en el Acuífero del Río Copíapó, y asegurando así una
ef ectiva compensación del impacto ..." .
22 Nota explicativa: Cuando se utili za la pala bra nivel, se está aludiendo a metro s sobre el nivel medio del mar (M .S.N .M ).
23 Apéndice 4.D.1, Ca pítulo 4. P. 39.

24
Considerando 4.1. A ntecedentes generales, "Objetivo general", RCA N2 158/20 17.
25 Partícula rme nte, en base al examen de la información entregada po r la empresa a través de Carta MA N2 101/2022, de

18 de agosto de 2022, como respuesta a lo so licitado en acta de inspecci ón ambiental de 28 de julio de 2022 .

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diez

como fuera establecido en RCA N2 158/2018, específicamente, de 5.174 tpd el año 2018, y

4.601 tpd el año 2019 26 • Según consta en IFA DFZ-2022-446-111-RCA, tanto para el año 2018

(4.550 tpd) como para el 2019 (4.600 tpd) se mantiene la superación de la tasa promedio

de extracción detectada, excediendo igualmente aquella establecida en la RCA N2

158/2017.

• Vinculado con lo anterior, dos cuestiones fueron revisadas por la SMA: (i) la modificación

del sistema de drenaje subterráneo de la mina Alcaparrosa; y (ii) la ejecución de

infraestructura minera hasta el nivel 350, en el sector Gaby. En efecto, durante la

evaluación ambiental de la Continuidad operacional Mina Alcaparrosa, a propósito del agua

hallada y en concordancia a lo establecido en la "Guía para la descripción de proyectos de

desarrollo minero de cobre y oro-plata en el SEIA", MINOSAL se refirió al sistema de drenaje

señalando que "[. .. ) corresponde a un circuito de bombeo en forma de cascada ascendente

( de nivel en nivel) con un caudal promedio de 12 1/s y con una capacidad máxima de manejo

de aguas al interior de la mina subterránea de 35 l/s aproximadamente, el cual se encuentra

compuesto por: Bombas sumergibles(...); Bombas estacionarias(...); Duetos de drenaje (. ..);

y Estaciones de drenajes en interior mina" 27 •

• Al respecto, según los hallazgos constatados en el IFA DFZ-2022-446-III-RCA28, se pudo

establecer que "[... ] el titular ha modificado el sistema de drenaje subterráneo que fuera

evaluado ambientalmente, disminuyendo el número de piscinas y agregando 3 piscinas

adicionales no indicadas e)n la evaluación, de las cuales una de ellas es la megapiscina del

nivel 270 (nivel superior de caserón Gaby4, donde en superficie se generó socavón, el día 30

de julio de 2022 [. ..] las piscinas que de acuerdo a lo presentado por el titular, se encontrarían

operando y no fueron consideradas en la evaluación son [la] piscina nivel 335, piscina nivel

205 y piscina nivel 270" 29 [énfasis agregados]. Lo anterior importa, desde la perspectiva del

análisis de infiltraciones, según lo desarrollado en el Anexo 4D del EIA "Continuidad

Operacional Mina Alcaparrosa", respecto las infiltraciones (ingreso de agua) a las galerías y

túneles de la mina.

• Con relación a lo anterior se debe tener presente que el sector de emplazamiento del

"Caserón Gaby 4" se ubica al sur del perfil 22, y en dicho sector se proyectaba

infraestructura hasta el nivel 270 únicamente. sin considerarse la posibilidad de drenajes.

sino solo el manejo de las aguas alumbradas, que operaría en el nivel 200, donde se

verificaría el drenaje total estimado para la continuidad operacional.

26 Vid. RES. EX. SMA N2 1 / ROLSMA N2 D- 207-2022, p.11.

27 Ver la RES. EX . SMA N2 1 / ROL D-207-2022, que formula cargos a MINOSAL, Sa ntiago, de 30 de septiembre de 2022, p.
15. Con relación a las piscinas de drenajes principales, señala que: "estas están confo rmadas por u na piscina de decantación
y una piscina de bombeo paralela y separada entre sí a 6 metros aproximadamente, comunicadas por tiros de seNicios,
presentando dimensiones variables (ver Figura 2-3). Las galerías son entre 15 a 20 m de largo y 4 a 5 m de ancho, con 4 m
de alto y una pendiente de -12%". Respecto a las piscinas secundarias, indica que: "su función principal es recibi r las aguas
de la operación de la mina y aguas provenientes de infiltraciones para luego bombearlas a las piscinas principales, las cuales
presentan una capacidad promedio de 60 m3 c/u y presentan u na galería de dimensión entre 8 a 10 m de largo, 4 m de
ancho, 4 m de alto y una pendiente de -12%".
28
Particularmente, en base al examen de la info rmación entregada por la empresa a través de Carta MA N2 104/22, de 25
de agosto de 2022, como resp uesta a lo solicitado en acta de inspección ambiental de 10 de agosto de 2022.
29 RES. EX. SMA N2 1 / ROL D-207-2022, p.15.

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• A su vez, en dicho sector se estimaba un caudal de aguas alumbradas "con proyecto" de 12

I/s, constatándose la existencia de fallas geológicas, por lo que dicho estudio señala que se

debe poner especial atención en futuros crecimientos de la mina, en particular.___g

construcción de caserones y galerías que se conecten al acuífero mediante fallas geológicas.

especialmente en el sector este, que precisamente corresponde al sector Gaby.

• Por consiguiente, la existencia de una piscina de acumulación de aguas de drenaje en el

sector 270, en el nivel superior del caserón Gaby 4, junto con la existencia de galerías hasta

el sector 350 -según se detallará en el siguiente sub hecho infraccional-, indican que se

proyectaron obras de drenaje no evaluadas en dicho sector, acreditando la expansión de las

faenas no evaluadas ambientalmente en un lugar sensible hidrogeológicamente.

• Ahora bien, como veremos en la fase de prueba, MINOSAL ejecutó infraestructura minera

hasta el nivel 350 en el sector Gaby, afectando de esta forma al acuífero del río Copiapó. Así

es como, a partir de los hallazgos del IFA DFZ-2022-446-II I-RCA30, se pudo constatar que: "El

titular excavó cavidades (caserones) del Sector Gaby (donde se encuentra Gaby 4, sector

bajo el socavón) hasta al menos el nivel 350 (según perfil de labores), llegando así hasta el
nivel freático del Acuífero Río Copiapó {el cual se encuentra a aproximadamente 350

m.s.n.m.), lo cual habría contribuido a la generación de flujos de agua que ingresen al macizo

rocoso y a desprendimientos del techo del Caserón Gaby 48, considerando además que tal

como indica el punto 3.8.4 E/A Continuidad Operacional Mina A/caparrosa, el acuífero del

río Copiapó, constituye la unidad hidrogeológica denominada depósitos no consolidados

{depósitos coluvia/es-aluvia/es)" 3 1 [Énfasis agregado].

• Así las cosas, con fecha 31 de julio de 2022, según consta en comprobante Nº 1004830, la

empresa reportó a la SMA un incidente ocurrido el día anterior, informando que: "En garita

Mina Alcaparrosa se percibió ruido y polvo desde bosque Alcaparrosa. Personal de faena

constata un socavón que actualmente tiene un diámetro de aproximadamente 33 m y una

profundidad aproximadamente de 64 m". Complementariamente, MINOSAL reportó con

fecha 1 de agosto de 2022 que: "El día de ayer, sábado 30 de julio de 2022, a partir de las

16:30 horas, se produjo un socavón, cuestión que fue informada a esta Superintendencia.

Las causas del evento se encuentran bajo investigación. La Compañía ha detectado un

afloramiento de agua en la mina subterránea Alcaparrosa, en el sector Gaby que se espera

controlar prontamente. El detalle del volumen involucrado y las medidas que se adoptarán

serán informados oportunamente a esta autoridad fiscalizadora" 32 •

• En este sentido, cabe señalar que, según indica la SMA, lo anterior estuvo acompañado de

una disminución previa y prolongada de los niveles freáticos de los pozos 12 y 8 ubicados

en el sector de Alcaparrosa. En efecto, del análisis de la información aportada por la

Comunidad de Aguas Malpaso -que se detalla en la Sección I1.B.1.b) (1) de RES. EX. SMA Nº

30 Lo anterio r se desprende particularmente del examen de la información presenta da por la emp resa a la SMA, mediante
Carta MANº 104/22 de 25 de agosto de 2022 y su s Anexos, y por medio de la Carta MANº 117/22 de 12 de septiembre de
2022 y sus Anexos.
31 IFA DFZ-2022-446-111-RCA, p.4.
32 Óp. Cit. RES. EX. SMA Nº 1 / ROL D-207-2022, p.3 1.

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11
1 / ROL D-207-2022- se concluye que: ( •••) la disminución observada entre el día 27 de julio

y 03 de agosto de 2022 (7 días) en pozo 12 y pozo 8 (1,5 y 0,9 mts respectivamente), fue

mucho mayor a lo que el titular indica ocurre en 3 meses (2 7 de abril a 27 de julio 2022), con

descensos en ese período de meses de solo 0,3 metros. Así mismo, la disminución diaria a

partir del día 03 de agosto y hasta el 05 de agosto (2 días) fue entre 0,10 y 0,15 metros, la

mitad de lo que se registró en un total de 3 meses (27 de abril a 27 de julio 2022). Lo anterior

da cuenta de una gran disminución del nivelfreático en solo 7 días, en comparación a lo que

habitualmente se registra en meses de medición. Lo cual permite inferir una afectación sobre

los niveles freáticos del acuífero debido a algún evento específico que generó este hecho, el

cual no es común ocurra, menos en un periodo de tiempo tan acotado" 33 •

• Por su parte, según consta en el IFA DFZ-2022-446-III-RCA, durante los días posteriores al

evento del sábado 30 de julio de 2022, se registró un aumento considerable del caudal de

agua de ingreso a la mina en el nivel 200, lo que produjo la inundación parcial de algunas

galerías, existiendo un flujo de agua constante y de alto volumen, de 300 a 350 litros por

segundo aproximadamente, al interior de la Faena Minera. El nivel de la de napa de agua

disminuyó (en específico se observa en pozo HA 02) en 1,37 metros en 18 horas,

manteniendo una disminución de 25 cm/día al 9 de agosto 202234 •

Consecuencia de lo anterior, es posible concluir que se intervino el SHAC Nº 4 del acuífero

del río Copiapó más allá de los términos ambientalmente evaluados, lo que explícitamente fue

cuantificado en una infiltración de 12,10 1/s, en un acuífero cuyo estado de vulnerabilidad y

sobreexplotación es conocido por la empresa.

En principio, conforme al diseño del proyecto, los caserones a ejecutarse tendrían una altura

máxima de 75 metros. de acuerdo con lo autorizado por SERNAGEOMIN, en su Resolución Exenta

Nº 2924/2018. de 30 de octubre de 2018. Ahora bien. el Caserón Gaby 4 se ubica entre los niveles

200 y 270, sobre una porción del macizo rocoso colindante en su parte superior, con el acuífero, sin

embargo, debido a la sobreextracción de mineral. la faena minera llegó hasta el nivel 350,

alcanzando la línea del acuífero del río Copiapó, y superando la altura máxima ya señalada35 •

33 Al respecto, desde ya es importante advertir que, conforme con la literatura comparada, dichos valores son extremos.
Unos cambios anuales de pocos cm (<l 0cm/año) alertan de sobreexplotació n de los recursos. El uso de las aguas
subterráneas debería realizarse de acuerdo con las tasas de r enovación de los recursos, por lo que, cuando se observa un
cambio de esta magnitud, se concluye que el escenario es gravísimo . Por su parte, como se detallará también a lo largo de
este juicio, lo anterio r evidencia una intervención antró pica, pues los tiempos del agua su bterrá nea son mucho más lentos
que los del agua superficial, y que los de la vida media de los humanos.
34 Como dejó constancia SERNAGEOMIN: "Alrededor de las 16:30 hrs. del día sábado 30 de julio de 2022, se produce un

hundimiento que generó una cavidad cilíndrica de 32 metros de diámetro y 64 metros de profundidad totalizando un
volumen aproximada mente de 67.506 m3 en una cota de 473 msnm, concordante con la unidad de explotación identificada
como caserón GABY 4B nivel 270, tronada en enero de 2022 y a la cua l no se tiene acceso por estar bloqueado, no así su
extracción de explotación del caserón." SERNAGEOMIN, Ofici o Ord. N2 4904, de 15 de septiembre de 2022. Con ocasión de
la subsidencia, en acta de inspección ambiental de 10 de agosto de 2022 de la SMA se solicitó a I titular infor mar, entre otros
antecedentes, el caudal de las aguas alumbradas, respondiendo la empresa mediante Carta MA N2 104/22, de 25 de agosto
de 2022, en Anexo 3.1, que posterior al socavón, respecto d el aporte de agua proveniente desde el Nivel 200 Gaby: "El
caudal calcu lado fluctúa entre los 180 y los 370 litros por segundo en base a diferentes medidas tomadas durante algunos
días" . Vid. DFZ-2022·446-lll·RCA, p.116.
35 En otras pa labras, se alcanzó el techo de la masa de agua habiendo modificado el " piso" del acuífero (conocido

técnicamente como base o muro).

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trece

En mérito de lo anterior y de la inobservancia de los deberes de cu idado necesarios,

MINOSAL provocó una rotura del "crown pilar" o techo de éste, el cual a su vez const ituye la parte

baja de las estructuras geo lógicas que sirven de base al acuífero del rio Copiapó. Dichas estructuras

cumplían una función de soporte y estabilización del material más próximo a la superficie, de

manera que, al provocar la rotura de la base de este acuífero y, en consecuencia, el drenaje del agua

de este hacia los niveles más bajos. se formó un cono de presión que ocas iono un socavón36 •

• ..

..
X

,
-~-
I
1
...

1
1
1
-
... ..

• •
Imagen 4. Profundidades de socavón respecto a caserón Gaby. Fuente: Registro 45 IFA DFZ-2022-
446-III-RCA37.

36 Como se deta liará a lo largo del juicio, fue la remoción f ísica de materiales (asociada a la sobre extra cción) la que provocó
el cola pso, agudizando el conoide. Es inverosímil creer que en los días previos ellos no registraron cambios, de fo rma que
cuando se llegó a la inestabilidad física, se generó inestabilidad en sediment os. Las aguas empezaron a fluir con más cauda 1
en los días previos.
37 En amarillo, el socavón o subsidencia y en azul el caseró n Ga by 4

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catorce

Leyenda

Norte: 6.961.586 metros

Este: 374.264 metros

Imagen S. Ubicación de la zona de subsidencia y su proximidad con la comuna de Tierra Amarilla. Fuente:
Informe Técnico de Fiscalización N!! 27 /2022. Dirección General de Aguas.

En síntesis, la explotación indebida del caserón Gaby 4 por sobre la altura máxima

autorizada conforme al diseño del proyecto, y en una zona particularmente sensible, a sabiendas de

las condiciones estructurales de la roca, es causa directa de la rotura de la base del acuífero, de la

modificación de la estructura hidrogeológica y de la consecuente pérdida de recursos

hidrogeológicos (aguas subterráneas), que será detallada más adelante.

1.3.- DAÑO AMBIENTAL CAUSADO

Por consiguiente, las demandadas incurrieron en sobreexplotación de la Faena Minera

Alcaparrosa, sobrepasando las tazas de extracción autorizadas ambientalmente, modificando las

características autorizadas de su estructura, especialmente en lo que respecta al denominado

Caserón Gaby 4, con la ejecución de faenas al menos hasta el nivel 350, consecuencia de lo cual se

intervino gravemente el acuífero del río Copiapó, generando una conexión artificial entre la Faena

Minera y éste, causando con ello un daño ambiental permanente e irreparable.

En efecto, como señala la Res. Ex. DGA NQ 1.034/2022, la explotación indebida del Caserón

Gaby 4 derivó:

"[...] en la generación de un evento de subsidencia, que consecuentemente originó

afectaciones del acuífero granular del río Copiapó, formando una nueva conexión hidráulica
entre este último y el interior de la mina subterránea. Con ello, se han producido fuertes
cambios en su morfología y dirección de flujo regional, así como también en la disponibilidad
y calidad de las aguas que formaban parte del acuífero; exhibiendo variaciones drásticas en

los niveles piezométricos de los pozos circundantes y en las mediciones de parámetros

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quince

hidroquímicos del agua alojada al interior mina que escapan de las variaciones regulares

esperables para el sector" 38•

De est a manera, es pos ible identifica r los siguientes menosca bos, det erioros o pérdidas

significativas:

• Alteración del acuífero del río Copiapó, causando severos cambios en su morfología y

dirección de flujo regional, formándose de hecho, una nueva conexión hidráulica entre el

acuífero y el interior de la mina subterránea Alcaparrosa 39•

• Pérdida de la capacidad del acuífero del río Copiapó, compuesto tanto por sus depósitos

no consolidados como por su basamento rocoso indiferenciado para almacenar y/o

transmitir el agua subterránea, lo que supone privarlo de sus cualidades hidráulicas e

hidrogeológicas más importantes, afectando entonces el flujo pasante del acuífero (con

modificación de la dirección y de la velocidad del flujo hidráulico, que implica cambios en

los parámetros hidrodinámicos del acuífero).

• Pérdida significativa de disponibilidad hídrica -en un acuífero en un acuífero con categoría

de prohibición40- alcanzando el volumen total de agua drenada desde el acuífero granular

del río Copiapó, desde el 30 de julio al 28 de noviembre de 2022, los 2.626.780 m3, que

equivalen a prácticamente a 5 años de consumo de los habitantes de la comuna de Tierra

de Amarilla, si consideramos que el consumo anual de agua potable es de 511.693 m3 por

año, volumen que por cierto sigue en aumento41 •

• Cambio sustancial de la calidad fisicoquímica de las aguas sustraídas al acuífero del río

Copiapó y depositadas en el Caserón Gaby 4 y obras de la Faena Minera Alcaparrosa

cercanas a ellas, las cuales, entre otras mutaciones, presentan un aumento progresivo de

su salinización y acidificación, representando un riesgo potencial de derivar en procesos

de drenaje ácido y ser contaminadas por medio de la incorporación de metales pesados4 2•

• Pérdida respecto de la población de las comunas de Tierra Amarilla y Copiapó, de los

servicios ecosistémicos de soporte y r egulación que presta el acuífero de Copiapó,

38 Res. Ex. DGA N2 1.034/2022, p.21.

39 Conforme al Informe Técnico de SERNAGEOMIN, "[ ... ] el fenómeno de subsidencia provocó m odificaciones en las
condiciones hidrogeológicas del acuífero tales como el cambio en su dirección de flujo regional y en su morfología,
estableciendo respecto a esto último, que sondajes posteriores al evento permitieron concluir que el nivel de los
sedimentos que forman parte del acuífero se encontraba al menos 50 metros más profundos que en la condición pre-
evento." Óp. cit., p. 15.
40 La Res. Ex. D.GA. N2 193/1993, impide la constitución de nuevos derechos de agua en la zona de la cuenca del río Copiapó.
41 Tal como se indica en el Informe Técnico D.G.A. N2 27/2022, los niveles piezométricos de los pozos ubicados en el Área

de Influencia Directa de la subsidencia empiezan a evidenciar una mínima recuperación, desde el 18 de octubre en el caso
del Pozo HA-01, y desde el 19 de octubre en el caso del Pozo 12. Sin embargo, dichos niveles muestran cierta tendencia a
estabilizarse en niveles aún muy alejados de los que presentaban antes de la ocurrencia del evento de subsidencia. Sin
perjuicio de lo anterior, los pozos monitoreados en el Área de Influencia Intermedia, como el Pozo 5 y el Pozo 14, no
manifiestan grado de recuperación alguno y han mantenido un descenso sostenido de sus niveles piezométricos,
registrando de esta manera niveles que distan cuantiosamente de los evidenciados pre-evento de subsidencia. Vid. Res. Ex.
DGA N2 1.034/2022, p. 15.
42 lbíd., p. 16. Además, Vid. Informe Técnico de Fiscalización DGA N227, de 28 de noviembre de 2022. De ahí que la DGA

señale " [ ...] existe un deterioro y afectación en la calidad de las aguas provenientes desde el acuíf ero granular del río
Copiapó y que han sido evacuadas hacia los niveles inferiores de la Mina Alcaparrosa, producto de la subsidencia ocurrida
el 30 de julio de 2022, razón por la que este Servicio rechaza categóricamente la hipótesis sostenida por la COMPAÑÍA
CONTRACTUAL MINERA OJOS DEL SALADO, y asevera f irmemente que sí se ha generado una af ectación en la calidad del
recurso hídrico subterráneo, cuestión que contraviene el artículo 55 ter del Código de Aguas". lbid., p. 17. Lo anterior, va
asociado además a cambios de otro tipo en el acuífero como consecuencia del cambio del flujo (dirección y velocidad).

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dieciseis

especialmente los de consumo humano, saneamiento y uso doméstico de subsistencia, de

preservación ecosistémica, y las productivas (agricultura).

A todo lo anterior deben sumarse los riesgos que la Faena Minera Alcaparrosa sigue

provocando hoy en día, especialmente si atendemos al dinamismo propio del acuífero de Copiapó,

que no solo es sensible a la sequía ya a la sobre extracción de agua, sino que ha conocido eventos

extremos de recarga, que, paradójicamente, podrían dar lugar a una mayor pérdida de agua y a

nuevos eventos de subsidencia.

En efecto, en los casos de eventos climáticos que impliquen cantidades importantes de

lluvia, y consecuentemente la recarga extrema del acuífero, como los del año 2015, que afectó a las

comunas de Tierra Amarilla y Copiapó, existe el riesgo de que, la cantidad de agua, aun no siendo

suficiente para recargar el acuífero, aumente las presiones hidráulicas sobre el Sector Gaby43, donde

las aguas se encuentran hoy contenidas por las medidas de mitigación de MINOSAL, destruyendo

los sellos o muros de hormigón armado levantados por ésta y que permitieron contener la

infiltraciones de agua, provocando simultáneamente perdidas masivas de agua, inundando la mina

de nuevo o generando otras perturbaciones.

Dicho riesgo S.S. Ilustre, es inaceptable, sobre todo si consideramos el elemento de

imputación subjetiva que concurre en esta causa, esto es, la evidente negligencia de las

demandadas, que a fin de aumentar sus márgenes de ganancia fueron más allá de lo autorizado

ambientalmente en la faena minera y terminaron generando el daño ambiental irreparable de

autos, de tal manera que el daño ambiental es inseparable de la sobreextracción y el manejo

financiero de las demandadas.

2.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

2.1.- LA PROTECCIÓN AMBIENTAL DE LOS COMPONENTES AMBIENTALES DAÑADOS

2.1.1.- LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA

El artículo 19 Nº 8 de la Constitución Política, consagra en su inciso 1º, el derecho a vivir en

un medio ambiente libre de contaminación, mandatando al Estado para velar que este derecho "no

sea afectado y tutelar la preservación de la naturalezd', mientras que su inciso 2º confiere potestad
al legislador para "establecer restricciones específicas al ejercicio de determinados derechos o

libertades para proteger el medio ambiente".

La acción deducida en autos es precisamente una de las formas en que el Estado de Chile

concreta este mandato constitucional, mandato que, además, constituye la fuente constitucional

del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental de la Ley Nº 19.300, un sistema normativo que

establece y regula la evaluación de los impactos ambientales que emanan de un proyecto o

actividad.

43 El sector Gaby está compuesto por los caserones Ga by 1, Gaby 4 (afectado por el socavón) y Gaby 12.

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diecisiete

2.1.2.- CÓDIGO DE AGUAS, CÓDIGO CIVIL Y LEY DE CAMBIO CLIMÁTICO

Co nforme al artículo 5º del Código de Aguas, "Las aguas, en cualquiera de sus estados, son

bienes nacionales de uso público. En consecuencia, su dominio y uso pertenece a todos los habitantes

de la nación". Lo anterio r no es sino una ratificació n de lo dispuest o por el artículo 589 incisos 1° y

2° de l Código Civil, en cuanto se trat a de un bien "[... ] cuyo dominio pertenece a la nación toda" y

cuyo uso " ... pertenece a todos los habitantes de la nación[... ]", cuyo coro lario es el artículo 595 del

Código Civ il, que est ablece expresamente que '7odas las aguas son bienes nacionales de uso

público".

Trat ándose de aguas subterráneas, e l artículo 55 bis inciso 1º de l Código de Aguas, define

acuífero como"[... ] una formación geológica que cont iene o ha contenido agua bajo la superficie de

la t ierra y posee la capacidad de almacenar y transmit ir agua" , mientras que su inciso 2º dej a en

claro que: "Sin perjuicio de la titularidad del dominio de est e subsuelo, las aguas subterráneas

contenidas en él son bienes nacionales de uso público a las que se t iene acceso en conformidad a las

disposiciones del presen te Código" [Énfasis agregados].

En cuanto bien nacio nal de uso público, las aguas est án af ectas a un fin público po r su

utilidad para el ho mbre, de t al mo do que su titularidad alca nza a t odos sin que pueda negarse a

nadie su acceso, uso, y goce. Dicha titularidad pública im pone un régimen jurídico de tutela y

prot ecció n pública de l bie n, su exclusió n del tráfico jurídico 44, y un co njunto de pot est ades

regulat o rias adecuadas enca rgadas a la Administración Pública 45 •

Así las cosas, no existe justificación alguna que permita la lesión a un bien nacional de uso

público en términos de degradarlo materialmente e impedir que preste los servicios que

naturalmente ceden de él a todos los chilenos, coartando el fin que consideró el legislador,

consistente en asegurar el agua para uso y utilidad pública.

Po r su pa rte, e l Cód igo de Aguas, tras su modificación po r la Ley NQ 21.435, publicada con

f echa 6 de abril de 202246, explicita claramente el co ntenido ambiental de la prot ecció n de las aguas,

señalando en su artículo 5º inciso 2º, 3º y4º, que:

"En función del in terés público se constituirán derechos de aprovechamiento sobre las aguas,
los que podrán ser limitados en su ejercicio, de conformidad con las disposiciones de este

Código.

Para estos efectos, se entenderán comprendidas bajo el interés público las acciones que

ejecute la autoridad para resguardar el consumo humano y el saneamiento, la preservación

ecosistémica, la disponibilidad de las aguas, la sustentabilidad acuífera y, en general,

44
El artículo 19 Nº 23 de la Constitución Política dispone: "lo libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes,
excepto aquellos que la naturaleza, ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nación toda y la ley
lo declare así".
45 Vid . VERGARA, Alejandro. " Las aguas como bien público (bien no estatal) y lo privado en el derecho chileno: su evolución

legislativa y su proyecto de refor ma", Revista de Derecho A dministrativo Económico, Pontif icia Universidad Católica de
Chile, 2002, Nº 1, pp. 63-79. Disponible on lineen:
htt ps://repositorio.uc.cl/bitstrea m/hand le/11534/12 07 /3913 22. pdf?seg uence=l.
46 Esto es, tres meses antes de que se ma nif estara la subsidencia emplazada directamente sobre el caserón denominado

Gaby 4, de La mina Alca parrosa Vi d. https://plannacionalgeologia.sernageomin.cl/geofisica-socavon-tierraamarilla/

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dieciocho

aquellas destinadas a promover un equilibrio entre eficiencia v seguridad en los usos

productivos de las aguas.

El acceso al agua potable y el saneamiento es un derecho humano esencial e irrenunciable

que debe ser garantizado por el Estado" [Énfasis agregados].

Lo anterior, queda ratificado a su vez por el artículo 5º bis del mismo Código, que en su inciso

1º, dispone que "Las aguas cumplen diversas funciones, principalmente las de subsistencia, que

incluyen el uso para el consumo humano, el saneamiento y el uso doméstico de subsistencia; las de
preservación ecosistémica, y las productivas", mientras que su inciso 4º, se vincula con el mandato
del Desarrollo Sustentable del artículo 2º, literal g) de la ley 19.300, señalando que "La autoridad

deberá siempre velar por la armonía y el equilibrio entre la función de preservación ecosistémica y
la función productiva que cumplen las aguas".

En este orden de cosas, el artículo 55º ter, hace aplicables las facultades de policía y

vigilancia de la Dirección General de Aguas, "cuando se realicen actos u obras en el suelo o subsuelo

que puedan menoscabar la disponibilidad de las aguas subterráneas o deterioren su calidad, en

contravención a la normativa vigente [...] aunque estos actos u obras no tengan por finalidad
aprovechar aguas subterráneas". Por consiguiente, se entienden protegidas no solo las aguas, sino
su disponibilidad, lo que supone la protección del ciclo hidrológico, en especial, la acumulación de

las mismas, para lo cual es vital la indemnidad de las formaciones geológicas que constituyen un

acuífero.

En el caso de autos como veremos, las aguas drenadas desde el acuífero y que hoy ocupan

el Caserón Gaby 4 y parte del fondo de la Faena Minera Alcaparrosa, no son aguas de hallazgo

(también conocidas como aguas alumbradas o del minero), estando ausentes los supuestos legales

para considerarlas así, correspondiendo a un drenaje no autorizado, consecuencia de una actuación

ilícita.

Con respecto a lo anterior, debemos recordar que conforme al artículo 56 bis del Código, el

cual señala que, si bien las aguas de hallazgo de los concesionarios mineros en las labores de

exploración y de explotación minera podrán ser utilizadas por éstos en la medida que sean

necesarias para las faenas de explotación y sean informadas para su registro a la Dirección General

de Aguas, "el uso y goce de las aguas referido en el inciso anterior no podrá poner en peligro la

sustentabilidad de los acuíferos en conformidad con lo dispuesto en el artículo 5 bis, o los derechos
de terceros...".

Asimismo, conforme al artículo 59 del mismo cuerpo legal, "La explotación de aguas

subterráneas deberá efectuarse en conformidad a normas generales, [...] las que deberán tener un
interés principal en lograr el aprovechamiento sustentable de los recursos hídricos subterráneos"47 •
Por su parte, el artículo 62 del Código, incisos 1º y 2º, dispone:

47 Complementariamente, el i nciso 3º del artículo 147 bis del Código de marras, dispone que:

"Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 22, 65, 66, 67, 129 bis 1 y 141 inciso fin al, procederá la constitució n de
derechos de aprovechamient o sob re aguas subterrá neas, siempre que la explotación del respectivo acuíf ero sea la

CDE 1 18
 Fojas 19
diecinueve

"Si la explotación de aguas subterráneas produce una degradación del acuífero o de una
parte de él, al punto que afecte su sustentabilidad, la Dirección General de Aguas, si así lo
constata, de oficio o a petición de uno o más afectados, deberá limitar el ejercicio de los
derechos de aprovechamiento en la zona degradada, a prorrata de ellos, de conformidad a
sus atribuciones legales.

Se entenderá que se afecta la sustentabilidad del acuífero cuando con el volumen de

extracción actual se produce un descenso sostenido o abrupto de sus niveles freáticos." 48
[Énfasis agregados].

Finalmente, el artículo 3º inciso 1º del Código, consagra el denominado principio de unidad

de corriente49 , conforme al cual: "Las aguas que afluyen, continua o discontinuamente, superficial o

subterráneamente, a una misma cuenca u hoya hidrográfica, son parte integrante de una misma
corriente".

En este caso, el daño severo causado a la capacidad física de la geología del acuífero de

Copiapó, respecto de su capacidad para acumular agua y por consiguiente prestar servicios

ecosistémicos básicos, supone la interrupción de la continuidad de corriente. perjudicando a los

Sectores (SHACs) Nº 4, Nº 5 y Nº 6 del acuífero del río Copiapó, en la medida que es evidente que

existe un área dañada del mismo, sujeta -tras los eventos que se denuncian en esta demanda- a la

perdida de agua, bastando para ello la simple presión hídrica, eventos sismológicos o las faenas

mineras del MINOSAL.

Lo anterior, se ve reforzado a su vez por lo dispuesto en el artículo 3º de la Ley de Cambio

Climático, Ley Nº 21.455, que en su literal s), define "Seguridad hídrica", como: "la posibilidad de

acceso al agua en cantidad y calidad adecuadas, considerando las particularidades naturales de

cada cuenca, para su sustento y aprovechamiento en el tiempo para consumo humano, la salud,
subsistencia, desarrollo socioeconómico, conservación y preservación de los ecosistemas,
promoviendo la resiliencia frente a amenazas asociadas a sequías y crecidas y la prevención de la
contaminación".

2.1.3.- LA LEY N!! 19.300, DE BASES GENERALES DEL MEDIO AMBIENTE

Ambientalmente, la aguas -superficiales o subterráneas- son importantes en la medida,

" ...que dicen relación principalmente con la salud humana, esto es, agua potable, higiene, aseo,

apropiada para su sustenta bilidad, conservación y protección en el largo plazo, considerando los antecedentes técnicos de
recarga y descarga, así como las condiciones de uso existentes, tod os los cuales deberán ser de conocimiento público" .
48 Los incisos 3º y 4º del mismo artículo disponen:

"Si n perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, sí la explotación de aguas su bterráneas por algunos usuarios ocasionare
perjuicios a los otros titulares de derechos, la Dirección General de Aguas, de ofi ci o o a petición de parte, podrá establecer
la red ucción temporal del ejercicio de los derechos de aprovechamient o, a prorrata de ellos, mediante resoluci ón fundada .
Esta medida quedará si n ef ecto cuando a j uicio de dicha Dirección hubieren cesa do las causas que la originaron ."
49 Respecto de su importancia, Vid. VERGARA, Alejandro, artículo del Mercurio Legal, "Redistribución de aguas en época de

extraordinaria sequía y princi pio de la u nidad de la corriente", 13 de j ulio de 2022. Disponible onlíne en:
https://verga raycia .el/a-verga ra -mercurio-legal-redistribucion -de-aguas-en-epoca-d e-extra ordinaria -seg uia-y-principio-
d e-la-unidad-de- la-corriente/

CDE 1 19
 Fojas 20
veinte

prevención de enfermedades, etc., sin perjuicio de existir otras funciones sociales del agua como la
recreación y el esparcimiento"5 º, y aquellas:

"[... ] funciones ambientales [que] dicen relación mayormente con la conservación de la

biodiversidad y el mantenimiento de los equilibrios naturales. Sin embargo, ambas funciones
(sociales y ambientales) están entremezcladas y se relacionan directamente con la calidad
de vida de las personas. Incluso, es válido estimar que las primeras podrían estar
comprendidas dentro de las segundas, tomando como punto de partida un concepto amplio
de medio ambiente, como el contemplado en la Ley 19.300 letra 11) artículo 2 ." 51 •

Por otra parte:

"[...] Luego de una prolongada evolución se formó el sólido concepto de dominio público de
las aguas, basado en la concepción del agua como bien estratégico y básico para la
subsistencia del hombre. Hoy, sin embargo, se considera básico para la subsistencia del
medio ambiente en el que el hombre se desenvuelve y tiene, por cierto, deber de
conservar."52 [Énfasis agregados].

En relación a lo anterior, cabe recordar que La Ley Nº 19.300, en su artículo 2º, literal b),

define la Conservación del Patrimonio Ambiental como "el uso y aprovechamiento racionales o la

reparación, en su caso, de los componentes del medio ambiente, especialmente aquellos propios del
país que sean únicos, escasos o representativos, con el objeto de asegurar su permanencia y su
capacidad de regeneración", lo que debe vincularse como hemos visto con el artículo 19 Nº 24 inciso
2º de la Constitución, en términos de función social de la propiedad y las limitaciones que impone
el constituyente 53 .

Por su lado, el mismo artículo 2, en su literal r), define Recursos Naturales como "los

componentes del medio ambiente susceptibles de ser utilizados por el ser humano para la
satisfacción de sus necesidades o intereses espirituales, culturales, sociales y económicos".

Ahora bien, tratándose del concepto de Desarrollo Sustentable, el mismo artículo 2, en su

literal g), lo define como "el proceso de mejoramiento sostenido y equitativo de la calidad de vida

de las personas, fundado en medidas apropiadas de conservación y protección del medio ambiente,
de manera de no comprometer las expectativas de las generaciones futuras".

En este sentido, la conservación del patrimonio ambiental procura asegurar la permanencia

y la capacidad de regeneración de un recurso . Permanencia respecto de aquellos elementos

naturales que no son renovables o que son de difícil renovación, y regeneración, respecto de

aquellos que gozan de la actitud para renovarse siempre y cuando sean explotados racionalmente 54 •

A su vez, el concepto de Desarrollo Sustentable debe entenderse en los términos del

Principio Nº 3 de la Declaración de Río de 1992, conforme a la cual "El derecho al desarrollo debe

50 José Saavedra, Óp . Cit, p. 12.

51 lbíd., p.1 2.
52 SEGURA, Francisco. "Derecho de Aguas", Co lección de Manuales, Tercera Edición, Editorial LexisNexis, 2006, pp. 33-34.
53 Al res pecto vid . BERMÚDEZ SOTO, Jorge. "Funda mentas de Derecho Ambiental", EUV, Valparaíso, 2014, p. 69.
54 A res pecto, vi d., lbíd., p. 71.

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 Fojas 21
veintiuno

ejercerse en forma tal que responda equitativamente a las necesidades de desarrollo y ambientales

de las generaciones presentes y futuras", por lo que constituye un imperativo de armonización que

tiene por receptor al Estado, pero también al individuo particular, de forma que el objetivo

perseguido por todos debe ser la explotación racional de los recursos, de forma que no comprometa

el futuro de las próximas generaciones.

Lo anterior cristaliza en el artículo 41 de la Ley Nº 19.300 que dispone que, "El uso y

aprovechamiento de los recursos naturales renovables se efectuará asegurando su capacidad de

regeneración y la diversidad biológica asociada a ellos, en especial de aquellas especies clasificadas

según lo dispuesto en el artículo 37" 55• En este sentido, el artículo 41 es una norma de carácter

general que establece como obligación ambiental para los proponentes y titulares de proyectos o

actividades, el uso y aprovechamiento racional de los recursos renovables, a fin de asegurar su

regeneración 56 •

Ahora bien, como señala el Servicio de Evaluación Ambiental:

"[. ..] si bien tienen una capacidad inherente de renovación, hay recursos naturales

renovables que pueden alcanzar niveles tales de afectación que hacen imposible su

regeneración. Usualmente se cree que los recursos naturales renovables son sólo aquellos

que forman parte de la biota. Sin embargo, la letra b) del artículo 11 de la Ley Nº 19.300, al

referirse a los recursos naturales renovables, incluye explícitamente el suelo, agua y aire y,

por lo tanto, éstos son objeto de protección en el SE/A. Las alteraciones sobre estos recursos

se consideran generalmente para evaluar la afectación de otros recursos o componentes del

medio ambiente, tales como la salud de la población, flora o fauna. Sin embargo, al ser

objeto de protección en el SE/A, los impactos sobre el suelo, agua y aire también deben ser

evaluados y, si corresponde, mitigados, reparados o compensados." 57 [Énfasis agregados].

2.1.4.- PROTECCIÓN DEL AGUA EN CONVENIOS INTERNACIONALES

En un contexto histórico de crisis ambiental creciente, el derecho internacional ha

procurado establecer instrumentos internacionales que permitan proteger el agua en cuanto

recurso natural, y sobre todo por cuanto el acceso a la misma constituye una conditio sine qua non

55 Por su parte, la redacción a nterí or al año 2010 de dicha norma, era la siguiente: "El uso y aprovechamiento de los recursos
naturales renovables se efectuará asegurando su capacidad de regeneración y la diversidad biológica asociada a ellos, en
especial de aquellas especies en peligro de extinción, vulnerables, roras o insuficientemente conocidas".
56 En este senti do, haciendo una interpretación sistemática y finalista e n el mareo de la normativa del SEIA, debemos

concluir que lo dispuesto por el artículo 4 1 de la ley Nº 19.300 se aplica concretamente a tra vés del artículo 11, literal b) de
la Ley NQ 19.300, el cual exige la elaboración de u n EIA, cuando estemos ante proyectos o actividades que generan o
presentan " b) Ef ectos adversos signif icativos sobre la cantidad y calidad de los recursos naturales renovables, incluidos el
suelo, agua y aíre" . En otras pala bras, el artículo 11 líteral b) e n comento, impone el estándar más alto de eva luación
ambiental a fin de prever científicame nte la mag nitud y natu raleza de los e fectos adversos de un proyecto sobre recursos
renovables, asegu rando su regeneració n. Así las cosas, el ingreso del titular de un proyecto o actividad al SEIA a través de
un EIA en virtud del artículo 11 b), de be contener y desa rrollartodas las menciones del artículo 12 de la Ley NQ 19.300, e n
especial, la predicción y evaluación de l impacto ambiental del proyecto o actividad , incluidas las event uales situaciones de
riesgo, las respectivas medidas de mitigación. reparaci ón o co mpensació n cuando procedan. así como un pla n de
seguimiento de las variables ambientales relevantes que d an origen al Estudio de Impacto Ambiental, y un plan de
cumpl imient o de la legislación ambiental aplicable.
57 SERVICIO DE EVALUACIÓN AMBIENTAL, "Guía de Evaluacüón de Impacto Ambiental: Ef ectos Adversos So bre Recursos

Natura les Renova bles", Santiago, 2015, p. 14.

CDE 1 21
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veintidos

del ejercicio de otros derechos humanos58, pues es la base para existencia y desa rro llo de la v ida en

el planeta.

En efecto, e l derecho al agua como derecho económico, social y cultural, se asocia a aquella

categoría de derechos económ icos, sociales y cu lturales que tienen su fundamento en los derechos

humanos de tercera generación 59, los cua les nacen con e l motivo de las luchas por la consecución

de condiciones de vida más justas y equ itativas, a fin de equ ilibrar las desigualdades materiales

existentes60, así como preocupaciones de caráct er globa l surgidas a finales del siglo XX y principios

del siglo XXI. 61

Así es como, la DECLARACIÓN DE LA CONFERENCIA DE NACIONES UNIDAS SOBRE EL AGUA,

suscrita en Mar del Plata en 1977, reconoce como derecho de todos los pueblos el poder" ... disponer

de agua potable en cantidad y calidad suficiente para sus necesidades básicas". En este mismo
sentido, de la CONFERENCIA DE NACIONES UNI DAS SOBRE EL MEDIO AMBIENTE Y EL DESARROLLO,

ce lebrada en Río de Janeiro en 1992, derivaron en una serie de instrumentos internacionales en

materia ambiental.62

Por su parte, la DECLARACIÓN DE LA CONFERENCIA INTERNACIONAL SOBRE AGUA Y

MEDIO AMBIENTE, adoptada en Dublín en 1992, confirma que "... es esencial reconocer ante todo

el derecho fundamental de todo ser humano a tener acceso a un agua pura y al saneamiento por un
precio asequible" (principio 4). Igua lmente, en la DECLARACIÓN DE LA CONFERENCIA
INTERNACIONAL SOBRE EL AGUA DULCE, adoptada en Bonn en 2001, se entiende que para alcanzar

un desarrollo sust entable se requiere la integración de los múltiples usos del recurso con los

aspectos sociales, ambienta les y económ icos.

Por su parte, pese a no ser ratificado por nuestro país, el PROTOCOLO DE SAN SALVADOR

DE 1999 establece ciertas disposiciones especia les en este sentido. Así, el artícu lo 11 -referido al

derecho a un medio ambiente sa no- garant iza que "toda persona tiene derecho a vivir en un medio

58RECABARREN, Osear, "El Estándar del Derecho de Aguas desde la perspectiva del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos y del Medio Ambiente", Revista de Estudios Constitucionales, UT, Año 14, N2 2, 2016, p. 307.
59 "Los derechos humanos de tercera generación son una actualización de la Carta de 1948. Están motivados por una serie
de preocupaciones globales propias de fin ales del siglo XX y principios del XXI, principalmente el deterioro del medioambiente
y sus efectos negativos en la calidad de vida de las personas. Estos derechos han sido incorporados progresivamente en una
lista tras numerosas cumbres y encuentros mundiales, como por ejemplo el que tuvo lugar en Barcelona en 1992. A grandes
rasgas, se resumen en: Derecho al desarrollo sostenido: modelos y estructuras económicos que, además de generar
beneficios propios, permitan el acceso a servicios básicos v garanticen la sostenibilidad del planeta. [. .. ] Derecho a gozar de
un medioambiente sano: Todas las personas tienen derecho a disfrutar de ambientes sanos, limpios vsostenibles". [Énfasis
agregados] . Vid. RODRÍGUEZ, Sonia, "¿Cuáles son los derechos huma nos de tercera generación?", artículo, ACNUR, 2017,
d ísponíble onlíne en: https:ljeacnu r.org/blog/derechos-huma nos-tercera -generacion/
60 Vid . RODRÍGUEZ, Marco Antonio, "El Agua como un Derecho Humano", artículo onlíne disponible en
htt p://www.sa lvemoselagua.o rg/a rtícu los/ elaguacomod erecho.html
61 El derecho al agua como veremos puede ser considerado en la práctica como un derecho humano estrechamente

relacionad o con ciertos derechos civiles y políticos de todo ser humano, como son el "Derecho a la Vida" y el "Derecho a la
Sa lud", pues como dice Marco Antonio Rodríguez:
"Dentro de los Derechos de Protección a la Vida y a la Sadud se establece la importancia sociopolítíca de los valores
ecológicos en el reconocimiento político del medio ambiente y de su protección, con el propósito de conseguir que el ser
humano yel medio natural convivan en una relación armó nica y con la protección del habitad para las generaciones futura s.
El medio ambiente permite al ser humano su libre desarrollo en su vida, salud, personalidad, privacidad, de ahí la existencia
de vías procesa les de garantía que permitan la protección de estos derechos a la vida y a la salud en la rama del
ordenamiento j urídico. Uno de los elementos básicos para la, existencia y desarrollo del ser humano es el Agua, elemento
que constituye un recurso natural de la tierra, una sustancia única y esencial. lbíd .
62 Vid. htt ps:// www.un.org/ es/conferences/enví ron ment/ rí o1992

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 Fojas 23
veintitres

ambiente sano y a contar con servicios públicos básicos", expres ión comprens iva de los servicios

públicos relacionados con el aprovisio namiento de agua potable.

Al respecto, el órgano encargado de la supervisión del PACTO INTERNACIONAL SOBRE

DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES DE 1966 (desde ahora PIDES() -suscrito por

Ch ile el 16 de septiembre de 1969-, el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de

Naciones Unidas63, a través de su OBSERVACIÓN GENERAL Nº 15 DE 2002, define el "Derecho

humano al agua" como " ... el derecho de todos a disponer de agua suficiente, salubre, aceptable,

accesible y asequible para el uso personal y doméstico" (párrafo 2), haciendo una interpretación

amplia de los artícu los 11.1 y 12.1 de dicho tratado. Así las cosas, entiende que el derecho humano

al agua y al saneamiento se encuentra reconocido de manera implícita en el derecho a un nivel de

vida adecuado "... incluso alimentación, vestido y vivienda ...", v incu lado con el derecho a la vida, la

dignidad humana, y al más alto nivel de sa lud (párrafos 1 y 3).

En ese sentido, de acuerdo al PIDESC y a la OBSERVACIÓN GENERAL Nº 15, los Estados

deben cumplir con una serie de obligaciones generales y particulares de preeminente carácter

progresivo, como es según el párrafo 23 de la Observación, proteger el derecho al agua, es decir:

"[. .. ] impedir que terceros obstaculicen o interfieran en el disfrute y eíercicio de este derecho, como

sería el impedimento al acceso igualitario y sin discriminación, la contaminación o explotación de los

recursos hídricos de manera no equitativa. Para lo cual el Estado debe adoptar todas las medidas

necesarias para asegurar este derecho, incluidas las adecuaciones normativas. " 64 [Énfasis

agregados].

De ah í que se exponga al respecto que: "[...] estos instrumentos internacionales ponen un

énfasis particular en el nexo existente entre el desarrollo, la conservación de las aguas y el medio

ambiente, en donde la protección ambiental es considerada como el presupuesto imprescindible

para garantizar la disponibilidad del recurso para el consumo humano." 6 5 [Énfas is agregados].

Agregando además que:

"La protección del medio ambiente es imprescindible para el disfrute del derecho humano al

agua y al saneamiento, puesto que de ella depende al menos la disponibilidad y la calidad

del recurso. De este modo, para garantizar el ejercicio de este derecho se requiere tanto la

adopción de medidas políticas como jurídicas, integradas con una gestión sustentable de los

recursos hídricos. Además, se debe tener en cuenta que la vulneración del derecho humano

al agua y al saneamiento dificulta el desarrollo sustentable y la justicia ambiental. '166 [Énfas is

agregados].

63
El Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales o CESCR, por sus siglas en inglés, se estableció en virtud de la
reso lución 1985/17, de 28 de mayo de 1985, del Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas (ECOSOC) para
desempeñar las funciones de supervisión del Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Cult urales (PIDESC)
asignadas a este Consejo en la parte IV del PIDESC. Vid. on line
http://www.derechoshumanos.net/ONU/ComiteDerechosEconomicosSocialesCulturales-CESCR.htm
64 RECABARREN, Osear. "El Estándar del Derecho de Aguas desde la perspectiva del Derecho Internaci ona l de los Derechos

Hu manos y del Medio Ambiente", Revista de Estudios Constitucionales, UT, Año 14, N2 2, 2016, p. 324.
65 lbíd., Reca ba rren, p. 321.
66 lbíd., 325 .

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veinticuatro

2.2.- NORMATIVA AMBIENTAL VULNERADA

La demandada, MINOSAL, infringió las siguientes normas ambientales:

2.2.1.- LEY N!! 19.300

Como señalábamos anteriormente el artículo 41 de la Ley Nº 19.300, tiene un sentido y

alcance mucho más amplio y general que el que se desprende en principio de su ubicación en el

Titulo 11, Párrafo 6, de la misma, e ilumina la finalidad del artículo 11 literal b), de ésta. Una

interpretación legal sistemática, debe relacionar el artículo 41 en cuestión con el artículo 11 letra

b), de la Ley Nº 19.300, y a la normativa del mismo cuerpo legal que entre otras cosas, otorga fuerza

vinculante a las condiciones, requisitos o exigencias contendidas en una RCA.

Así las cosas, en el caso de marras, se han infringido las siguientes normas de la Ley Nº

19.300:

i. Los artículos 3º y 51 º inciso 1 º de la Ley Nº 19.300, con relación al artículo 2°, literales b),

e), g) p), q) r) y s) del mismo cuerpo legal: dichas normas constituyen la expresión del

principio 11alterum non laedere" en materia ambiental.

ii. El artículo 2º de la Ley Nº 19.300, literales b), literal g) y literal r): los cuales consideran

como mandatos ambientales de carácter general, tanto la Conservación del Patrimonio

Ambiental como el Desarrollo Sustentable, y relevan la importancia de los Recursos

Naturales.

iii. El artículo 41 de la Ley Nº 19.300: que dispone que el uso y aprovechamiento de los recursos

naturales renovables se efectuará asegurando su capacidad de regeneración. En este caso,

se ha dañado un atributo esencial del acuífero, y que le da sentido a la totalidad de sus

funciones ecosistémicas: la capacidad de acumular agua.

iv. El conjunto de normas de la Ley Nº 19.300, que establecen el carácter vinculante de las

condiciones, requisitos o exigencias contendidas en una RCA, como son los artículos 16

inciso final, 24 y 25: El SEIA, concreta el principio preventivo que debe inspirar toda

legislación que busca proteger el medio ambiente 67 . En este sentido, el artículo 16 inciso 4º,

establece que: 11EI Estudio de Impacto Ambiental será aprobado si cumple con la normativa

de carácter ambiental y, haciéndose cargo de los efectos, características o circunstancias

establecidos en el artículo 11, propone medidas de mitigación, compensación o reparación

apropiadas. En caso contrario, será rechazado". Por su parte el artículo 24 inciso 1º y 2º

dispone que:

"El proceso de evaluación concluirá con una resolución que califica ambientalmente el

proyecto o actividad, la que deberá ser notificada a las autoridades administrativas con

competencia para resolver sobre la actividad o proyecto, sin perjuicio de la notificación a la

parte interesada.

67 Como ha señalado Leo nardo Boff, lo ético-ambiental es " potenciar la solidaridad generacional en el sentid o de respetar
el f utu ro de los que aún no han nacido". BOFF, Leonardo., "Eco logía: Grit o de la tierra, grito de los pobres", Ed . Trot ta, 2006,
p. 20. En el mismo sentido, Vid. HARING, Bernhard. "Libertad y Fidelidad en Cristo", tomo 111, Herder, 1986, p. 182.

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veinticinco

Si la resolución es favorable, certificará que se cumple con todos los requisitos ambientales
aplicables, incluyendo los eventuales trabaios de mitigación y restauración, no pudiendo
ningún organismo del Estado negar las autorizaciones ambienta/es pertinentes." [Énfasis
agregados].

Mientras tanto, el inciso final del artículo 24 de la Ley Nº 19.300, dispone: "El titular del

proyecto o actividad, durante la fase de construcción y ejecución del mismo, deberá someterse
estrictamente al contenido de la resolución de calificación ambiental respectiva." [Énfasis
agregados].

Finalmente, el artículo 25 de la Ley Nº 19.300 prescribe que:

"El certificado a que se refiere el artículo anterior, establecerá cuando corresponda, las
condiciones o exigencias ambienta/es que deberán cumplirse para eiecutar el proyecto o
actividad y aquéllas ba;o las cuales se otorgarán los permisos que de acuerdo con la
legislación deben emitir los organismos del Estado". [Énfasis agregados].

Lo anterior se vincula estrechamente con las infracciones a su RCA cometidas por MI NOSAL

a su RCA Nº 158/2017, pues en la medida que no ha respetado sus requisitos, condiciones o

exigencias, ha vulnerado un elemento esencial destinado a evitar y prevenir el daño ambiental, de

tal manera que es meridianamente claro que el respeto a la RCA Nº 158/2017, y a otras normas de

protección y conservación ambiental, habría dado lugar a que el hecho dañoso no tuviera lugar.

En efecto, el principio preventivo "supone el conocimiento científico de las consecuencias

ambientales de una determinada actividad..." 68 , y pretende en base a la certidumbre científica y

técnica que da la evaluación ambiental "[. ..] evitar que se produzcan los problemas ambientales"69 •

De ahí que se haya señalado: "[. ..] será más fácil, económico, eficaz y eficiente proteger el medio

ambiente a través de instrumentos que se anticipan, precaven, evitan o minimizan el daño

ambiental, que a través de fórmulas ex post, como la reparación del daño ambiental, máxime si se
considera que, los daños al medio ambiente por lo general son difíciles o imposibles de reparar."70
[Énfasis agregados].

2.2.2.- INFRACCIONES A LOS REGLAMENTOS DEL SEIA

En el caso de autos MINOSAL, terminó causando, en definitiva, tanto un efecto adverso

significativo sobre recursos naturales renovables y al componente medio humano. En efecto, el

artículo 6º del D.S. Nº 40/2012 del Ministerio del Medio Ambiente, considera en su literal g): "El

impacto generado por el volumen o caudal de recursos hídricos a intervenir o explotar, así como el
generado por el transvase de una cuenca o subcuenca hidrográfica a otra, incluyendo el generado
por ascenso o descenso de los niveles de aguas subterráneas y superficiales".

Por su parte el mismo artículo 6° señala que: "[. .. ] se entenderá que el proyecto o actividad

genera un efecto adverso significativo sobre la cantidad y calidad de las recursos naturales

68 Óp. Cit. Funda mentas, p. 47.

69 HISTORIA FIDEDIGNA DE LA LEY N!! 19.300, mensaJe presidencial, p. 14.
70 lbíd., pp. 47-48.

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veintiseis

renovables, incluidos el suelo, agua y aire si, como consecuencia de la extracción de estos recursos;
el emplazamiento de sus partes, obras o acciones; o sus emisiones, efluentes o residuos, se afecta la
permanencia del recurso asociada a su disponibilidad, utilización y aprovechamiento racional futuro;
se altera la capacidad de regeneración o renovación del recurso; o bien, se alteran las condiciones
que hacen posible la presencia y desarrollo de las especies y ecosistemas".[Énfasis agregados).

A su vez el artículo 7° del mismo cuerpo reglamentario, considera en su inciso 6º literal a),

"la intervención, uso o restricción al acceso de los recursos naturales utilizados como sustento
económico del grupo o para cualquier otro uso tradicional, tales como uso medicinal, espiritual o
cultural", y c), que dice relación con "la alteración al acceso o a la calidad de bienes, equipamientos,
servicios o infraestructura básica."

Con respecto a lo anterior, los hechos denunciados representan precisamente la

materialización de los efectos, características o circunstancias referidos, puesto que las infracciones

terminaron provocando, en definitiva, los impactos que debían evaluarse bajo la forma de daño

ambiental.

Finalmente, no cabe duda de que se ha afectado el acceso de los usuarios de los Sectores

Nº 4, Nº 5, y Nº 6 del acuífero a las aguas subterráneas, pasando de una situación de continuidad

de corriente, en que el acuífero del Sector Nº 4, estaba dotado plenamente de la capacidad de

almacenar y transmitir aguas subterráneas, las que fluían hacia los Sectores Nº 5 y Nº 6 de forma

normal, afectando con ello la seguridad hídrica de la población de Tierra Amarilla y Copiapó.

Actualmente, dicha formación geológica está completamente alterada, mientras que su

capacidad de retener el agua está dañada y sujeta a que los "sellos" o muros de hormigón

construidos por MI NOSAL como medidas de contención de los drenajes desde el acuífero al Sector

Gaby, resistan las presiones hidrogeológicas, por lo que en la práctica, la parte inundada del sector

Gaby y dichos "sellos", han pasado a formar parte del acuífero, atendida tanto la evidente conexión

hidrológica como el papel que juegan evitando más drenajes desde el acuífero.

2.2.3.- Infracciones al Código de Aguas.

Se ha contravenido principalmente lo dispuesto en el artículo SS ter del Código de Aguas,

conforme al cual: "Cuando se realicen actos u obras en el suelo o subsuelo, que puedan menoscabar

la disponibilidad de las aguas subterráneas o deterioren su calidad, en contravención a la normativa

vigente, serán plenamente aplicables las facultades de policía y vigilancia de la Dirección General de
Aguas, aunque estos actos u obras no tengan por finalidad aprovechar aguas subterráneas'171, razón
por la cual se ha impuesto una multa a MINOSAL de 2.000 Unidades Tributarias mensuales (UTM)

de conformidad a lo dispuesto por el artículo 173 Nº 4 del mismo cuerpo legal.

71 Además debe co nsiderarse que por ma ndato legal del literal c) del artículo 299 del Código de Aguas, le corresponde a la
Dirección General de Aguas "Ejercer la po licía y vigila ncia de las aguas en los cauces natu rales de uso público y acuíferos;
impedir, denunciar o sa nci onar la af ectación a la cantidad y la calidad de estas aguas, de conformidad al incis o primero del
artículo 1 29 bis 2 y los artículos 171 y siguientes; e impedir que en éstos se construyan, modifiquen o destruyan obras sin
la aut o rizació n previa del seNicio o aut oridad a quien corresp onda aprobar su construcción o aut orizar su demolición o
mod ificación" .

CDE 1 26
 Fojas 27
veintisiete

La infracción de este artículo ha sido de tal magnitud, que, como señala la Res. Ex. DGA

1.034/2022, "[. ..] la totalidad del alcance de sus efectos está aún por conocerse y por lo que deberá

vigilarse con suma atención el cómo se desarrollarán dichos efectos en un futuro, mediano y largo
plazo" 72 •

Las acciones de las demandadas contrarían especialmente lo dispuesto por el artículo 5º,

inciso 4º del Código de Aguas, conforme al cual, el acceso al agua potable y el saneamiento es un

derecho humano esencial e irrenunciable que debe ser garantizado por el Estado, derecho que ha

sido puesto en riesgo como consecuencia del daño ambiental causado al acuífero, al menoscabarse

gravemente la capacidad de éste para almacenar agua, alterando permanentemente el componente

natural, privando a la población de las comunas de Tierra Amarilla y Copiapó de los servicios

ecosistémicos que este brindaba.

Se infringe también lo dispuesto por el artículo 59 del mismo Código, conforme al cual la

explotación de aguas subterráneas deberá efectuarse en conformidad a normas generales, y

tendrán su interés principal en lograr el aprovechamiento sustentable de los recursos hídricos

subterráneos, lo que en el caso no ha ocurrido.

Todo lo anterior, en definitiva, ha puesto en cuestión la seguridad hídrica de la población de

las comunas de Tierra Amarilla y Copiapó, esto es la posibilidad de acceso al agua en cantidad y

calidad adecuadas, para sustento y aprovechamiento en el tiempo, para consumo humano, la salud,

subsistencia, desarrollo socioeconómico, conservación y preservación de los ecosistemas, fines que

no se podrán alcanzar de la misma manera que en el tiempo anterior a los hechos dañosos, y que

vulnera lo dispuesto por el artículo 3º, literal s), de la Ley de Cambio Climático, Ley Nº21.455.

De esta manera, el acuífero de Copiapó ha perdido cualquier capacidad de resiliencia73, ante

fenómenos climatológicos extremos, como sequías y crecidas, y visto perdidas y contaminadas por

contacto con el mineral y sales presentes en la Faena Minera Alcaparrosa, una parte de sus aguas.

En este caso, se perdido la capacidad del sistema del acuífero para "[ ...] tolerar un disturbio sin

cambiar a un estado cualitativamente distinto controlado por un conjunto diferente de procesos[. ..]
también como una medida de la persistencia de los sistemas y de su capacidad para absorber
cambios y disturbios y de mantener las mismas relaciones entre [. .. ] variables de estado" 74 , por lo
que no hay manera que el acuífero pueda retornar a condiciones similares previas al disturbio.

72 Resuelvo 1 de la res. Ex. DGA 1.034.

73 " La resiliencia se define como la ca pacidad de un sistema para mantener f unciones y procesos clave ante tensiones o
presiones al resistirse y luego recuperarse o adaptarse al camlbi o [ ...]. La resiliencia incluye tres componentes: l } resistencia ;
2) recuperación; y 3) transfo rmación. La resistencia se ref iere a la ca pacidad de un sistema para t olerar impactos, mientras
que la recuperación se ref iere a la ca pacidad de un sistema para recuperarse. La transformación se ref iere a la dirección del
cambio del ecosistema desde una línea base histórica en respuesta a ciertas condiciones [ ... ). La resiliencia ecológica se
refiere a la capacidad de un ecosistema,[ ...] para ma nteneir funciones y procesos clave frente a tensiones o presi ones,
resistiendo y luego adaptá ndose al cambio". Vid . REEF RESCILIENCIE NETWORK, dis ponible online en:
https:ljreefresilience.org/es/resilience/what-is-resilience/. Vi d., también, HOLLING, C.S., "Resilience and Sta bility of
Ecological Systems. Annual Review of Ecology and Systematics", 1973, 4: 1-23. NYSTROM, M. ANO C. FOLKE. "Spatial
Resilience of Coral Reef s. Ecosystems", 2001, 4: 406-417.
74 GUERRA, Francisco, et al, "Evaluació n de la resiliencia ecológica de los bosques t ropicales secos: una aproximació n

multiesca lar", Rev. Ma dera bosq ues,2020, vol. 26, n.3, disponible on líne en:
https:ljwww .scielo.org .mx/scielo. p hp?script=sci arttext& pid =S 1405-047120 20000300301

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veintiocho

3.- PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD AMBIENTAL

Para que se configure este tipo especial de responsabilidad, es necesario que concurran los

cuatro requisitos de la responsabilidad extracontractual o aquiliana, a saber: 1) acción u omisión del

o los autores del daño; 2) culpa o dolo del autor del daño; 3) daño, entendido como menoscabo,

deterioro o perdida "significativos", y; 4) relación de causalidad entre la conducta dolosa o culpable

y el daño.

A su vez, conforme al artículo 52 de la Ley Nº 19.300, configurada la presunción que

establece la norma, bajo ciertos supuestos, se podrá presumir legalmente los dos últimos

presupuestos, esto es, la culpa/dolo y la relación de la causalidad. En la especie, concurren todos

estos elementos, según se pasa a analizar a continuación.

3.1. - LA ACCIÓN DAÑOSA DE LAS DEMANDADAS

La Ley Nº 19.300 exige como primer elemento del daño ambiental, un obrar activo u o misivo

capaz de servir de antecedente necesario a la consecuencia dañosa, de conformidad con los

artículos 3º y 51, inciso 1º, de la Ley Nº19.300.

En este sentido, MINOSAL incurrió en un obrar activo, consistente en superar los límites de

extracción fijados en sus licencias ambientales y sectoriales, llevando la faena minera y la

infraestructura respectiva hasta el nivel 350 del Sector Gaby, alcanzando y sobrepasando el nivel

freático del Acuífero Ria Copiapó (el cual se encuentra a 350 m.s.n.m.), lo cual provocó la generación

de flujos de agua que ingresaron al Sector Gaby, y consecuencialmente el evento de subsidencia o

socavón, y que representa una grave intervención del acuífero, que ha causado una alteración del

mismo y de sus propiedades hidrogeológicas.

Las acciones de MINOSAL se ejecutaron a sabiendas que se trataba de faenas no evaluadas

ambientalmente, ubicadas en un sector sensible hidrogeológicamente, siendo causa directa del

colapso de la base del acuífero y la modificación de la estructura hidrogeológica del mismo, con las

consecuencias que ya se han descrito en el acá pite 1.3.

LUNDIN en cambio, incurrió en un obrar omisivo: en efecto, en tanto operador de la

empresa minera, dos de sus principales inversiones en la comuna de Tierra Amarilla son los

proyectos "Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa" y "Continuidad Operacional a Corto Plazo

Mina Alcaparrosa", por lo que tenía un deber de supervigilancia respecto de las obligaciones

ambientales que debía cumplir MINOSAL, supervigilancia que no ejercieron, permitiendo en

definitiva el riesgo más allá de lo evaluado ambientalmente que devino en definitiva en el daño que

se denuncia.

En este caso, LUNDIN contribuyo directamente al daño ambiental cuya reparación se pide,

resultando evidente que tomaron decisiones en orden a financiar e impulsar el desarrollo los

proyecto "Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa" y "Continuidad Operacional a Corto Plazo

Mina Alcaparrosa". Aún más, estaba en condiciones de conocer y no podían menos que haber

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veintinueve

co nocido -pese a la pantalla jurídica pa ra ocultar o minimizar su responsabilidad 75- que M INOSAL

est aba rea liza ndo una actividad riesgosa para el m ed io ambiente, y que, ceder a la sobre extracción

no podía sino t erminar en daño ambiental.

De esta forma, no cabe duda de que, una mayor vigilancia de LUNDIN sobre MINOSAL,

habría impedido que un proyecto con alto riesgo de causar daño ambiental irreparable a

componentes ambientales vulnerables deviniera en el resultado que se denuncia.

3.1.1.- LEVANTAMIENTO DEL VELO EN MATERIA AMBIENTAL, EXTENSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD POR

DAÑO AMBIENTAL Y RESPONSABILIDAD SOLIDARIA

En est e caso en particular, el carácter de sociedad anónima de M INOSAL le ot orga un a

pátina de apa rente de lega lidad formal a los socios, en t érminos de permitirles eludir la

responsabilidad infraccional de la que sería depositaria M INOSAL, pret endiendo ampararlos de las

sanciones consideradas en la no rmativa lega l. LUN DIN construye así una estructura corporativa que

maximiza las ga nancias y disminuye aparentem ente los riesgos asociados, como el pago de

indemnizaciones civiles o cost ear la reparación am biental, event os siempre presentes en proyectos

mineros76 •

Lo anterior, en todo caso, no obst a a que, conforme a los principios de derecho ambienta l,

LUNDIN deba responder por el daño ca usado al med io ambiente, y contribuir a su repa ración

mat erial, pues el daño ambiental debe ext enderse solidariamente, no solo a los titulares de los

proyect os, sino respect o de aquellos que aportan al financiamiento de las actividades económicas,

eligen los direct orios de las compañías o empresas, y de los cuales ta mbién res ulta exigible, la debida

diligencia, especialment e si como en est e caso, los accionist as son dos grandes empresas mineras.

Dada la nat uraleza de la Faena Minera Alcapa rrosa -parte integral y esencial del Distrito M inero

Ca ndelaria- cabía esperar de LUN DIN "aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea

en la administración de sus negocios importantes", como dice el art ícu lo 44 del Código Civ il.

Efectivamente, en el derecho actual exist e la necesidad de combatir la fo rma más habitual

de fraude a la ley, como es el abuso de la personalidad jurídica, es decir, busca r responsabilidades

por encima del uso inst rument al de nombres o de sociedades de pa ntalla y est ablecer las relaciones

jurídicas direct as ent re los interesados cuando se ocu ltan para comet er fraude a la ley, a f in de "[... ]

buscar a los verdaderos responsables, sin importar el ropaje final o meramente nominal que ellas
(las empresas) presentan" 77 •

Lo anterior releva la importancia de la actividad de los órga nos jurisd iccionales, en

rest ablecer el respet o a la ley y la buena f e, orientada a una ope ración de conocimiento, observa ndo

75 Como dice De La Maza: "¿Cuál es la consecuencia del fraude? La respuesta es la inoponibilidad del acto. A pesar del

fraude, la regla ob ligatoria debe mantenerse, impidiendo que aquella usada para eludirla cumpla con su propósito". DE LA
MAZA, lliigo, " Fraus omnia corrumpit", artículo en el Mercurio Legal, publicado el 25 de septiembre de 2019, disponible en:
https ://www .elmercu río .com/lega 1/noticia s/a na lisis-j urid ico/2 019/09/25/ifra us-omnia-corru mp iti.aspx
76 En otras pa labras, se está muy cerca del verdadero fraude a la ley, y como dice Ulpiano, "Se comete fraude contra la ley

cuando se hace lo que la ley no quiso, aunque expresamente no lo prohibió, y hay tantas fo rmas de obrar contra la ley,
cuantas se conocen entre las palabras y el sentido" . Digesto, Libro 1, Título 111, Ley XXX. DOMÍNGUEZ, Ramón. "Fraus Omnia
corrumpit. Notas sobre el fraude en Derecho Civil", en Revista de Derecho Universidad de Concepción, N2 189, 1991, p.18 .
77 PRADO, Arturo, "Nuevas Orientaciones del Derecho Comercial", publicado en Apuntes del Instituto de Estudios Judiciales,

1994.

CDE 1 29
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treinta

la situación jurídica de dicha sociedad, a fin de imputar derechos, obligaciones y responsabilidades

a los causantes de los perjuicios 7 8 •

Así es como, una correcta aplicación del artículo 3º y 53 de la Ley Nº 19.300, conduce

necesariamente a la aplicación del Principio de la primacía de la realidad, como correctivo

necesario del formalismo legal al servicio del fraude a la ley y del abuso del derecho, y herramienta

hermenéutica por la cual el juez, en caso de divergencia, entre lo que ocurre en la realidad y lo que

se ha plasmado en los documentos, debe dar prevalencia a lo que surge en la práctica 79 •

Lo anterior tiene sustento también en el Principio In dubio Pro Natura y el Principio de

Corrección, conforme a los cuales en caso de duda "[...] todos los procesos ante tribunales, órganos

administrativos y otros tomadores de decisión deberán ser resueltos de manera tal que favorezcan
la protección y conservación del medio ambiente ..." 80, mientras que las decisiones que se adopten
frente a actividades o conductas perjudiciales para el medio ambiente "[...] han de ir dirigidas

precisamente a restaurar el ambiente dañado y a corregir los efectos que en el mismo se han
producido o se pudieran producir" 81•

3.1.2.-ÁMBITO DE EXTENSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD POR EL DAÑO INFERIDO AL MEDIO AMBIENTE O

UNO DE SUS COMPONENTES

Consta en el mensaje presidencial de la Ley Nº 19.300, la incorporación como fuentes de

inspiración de sus instituciones y herramientas hermenéuticas, de determinados principios jurídicos

propios del derecho ambiental 82, como el Principio de Responsabilidad, por el cual "[...] se busca

reparar materialmente el daño causado al medio ambiente, obligando al causante del daño a
restaurar el paisaje deteriorado", con lo que dicho principio "[. .. ] supera los ámbitos de lo que se
denomina responsabilidad civil, creando una nueva figura que podría denominarse 'responsabilidad
por daño ambienta/'" 83 •

El principio de Responsabilidad, que informa la Ley Nº 19.300, también tiene una dimensión

preventiva general, pues como señala el Ejecutivo, la ley trata de "[. ..] inhibir a los particulares de

78 Ejemplo de ello son: 1) la Sentencia dictada en causa caratulada " Inversiones e Inmobiliaria Fut ure Land con Servicio de

Sa lud de Concepción", Ingreso N2 2775-2002 de la Corte de Apelaciones de Concepción e Ingreso N2 4965-2002 de la Corte
Suprema; 2) la Sentencia dictada en causa caratulada "Salomón Catrilef Hernández y otros con Pesca Cisne", Ingreso N2
230-2007 de la Co rte de Apelaciones de Punta Arenas y 2423-2008 de la Corte Suprema; 3) la Sentencia dictada en causa
caratulada " ING Seguros Generales S.A. con Tra nsportes Hansa Limitada " Ingreso N2 8316-04 de la Corte de Apela cio nes de
Santiago y 5626-2008 de la Corte Sup rema; 4) la Sentencia dictada en causa caratulada "Gonzalo Piwonka con Compañía
de Petróleos de Chile", Ingreso N2 7419-2006 de la Corte de Apelaciones de Santiago; 5) la Sentencia dictada en causa
caratulada "Allianz compañía de Seguros Generales S.A. con Sociedad Naviera Ultragas Limitada y Ultramar Agencia
Marítima Ltda." Ingreso N2 6592- 2003 de la Corte de Apela ciones de Santiago y 1527-2008 de la Corte Suprema; 6) Más
recientemente, la Sentencia dictada en la causa caratulada "Pa blo Toloza Fernández con Segundo Arias Sala zar y otros",
Ingreso de Corte Suprema N2 37855-2017, y 7) la sentencia del Tercer Tri bunal Ambiental, rol R-74-20 18, en aut os
caratulados "Rentas e Inversiones Harwardt y Cía . Ltda. con Superintendencia del Medio Ambiente" .
79 Para Jairo Villegas este principio " [ ...) consigna que la realidad es preva lente y determinante frente a las formas o el papel,

y no a la i nversa, como es la creencia generalizada y deformada por el procedimiento". Vid. VILLEGAS, Jairo, "Derecho
Admi nistrativo Laboral: Principios, estructura y relaci ones i ndividuales", Octava edición, Bogotá, D.C. Legis, 2008. p. 179, y
PLÁ, Américo. "Los princi pios del Derecho del Trabajo", Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1998, p. 14.
80 Óp. Cit. Pri nci pios Ju rídicos, p.144.
81 lbíd., p. 145.
82 El Ejecutivo de la época, se ref irió fund amentalmente a los pri ncipios: Preventivo, Contaminad or Paga dor, Gradualismo,

Rea lismo, de Respo nsa bilidad po r el Daño Ambiental y Partici pativo. Por cierto, existían otros que no fueron mencionados
expresamente, que también cum plen idénticas fun ci ones, y durante las últimas décadas se han incorpo rados otros, en la
medida que esta área del derecho cob ra cada día más impo rta ncia.
83 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL, " Historia Fidedigna de la Ley N2 19.300", 1994, p.10.

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 Fojas 31
treinta y uno

causar daños al medio ambiente, en virtud de un sistema de [ ... ] obligaciones de restaurar el daño

causado, que les impida realizar sus actividades productivas sin tener en consideración que, además

de indemnizar a los particulares en su patrimonio, deberán responder con las otras modalidades

establecidas que aumentan notablemente los costos de transgredir las disposiciones ambientales" 84 •

En este sentido, nuestra jurisprudencia, ha relevado la persecución de la responsabilidad de

todos quienes hayan concurrido a la generación de un daño ambiental, incurriendo tanto en

conductas activas como omisivas, en la medida que existan deberes de cuidado infringidos y nexos

causales entre conducta y resultado dañoso, por lo que el daño ambiental alcanzará a todo sujeto

respecto del cual se establezca la existencia de una conducta activa u omisiva que haya contribuido

a provocar el perjuicio ambiental, siempre que sea reconocible la infracción de un deber de

cuidado 85 •

En efecto, la Excma. Corte Suprema ha ido más allá de la mera titularidad de la actividad o

proyecto ambiental que genera el daño, extendiendo la responsabilidad a quienes también

aportaron con su conducta negligente a la producción del resultado dañoso, en la medida que,

siendo previsible el daño, y estando en la esfera de su acción, no impidieron su ocurrencia, fallando

en sus deberes de vigilancia o fiscalización.

Lo anterior, es coincidente con la jurisprudencia nacional e internacional sobre la materia.

Así tenemos que la Comisión Medioambiental de la Cumbre de Justicia Iberoamericana en relación

al Principio de Responsabilidad 86, conforme al Principio 22 de la Declaración de Estocolmo y el punto

2.4 de la Directiva N22004/35/CE del Parlamento Europeo y del Consejo Europeo ha señalado que:

"El generador de efectos degradantes del ambiente, actuales o futuros, es responsable de los costos

de las acciones preventivas y correctivas de recomposición, sin perjuicio de la vigencia de los sistemas

de responsabilidad ambiental que correspondan" .87 [Énfasis agregados].

Dicha entidad profundiza aún más lo anterior, señalando que, conforme el Principio 16 de

la Declaración de Río, el artículo 2 Letra b) del Convenio para la Protección del Medio Ambiente

Marino del Atlántico del Nordeste, el artículo 5 Convenio Marco para la Protección del Medio

Marino del Mar Caspio y el Preámbulo del Convenio internacional sobre Cooperación, Preparación

y lucha contra la Contaminación por Hidrocarburos:

"El equilibrio del entorno impone que quien contamina limpia, quien destruye repone y quien

afecta derechos ambientales asume su transgresión, sin limitaciones. De esta forma:

descontaminación, reposición, reparación integral y sanción deben ser los aspectos que toda

84 lbíd., p.9.
85 En efecto, así se desprende de las sentencias de la Excma . Corte Sup rema, de fechas 26 de junio de 20 13, S de sept iembre
de 2013, 12 de diciembre 2019 y 20 de marzo de 2020, dictad as en los aut os caratulados "Fisco de Chile con Fo restal Sa rao
S.A.", "Co nsejo de Def ensa del Estado con Forestal León Limit ada y Banco Chile", "Fisco de Chile con Vare/a Martínez, Rosa
María y otros" y "Consejo de Def ensa del Estado con Yáñez Marmolej o Juan y otras". Vid . Sentencias de casación de Corte
Suprema, i ngresos N2 3.579-2012, N2 8.593-2012, N2 8.594-2018, y N2 31.797-2018.
86 Además del Instituto Jud icial Glo bal del Ambiente, la Comisión M undial de Derecho Ambiental de la UICN y los

embajadores de Buena Voluntad de la Orga nización de Esta dos America nos.

87 PODER JUDICIAL DE LA REPÚBLICA DE CHILE, ORGANIZACIÓN DE ESTADOS AMERICANOS, Y CUMBRE JUDICIAL
IBEROAMERICANA, "Principios Jurídicos Medioambientales para un Desarrollo Ecológicamente Sustentable", Santiago,
Chile, septiembre de 2018, p. 160. Li bro presentado en el marco de la inauguración del "Tercer Foro Internacional de Justicia
Ambiental", o rga nizado por el Segundo Tribunal Ambiental de Santiago, los días 29 y 30 de noviembre de 2018.

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 Fojas 32
treinta y dos

legislación contemple, sin perjuicio de las indemnizaciones sancionatorias por el actuar

doloso o culpable" .88[Énfasis agregados].

Finalmente, la responsabilidad sin excepciones del generador del daño ambiental, también

se haya descrita especialmente en la normativa vigente en la Comunidad Económica Europea, la

cual ha señalado en el Considerando 18 de la Directiva N22004/35/CE:

"De acuerdo con el principio de «quien contamina paga», un operador que cause daños

medioambientales o que amenace de forma inminente con causar tales daños debe

sufragar, en principio, el coste de las med;das preventivas o reparadoras necesarias. Cuando

una autoridad competente actúe por sí misma o a través de un tercero en lugar de un

operador, dicha autoridad debe garantizar que el coste en que haya incurrido se cobre al

operador. Procede igualmente que sean los operadores quienes sufraguen en último término

el coste ocasionado por la evaluación de los daños medioambientales y, en su caso, por la

evaluación del riesgo inminente de que tales daños se produzcan". [Énfasis agregados].

En este orden de cosas "operador", según el art. 2.6 de la Directiva N22004/35/CE, es:

"{... ] cualquier persona física o jurídica, privada o pública, que desempeñe o controle una

actividad profesional o, cuando así lo disponga la legislación nacional, que ostente, por

delegación, un poder económico determinante sobre el funcionamiento técnico de esa

actividad, incluido el titular de un permiso o autorización para la misma, o la persona que

registre o notifique tal actividad". [Énfasis agregados].

En el caso de autos, y como se acreditará en juicio, queda claro que MINOSAL y LUNDIN

tienen precisamente la calidad de operadores del proyecto, en la medida que aparecen como titular

y controladoras del proyecto en cuyo contexto se causó el daño ambiental, respectivamente, con

evidente poder de decisión y planificación estratégica, de nombramiento de directorios y

financiamiento de éste.

3.1.3.- SOLIDARIDAD

No encontrándose regulada la solidaridad en materia de responsabilidad por daño

ambiental, por el artículo 51 y siguientes de las Ley N2 19.300, cabe aplicar supletoriamente las

reglas generales del artículo 2314 del Código Civil y siguientes, que rigen en materia de la

responsabilidad extracontractual, en especial, la del artículo 2317, conforme al cual:

"Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de ellas será

solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito,

salvas las excepciones de los artículos 2323 y 2328.

Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del

precedente inciso".

88 lbíd., p. 163.

CDE 1 32
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treinta y tres

En efecto, para la jurisprudencia reiterada de la Excma. Corte Suprema, hay solidaridad

cuando estamos ante agentes activos que concurren simultánea o sucesivamente en la generación

del daño ambiental, y también en aquellos casos en que el daño ambiental es causado con la

anuencia o displicencia de otro sujeto, que tenía deberes de cuidado concurrentes y que,

comportándose pasivamente permite que el daño se produzca con omisión de su deber de obrar,

sin ejercer fiscalización o supervigilancia89 •

Por consiguiente, la responsabilidad por daño ambiental debe extenderse solidariamente a

todos aquellos operadores de los proyectos, que han ejecutado acciones, o se han abstenido de

ellas debiendo actuar; que han tenido un grado de control sobre las decisiones o ejecución del

proyecto, o contribuido de cualquier forma a planificación y dirección estratégica de la actividad o

proyecto, incluyendo socios, administradores, gerentes, representantes legales, socios, o agentes

oficiosos.

En este sentido, la responsabilidad por daño ambiental debe extenderse solidariamente

también a todos aquellos que han dejado de ejercer sus deberes de dirección, control o fiscalización

de los proyectos o actividades que han provocado el perjuicio, en la medida que tenían el deber

activo de impedir un ilícito que dañaba el medio ambiente irreparablemente.

En mérito de lo anterior, la responsabilidad por el daño ambiental causado por la ejecución

del "Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa" en cuestión, va más allá de MINOSAL, y se extiende

solidariamente a su principal socia mayoritaria y controladora LUNDIN, en su calidad de director ide

las acciones y operaciones de la empresa, en términos de desarrollar el proyecto, elegir directorios,

dirigirlo estratégicamente, financiarlo y asumir riesgos, contribuyeron a causar el daño ambiental

cuya reparación se demanda, además del deber de fiscalizar o supervigilar que éste cumpliera con

la normativa ambiental.

3.2.- LA CULPA DE LAS DEMANDADAS

Nuestro sistema de responsabilidad por daño ambiental es un sistema de responsabilidad

subjetiva, que exige la culpa o el dolo como título de imputación, tal como se desprende del artículo

3º y del artículo 51 inciso 1° de la Ley NQ 19.30090 •

En dicho contexto, la culpa supone la existencia de negligencia u omisión de la diligencia

debida, en otras palabras, la no mantención de un cierto estándar de conducta 91 . El dolo por su

parte, atendida aparece como culpa intencional, esto es "la utilización voluntaria del otro para los

propios propósitos" 92 , y comprende no solo "la intención de dañar en sentido estricto, sino la

89 Al respecto, ver las sentencias de casaci ón caratuladas: "Fisco de Chile con Sociedad Química y Minera de Chile", Rol Nº
1.911- 2004; "Fisco de Chile con Fo restal León Limitada y al Ba nco de Chile", Ro l NQ 8S93-2012; "Fisco de Chile con Socieda d
Sarao S.A.", Rol Nº 3579-2012; "Fisco de Chile con Empresa de Ferro carriles del Estado y Molymet S.A.", Rol Nº 15996-2013;
"Fisco de Chile con Congregación Legionarios de Cristo", Rol NQ 3003-20 15; "Fisco de Chile con l. Municipalidad de Lo
Barnechea", Rol NQ 6297-2019, y; "Consejo de Defensa del Estado con Yá ñez Ma rmolej o Juan y otras", Rol NQ 31.797-2018.
9 º Vid. Óp. Cit., Historia Fidedigna de la Ley Nº 19.300, Informe de la Comisión de Medio Ambiente, p. 92. Vid . también,

FEMENÍAS, Jorge. " La Responsa bilidad por Daño Ambiental", EUC, Sa nti ago, 2017, p. 376.
91 Vid. ALESSANDRI, Arturo. " De la Responsa bilidad Extracontra ct ual en el Derecho Civil Chileno", Imprenta Universitaria,

año 1943, p. 17 2.
92 BARROS, Enrique. "Tratado de Responsabilidad Extracontractual", Editorial Ju rídica de Chile, 2~ Edición actualizada,

Sa ntiago, 2020, p. 166.

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treinta y cuatro

aceptación voluntaria del ilícito con conciencia de su ant iiuridicidad, donde la intención se puede
referir tan to a fines como a medios" 93 [ énfasis agregados] .

En est e sentido, los demandados no han considerado los deberes de cuidado exigibles

respect o de la e jecución de la Faena Minera Alca parrosa. vinculados con la aplicación irrestricta de

los artículos 16 inciso final, 24 y 25 de la Ley Nº 19.300, y las demás normas mencionadas en el título

2.2 de est a demanda, como t ampoco los deberes de cuidado que deriva n quién realiza una actividad

de riesgo, en un ento rno vulnerable ambiental, económica y socialmente, sobre todo, trat ándose

de una de sus actividades más importantes.

3.2.1.- Deberes de cuidado infringidos

La culpa o negligencia en mat eria ambiental deben traducirse en la infracción de un deber

de cuidado, est o es, en el incumplimiento de obligaciones ambientales, es pecialmente aquellas que

t engan por fin la prot ección y conservación ambi entales, contenidas en la Ley Nº 19.300 o en otra

normativa ambiental asociada, sin perjuicio de los instrumentos de gestión ambiental que las

co ncret an o que la jurisprudencia identifique94 •

Al respect o ca be dest acar que MINOSAL, perteneciente a LUNDIN y SUMIMOTO

desarrollaba el proyect o "Continuidad Operacio nal Mina Alca parrosa" 95, en un contexto de riesgo

ambiental, social y económico, bien conocido por su Controladores . En est e sentido, ca be señalar
por ejemplo que LUNDIN opera la Compañía Contractual Minera Ca ndelaria (desde ahora en

adelante "CCM C" )96, la que fue demandada por daño ambiental al acuífero de Copiapó por el Est ado

de Chile, precisamente ante est e Ilustre Tribunal, según const a en autos Rol D-4-2018, t erminando

el juicio por conciliación entre las partes.

Precisamente el antecedente del daño ambiental ca usado por CCM C, en la misma área en

que se emplaza la Faena Minera Alca parrosa, est o es el SHAC Nº 4, hace que el est ándar de deberes

de cuidado deba ser más exigente, no solo por el ca ráct er de bien nacional de uso público del agua

del acuífero en cuestión y la dependencia de la población de las comunas de Tierra Amarilla y

Copiapó de las mismas para consumo humano actual o reserva, además de propo rcionar agua de

riego pa ra el sector agrícola, sino porque el menosca bo que se denuncia en la presente demanda,

supone la intensificación de la co ndición crítica que el sist ema hídrico subterráneo ha prese ntado

en los últimos 40 años.

93 lbíd.
94 Vid. BARROS, Enrique, " La culpa en la responsabilidad civil", Ensayos j urídicos, Universidad Alberto Hurtado, N21-2005,
p.3. En tod o caso según Barros:"[ ...] el deber de cuidado que def ine la actuación culpable puede ser esta blecido por el
legislador, como ocurre con la ley de tránsito, pero por la plasticidad y varieda d de la actividad humana y los riesgos que
impone la vida social, donde la mayor parte de los deberes de cuidado no están definidos, quedan por ende entregadas a
la labor ju risdiccional su aprecia ción y determi nación". lbid .., p. 81.
9 5 Lundin Mining adquiere MINOSAL en el año 2014. Vid. htto ://www.guiaminera.cl/comoa nia-contractual-minera-ojos-del-

salado/
96 De hecho, como señala la página web de Lundin Mining: " El Complejo Minero de Cobre Cand elaria comprende dos

o peraciones mineras de cobre adyacentes, Ca ndelaria y Ojos del Sala do, que producen concentrados de cobre a partir de
minas a cielo abierto y subterrá neas. El complejo es pro piedad ind irecta de Lundin Mi ning (80 %) y Su mit omo (20 %), y
Lundin Mining adquirió su propiedad de Freeport- McMoRan lnc. en 2014". Vid .
htt ps :/Jiu ndi nmining.com/operations/cand ela ria -mi ne/

CDE 1 34
 Fojas 35
treinta y cinco

Debe tenerse en cuenta al respecto, que el acuífero del río Copiapó ya existe un

desequilibrio entre la tasa de recarga natural y las extracciones autorizadas especialmente al sector

minero. Así es como, producto de las mutaciones ocurridas en el mercado del agua de la cuenca

durante las últimas dos décadas, una porción importante de los recursos hídricos subterráneos

debidamente constituidos pasó desde el uso agrícola hacia usos mineros y sanitarios. lo cual en la

práctica generó una intensificación en los niveles de explotación del medio acuífero en comento9 7 •

En este caso, los demandados han infringido los siguientes deberes de cuidado:

i. El deber general de no causar daño al medio ambiente: mandato que se desprende de los

artículos 3º y 51 inciso 1° de la Ley N219.300, con relación al artículo 2º, literales b), e), g),

p), q), r) y s) del mismo cuerpo legal. Dicho deber se encuentra implícito en las normas ya

señaladas, así como también en otras disposiciones de la Ley N219.300, imponiéndose a

todos quienes ejecutan proyectos o actividades que pueden afectar el medio ambiente o

sus componentes, en el marco del "Principio de responsabilidad ambiental".

ii. El deber de conservar el Patrimonio Ambiental: de conformidad al artículo 2º de la Ley

N219.300, respecto de su literal a) sobre Biodiversidad, su literal b), relativo a la

Conservación del Patrimonio Ambiental, y su literal g), relativo al Desarrollo Sustentable, en

relación con su letra r), sobre Recursos Naturales98 . Lo anterior se ve reforzado por el

artículo 59º del Código de Aguas, conforme al cual la explotación de aguas subterráneas

deberá efectuarse en conformidad a normas generales, teniendo como interés principal en

lograr el aprovechamiento sustentable de los recursos hídricos subterráneos.

iii. El deber de hacer uso y aprovechamiento razonable de recursos naturales renovables,

asegurando su capacidad de regeneración: de forma tal que se garantice un desarrollo

sustentable, en cuanto proceso de mejoramiento sostenido y equitativo de la calidad de

vida de las personas, fundado en medidas apropiadas de conservación y protección del

medio ambiente, de conformidad con el artículo 41 de la Ley N2 19.300, con relación al

artículo 2 de la Ley N2 19.300, literales b), g) y r).

iv. El deber de cumplir estrictamente con el contenido de la RCA Nº 158/2017: de

conformidad con las disposiciones ya citadas de la Ley N219.300 y del D.S. N2 40/2012 del

Ministerio del Medio Ambiente, dando lugar a una intervención no autorizada del acuífero

del río Copiapó, con las consecuencias ya señaladas.

97 Como dice Cha rles Bu rt: " El impacto en la sobre explotación del acuífero debido a la extracci ón de 1 L/s por una compañía
minera es equivalente a 0,4 L/s por un agricultor cuando se registra en base a un año. Esto ocurre debid o a: i. Toda la
extracción de agua realizada por la mi nería es removi da desde el sistema hidrológico de la cuenca. ii . La mayor parte de las
ineficiencias del riego a nivel de predial retorna al acuífero co mo percolación profunda, esa agua es simplemente reciclada .
iii . La extracción por parte de la mi nería es reali zada los 365 días del año, pero la extracci ón realizada por la agricultura
puede ser la mitad en duraci ón." Vid. BURT, Charles. "Recursos Hídricos Cuenca del Río Co piapó, Observaciones y
Conclusio nes", Informe preparado y fin anciado por el Gobierno Regional de Ata cama, ju nio 2008, p. 8 .
98 A este respecto, cabe seña lar que los conceptos de Patrimonio Ambiental y Desarrollo Sustentable considera dos por la

Ley Nº19.300, no son noci ones ca rentes de heteronomía, al contrario, de una correcta interp retación jurídica, se desprende
que constituyen mandatos de con servación y protección ambiental que permean la legislación ambiental, imponiend o t anto
a los titulares de actividades o proyectos como al Estado, las obligaciones de: i} hacer uso y aprovechamiento racionales de
los co mponentes del medio ambiente, es especial los endémicos, y que sean únicos, escasos o representativos, a fi n de
asegu rar su perma nencia y su capacidad de rege neración, y; ii) de adoptar medidas apropiadas de conservación y protección
del medio ambiente, de manera de no co mprometer las expectativas de las generaciones fut uras.

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treinta y seis

v. El deber de avaluar ambientalmente las modificaciones no autorizadas al Proyecto, o

detener las faenas en el área afectada antes del evento de subsidencia y conexión

hidráulica: lo anterior, cuando se tuvo conocimiento de que habían aumentado los drenajes

al interior de la mina, y que había disminución de los niveles de los pozos monitoreados en

el área de influencia.

vi. El deber de cooperar en la consecución de la "Seguridad hídrica", considerada en el

artículo 3º literal s), de la Ley de Cambio Climático, Ley Nº21.455 : en términos de

compatibilizar los fines productivos de su faena con la posibilidad de acceso al agua en

cantidad y calidad adecuadas, considerando las particularidades naturales de la cuenca del

río Copiapó, posibilitando el aprovechamiento en el tiempo para consumo humano, la salud,

subsistencia, desarrollo de otros sectores productivos, promoviendo la resiliencia frente a

amenazas asociadas a sequías y crecidas y la contaminación de las aguas.

3.2.2.- Previsibilidad del daño

La previsibilidad del daño, consiste en la posibilidad de predecir el efecto dañoso de la acción

que se imputa, esto es, de anticipar las consecuencias perjudiciales para el medio ambiente en

general o a sus componentes en particular. producto de la acción u omisión dañosas99•

En este caso, MINOSAL y sus controlador LUNDIN, conociendo o no pudiendo menos que

conocer el contexto hídrico, geológico, histórico, y productivo-económico de la zona en que se

emplaza el Proyecto (SHAC Nº 4) -según se refleja en las licencias, permisos y autorizaciones

ambientales y sectoriales del mismo- pudieron prever desde el primer momento cuáles serían las

consecuencias de su obrar si se apartaban de lo ambientalmente evaluado.

Esto es, estaban claramente en condiciones de conocer cuál sería el resultado de superar

la extracción permitida de mineral, apartándose del diseño de explotación ambientalmente

autorizado, construyendo obras no evaluadas en el SEIA, pero sobre todo, llevando la

infraestructura minera hasta el nivel 350 del sector Gaby, llegando así hasta el nivel freático del

Acuífero Rio Copiapó (situado precisamente a 350 m.s.n.m.), lo cual contribuyó a generar

desprendimientos del techo del Caserón Gaby 4B, y generar los flujos de agua que ingresaron al

macizo rocoso, generando la subsidencia o socavón que dejó en evidencia la situación.

En el mismo sentido ya indicado anteriormente, el mismo EIA en su capítulo 4, se advierte

la existencia de unidades rocosas de baja permeabilidad primaria que afloran en las galerías

subterráneas y que pertenecen al acuífero del Rio Copiapó. A mayor abundamiento, ya desde la

elaboración del EIA, MINOSAL tenía conocimiento del afloramiento de las llamadas aguas del minero

y realizó un modelamiento numérico del funcionamiento hidrogeológico del área donde se

desarrollaría el proyecto, indicando que ya en las condiciones aprobadas, el proyecto aumentó el

índice de afloramiento de aguas pasando de 4 1/s sin proyecto versus 12 1/s con la ejecución del

proyecto, conforme a los resultados de la modelación realizada.

99 Como ha dicho la ju risprudencia de la Excma . Corte Suprema, la cul pa"[ ...] en su sentid o general, consiste en la producción
de un resulta do (típicamente antijurídico) que pudo y debió ser previsto y que, por negligencia, imprudencia o impericia del
agente, causa un ef ecto dañoso" vi d. sentencia de f echa 24 de octubre de 1963, RDJ, Tomo LX, sec. 4~, pág . 459).

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treinta y siete

Hay que mencionar que la explotación de los Caserones genera un vacío que debe

autosoportarse tanto en el techo como en las paredes. Como ha señalado el SERNAGEOMIN, en el

caso del Caserón Gaby 4, debido a la existencia de fallas, diques y diaclasas, y el trabajo que realiza

el agua que fluye por las estructuras ejercen presión sobre estas cavidades, provocan la pérdida de

sustentabilidad y potencial desarme del macizo rocoso. De acuerdo con el mismo servicio antes

mencionado, el método de extracción no es apto para este tipo de condiciones estructurales como

el Caserón Gaby 4. Todo esto, hace que la posibilidad de colapso de las estructuras del acuífero sea

un evento fácil de predecir.

Así las cosas, es posible sostener que incluso la disposición espacial en términos de alturas

del Caserón no fue adecuada, dado que tarde o temprano esta llegaría al material aluvial y rompería

el acuífero como en la práctica ocurrió.

Cabe destacar el informe denominado "Análisis Geológico y Geomecánica, sector sur este,

Mina A/caparrosa" elaborado por el SERNAGEOMIN, advirtió la generación de mecanismos de

inestabilidad como la sobre excavación por derrumbe progresivo, el colapso de bloques o cuñas y el

vínculo directo de las aguas de los depósitos aluviales. A pesar de lo anterior, la empresa adopto la

gravísima decisión de continuar la extracción de mineral, provocando la rotura definitiva del puente

roca que asilaba el caserón y las aguas del acuífero.

Efectivamente, como se acreditará en juicio, en forma previa al evento de fecha 30 de julio,

existieron antecedentes que permitían colegir la posibilidad de fracturas en el basamento rocoso

que soportan los depósitos aluviales del acuífero del río Copiapó, y del riesgo de la generación de la

conexión hidráulica que finalmente la actividad de MINOSAL termino generando. En efecto:

i. El caudal promedio de aguas alumbradas extraídas a superficie desde mina subterránea,

durante el año 2018 (año 1 de operación de Proyecto Continuidad Operacional Mina

Alcaparrosa) fue de 23,14 I/s, valor que supera en 11,14 1/s lo establecido en RCA

Nº158/2017 (valor de 12 1/s de aguas alumbradas según modelo hidrogeológico).

Igualmente cabe señalar que el caudal de aguas alumbradas extraídas desde el año 2017 a

2021 superan lo establecido en el modelo hidrogeológico (sobre 12 l/s) 100•

ii. Como se vio en su momento, MINOSAL modificó el sistema de drenaje subterráneo

evaluado ambientalmente y aprobado por la RCA Nº158/2017, agregando tres piscinas

adicionales no indicadas en la evaluación, de las cuales una de ellas es la megapiscina del

nivel 270 (Nivel superior de Caserón Gaby 4, donde en superficie se generó socavón, el día

30 de julio de 2022). Asimismo, MINOSAL habilitó un flujómetro de medición de caudal en

sector Nivel 270 a partir de 7 septiembre de 2021, por lo cual es posible inferir que al menos

desde esa fecha el titular habría instalado la impulsión de agua desde nivel 270 a superficie.

Además, la demandada cuenta con un sistema de control de drenajes, según niveles de

100 SMA, IFA, DFZ-2022-446-III-RCA septiembre 2022, p.4. Lo anterior se traduce en un aument o de los volúmenes de agua
anual extraída a superficie, sie ndo muy su periores a los regist ra dos entre 2013 y j unio 2017. Entre julio de año 2017 a julio
2022 los valores de extracción flu ctuaron entre 36.097 m3 a, 96.868 m3, mientras que entre año 20 13 y j unio de 2017 el
volumen extraído tuvo un máximo de 33.780 m3 en octubre 2014. lbíd.

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treinta y ocho

pozos, el cual no fue evaluado ambientalmente, ni considerado como parte de algún sistema

de alarma o plan de contingencia 101 .

iii. MINOSAL contaba con antecedentes asociados a subsidencias ocurridas en áreas cercanas,

asociadas a minería subterránea, antecedentes que no consideró al momento de ingresar a

evaluación ambiental su proyecto Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa, por lo cual

no identificó un eventual impacto ambiental asociado al componente suelo y eventuales

consecuencias geomecánicas relacionado a ocurrencias de subsidencias, así mismo no

quedaron establecidas medidas ambientales, ni se consideró este aspecto en el Plan de

contingencia y emergencias ambientales. La probabilidad de ocurrencia de este tipo de

hechos (subsidencias) debió ser abordado por MINOSAL, así como haber definido un plan

ante esta posible contingencia 1º2 .

iv. El modelo hidrogeológico evaluado ambientalmente respecto del Proyecto determinó que

el acuífero del río Copiapó se recarga en el sector de Alcaparrosa en un orden de 9, 7 1/s. Si

este valor de recarga se compara el caudal promedio de extracción de agua alumbradas de

16,351/s entre el 2013 y el 2022, se advierte esta es superior al caudal de recarga de 9, 71/s,

indicando esto un desbalance negativo en contra del acuífero de mina Alcaparrosa, pero

también, el hecho que desde el año 1 de la ejecución del proyecto, la infiltración de aguas

desde el acuífero ha sido superior a lo esperado. lo que no solo constituye un impacto

ambiental no evaluado, sino que además da cuenta de que la faena estaba afectando la

estanqueidad e indemnidad del acuífero por sobre lo evaluado ambientalmente103.

En conclusión, la actuación de MINOSAL puede ser caracterizada como la asunción

voluntaria y a sabiendas de un riesgo determinado y específico respecto del componente ambiental

del acuífero del río Copiapó, así como el desarrollo de la actividad extractiva sin respetar los límites

mínimos fijados por la autoridad ambiental conforme a la evaluación ambiental realizada con la

información entregada por dicha titular, siendo obvio que la información ingresada al SEIA sobre el

real alcance de los impactos ambientales en su momento fue insuficiente, y la empresa no se hizo

cargo de los impactos ambientales no previstos que surgieron durante la ejecución del Proyecto.

En este sentido, el accionar de MINOSAL está muy próxima a aquella situación en que, "el

autor no desea el daño, pero asume que existe una elevada probabilidad de que se produzca". esto

es, una de las formas que puede asumir el do/0 10 4 .

º
1 1 lbíd .
º
1 2 En otras palabras. MINOSAL ha bría incumplido con la obligación de ingresar al SE IA con un instru mento que ent regase
información completa y suficiente para la evaluación del proyecto.
103 Vid . Óp. Cit., p.4. Ahora bien, dado que "el incidente del socavón del 30 de julio del presente, signifi có u n af ectación

(rotura) del acuífero, lo que se ha trad uci do, según antecedentes del titular, en la inyección promedi o de 370 1/s hacia los
niveles i nferiores de la mi na, es posible concluir que el daño ambiental a I ecosistema (sistema acuíf eros) es de u na magnitud
aún no estimada, toda vez que existe incongruencia entre la datos que este Superintendencia tiene a la vista y la realidad
de lo que ha venido ocurriendo . Lo anterior, producto que la extracción del agua alumbrada mayor a la recarga del propio
acuíf ero indicaría una disminución perma nente de los propios caud ales de extra cció n de este sistema, sin embargo, y co mo
se acaba de señalar, la af ectación de este acuífero generó alumbramientos de agua del orden de un ca udal promedio de
370 1/s, valores que está n muy po r sobre el valor de recarga modelado" . lbíd.
104 REGLERO, Fernando, "Los sistemas de res ponsa bilidad civil", en Reglero campos. Fernando y Busto Lago, José Manuel,

"Tratado de responsa bilidad civil", Editorial Thomson Reuters, T. I, cap. 2, p. 304.

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treinta y nueve

3.2.3.-Aplicación de la presunción del artículo 52, inciso 1º, de la Ley Nº19.300

Conforme al artículo 52, inciso 1°, en comento, se presume legalmente la responsabilidad

del autor del daño si existe infracción a las normas sobre protección, preservación o conservación

ambientales establecidas en la ley o en disposiciones reglamentarias. Como se desprende de la

demanda, se han infringido por los demandados, las siguientes disposiciones:

i. Los artículos 3º y 51° inciso 1º de la Ley N2 19.300, con relación al artículo 2º, literales b), e),

g) p), q) r) y s) del mismo cuerpo legal.

ii. El artículo 2º de la Ley N2 19.300, literales b), literal g) y literal r).

iii. El artículo 41 de la Ley Nº 19.300.

iv. El conjunto de normas de la Ley Nº 19.300, que establecen el carácter vinculante de las

condiciones, requisitos o exigencias contendidas en una RCA, como son los artículos 16

inciso final, 24 y 25.

v. Los artículos 6º y 72 del D.S. N2 40/2012 del Ministerio del Medio Ambiente.

vi. El artículo 5º, inciso 4º del Código de Aguas.

vii. El artículo 55 ter del Código de Aguas

viii. El artículo 59º del Código de Aguas.

ix. El artículo 3º, literal s), de la Ley de Cambio Climático, Ley Nº21.455.

3.3.- EL DAÑO AMBIENTAL

De lo expuesto, aparece claramente que la acción dañosa denunciada en autos ha dado

lugar a daño ambiental, entendido como "pérdida, disminución, detrimento o menoscabo

significativo" inferido al componente ambiental afectado como el Acuífero del río Copiapó, la
calidad y disponibilidad de sus aguas, así como a los servicios ecosistémicos prestan. Mas

precisamente:

i. Alteración del acuífero del río Copiapó, causando severos cambios en su morfología y

dirección de flujo regional, formando de hecho, una nueva conexión hidráulica entre el

acuífero y el interior de la mina subterránea Alcaparrosa.

ii. Pérdida de la capacidad del acuífero del río Copiapó, para almacenar y/o transmitir el agua

subterránea, lo que supone privarlo de sus cualidades hidrogeológicas más importante,

afectando entonces el flujo pasante del acuífero.

iii. Pérdida significativa de disponibilidad hídrica, alcanzando el volumen total de agua

drenada desde el acuífero granular del río Copiapó, desde el 30 de julio al 28 de noviembre

de 2022, los 2.626. 780 m3.

iv. Cambio sustancial de la calidad fisicoquímica de las aguas sustraídas al acuífero del río

Copiapó y depositadas en el Caserón Gaby 4 y obras de la Faena Minera Alcaparrosa

cercanas a ellas.

v. Pérdida respecto de la población de las comunas de Tierra Amarilla y Copiapó, de los

servicios ecosistémicos de soporte y regulación que presta el acuífero granular de

Copiapó.

CDE 1 39
 Fojas 40
cuarenta

Se trata de un daño ambiental irreparable y permanente. que amenaza con tener una

incidencia ambiental aún mayor. en la medida que se acumula al daño ambiental causado con

anterioridad por una empresa vinculada a MINOSAL mediante su controladora LUNDIN. como es

Compañía Contractual Minera Candelaria. no pudiendo estimarse aún su alcance. con exactitud.

pero requiriendo que las medidas de remediación ambiental que se adopten consideren

necesariame nte un enfoque precautorio.

Los detrimentos denunciados son significativos atendidos los siguientes criterios: a) la

magnitud y extensión del daño; b) la vulnerabilidad e importancia ecosistémica del componente

afectado; e) el compromiso de recursos naturales escasos y representativos; d) la afectación de
servicios ecosistémicos; e) la permanencia del daño ambiental; f) la irreparabilidad del daño; g) la
afectación de la Conservación del Patrimonio Ambiental, y; h) el efecto multiplicador del cambio
climático1CF., .

3.3.1.- Magnitud y extensión del daño

Debemos mencionar que, el caso de autos el daño ambiental tiene un área de influencia

bien circunscrita, como es el SHAC N2 4 del acuífero del río Copiapó. Como dice la sección 2.3.1.8.

"Hidrogeología", del Capítulo 2 del EIA del Proyecto: "El área de influencia del componente

hidrogeología está restringido a las zonas explotadas de la mina (desarrollo mina subterránea) Y..Qf.
espacio geográfico donde se podrían presentar alteraciones sobre el componente. la que en este
caso quedar (sic) restringida a la parte central del valle del Río Copiapó (ver Figura 2.3-8). Este sector
se caracteriza por los depósitos fluviales y aluviales del río Copiapó, que conforman el acuífero de
interés en la zona". [Énfasis agregados].

Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto, debe recordarse que la cuenca del Río Copiapó

constituye una unidad hidrogeológica continua, cubierta por el principio de unidad de corriente del

artículo 3º del Código de Aguas, a la cual le resulta aplicable un balance hídrico promedio, por

consiguiente, todo lo que afecta al SHAC Nº 4, afecta a los sectores Nº 5 y Nº 6.

En efecto, la conexión hidrológica del acuífero con la Faena Minera Alcaparrosa. supuso la

destrucción de uno de los elementos esenciales de este tipo de componente ambiental, pues como

señala el artículo 55 bis inciso 1º del Código de Aguas. un acuífero es "[...] una formación geológica

que contiene o ha contenido agua bajo la superficie de la tierra y posee la capacidad de almacenar
y transmitir agua". Consecuencia del daño ambiental. la capacidad de almacenar y transmitir agua

se ha visto comprometida gravemente, al alterarse las características del componente precisamente

en el área de Alcaparrosa, extendiéndose sus efectos a la totalidad de acuífero, al estar ubicado

precisamente en el SHAC 4, un sector de acumulación y tránsito de agua, donde todos los eventos

hídricos que se verifiquen en él tienen influyen sustancialmente en los SHAC N2 5 y N2 6.

105Sobre los criterios de la Excma. Corte Su prema sobre signi f icancia, Vid., el considerando Sº de la Sentencia de la Excma .
Corte Suprema, Ingreso N2 25.720-2014. De igual fo rma, el considerando 14 de la Sentencia de la Excma . Corte Suprema,
Ingreso N2 37.273-2017. Asimismo, el considerando 17 de la Sentencia del Ilustre Tri bunal Ambienta l de Santiago, Rol D-
24-2016, y el considerando 21 de la Sentencia pronunciada por el mismo tribuna l, Rol D-28-2016. En un sentido similar,
BERMÚDEZ, Jorge, "Fund amentos de Derecho Ambiental", EUV-PUCV, Valparaíso 2014, pp. 401-404, yVALENZUELA, Rafael,
"El Derecho Ambienta l, presente y pasado", Editorial Jurídica de Chile, 2010, p. 318 .

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 Fojas 41
cuarenta y uno

De esta forma, la situación del SHAC N2 4 impone estrés a todo el sistema hídrico del río

Copiapó, el que ya se encuentra en una situación de vu lnerabi lidad hídrica, cuyo comportam iento

histórico en materia de recarga ante eventos sequía o crecidas extremas no volverá a ser el mismo,

sujeto además al riesgo que las medidas adoptadas por MINOSAL ("sellos" o muros de hormigón),

que hoy impiden el drenaje a gran esca la, puedan fallar o co lapsar ante eventua lidades futuras106, y

la Faena Minera Alcaparrosa termine inundándose nuevamente, con todas las consecuencias que

ello irrogaría.

Lo anterior incluso supera en términos de relevancia, la perdida de agua de 2.626.780 m3,

que equ iva len a 5 años de consumo de los habitantes de la comuna de Tierra de Amari lla

(considerando un consumo anua l de agua potable de 511.693 m3), y constituye aproximadamente

a un tercio de los 6.615.046 m3 de agua, extraídos en un tiempo comparativamente mayor (más de

una década) por CCMC con infracción de sus licencias ambientales, según se denunció en la causa

rol D-4-2018 de este mismo Tribunal1 º7 •

3.3.2.- La vulnerabilidad del componente afectado

Se afectó severamente la cuenca del río Copiapó, caracterizada por su notoria vulnerabilidad

hídrica, la que deriva de sus particulares cond iciones geográficas, climáticas e hidrogeológicas.

Así es como, la demanda de autos Rol D-4-2018, de este Ilustre Tribunal, ya mencionado, el

Estado de Chile cons ignaba respecto del daño acusado al SHAC N2 4, que:

"{... ] se observó un descenso en los niveles de todos los pozos en más de 3 metros por año,

observándose así que los pozos han disminuido entre 1 y 23 metros por año. El nivel estático

de los pozos se ha ubicado sobre los 54 metros de profundidad, sobrepasando en algunos

casos los 100 metros.

También fue posible observar que durante los últimos 20 años no se ha podido evidenciar

una recarga significativa del acuífero que permita la recuperación de los niveles acuíferos

(1993-2013), al contrario, se observa una disminución progresiva de los niveles estáticos a

partir del año 2004 en todos los pozos.

Al realizarse las comparaciones con los datos obtenidos del informe de la DGA (Análisis

Integrado De Gestión en Cuenca del Río Copiapó, Realizado por la División de Ingeniería

Hidráulica y Ambiental DICTUC S.A.), tanto aguas arriba como aguas abajo de la instalación,

106 Co mo seña la la Res. Ex. DGA N2 1.034/2022 "la operació n actua I considera e l sellado con resina de a Ita resistencia de
los sond ajes más aporta ntes por los cuales se prod uce el alu mbramient o de aguas, red uciend o de esta forma el agua
excede nte bo mbeada a superficie. [ ..] Por otra parte, el 22 d e agosto del 2022 CCMO ingresó al SERNAGEOMIN una carta
conducto ra que informa ba el estado de las medidas provisionales que había n sido ordenadas por el Servicio (Res. Ex. N2
1.333/2022). En esta prese ntació n, en particular, se informa ban a la aut orida d minera las medidas de control de los
aflo ramientos de agua en la mi na subterránea consistentes en sellos tipo muro o tapón para los niveles 200, 270 y 290 de
la mina su bterrá nea. Adicionalmente, el 27 de agosto del 2022 CCMO ingresó informaci ón com plementaria a la entregada
en primera instancia, sobre la constructibilida d de esto s mismos. Concluyendo que, " la relevancia de estas o bras es q ue
permitirán evitar e l aporte de agua hacia otros sect o res de la mina subterránea, aislando las galerías y caserones GA-01,
GA-04 y GA12, provoca ndo así su llenado a través d e las aguas infiltra das desde el acuífero . Una vez que esto se prod uzca,
se proyecta que el nivel del acuífero comie nce a recuperarse en un orden de 5 a 6 m/mes, según una estimación preliminar
e n base a los mejores antecedentes disponi bles a la f echa de esta presenta ción" . Vid . Res. Ex. DGA N2 1.034/2022, p.8.
107 Ord. DGA N2 241/2018, del 25 de junio de 2018. Los hechos que dieron lugar al daño ambiental ca usado por CCMC,

corres ponden a un proceso dilatado en el tiempo, que se prolongó a lo me no s desde enero del año 2000, hasta sept iembre
d e 2014.

CDE 1 41
 Fojas 42
cuarenta y dos

se observó un descenso significativo del nivel de éstos en todos los sectores a partir del año

2004, presentando un mayor descenso del nivel el pozo presente aguas abaio de la Faena

Minera (Pozo Minosal}, sobrepasando los 100 metros de profundidad, de lo que se concluye

que el impacto a largo plazo en el acuífero es mayor de lo proyectado durante el proceso de

evaluación del proyecto". 108 [Énfasis agregados].

Lo dicho respecto a aquel daño ambiental por la autoridad hídrica (DGA), sigue siendo

aplicable hoy, sin perjuicio de los planes de reparación ambiental que intentan remediar los menos

cabos y pérdidas significativas: estamos ante daños ambientales que se extienden hacia el futuro y

se vuelven irreparables a escala humana.109 .

Lo anterior, representa un menoscabo que ha afectado sustancialmente a la población de

las comunas de Tierra Amarilla y Copiapó, privándola en la práctica de su fuente histórica de agua

potable y de una reserva invaluable en caso de fallar la provisión de agua marina desalada, adaptada

para el consumo humano110 .

En conclusión Ilustre Tribunal, el acuífero del río Copiapó ha sido destruido de tal manera,

que no solo asistimos a la reducción critica de sus niveles, sino que a la pérdida definitiva de sus

características hidrogeológicas esenciales afectando especialmente a los sectores Nº 4, Nº 5 y Nº 6.

3.3.3.- El compromiso de recursos naturales escasos y representativos

En este marco, el agua fresca subterránea está dotada de un valor inestimable, puesto que

es la única disponible en la cuenca del río Copiapó, atendida la escasez de agua superficial y las

dificultades del sistema para recargarse naturalmente, encontrándose su acuífero en categoría de

prohibición. Lo anterior sin perjuicio de que, cada veinte años aproximadamente, la cuenca del río

Copiapó presenta eventos climáticos extremos, con inundaciones, que sin embargo no alcanzan a

recargar el acuífero.

En una situación similar, la Excma. Corte Suprema ha fallado:

"En la especie, la cuenca de la Pampa del Tamarugal es un ecosistema particularmente

vulnerable dada la escasez de agua y del cual dependen otros componentes ambientales,

como el suelo, flora y fauna. Tratándose entonces de un ecosistema de especial fragilidad,

la pérdida de agua por una extracción no autorizada por los organismos técnicos que velan

precisamente por su racional explotación ocasionará un menoscabo a dicho entorno, el que

sólo puede valorarse como significativo. En ese escenario no resultaba relevante, como

pretende exigirlo el fallo cuestionado, conocer el cálculo exacto del volumen de las aguas

108 lbíd., p. 84.

109 Así es como se ha señalado:""[ ...] una eventual recu peración signif icativa en los niveles estáticos de aguas su bterráneas
en el Sector N24 puede tardar en el mejor de los casos (Expl otación=O) décadas e incluso siglos..." lo anterior, en función
de que"[ ...] mientras más profunda sea la explotaci ón de aguas subterrá neas, se estará accediendo a recursos con escalas
temporales de residencia significativamente mayores." Of icio Ord. DGA N2 351/20 16, p. 5.
11º Vid. Proyecto Integral "Pla nta Desaladora de Agua de Mar ¡para la región de Ata cama, provincias de Copiapó y Chaña ral",

(Proyecto PDAM), para el abastecimiento de agua potable a Copia pó, Caldera, Cha ñaral y Tierra Amarilla, de ECONSSA, el
que fue cali fica do favorablemente por la RCA N2 155/2016, de f echa 17 de agosto de 2016, de la Comisión de Evaluació n
Ambiental de la región de Atacama . Disponible en:
http:/lseia.sea .go b.cl/archivos/2016/08/18/RCA ECONSSA 18 08 2016.pdf .

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 Fojas 43
cuarenta y tres

extraídas por la demandada para verificar si se estaba provocando un daño ambiental. La

afectación de la cuenca hidrogeológica afectada, atendidas sus especiales características de
vulnerabilidad, surge con evidencia si se constata la extracción de aguas subterráneas sin
las debidas autorizaciones técnicas que velan precisamente por la conservación de los
recursos hídricos." 111 [Énfasis agregados].

Consecuencia del act uar de MINOSAL, avalado por LUN DIN, el acuífero del río Copiapó, que

ha hecho posible la colon ización de la cuenca de l mismo nom bre prest ando important es servicios

ecosist émicos, se encue ntra hoy gravemente afect ado en su capacidad de acumular y transmitir

agua, precisamente en la zona intermed ia (S HAC Nº 4), afect ando t am bién a aq uellas que est án más

próximas a su desembocad ura (SHAC Nº 5 y SHAC Nº 6), esto, en un contexto de la presencia un

cl ima árido o desértico, co n sequías prolongadas interrum pidas por eventos cl imáticos extremos de

inundaciones cada 20 años, que no alcanzar a reca rgar el acuífero, y expuesto a las consecuencias

impredecibles del ca mbio cl imático.

3.3.5.- La afectación de servicios ecosistémicos

Es evidente que el acuífero del río Cop iapó presta im porta ntes servicios ecosist émicos,

como son los de provisión, soporte y regulación 112 • En este sentido, los de soporte "son los más

básicos, que sustentan al resto de servicios ecosistémicos y sin los cuales el resto no existirían [. .. ]
servicios como la biodiversidad, el hábitat o los procesos naturales del ecosistema" 113, ent re ellos
precisamente aq uellos vinculados al ciclo hid rológico, especialmente el de acumulación y

transmisión de agua subterránea.

En efecto, el servicio ecos ist émico de provisión de agua "[. ..] es un servicio ecosistémico

dependiente de la conectividad funcional del ciclo hidrológico y, por ende, íntimamente ligado a las
montañas. En efecto, el agua se acumula en las cumbres en forma de hielo y nieve, para luego, en
su recorrido desde las zonas más altas, infiltrar parcialmente hacia los acuíferos de los valles, o bien
escurrir entre las laderas conformando cauces superficiales que llegan a conformar quebradas o
ríos" 114 [Énfasis agregados].

En est e sentido, respecto a los servicios de soporte, "la creciente demanda de agua, la

extracción de agua desde los acuíferos a una velocidad mayor que la recarga, sumado a los cambios
en los patrones de precipitaciones... "115, suponen la ge neración de un esce nario com plej o pa ra la
ma ntención de ecosist emas, pero t am bién para la provisión de agua pa ra consumo humano, y

actividades prod uctivas como la agricu ltu ra.

111 Co nsidera ndo 7º, Sentencia Ingreso Nº 5.826-2009.

112 https://mma .go b.cl/servicios-ecosistemicos/
113
Vid. https:ljwww.lifeadaptamed.eu/?p=1113
114 MMA, "Estrategia Nacional de Biodiversidad 2017-2030", p.20. Disponible en https://mma.gob.cl/wp -
content/uploads/2018/03/Estrategia Nac Biodiv 20 17 30.pdf
115 lbid ., p.23

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cuarenta y cuatro

Respecto a los servicios de regulación, hay algunos que clarament e presta el acuífero:

acumulación y transmisión de agua subterránea, calidad de agua, y la capacidad de aminorar el

efecto de inundaciones o sequías, esto es eventos climáticos extremos116 .

Por cons iguiente, se ha afectado a servicios ecosistémicos esenciales. de los cua les se verán

privados no solo las tierras agrícolas que dependen de la certeza de una disponibilidad normal de

agua para efectos de su producción, sino que también la población humana, que queda sin una

fuente de agua histórica, ni reserva en caso de fa llar soluciones alternativas, de tal manera que en

la práctica -sin perjuicio de soluciones provisionales y precarias- el acuífero del río Copiapó ha

perdido completamente su capacidad en el SHAC Nº 4 para acumu lar agua (esencial para su recarga)

y transmitirla a los SHAC Nº 5 y Nº 6 117•

3.3.6.- La permanencia del daño ambiental

Como señalábamos, actua l Reglamento del SEIA, D.S. Nº 40/2012, indica en su artícu lo 6

que: "[ ...] se entenderá que el proyecto o actividad genera un efecto adverso significativo sobre la

cantidad y calidad de las recursos naturales renovables, incluidos el suelo, agua y aire si, como

consecuencia de la extracción de estos recursos; el emplazamiento de sus partes, obras o acciones;

[ ... ] se afecta lo permanencia del recurso asociada a su disponibilidad, utilización y aprovechamiento

racional futuro; se altera la capacidad de regeneración o renovación del recurso; o bien, se alteran

las condiciones que hacen posible la presencia y desarrollo de las especies y ecosistemas".[Énfas is

agregados].

En este caso, el hecho perjudicial ha terminado verificando todas y cada una de estas

hipótesis: se ha afectado la permanencia del recurso superando con creces la escala humana, ya

que no es posible ni volver al estado anterior, ni restaurar las condiciones mínimas.

Hoy se cuenta en cambio, con un componente ambienta l -el acuífero en su sector del SHAC

Nº 4- completamente alterado, habiendo perdido la propiedad de acumu lar y transmitir agua

subterránea, dejando de prestar por ende todos los servicios ecosistémicos que se desprenden de

él. Por consiguiente, no hay posibilidad de aprovechamiento a futuro del, o ella, es definitivamente

precaria, habiéndose acabado la posibilidad de toda recarga de agua en esa zona, expon iendo a las

consecuencias de lo anterior, al resto del acuífero en virtud del principio de unidad de corriente.

3.3. 7.- La irreparabilidad del daño

Entre los criterios de significancia derivados de la jurisprudencia y principios que conforman

el Derecho Ambienta l, se encuentra la irreversibilidad o cond ición irrecuperable del componente

ambienta l dañado118, esto es, aquel caso en que a diferencia de la hipótesis del artícu lo 2º, litera l s)

de la Ley Nº 19.300, el medio ambiente o el componente ambienta l dañado no pueda ser repuesto

116 Vid . CORREDOR, Sofía, et al. " Los servicios ecosistémicos de regulación : tendencias e impacto en el bienestar huma no",
UNAD, Boya ca, marzo 2012, disponible online en: https://ieb-chile.cl/aprende-sobre/servicios-ecosistemicos/, pp. 77-83.
117 " La regulación del ciclo hidrológico es uno de los servicios tangibles de mayor impacto en el mundo entero, y su

perturbación ha au mentado el impact o sobre la población más vulnera ble, que depende del mencionad o recurso para
obtener agua pota ble, hidroenergía o riego para las activida dles agropecuaria"., lbíd ., p. 79.
118 FEMENÍAS, Jorge. " La Responsabilidad po r Daño Ambiental", EUC, Santiago, 2017, p. 227.

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cuarenta y cinco

a una ca lidad similar a la que t enía con anterioridad al daño ni tampoco restablecidas sus

propiedades básicas" 119 •

As imismo, el cost o económico y sobre t odo, la factibilidad t écnica de las eventuales acciones

de reparación, t am bién pueden influi r en la práctica en la irrepa rabilidad del componente, pues si

el daño am biental inferido a un componente am biental abiótico req uiere la ej ecución de med idas

que irroguen cost os económicos enormes, o po r ejemplo, una modificación físico-q uímica del

com ponente para que vuelva a su est ado anterior o recupere sus condiciones básicas, ést e se vuelve

irreparable. El mejor indicador de irreparabilidad es ento nces la presencia de procesos primarios no

funcionales120•

Como ha señalado la Excma. Corte Suprema121 , la irreparabilidad es una cuestión mat erial o

t écn ica -no jurídica- que at añe a la pos ibilidad de que el med io ambiente degradado recupere sus

funciones, ya sea a una ca lidad similar a la que se encontraba en una et apa previa a la af ect ación o,

al menos, se rest ablezcan sus propiedades bás icas, de modo que sus procesos funcionales ret ornen

a su trayect oria.

En est e sentido ca be recordar que el acuífero del río Copiapó tiene una conformación que

se dat a del periodo geológico Ca rbonífero (360 Millones de años), cuyo relleno de mat erial aluvio-

flu vial se ha dado desde el M ioceno (23 Millones d e años) en función de la configuración geomét rica

del acuífero. Dicha geometría, en un tramo central del acuífero se ha perdido, ya que la cama de

roca impermea ble ha sido destruida por la Faena Minera Alcaparrosa. La destrucción de la

geometría basa l de un acuífero res ulta algo inviable de repara r hast a su condición original (o algo

similar) con las herramientas t ecnológicas y de ingeniería exist entes. Y en caso de planear algún

proyecto de t al enve rgadura como pionero, t ampoco aq uello generará la ce rteza de no af ecta r el

funcionamiento de otros tramos del acuífero y de los recursos hídricos que se almacenan en él122 •

Por consiguiente cuando hablamos del acuífero del río Copiapó hablamos de un

componente ambiental completamente alterado por la actividad de las demandadas, con pérdida

de sus cualidades hidrogeológicas, que ya no podrá volver al estado anterior, ni a cumplir las

funciones que originalmente ofrecía.

3.3.9.- La afectación de la Conservación del Patrimonio Ambiental

11
El artículo 1° de la Ley N219.300est ablece que [. • • ] e/derecho a vivir en un medio ambiente

libre de contaminación, la protección del medio ambiente, la preservación de la naturaleza y la

119 lbíd., p. 227- 228. Así lo ha reconocido la juris prud encia de la Excma . Corte Su prema, en la Sentencia N2 de Ingreso
21.327-2016, en el considera ndo 92 del voto disidente, en los aut os por casación caratulad os "Fisco de Chile con
Arzobispado de la Serena", así como en la sentencia de primera insta ncia (no apelada) dictada por el Primer Juzgado civil
de Puerto M ontt, en aut os rol N2 11.652-2003, caratulad os" Fisco de Chile con Cía. Industrial Puerto M ontt S. A.".
120 WHISENANT, Stephen, "Repairing Damaged Wildla nds: A Process-Oriented, Landscape-Scale Approach", 1999,

Cambridge, Rei no Unido, Cambridge University Press.

121 El consi dera ndo Trigési mo quint o de la sentencia de la Exc ma . Corte Ingreso N2 1654-2015, en autos caratulad os "Fisco

de Chile con Sociedad de Inversiones y Rentas Sa n Arturo limitada CPA y otros", "[ ...] como lo ha indica do esta Corte
Suprema en fa llos anteriores, verbigracia en los aut os Rol N2 489-2005, la imposibilidad para restituir el medio ambiente al
estado anteri or o similar ha de ser de naturaleza materia I o técnica y no jurídica" .
122 Vid . httos://resea rch .csiro.a u/gestio n-coo ia oo/wo-conte nt/u oloads/sites/216/2 018/01/011-Eval ua cion -hidrgeologica-

d e-la-cuenca -del-rio -Co pi apo ..-2009. pd f

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cuarenta y seis

conservación del patrimonio ambiental se regularán por las disposiciones de esta ley, sin perjuicio

de lo que otras normas legales establezcan sobre la materia". [Énfasis agregado].

Ahora bien, el mismo cuerpo legal, en su artículo 2 literal b), el legislador conceptualiza la

Conservación del Patrimonio Ambiental, como"el uso y aprovechamiento racionales o la reparación,

en su caso, de los componentes del medio ambiente, especialmente aquellos propios del país que

sean únicos, escasos o representativos, con el objeto de asegurar su permanencia y su capacidad de

regeneración". 123 [Énfasis agregado].

En el caso de autos, estamos ante un daño ambiental que debe ser considerado en función

de la naturaleza del componente afectado y su relación el desarrollo de Chile como Nación, así como

la calidad de bienes nacionales de uso público de las aguas que el acuífero del río Copiapó era capaz

de almacenar y transmitir a lo largo de toda su estructura hidrogeológica.

En este sentido, la naturaleza permanente e irreparable del daño causado, nos habla del

grave menoscabo de un componente ambiental único que ha hecho posible el desarrollo

poblacional, cultural y económico de la cuenca del río Copiapó, de tal manera que ha perdido una

capacidad esencial, precisamente en el área donde se concentraba la extracción de agua

subterránea dada su potencialidad de almacenamiento, que, a partir de ahora, no existe, o es

completamente frágil.

3.3.10.- El efecto multiplicador del cambio climático.

Finalmente, concurre como elemento de análisis, el avance notorio y sostenido del cambio

climático, fenómeno que debe considerarse tanto en la evaluación y ejecución de proyectos, sino

que, en materia de responsabilidad por daño ambiental, pues constituye un contexto insoslayable

que debe ser tenido a la vista, habida su capacidad para potenciar y reforzar los efectos de corto.

mediano y largo plazo de los menoscabos, deterioros o pérdidas infligidos a componentes

ambientales124 •

Como ha dicho el IPCC:

"Los aumentos en la temperatura media global en superficie, con respecto a los niveles

preindustriales, afectan a los procesos involucrados en la desertificación (escasez de agua),

la degradación de la tierra (erosión del suelo, pérdida de vegetación, incendios forestales,

deshielo del permafrost) y la seguridad alimentaria (rendimiento de los cultivos e

inestabilidad del suministro de alimentos). Los cambios en esos procesos generan riesgos

para los sistemas alimentarios, los medios de subsistencia, la infraestructura, el valor de la

tierra y la salud humana y de los ecosistemas. Los cambios en un proceso (p. ej., incendios

123 Este concepto a su vez está estrechamente relaci onado con otros considerados po r el artícu lo 2º, en sus literales a), e),
g), 11) p), q), r) y s), esto es, Bíodíversídad o Díversídad Bíológíca, Desarrollo Sustentable, Medío Ambiente, Preservación de
la Natu raleza, Recursos Naturales, y Reparación.
124 . Con la díctacíó n de la Ley Nº 20.417, que modíf ícó la Ley Nº 19.300, se agregó un literal a, ter) al artículo 2º,

concept ualízando cambio clímátíco como " un cambio de clíma atri buído directa o índírectamente a la actívídad hu mana
que altera la composición de la atmósf era mu ndial y que se su ma a la varía bílída d natural del clíma observada dura nte
períodos de tiempo compara bles" .

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cuarenta y siete

forestales o escasez de agua) pueden generar riesgos compuestos. Los riesgos son

específicos para cada lugar y difieren según la región" 125 • [Énfasis agregado].

Asimismo, ha seña lado que:

"Desde el /ES se han reforzado las evidencias que indican que el ciclo del agua a escala global

seguirá intensificándose a medida que aumenten las temperaturas en todo el mundo (nivel

de confianza alto), y se prevé que las precipitaciones y los flujos de aguas superficiales serán

más variables en la mayoría de las regiones terrestres dentro de las estaciones (nivel de

confianza alto) y de un año a otro (nivel de confianza medio) [. ..] Según se prevé, las

precipitaciones aumentarán en las latitudes altas, en el Pacífico ecuatorial y en partes de las

regiones monzónicas, pero disminuirán en partes de los subtrópicos y en zonas limitadas de

los trópicos [...}" 126.(Énfasis agregado].

En otras palabras, ya es v isible que el área de la cuenca del río Copiapó, caracterizada por

un clima desértico, se encuentra somet ida a extensos periodos de sequía. con eventos climáticos de

lluvias intensas cada veinte años, que no alcanzan a recargar el acuífero, situación que ya impactaba

en la disponibilidad hídrica considerando la situación histórica del acuífero del río Copiapó, y que al

día de hoy se ve intensificada como consecuencia de la perdida de la capacidad de almacenamiento

del acuífero que se denuncia en autos127 .

3.4.- LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD.

Tanto el artículo 3º de la Ley Nº 19.300, como su artículo 51, se refieren a la relación de

causalidad o nexo causa l, cuando usan la expresión "que[...] cause daño" 128, para consagrar la

exigencia de un víncu lo causa-efecto entre la acción u omisión dañosa y la pérdida, deterioro o

menoscabo sign ificativo. 129

De los antecedentes que se allegarán en la fase de prueba, resulta un hecho indiscutible que

los menoscabos, deterioros o pérdidas sign ificativos sobre cuya naturaleza y caracte ríst icas se ha

referido lat amente esta demanda en el título 1.3, fueron causados por el obra r de MINOSAL,

ava lados a su vez las conductas omisivas de LUNDIN .

De ahí que las demandadas deban asum ir las consecuencias jurídicas del daño ambienta l

causado por su actuar negligente, el que constituye cu lpa intenciona l, considera ndo que el riesgo

de la actividad era claramente conocido por ellas, y que desde el principio de la operación de la

125 IPCC, "Resumen para responsables de políticas. En: El cambi o climático y la tierra: Informe especial del IPCC sobre el
cambio climático, la desertificación, la degradación de las tierras, la gestión sostenible de las tierras, la seguridad aJi menta ria
y los fluj os de gases de ef ecto invernadero en los ecosistemas terrestres", 2019, p. 16. Disponible onli ne
en: https :Uwww .ipcc.ch/s ite/a ssets/uploa ds/sites/4/2020/06/SRCCL SP M es. pd f
126 IPCC, "Resumen para responsa bles de políticas. Cambio climático, Bases f ísicas Contri bució n del Grupo de Trabajo 1, al

Sexto Informe de Evaluación del Grupo lntergu bernamental d e Expertos sobre el Cambio Climático", 2021, p.21, disponible
online en:
https://www.ipcc.ch/report/ar6/wg1/downloads/report/1PCC AR6 WGl SPM Spanish.pd f
127 Vid . MEZA Catalina et al, "Escasez y Sequía en acuíf ero del río Copia pó. Revista De Derecho Ambienta I," (S), pp. 81- 89.

Disponible online en:

https://revista derechoa mb iental .uchile.cl/index.ph p/RDA/a rtícle/view/ 402S0
128 Vid . Óp. Cit . Bermúdez, p. 404.
129Con ello re plican la exigencia de todo sistema de responsa bilidad extracontractual, Vid . CORRAL, Hernán, "Lecciones de

Responsabilidad Extracontractual Civil", Ed. Jurídica, Sa ntiago, 2004, p.179.

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cuarenta y ocho

Faena Minera Alcaparrosa apareció claro el alto nivel de infiltración de aguas provenientes del

acuífero en el Sector Gaby y otros aledaños, pese a lo insistieron en ejecutar el proyecto fuera de lo

autorizado ambientalmente con las consecuencias ya referidas.

Debe aplicarse, además, la presunción del artículo 52 inciso 1° de la Ley Nº 19.300, que tiene

como base de presunción la infracción de normas sobre protección, preservación o conservación

ambientales y permite presumir la causalidad o nexo causal entre la acción u omisión dañosa y el

daño ambiental, denunciadas en el acápite 3.2.3. de esta demanda, y que se dan por

reproducidas 13°. Efectivamente, como se ha dicho: "siendo el demandado quien creó el riesgo que

en definitiva devino en el daño ambiental, lo lógico es que sea él quien deba soportar los costos y
esfuerzos en acreditar que su actuar no está vinculado causa/mente al daño alegado" 131 .

Por lo tanto, corresponde a los demandados soportar el peso de la prueba y demostrar la

inexistencia de toda relación de causalidad entre su accionar y el daño ambiental.

4.- LA REPARACIÓN DEL DAÑO AMBIENTAL

De lo dispuesto por los artículos 2º, letras), 3º y 53 de la Ley Nº 19.300, se desprende que
la consecuencia del daño ambiental causado por los demandados es la reparación material del

medio ambiente y/o de sus componentes, en términos de reponer el medio ambiente o uno o más

de sus componentes a una calidad similar a la que tenían con anterioridad al daño causado o, en

caso de no ser ello posible, restablecer sus propiedades básicas.

Ahora bien, respecto de aquellos casos en que no es posible reestablecer las propiedades

básicas del medio ambiente o sus componentes, la doctrina ha establecido la procedencia de la

reparación del daño ambiental por la vía de la compensación ambienta/132 • En efecto, conforme al

artículo 100 del Reglamento del SEIA, Decreto Supremo Nº 40/2012, las medidas de compensación,

son definidas como aquellas que, "[...] tienen por finalidad producir o generar un efecto positivo

alternativo y equivalente a un efecto adverso identificado, que no sea posible mitigar o reparar"133,
señalando dicha disposición que dichas medidas "[. ..] incluirán, entre otras, la sustitución de los

recursos naturales o elementos del medio ambiente afectados por otros de similares características,
clase, naturaleza, calidad y función" 134 •

En consecuencia, si, "{. .. ] con ocasión de un daño ambiental que no es posible de ser

reparado en una calidad similar, el concepto de restablecimiento en sus "propiedades básicas",

puede ser interpretado ampliamente por el Tribunal Ambiental, incorporando las posibilidades de

130 Avalanlas presunció n simplemente legal de la causalidad, la Sentencia Ingreso Rol Nº612-1999, dictada en la causa "Fisco
de Chile con Compaflía Industrial Puerto Montt", del 2º Juzgado Civil de Puerto M ontt; la Sentencia dicta da en la ca usa
"Estado de Chile con Celulosa Arauco y Constitución S. A.", Rol Nº 746-2005, seguida ante el 1º Juzgado Civil de Val divia; y
la sentencia dicta da en causa caratulada "Estado de Chile con Servicios Generales Larenas Ltda.", Ro l NQ D-6-2013, del
Segundo Tribunal Ambiental de Santiago, así com o la senten cia dictada en la causa "Estado de Chile en contra de Pampa
Camarones S.A.", Rol NQ D-25- 2016, del Segundo Tri bunaI Ambienta I de Santiago.
131 Óp. Cit., Femen ías, p. 352. Po r su parte, Alessa ndri postula que esta blecidos los hechos que dan lugar a la presunción
simplemente legal de culpa "quedan establecidas esa cu lpa y la rel ación causa I entre ella y el daño, es decir, que éste t iene
por causa la culpa de dich a persona; de lo contrario, la presunción no serviría de nada ." ALESSANDRI, Arturo, "De la
Responsa bilidad Extracontractual en el Derecho Civil Chileno", To mo 11, Editorial Jurídica ConoSur Lt da., 1983, p. 291.
132
Vid . Óp. Cit . Fund ament os, pp. 410-412.
133
lbíd ., p.411.
134 lbíd.

CDE 1 48
 Fojas 49
cuarenta y nueve

compensación en un lugar distinto a aquel en que se produjo el daño" 135• De lo anterior se desprende

que, aun cuando, "[. .. ] el restablecimiento en las propiedades básicas no sea posible en el mismo

lugar en que encontraba el elemento ambiental dañado, siempre toserá en un lugar distinto, siempre

que efectivamente logren el objetivo de la reparación ambiental" 136 •

En definitiva, la compensación ambiental, de manera de generar un efecto positivo

alternativo y equivalente al efecto adverso, es una solución jurídica aceptada y viable para aquellos

daños ambientales materialmente irreversibles. 137 Lo anterior se ha visto ratificado por la

jurisprudencia ambiental en las sentencias de la Excma. Corte Suprema, Ingresos N2 2.559-2016 y

N2 1.239-2018, por ejemplo, o por este Ilustre Tribunal Ambiental, en la sentencia dictada en su Rol

N2 D-25-2016138.

En el presente caso, por lo tanto, MINOSAL deberá hacerse cargo de generar un efecto

positivo alternativo y equivalente al efecto provocado por el daño ambiental.

5.-TITULARIDAD DE LA ACCIÓN DE REPARACIÓN AMBIENTAL

El interés jurídico que sirve de núcleo a la pretensión del Consejo de Defensa del Estado

emana del artículo 54 de la Ley N2 19.300, en relación con los artículos 2 literal e), 51 y 53 del mismo

cuerpo legal, el artículo 43 de la Ley N2 20.417 y los artículos 17 N2 2 y 18 N22 de la Ley N2 20.600,

que crea los Tribunales Ambientales, así como de todas las normas ambientales citadas, incluyendo

aquellos compromisos internacionales suscritos por el Estado de Chile, las que concretan su deber

constitucional de velar por que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación no

sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza, conforme a lo dispuesto por el artículo 19

N2 8 de la Constitución.

POR TANTO, y teniendo presente los antecedentes de hecho y de derecho

precedentemente expuestos, y lo dispuesto en: los artículos 3º, 11 literal b), artículos 16 inciso final,

24 y 25, 41, 51 inciso 1°, 53 y 54 inciso 1ºdela Ley N2 19.300, con relación al artículo 2º, literales b),

e), g), p), q), r) y s) del mismo cuerpo legal; artículos 3º, 5º, 5º bis, 55 bis incisos 1º y 2º, 55º ter, 56

bis, 59, 62 incisos 1º y 2º, del Código de Aguas; artículos 589 incisos 1º y 2º, y 595, 2314 y siguientes

del Código Civil; artículo 3º de la Ley N2 21.455; los artículos 17 N22, 18 N2 2, 33 y siguientes y demás

pertinentes de la Ley N220.600, y demás normas citadas y pertinentes;

135 Ibíd.
136 lbíd .
137 En este mismo sentido se pronuncia Femenías, quien expone: "[ ...] confrontad os con un escenario donde el daño

ecológico po ne puro se manifiesta como irreparable o irreversi ble (v.gr. extinció n de una especie), es posible proponer
como alternativa de reparación[ ...] una co mpensación que sea estrictamente ambiental" . Óp. Cit., La responsa bilidad ...p .
297 y sgtes. De igual manera, siguiendo a Ruda:"[ ...] a una especie de permuta en la que el bien dañado se sustituye por
otro equivalente desde el pu nto de vista ecológico, a modo de intercambio o permuta lato sensu de recursos naturales
(nature swa ps). La compensación no es aquí monetaria, sino física, mediante la creación de recurs os eq uivalentes
ecológica mente". Óp. Cit., Daño Ecológico Pu ro., p 298 .
138 La "Co mpensación de Biodiversidad Apropiada", es "[ .. .] la obtención de resultad os medibles de co nservación de

biodiversidad y una pérdida neta cero de biodiversidad, la cual postula la necesidad de una equivalencia entre la
biodiversidad impactada[ ...] y la biodiversidad compensada. Lo anteri or requiere la implementación de acciones diseñadas
para compensar los impactos adversos signifi cativos sobre la biodiversidad resulta ntes del desarrollo de un proyecto, que
son residuales luego de haber t o ma do medidas de mitigación y reparaci ón apropiadas." Óp. Cit., Guía para la Compensación,
Santiago, 2016, p.17.

CDE 1 49
 Fojas 50
cincuenta

Sírvase S.S. Ilustre, t ener por interpuest a la demanda de reparación por daño ambiental en

contra de la demandada COMPAÑÍA CONTRACTUAL MINERA OJOS DEL SALADO representada

lega lmente el Sr. JUAN CARLOS PINO ESCOBAR, y contra LUNDIN MINING SPA representada

lega lmente t ambién por el Sr. JUAN CARLOS PINO ESCOBAR, t odos ellos ya individualizados en lo

principal de est e escrito, y, en definitiva, acogerla, declarando haberse producido daño ambiental

denunciado, por su culpa o dolo, y condenarlos solidariamente como autores del daño ambiental, a

repararlo mat erialmente mediante la implementación medidas de reparación que se indicarán,

dentro de los plazos que se proponen o en los que est e Ilustre Tribunal t enga a bien det erminar, a

co ntar de la f echa en que la sentencia definitiva quede ejecutoriada, y de acuerdo a los

antecedentes t écnicos que el proceso est ablezca. Dichas medidas deberán cumplirse en su

oportunidad por los demandados, de manera secuencial, baj o el apercibimiento del artículo 1.553

del Código Civil, debiendo se r al menos, las siguientes:

1.- MEDIDAS DE MITIGACIÓN AMBIENTAL

1.1.- Deberá procederse al cierre de la Faena Minera Alcaparrosa, y por lo tanto, al término de

todas las operaciones de los proyectos "Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa" y

"Continuidad Operacional a Corto Plazo Mina Alcaparrosa", autorizados por las RCAs Nº 158/2017

y Nº 163/2021, permitiéndose solamente la ej ecución de las medidas ca utelares que se hayan

decret ado por los tribunales de justicia, la SM A u órganos con compet encia ambiental sectorial, y

aquellas necesarias para el cumplimiento de las medidas de reparación del daño ambiental que se

solicitan en la demanda de autos.

1.2.- Deberá procederse a la elaboración de un "Estudio Integrado de Riesgos para el Acuífero del

Río Copiapó", para la comuna de Tierra Amarilla, que se haga ca rgo de los peligros que la Faena

Minera Alcaparrosa genera, abordando: (1) La totalidad de las dinámicas hidrogeológicas del

acuífero de río Copiapó, t anto res pect o del área del SHAC NQ4, como de los SHACs NQ6,5,3,2 y 1;

(2) La evaluación técnica y ambiental de los 4 muros o sellos de hormigón armado ubicados en los

sectores claves de los niveles 200, 270 y 290 que conectan el sector Gaby con el resto de la Faena

Minera Alcaparrosa . y que confinan las aguas provenientes del acuífero. En función de esa

evaluación, se deben recalibrar las medidas de compensación y sus alcances del NQ 11 de est e

petitorio; (3) La seguridad e integridad física de los vecinos de la comuna de Tierra Amarilla , de

manera de identifica r aquellas zonas de riesgo en que eventualmente podrían producirse nuevas

subsidencias o eventos similares que los expongan a daño o lesión de cualquier tipo, o que permitan

descartarlas definitiva mente; (4) La seguridad hídrica de la población de la comuna de Tierra

Amarilla en t érminos de acceso al agua en ca ntidad y ca lidad adecuadas, pa ra su sust ento y

aprovechamiento en el tiempo para consumo humano, la salud, subsist encia, desa rrollo

socioeconómico, conservación y preservación de los ecosist emas; (5) Los eventos anormales de

crecimiento de cauce {crecidas) del río Copiapó, que pudiesen afectar la seguridad de los

habitantes de la comuna de Tierra Amarilla, gatillando eventualmente nuevos drenaj es a la Faena

Minera en el caserón Gaby 4 y otros.

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 Fojas 51
cincuenta y uno

1.3.- La preparación de un "Plan de Mitigación de Riesgos respecto del acuífero del Río Copiapó",

que se haga cargo de los riesgos que se hayan detectado respecto de las dinámicas hidrogeológicas

del acuífero de río Copiapó, la seguridad e integridad física de los vecinos de la comuna de Tierra

Amarilla, su seguridad hídrica y los eventos anormales de crecimiento de cauce (crecidas) del río

Copiapó, proponiendo medidas que complementariamente a las medidas de mitigación que se

piden a continuación, eliminen riesgos, o permitan evitar o disminuir los efectos adversos de la

Faena Minera Alcaparrosa detectados en el estudio del Nº 1.2 de este petitorio.

1.4.- La elaboración de un "Plan de Monitoreo y Seguimiento del sistema acuífero del río Copiapó",

que considere especialmente los niveles piezométricos y de calidad de aguas de todos los pozos

pertenecientes a MINOSAL y CCMC. Dicho plan deberá complementarse, además, con una revisión

periódica de la estabilidad estructural de la obra, especialmente respecto de la seguridad que

ofrecen los muros para confinar las aguas provenientes del acuífero, dando seguridad así a los

habitantes de Tierra Amarilla.

En el mismo orden de cosas, deberá procederse al monitoreo permanente de los niveles de las agua

alumbradas que eventualmente drenen en el interior de la Faena Minera Alcaparrosa, así como la

generación de un "Plan de Alerta Temprana", que considere medidas urgentes a adoptar cuando los

drenajes alcances los niveles críticos que definirán aquellos Servicios que deben aprobarlo.

Los Servicios con competencia ambiental sectorial deberán tener acceso continuo en línea a los

parámetros medidos en el plan de monitoreo, a costa de las demandadas, quienes financiarán la

implementación y ejecución de la medida por el tiempo que deban durar.

1.5.- La medida considerada en el punto 1.1, debe ejecutarse en el plazo de dos meses desde que

la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada, previa autorización de los órganos sectoriales

competentes. En ese plazo, deberá presentarse el respectivo plan de cierre de la Ley Nº 20.551, que

regula el cierre de faenas e instalaciones mineras, conteniendo el conjunto de medidas y acciones

destinadas a mitigar los efectos que se derivan del desarrollo de la Faena Minera Alcaparrosa, de

forma de asegurar la estabilidad física y química de las instalaciones, en conformidad a la normativa

ambiental aplicable.

Además, dicho plan de cierre deberá considerar extraordinariamente las demás medidas de

mitigación o compensación, contenidas en este petitorio, que deben ejecutarse en la misma dentro

de los plazos que se fijen para ello. La aprobación y ejecución del plan de cierre de la Ley Nº 20.551

se guiará complemente por esta norma, sin perjuicio de requerirse en lo que sea pertinente

conforme al principio de coordinación considerado en el artículo 5º de la Ley Nº 18.575, a la

Dirección Regional de la DGA.

1.6.- La medida considerada en el punto 1.2, deberá ser presentada para el estudio y aprobación

de la DGA y SERNAGEOMIN, en un plazo de cuatro meses desde que la sentencia se encuentre

firme y ejecutoriada, quienes podrán plantear observaciones al mismo y hacer requerimientos

para subsanar deficiencias, incorporar información, o solicitar que ésta se complemente en su

caso incorporando variables o elementos no considerados.

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 Fojas 52
cincuenta y dos

Una vez aprobada por ambos órganos, el "Estudio integrado de riesgos del acuífero del Río

Copiapó", deberá servir de línea de base técnica para la medida del número 1.3 de este petitorio, el

"Plan de mitigación de riesgos respecto del acuífero del Río Copiapó", a fin de proponer medidas

que eliminen riesgos, o eviten y disminuyan los efectos adversos de la Faena Minera Alcaparrosa.

El "Plan de mitigación de riesgos respecto del acuífero del Río Copiapó", deberá presentarse para la

aprobación de la DGA y SERNAGEOMIN cuatro meses después de aprobado el "Estudio integrado

de riesgos del acuífero del Río Copiapó". Dichos Servicios podrán plantear observaciones al mismo

y hacer requerimientos para subsanar deficiencias, incorporar información, o solicitar que ésta se

complemente en su caso incorporando variables o elementos no considerados.

1.7.- La medida Nº 1.4, el "Plan de Monitoreo y Seguimiento del sistema acuífero del río Copiapó",

deberá implementarse en el plazo de tres meses desde que la sentencia se encuentre firme y

ejecutoriada, y será aprobado por la DGA y SERNAGEOMIN, quienes podrán plantear

observaciones al mismo y hacer requerimientos para subsanar deficiencias, incorporar información,

o solicitar que ésta se complemente en su caso incorporando variables o elementos no

considerados.

1.8.- El cierre final de la Faena Minera Alcaparrosa, será permanente e indefinido. Las medidas
de mitigación 1.3 y 1.4 deberán ejecutarse por un lapso de 30 años, salvo que del Estudio integrado

de riesgos aparezca que deban mantenerse por un tiempo mayor, en cuyo caso podrán prolongarse

por 10 años.

11.- MEDIDAS DE COMPENSACIÓN AMBIENTAL

11. 1.- Compensaciones en materia de seguridad hídrica: consumo humano y saneamiento.

11.1.1.- Fortalecer la infraestructura hidráulica de los Servicios Sanitarios Rurales de la comuna de

Tierra Amarilla, mejorando sustancialmente la calidad de vida de los habitantes de la comuna y

subsanando de forma directa el daño al acuífero y su disponibilidad para el consumo humano y el

saneamiento. Las obras para ejecutar, su detalle de ingeniería y términos de referencia, así como la

suficiencia de los recursos financieros que se dispongan para ellas, serán evaluados en forma

integrada por la DGA y la 5155, quienes podrán plantear observaciones al mismo, y hacer

requerimientos para subsanar deficiencias, incorporar información, o solicitar que ésta se

complemente en su caso incorporando variables o elementos no considerados.

11.1.2.- En línea a lo señalado en el literal anterior, Las demandadas deberán destinar un total de 400

1/s de los derechos de aprovechamiento de aguas de su propiedad, para proporcionar seguridad

hídrica a la población de la comuna de Tierra Amarilla, abasteciendo de agua potable debidamente

acondicionada a los Servicios Sanitarios Rurales, acción que debe incluir, a su costa, la realización de

todas las acciones necesarias para ello, previa obtención de las autorizaciones pertinentes con los

organismos sectoriales e instituciones competentes. Dichos derechos de aprovechamiento de

aguas, con destinación de seguridad hídrica de la de la comuna de Tierra Amarilla, permanecerán

en manos de las empresas, quienes deberá justificar que no se ha desviado del uso previsto en este

punto, e informar en línea a dichos Servicios del uso de dichos derechos.

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cincuenta y tres

11.1.3.- El plazo para la ejecución de las medidas 11.1.1 deberá extenderse por 30 años desde el

momento en que las obras de fortalecimiento de la infraestructura hidráulica de los Servicios

Sanitarios Rurales de la comuna de Tierra Amarilla estén terminadas y hayan sido aprobadas por

DGA y 5155. En ese momento los 4001/s deberán ser transferidos al Estado de Chile para efectos de

mantenerlos disponibles con fines sanitarios por un lapso de 10 años más, a costa de las

demandadas.

11.2.- Compensaciones en materia de seguridad hídrica: preservación ecosistémica.

11.2. 1.- Las demandadas deberán compensar los volúmenes de agua alojados al interior de la mina

y calculados en el Informe Técnico de Fiscalización D.G.A. Región de Atacama Nº27/2022, de 28

de noviembre de 2022, así como los que posteriormente se sumen producto de la dinámica del

daño, y que fueron evacuados desde acuífero del valle del río Copiapó a causa de la ocurrencia de

la subsidencia en la Mina Alcaparrosa. Para ello, deberá ejecutar un plan de compensación

ambiental de los drenajes, que se sustente en la aplicación del concepto de "balance 011 1 es decir,

inhibir el uso de derechos de aprovechamiento de aguas de terceros efectivamente ejercitados para

recuperar la disponibilidad de agua en el acuífero y evitar un mayor detrimento, plan que deberá

ser aprobado por la DGA, y considerar las observaciones que haga SERNAGEOMIN.

11.2.2.- Las demandadas deberán recargar artificialmente el sector Nº 4 del acuífero de Copiapó

con agua de mar desalinizada debidamente acondicionada, garantizando que no se produzca

contaminación de las aguas ni colmatación del acuífero, en la cantidad de 2.626.780 m3 (dos

millones seiscientos veintiséis mil setecientos ochenta metros cúbicos): Dicha medida de

reparación, deberá ejecutarse en el plazo de un año contado desde que se notifique la sentencia

firme, debiendo ajustarse a la metodología y especificaciones técnicas que determine el órgano de

la Administración competente, y extenderse por un máximo de cuatro años y medio, a fin de mejorar

los niveles estáticos de los pozos de su propiedad.

3º. Las demandadas deberán construir lagunas de infiltración en los sectores hidrológicos de

aprovechamiento común Nº 3, Nº 4 y Nº 5 del acuífero de río Copiapó: Dicha medida de reparación,

deberá ejecutarse siguiendo el diseño y especificaciones técnicas precisas establecidas en el

"Estudio Prefactibilidad, Mejoramiento del Sistema de Aguas Subterráneas para su utilización en

riego en la Cuenca del río Copiapó, Región de Atacama", del año 2012, elaborado por Jorquera y

Asociados S.A., para la Comisión Nacional de Riego, sin perjuicio de la observaciones y

especificaciones técnicas complementarias del órgano de la Administración competente. El

proyecto respectivo deberá empezar a ejecutarse en un plazo máximo de un año contado desde

que se notifique la sentencia. Esta medida busca aportar a la recarga del acuífero del río Copiapó

evitando que el agua de las eventuales crecidas estacionales, causadas por las precipitaciones, se

pierda en el mar.

Primer otrosí: Conforme al artículo 24 de la Ley Nº 20.600, en cualquier estado del proceso o antes

de su inicio y por el plazo que estime conveniente, de oficio o a petición de parte, y con el fin de

resguardar un interés jurídicamente tutelado, teniendo en cuenta la verosimilitud de la pretensión

invocada, los Tribunales Ambientales podrán decretar medidas cautelares, conservativas o

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cincuenta y cuatro

innovativas, siempre que sean necesarias para impedir los efectos negativos de los actos o

conductas sometidos a su conocimiento.

Dicha disposición legal establece también que la cautela innovativa es aquella que

queriendo asegurar el resultado de la pretensión, busca modificar el estado de hecho o de derecho

existente al tiempo de la solicitud, y que sólo podrá decretarse ante la inminencia de un perjuicio

irreparable. Lo anterior, está en consonancia con el principio precautorio que se encuentra recogido

en la Declaración de Río sobre Medioambiente y Desarrollo de 1992, del siguiente modo: "Cuando

haya peligro de daño grave o irreversible, la falta de certeza científica absoluta no deberá utilizarse
como razón para postergar la adopción de medidas eficaces en función de los costos para impedir la
degradación del medio ambiente." [Énfasis agregados].

Existe, en consecuencia, necesidad urgente de impedir la generación de un perjuicio

irreparable derivado del estado actual de las cosas, después de producido el hecho dañoso que

implicó la intervención del SHAC Nº 4 del acuífero del río Copiapó, más allá de los términos

ambientalmente evaluados, que provocó la rotura del "crown pilar" o techo del Caserón Gaby 4, el

cual a su vez constituye la parte baja del depósito aluvial y el lecho rocoso que sostiene al acuífero

del río, cumpliendo una función de soporte y estabilización del material más próximo a la superficie,

de manera que su ruptura significó el drenaje del agua del mismo hacia la Faena Minera Alcaparrosa,

incluyendo el Caserón Gaby4 y los niveles más bajos de la mina, formando además un cono de

presión que ocasiono un socavón en la superficie.

En efecto, como se desprende de los hechos descritos en el acápite 1.1.3 d las demanda de

autos, la operaciones mineras de MINOSAL, controlada mayoritariamente por LUNDIN, autorizadas

por la RCA Nº 158/2017 (Proyecto "Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa") y la RCA Nº

163/2021 (Proyecto "Continuidad Operacional a Corto Plazo Mina Alcaparrosa") 139, importan la

inminencia de nuevos eventos como los del Caserón Gaby 4, que no harán sino agravar lo que ya es

un daño ambiental irreparable y permanente, causado, que tiene su origen en la grave e inexcusable

negligencia de la demandada.

En mérito de lo anterior, vengo en solicitar a S.S. Ilustre, que a fin de asegurar el resultado

de la pretensión y evitar que el riesgo que supone que el daño ambiental se continue extendiendo

y comprometa más severamente el acuífero del río Copiapó, decrete la suspensión temporal y

provisional de las faenas mineras del Proyecto "Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa" por

el lapso que dure el juicio140, permitiéndose solamente la ejecución de las medidas cautelares que

se hayan decretado por la SMA u órganos con competencia ambiental sectorial, y aquellas que sé

decreten en el futuro, que no sean incompatibles con la medida solicitada.

Fundo la medida solicitada en las siguientes razones de hecho y derecho que a continuación

expongo:

139
RCA que extiende la vida útil del proyecto aprobado por la RCA N2 158/2017, por un periodo acot ado de tres años, hasta
el año 2025 in clusive.
140 Proyecto aut o rizado por las ya mencionadas RCA N2 158/2017 y RCA N2 163/2021.

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cincuenta y cinco

1.- EL INTERÉS JURÍDICAMENTE TUTELADO.

El interés jurídico que sirve de núcleo a la pretensión del Estado de Chile emana de

disposiciones legales bien conocidas por este Ilustre Tribunal, como son el artículo 54 de la Ley Nº

19.300 en relación con los artículos 2º literales e) y s), 3º, 51 y 53 del mismo cuerpo legal, y los
artículos 17 Nº 2 y 18 Nº de la Ley Nº 20.600, que crea los Tribunales Ambientales.

En este contexto, la titularidad para el ejercicio de la acción de reparación ambiental de mi

parte considera entre otros elementos, el amparo del derecho vivir en un medio ambiente libre de

contaminación, sea que se considere un interés colectivo o difuso, siendo el Estado de Chile por

mandato constitucional, el primer obligado a buscar la reparación ambiental.

En efecto, a través de la presente demanda se concreta su deber de velar no solo por dicha

garantía constitucional, sino también, de tutelar la preservación de la naturaleza, conforme a lo

establecido en el artículo 19 Nº 8 de la Constitución, asegurando así el derecho de las generaciones

futuras a gozar de un medio ambiente equilibrado.

Finalmente, la presente solicitud haya respaldo en el principio de responsabilidad,

contenido en el mensaje presidencial de la Ley NQ 19.300, a fin de obtener la reparación ambiental

a costa del responsable, evitando que el daño ambiental ya causado se continúe reproduciendo y

aumentando su dimensión, lo que lo vincula entonces con los principios preventivo y precautorio,

principios que fundan también las cautelares solicitadas.

2.- VEROSIMILITUD DE LA PRETENSIÓN INVOCADA (FUMUS BONI IURIS).

El artículo 24 de la Ley Nº 20.600, faculta a los Tribunales ambientales para efectos de

decretar las medidas cautelares necesarias para impedir los efectos negativos de los actos o

conductas sometidos a su conocimiento, a fin de resguardar un interés jurídicamente tutelado,

"teniendo en cuenta la verosimilitud de la pretensión invocada", que encuentra expresión en el

mismo artículo, en la obligación del solicitante de "acompañar los antecedentes que constituyan, a

lo menos, presunción grave del derecho que se reclama o de los hechos denunciados".

En este sentido, ya sea que consideremos el fumus boni iuris como un "derecho variable de

titularidad del actor; una apariencia de derecho" 141, o "una valoración sobre la razonable previsión

sobre el resultado del recurso" 142, no cabe duda de su concurrencia en esta causa.

En autos, la acción deducida, pretende que se declare la existencia del daño ambiental

causado a consecuencia del obrar ilícito de MINOSAL por su culpa o dolo, y condenarla a repararlo

materialmente a través de las medidas de compensación y mitigación que se proponen, de

conformidad con lo dispuesto por los artículos 2º literales e), s), 3º, 51 y siguientes, de la Ley Nº

19.300, así como los artículos 17 Nº 2, 18 Nº 2, y 33 de la Ley Nº 20.600, y que comprenden:

141 BORDALÍ, Andrés, "El fu mus boni iuris y el periculum i n mora en la t utela cautelar del co ntencioso administrat ivo
chileno", Revista de Derecho Administrativo Económico, N2 30, año 20 19, p. 58.
142 lbíd ., p. 59.

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cincuenta y seis

i. Alteración del acuífero granular del río Copiapó, causando severos cambios en su morfología

y dirección de flujo regional, formando de hecho, una nueva conexión hidráulica entre el

acuífero y el interior de la mina subterránea Alcaparrosa.

ii. Pérdida de la capacidad del acuífero del río Copiapó, para almacenar y/o transmitir el agua

subterránea, lo que supone privarlo de su capacidad más importante, afectando entonces

el flujo pasante del acuífero.

iii. Pérdida significativa de disponibilidad hídrica, alcanzando el volumen total de agua drenada

desde el acuífero granular del río Copiapó, desde el 30 de julio al 28 de noviembre de 2022,

los 2.626.780 m3.

iv. Cambio sustancial de la ca lidad fisicoquímicas de las aguas sustraídas al acuífero del río

Copiapó y depositadas en el Caserón Gaby 4 y obras de la Faena Minera Alcaparrosa

cercanas a ellas.

v. Pérdida respecto de la población de las comunas de Tierra Amarilla y Copiapó, de los

servicios ecos istém icos de soporte y regulación que presta el acuífero granular de Copiapó.

vi. La acción se ha interpuesto ante tribunal competente, no se encuentra prescrita, y, está

fundada en hechos dotados de realidad, sustentados en antecedentes serios y calificados,

que constituyen base para una presunción grave y para generar la convicción de la

verosimilitud de la pretensión deducida 143 .

Como se desprende de la demanda desde el día 30 de julio de 2022, el daño ambienta l se

ha hecho evidente siendo constatado tanto por la DGA, como por SERNAGEOMIN y SMA, los cua les

han ejercido sus facu ltades tanto en sus respectivos ámbitos sectoriales como en los de fiscalización

ambienta l.

En efecto, la Autoridad en materia de aguas, dictó la Res. Ex. DGA Nº 1.034/2022, de 12 de

diciembre de 2022, que sancionó a MINOSAL a una multa a beneficio fiscal de 2.000 unidades

tributarias (UTM), por realizar:

"actos y obras durante el desarrollo de las labores de explotación en la Mina Alcaparrosa,

que derivaron en la generación de un evento de subsidencia, que consecuentemente originó

afectaciones del acuífero granular del río Copiapó, formando una nueva conexión hidráulica

entre este último y el interior de la mina subterránea. Con ello, se han producido fuertes

cambios en su morfología y dirección de flujo regional, así como también en la disponibilidad

y calidad de las aguas que formaban parte del acuífero; exhibiendo variaciones drásticas en

los niveles piezométricos de los pozos circundantes y en las mediciones de parámetros

hidroquímicos del agua alojada al interior mina que escapan de las variaciones regulares

esperables para el sector" 144 • [Énfasis agregados].

143 Como dice Matura na: "Una presunción es el resultado de una operación ra cional y lógica en virtud de la cual partiendo
de hechos acreditado en el proceso se colige un hecho desconocido [ ...] La presunción grave es aquella que lleva a la
convicción del tribunal la sensación de que hay un princi pio de existencia del hecho de que se trata". Vid . MATURANA,
Cristián. "Las medidas cautelares, los incidentes, los procedimient os declarativos especiales, el juicio ejecutivo y los asunt os
judiciales no contenciosos", sepa rata de clases, Universidad d e Chile, Facultad de Derecho, abril 20 16, p. 85.
144 Resuelvo 1 de la res. Ex. DGA N2 1.034/2022.

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cincuenta y siete

Mediante Oficio Ord. N2 649/022, del 9 de agosto de 2022, la Ministra de Minería ofició a

la Ministra del Medio Ambiente, en su calidad de Presidenta del Comité lnterministerial de Crisis

Hídrica, para efectos de informar que: "De acuerdo a lo estudios realizados por Sernageomin a la

fecha, existen razones fundadas para concluir [que] el exceso de explotación en la unidad
identificada como caserón GABY 48 nivel 270, habría sido el origen de la subsidencia, además de lo
anterior, en los informes del día 7 de agosto del presente, se expone la gran presencia de agua, que
fluye en forma continua y ha requerido ser bombeada según informa la empresa hacia un caserón
antiguo y sin uso, lo que seguramente también tendrá sus propias externalidades" .[Énfasis
agregados].

Respecto del flujo continuo de agua, el Oficio Ord. N2 649/022 señala: "una causa probable

es la fractura y el desvío de una napa subterránea, lo cual preocupa a las autoridades locales y a la
comunidad además de los organismos intervinientes, por las consecuencias que esto puede producir
en la cuenca hidrográfica" [Énfasis agregados].

Por su parte, mediante su Res. Ex. N2 134912 de agosto de 2022, la SMA ordenó al titular

medidas urgentes y transitorias contempladas en la letra g) del artículo 3 de la LOSMA, consistentes

en la elaboración de los estudios, monitoreos y análisis que allí se indican, en un plazo de 30 días

hábiles 145 • Con fecha 10 de noviembre de 2022, mediante Resolución Exenta N2 1977/2022, se

ordenó a la empresa la medida provisional del literal f) del artículo 48 de la LOSMA, la que consiste

en la realización de muestreos y análisis hidrogeoquímicos de compuestos principales y elementos

trazas, que permitan comparar la calidad del agua de los pozos circundantes al incidente con las

aguas almacenadas en los caserones 146 • A partir de la Res. Ex. SMA N2 2178, de 12 de diciembre de

2022, las medidas provisionales se han ido renovando.

En este contexto, la SMA previa publicación de su IFA DFZ-2022-446-111-RCA, de septiembre

2022, formuló, con fecha 30 de diciembre del mismo año, cuatro cargos contra MINOSAL, a través

de su Res. Ex. SMA N2 1 / ROL D-207-2022: un cargo grave, (cargo 1), un cargo gravísimo (cargo 2) y

dos cargos leves (cargos 3 y 4).

En lo que importa, el cargo 1, (grave) consiste en la "Sobre extracción de mineral en Mina

Alcaparrosa, que se constata en el incumplimiento de la tasa de extracción durante el año 2019"; el

cargo 2 (gravísimo) lo constituye la "Modificación de la infraestructura minera ambientalmente

145 En resumen:
l } Rea lizar un estudio de esta bilidad del suelo en el área de i nfluencia directa del evento de subsidencia co nsiderando un
radio de 500 a 800 metros, debiendo fundamentar mediante un estudio geofísico u otro, la existencia o no de riesgo para
los elementos naturales y construid os.
2) Entregar un estudio técnico media nte el cual el titular deberá comprobar si los volúmenes de agua alumbrada extraída
históricamente po r Mina Ojos del Salado ha n genera do o no un detrimento del acuíf ero de aluvial del Río Copiapó u otro
acuífero presente en el área (ver m odelo hidrogeológico presentado en el EIA de 1999).
3) Rea lizar un monitoreo de la cota del nivel freático diario de los pozos HA-02, y pozos 8 al pozo 16.
4) Entregar análisis hid rogeoq uímicos de com puestos principales y element os tra zas de las aguas su bterrá neas a lumbradas
en el sector del caserón Ga by.
5) Entregar un estudio técnico que tenga los siguientes dos objetivos: i) evaluar la efectividad del sistema de drenaje
subterrá neo insta lado en la actualidad y ii) proponga alternativ as de mej oras de funcionamient o dado el escenario generado
a partir del incidente, las que deberán ceñirse a la normativa sect orial correspondiente.
6) Realizar un estud io de biodiversida d del Sitio Prioritario Río Copia pó, considera ndo al menos el área de influencia de
componente hidrología señala do en EIA proyecto "Continuidad Operacional Mina Alcaparrosa" .
146 Minuta Técnica DCPRH N2 23, de 29 de agosto de 2022 (en adela nte, "MT DCPRH N2 23/2022"}, en los pozos que allí se

indica n, aguas arri ba y aguas abaj o del socavón.

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cincuenta y ocho

evaluada generando afectación en el acuífero del río Copiapó, lo que se constata en [... ] La
modificación del sistema de drenaje subterráneo de Mina Alcaparrosa [. ..] Ejecución de
infraestructura minera hasta el nivel 350 en el sector Gaby".

En este sentido, se han detallado extensamente en la demanda, los hechos perjudiciales,

entendidos como perdidas, deterioros, o menoscabos significativos, considerados desde la

perspectiva de: a) la magnitud y extensión del daño; b) la vulnerabilidad e importancia ecosistémica

del componente afectado; c) el compromiso de recursos naturales escasos y representativos; d) la

afectación de servicios ecosistémicos; e) la permanencia del daño ambiental; f) la irreparabilidad del

daño; g) la afectación de la Conservación del Patrimonio Ambiental, y; h) el efecto multiplicador del

cambio climático.

Por consiguiente, es razonable presumir a partir de lo expuesto, que los hechos que fundan

esta solicitud de medidas cautelares son reales, y que la pretensión del Estado de Chile es verosímil.

siendo altamente probable que la demanda que se interpondrá se resuelva a su favor. Así las cosas,

dicha presunción, además, es grave, es decir, se basa en antecedentes serios y calificados que

permiten generar la convicción de la verosimilitud de la pretensión deducida147•

3.- PELIGRO EN LA DEMORA (PERICULUM IN MORA).

Se ha dicho por la doctrina que este el periculum in mora consiste en "en la existencia de

peligro de daño jurídico derivado del retardo de una providencia jurisdiccional definitiva, unido al
carácter de urgencia en su dictación en cuanto sea de prever que si la misma demorase el daño
temido se transformaría en daño efectivo o se agravaría el daño ya ocurrido, de manera que la
eficacia preventiva de la providencia resultaría prácticamente anulada o disminuida" 148 [Énfasis
agregados].

En otras palabras, el periculum in mora, es el riesgo o contingencia inminente de que la

sentencia favorable que finalmente se obtenga, se transforme en una sentencia carente de todo

efecto en la vida real. esto es, una sentencia de papel, en la medida que el retardo permita que se

den hechos o circunstancias que provoquen que el daño se vuelva efectivo o se agrave aún más,

generando así un perjuicio irreparable o extendiéndolo. Lo anterior se verificará si no se adoptan la

medida solicitada por el Estado de Chile, paralizando la Faena Minera mientras no se dilucide en

esta sede, no solo la existencia del daño ambiental, sino que la manera de salvaguardar lo que aun

quede de la integridad y funciones del acuífero del río Copiapó consiste en el cierre permanente de

la Faena Minera Alcaparrosa .

147 Como dice Matura na, "Una presunción es el resultado de una operación racional y lógica en virtu d de la cual partiendo
de hechos acreditado en el proceso se colige un hecho desconoci do [ ...] La presunción grave es aq uella que lleva a la
convicción del tribunal la sensació n de que hay un princi pio de existencia del hecho de que se trata" . Vid . MATURANA,
Crlstlán. " Las medidas cautelares, los incidentes, los procedimientos declarativos especiales, el juicio ejecutivo y los asuntos
judiciales no contenciosos", sepa rata de clases, Universidad d e Chile, Facultad de Derecho, abril 20 16, p. 85.
148 CALAMANDREI, Plero, "I ntro ducción al estud io sistemático de las providencias cautelares", Librería El Foro, 1996. Buenos

Aires, p. 4 1.

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cincuenta y nueve

Se pretende por consiguiente tanto de la reparación y/compensación del daño ambiental,

como impedir que el menoscabo continue extendiéndose en el acuífero, aumentando su magnitud.

superficie y causando más privaciones a la población.

La generación de nuevos incidentes de conexión hidráulica entre la mina subterránea

Alcaparrosa y el acuífero del SHAC Nº 4 es una posibilidad que no es soportable ecosistémica ni

socialmente, habiéndose alcanzado el límite del riesgo aceptable.

En definitiva, la prolongación de este estado de cosas importa: (i) someter a un componente

ambiental gravemente dañado al riesgo de que el menoscabo causado se incremente y se extienda;

(ii) Poner en peligro la disminuida disponibilidad hídrica que se debe asegurar a la población y

ecosistemas de las comunas de Tierra Amarilla y Copiapó.

Por lo mismo, es necesario decretar la medida cautelar que se solicitan, como la única forma

de impedir la inminencia del perjuicio irreparable descrito, evitándose que el daño ambiental que

se denuncia tenga al tiempo de la sentencia de termino, una magnitud, extensión y alcance mayor

aún al señalado en la propia demanda 149 •

En otras palabras, debe darse garantías al Estado de Chile ya la población de las comunas

afectadas de que el acuífero no colapsara en el SHAC N2 4, ya no como consecuencia de extracción

minera fuera de las licencias ambientales, sino simplemente de la propia extracción minera, por lo

cual, es necesario se decrete la suspensión temporal y provisional de la Faena Minera Alcaparrosa

por el lapso que dure el juicio, permitiéndose solamente la ejecución de las medidas cautelares de

cualquier tipo que se hayan decretado por la SMA u órganos con competencia ambiental sectorial,

y aquellas que sé decreten en el futuro .

Lo anterior debe considerarse en el marco de lo dispuesto por los artículos 51 y siguientes

de la Ley N2 19.300, con relación a los artículos 2º literales e), 11), r) y s), y 3º de la misma, y lo

dispuesto por los artículos 17 N2 2, 18 N2 2, 24 y 33 de la ley N2 20.600, y los principios proambiente,

de responsabilidad y los principios preventivo y precautorio.

En especial, el principio precautorio o de precaución obliga a los Estados a actuar en

situaciones de incertidumbre. permitiendo que sus decisiones se basen en indicios del posible
daño, sin necesidad de requerir la certeza científica absoluta, debiendo ceder el interés particular,
ante el interés público ambiental comprometido y su eventual riesgo de afectación.

Lo expuesto es especialmente necesario si consideramos la posibilidad de daño grave o

irreversible que amenaza al acuífero de río Copiapó, la disponibilidad hídrica, y los servicios

ecosistémicos que entrega, comprometiendo la seguridad hídrica de la población.

149El requisito de perjuicio irreparable del artículo 24 de la Ley Nº 20.600, debe entenderse en el sentido que le da
Calamand rei cuando señala:"[ ...] no basta que el interés en obrar nazca de un estado de peligro y que la providencia
invocada por ello tenga la fi nalidad de prevenir un daño solamente temido, sino que es preciso, además, que a causa de la
inminencia del peligro la providencia solicitada tenga cará cter de urgencia en cuanto sea de prever que si la misma se
demorase el daño temido se tra nsformaría en daño ef ectivo " [énfasis agregados]. CALAMANDREI, Plero. "Introducción al
Estudio Sistemático de las Medidas Ca utelares", Ara Ediciones, Lima, año 2006, p.70.

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sesenta

Segundo otrosí: Ruego a S.S. Ilustre, se sirva tener por acompañados con citación de las contrarias,

copia de los siguientes documentos:

1.- Expediente SMA Rol D-207-2022:

1.1.- Memorándum DSC 468 2022.

1.2.- Res. Ex. SMA l_Rol D-207-2022, formulación de cargos.

1.3.- Notificación Res. Ex. SMA 1 Rol D-207-2022.

1.4.- Carta MINOSAL 13 de octubre de 2022.

1.5.- Res. Ex. N2 2 - Rol D- 207- 2022.

1.6.- Solicitud reunión de asistencia de MINOSAL, 20 octubre de 2022.

1.7.- Acta reunión de asistencia MINOSAL-SMA, 21 octubre de 2022.

1.8.- Carta MINOSAL 27 octubre de 2022.

1.9.-Memorándum DSC 562 2022.

1.10.- Solicitud CASUB, sectores 5 y 6, del 4 de noviembre de 2022.

1.11.- Solicitud CASUB, sector 4, del 22 de noviembre de 2022.

1.12.- Carta MINOSAL del 26 de diciembre de 2022.

1.13.- Solicitud interesados 1 º de enero de 2023.

1.14.- Res. Ex. 3 Rol D-207-2023.

1.15.- Res. Ex. 4 Rol D-207-2022.

1.16.- Res. Ex. 5 Rol D-207-2022.

1.17.- Registro de notificación Res. Ex. 3.

1.18.- Registro de notificación Res. Ex. 4.

1.19.- Registro de notificación Res. Ex. 5.

1.20.- Téngase presente, CASUB sectores 5 y 6, 14 de febrero de 2023.

1.21.- Oficio Ord. SERNAGEOMIN N2 404 2023.

1.22.- Oficio Ord. DGA N2 65_2023,

1.23.- Solicitud interesados de 10 de marzo de 2023

1.24.- Téngase presente, CASUB sectores 5 y 6, del 26 de abril de 2023.

2.- Informe de Fiscalización Ambiental DFZ-2022-446-111-RCA.

3.- Memorándums y resoluciones respecto de las medidas provisionales SMA en el Rol MP-062-

2022:

3.1.- Memorándum DSC 568 2022

3.2.- Memorándum DSC 613 2023

3.3.- RES. Ex. SMA 65 2023

3.4.- Memorándum DSC 82 2023

3.5.- Res. SMA Ex 275 2023

3.6.- Memorándum DSC 161 2023

3.7.- Memorándum DSC 254 2023

38.- Memorándum DSC 324 2023

4.- Resolución DGA 1.034/2022, del 12 de diciembre de 2022.

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sesenta y uno

5 .- Copia del Informe DGA Dirección General de Aguas Región de Atacama Nº 27 /2022, del 28

de noviembre de 2022.

6 .- Ord. Sernageomin Nº 6804, del 30 de noviembre de 2022 y su anexo técnico.

Tercer otrosí: Ruego a S.S. Ilustre se sirva ordenar se traiga a la vist a el expediente de autos Rol D-

4-2018, ca ratulados "Consejo de Defensa del Estado con Compañía Contractual Minera

Candelaria", de vuestro Tribunal, y ce rtifica r dicha circunst ancia, como uno de los antecedentes que

justifican la med ida ca utelar solicitada en el primer otros í de est a demanda.

Cuarto otrosí: Ruego a S.S. 1lustre t ener presente que he sido designado Abogado Procurador Fiscal

de Antofagast a del Consej o de Def ensa del Est ado por Resolución N2 131, de fecha 22 de diciembre

de 1992 que acompaño en est e otrosí, y en v irtud de lo dispuest o en el artículo 24 del D.F.L. N2 1,

de 1993, del Minist erio de Hacienda, Ley Orgá nica del Consej o de Defensa del Est ado, represe nto al

Fisco de Chile en la presente ca usa.

Qu into otrosí: Ruego a S.S. Ilustre t ener prese nte que, sin perjuicio de mi facultad lega l para

representar al Est ado-Fisco de Chile, y de conformidad con lo previsto en los artículos 24 y 42 del

D.F.L. N2 1, de 1993, del Minist erio de Hacienda, Ley Orgá nica del Consejo de Def ensa del Est ado,

en mi calidad de abogado habilitado para el ej e rcicio de la prof esión, as umo personalmente el

pat rocinio en est a ca usa, reservá ndome el pode r y fijando como domicilio el de calle Artu ro Prat

N2482, oficina N2301, ciudad y región de Antofagast a.

Sexto otrosí: Ruego a S.S. Ilustre t ener presente que, co nforme a lo est ablecido por el artículo 22

de la Ley N2 20.600, vengo en des ignar como forma de notificación los siguientes correos

elect rónicos: notificaciones.a ntofagast [email protected] y M [email protected]

Firmado digitalmente por

CARLOS FELIX DE CARLOS FELIX DE JESUS BONILLA
JESUS BONILLA LANAS LANAS
Fecha: 2023.05.1 7 19:10:36 -04'00'

OJSM / _ _ _-2023 / NAA

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