UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS CONTABLES Y
SOCIALES
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
TEMA: ¿FRACCIONA Y REINARÁS?: COMENTARIOS SOBRE EL FRACCIONAMIENTO
EN EL TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO Y
SU REGLAMENTO
ASIGNATURA: Derecho de Contratación Pública
DOCENTE: Dr. Sergio Pérez Panduro
ESTUDIANTE: Blanco Córdova, Laura Yajani
SEMESTRE: 2022-I
AÑO ACADEMICO: 2022
Abancay- Apurímac
ESQUEMA GENERAL
Mapa Conceptual
¿FRACCIONA Y REINARÁS?: COMENTARIOS SOBRE EL
FRACCIONAMIENTO EN EL TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DE
CONTRATACIONES DEL ESTADO Y SU REGLAMENTO
Resumen
1. Introducción…………………………………………………………………………
2. Fraccionamiento. Concepto general……………………………………………..
2.1 Fraccionamiento en contrataciones del Estado. Concepto…………….
2.2 Tipos de fraccionamiento…………………………………………………..
2.2.1 Fraccionamiento debido o debido fraccionamiento………………
2.2.2Fraccionamiento indebido…………………………………........
[Link] Evitar el tipo de procedimiento de selección que
corresponda según la necesidad
annual……………………….
[Link] Dividir la contratación a través de la realización
de dos o más procedimientos de
selección……………………
[Link] Evadir la aplicación de la presente Ley y su Reglamento
para dar lugar a contrataciones iguales o inferiores a 8 UIT……
[Link] Evadir el cumplimiento de los tratados o compromisos
internacionales que incluyan disposiciones sobre contratación
pública……………………………………………………………………
[Link].1 Antes de la suscripción del contrato………………….
[Link].2 Luego de la suscripción del contrato…………………
3. Conclusión…………………………………………………………………………..
4. Postura crítica
¿FRACCIONA Y REINARÁS?: COMENTARIOS SOBRE EL
FRACCIONAMIENTO EN EL TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DE
CONTRATACIONES DEL ESTADO Y SU REGLAMENTO
RESUMEN
Los temas a abordar en el presente texto consiste en el concepto general del
fraccionamiento o desdoblamiento dentro de la lógica de la contratación
pública. Asimismo, se desarrollará el tratamiento que recibe dicho tema dentro
de la normativa peruana de contratación estatal, que incluyen los supuestos de
hechos, excepciones y consecuencias de su utilización.
Partiendo por el título específicamente por la frase “Fracciona y reinarás”, se
dice hasta la actualidad no se sabe con certeza quien es el autor que dicha
frase, sin embargo se estipula que Filipo II de Macedonia, Julio Cesar y hasta
el mismo Napoleón, utilizaron dicha frase, que tiene como idea central es
alcanzar o pretender siempre el beneficio propio a través del debilitamiento o
fragmentación de la parte contraria.
Por ejemplo esto sucede cuando en cualquier tipo de actividad, el simple hecho
de dividir no es de por sí algo que pueda ser catalogado como bueno o malo;
más bien, lo que será catalogado como bueno o malo es la aplicación o uso
que se pretenderá darle a ello.
Por lo tanto se desarrollará el tratamiento legal de dicho concepto lo que será el
eje central del presente trabajo, el cual a su vez será realizado a partir de la
lógica expuesta en la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento.
2. FRACCIONAMIENTO (CONCEPTO GENERAL)
Cuando nos referimos al fraccionamiento hablamos de : dividir, partir, entre
otras. Si buscamos un concepto más elaborado, conviene citar lo que dice la
Real Academia Española (RAE): fraccionar: Dividir algo en partes o
fracciones». Como se puede observar, no se trata de un concepto complejo,
sino más bien de algo sencillo y de fácil comprensión.
2.1. Fraccionamiento en contrataciones con el Estado
CONCEPTO: El fraccionamiento debe ser visto como un proceso. Decimos que
estamos frente a un proceso, dado que este implica el desarrollo de toda una
serie de actos sucesivos, la noción de unidad. En específico, nos referimos a la
unidad del objeto de la contratación. Es importante abordar el presente tema,
dado que contribuye a identificar si estamos o no frente a un supuesto de
fraccionamiento. Unidad es la conjunción de elementos o partes que dan razón
o sentido a una determinada realidad o naturaleza. Siendo esto así, dicha
unidad (objeto de la contratación) debería ser alcanzada a través de un solo
proceso de selección que satisfaga, de manera integral, las expectativas o
requerimientos de una entidad, salvo que existiesen razones objetivas para no
hacerlo.
Finalmente, y con base en lo expuesto, creemos que «fraccionamiento es todo
aquel proceso que tiene como objetivo la división y/o partición de la unidad del
objeto del contrato en dos o más procedimientos de selección y/o formas de
contratación.
2.2. Tipos de fraccionamiento
La LCE y el RLCE identifican dos tipos de fraccionamiento:
2.2.1. Fraccionamiento debido 2.2.2 Fraccionamiento indebido
El fraccionamiento debido o debido Proceso que ocasiona, de manera
fraccionamiento comprende todos deliberada y sin fundamento objetivo,
aquellos supuestos por los cuales la división y/o fragmentación de la
una entidad opta por realizar un unidad del objeto de la contratación,
fraccionamiento que no implique a través de dos o más
ningún tipo de menoscabo o perjuicio procedimientos de selección y/o
para el Estado, sino más bien ayuda formas de contratación, en perjuicio o
a maximizar los recursos de la menoscabo del interés público. Los
entidad. responsables por el incumplimiento
Proceso permitido por Ley por el cual de la prohibición de fraccionar: el
se divide y/o fracciona la unidad del área usuaria, el órgano encargado de
objeto del contrato en dos o más las contrataciones y/u otras
procedimientos de selección y/o dependencias de la entidad cuya
formas de contratación; esto con el función esté relacionada con la
objetivo de que la entidad pueda correcta planificación de los recursos.
maximizar de manera económica, Artículo 20 del TUO de la LCE
financiera y/o social el manejo de sus (1,2,3,4):
recursos (interés público). Articulo 1. Evitar el tipo de procedimiento de
40.- Prohibición de fraccionamiento selección que corresponda según la
(40.3 a y b); literales en los cuales se necesidad anual
encuentran tres supuestos de debido 2. Dividir la contratación a través de la
fraccionamiento. realización de dos o más procedimientos
Supuesto 1: tenemos en la aparición de selección
o presencia de condiciones o factores 3. Evadir la aplicación de la presente
distintos de los que se tenían en el Ley y su Reglamento para dar lugar a
momento de planificar las contrataciones iguales o inferiores a 8
contrataciones: (a) no contar con UIT.
recursos disponibles suficientes para 4. Evadir el cumplimiento de los tratados
realizar la contratación completa: y o compromisos internacionales que
(b) necesidad imprevisible adicional a incluyan disposiciones sobre
la programada. contratación pública.
Supuesto 2: el legislador ubica a la
contratación a través de catálogos
electrónicos de acuerdo marco como
un supuesto de fraccionamiento
debido.
[Link] Evitar el tipo de procedimiento de selección que corresponda
según la necesidad anual
El TUO de la LCE establece una suerte de límite temporal el fraccionamiento
indebido deberá configurarse en el lapso de un año (necesidad anual) de una
entidad deben estar comprendidas en el plan anual de contrataciones (PAC).
Se parte de la premisa de que en el PAC se encuentran consolidadas todas las
necesidades de la entidad, lo cual a su vez permite conocer los montos y
cantidades que definirán los tipos de procedimientos de selección que se
deberán convocar para poder responder a las aludidas necesidades.
Por lo tanto estamos frente a un caso de fracciona miento indebido, la unidad
del objeto de la contratación será objeto de división en dos o más partes, de tal
manera que el proceso de selección y/o forma de contratación que por
naturaleza le correspondía es dejado de lado sin fundamento objetivo que
sustente tal decision.
El fraccionamiento indebido puede tranquilamente configurarse en periodos
mayores de un año; la unidad solo desaparecerá con la satisfacción de la
necesidad, no con el hecho de que pasen 365 días.
La idea principal para identificar la existencia o no de un supuesto de
fraccionamiento siempre será el advertir la división o fragmentación de la
unidad del objeto de contratación.
[Link] Dividir la contratación a través de la realización de dos o más
procedimientos de selección
Como sabemos el legislador advierte que estaremos frente a un caso de
fraccionamiento indebido cuando, correspondiendo un determinado tipo de
procedimiento de selección, los titulares de la acción optan por fraccionarlo en
dos o más. Se encuentra parcialmente comprendido dentro del primero de los
supuestos del artículo 20, ya que cabe la posibilidad de que el procedimiento
de selección 1 se divida en dos o más procedimientos de selección distintos al
procedimiento de selección 1. El supuesto es una novedad en nuestra
legislación de contrataciones del Estado; eso quiere decir presente que el D. L.
N. 1017 y su Reglamento por omisión legislativa permitían un fraccionamiento
de esta naturaleza.
[Link] Evadir la aplicación de la presente Ley y su Reglamento para dar
lugar a contrataciones iguales o inferiores a 8 UIT
Opinión N.º 175-2016/ DTN: Como se aprecia, la normativa de contrataciones
del Estado prohíbe que se divida la contratación de bienes, servicios y obras
para efectuar contrataciones mediante varios procedimientos o evadir la
aplicación de la Ley y/o su Reglamento dando lugar a contrataciones iguales o
menores a ocho Unidades Impositivas Tributarias (8 UIT) -lo cual incluye a las
contrataciones iguales o menores a una UIT, y/o evadir la aplicación de
acuerdos comerciales suscritos por el Estado peruano en materia de
contratación pública.
[Link] Evadir el cumplimiento de los tratados o compromisos
internacionales que incluyan disposiciones sobre contratación pública
Los países con los cuales se ha firmado TLC, el tema del fraccionamiento
indebido: EE. UU, UE, CANADA, JAPON. De las consecuencias legales que se
producirán luego de haber realizado tal conducta ilícita. Vamos a poder
observar que tales consecuencias podrían afectar tanto a los procedimientos
de selección que se realicen, como a los propios contratos que se generen.
Con el objetivo de hacer más didáctica nuestra exposición, a continuación,
vamos a dividir el análisis en dos etapas: (a) antes de la suscripción del
contrato; y (b) luego de la suscripción del contrato.
ANTES DE LA SUSCRIPCIÓN DEL LUEGO DE LA SUSCRIPCIÓN DEL
CONTRATO CONTRATO
En esta etapa, tanto el Tribunal de Para esta segunda etapa, el titular de
Contrataciones del Estado como el la entidad tiene la potestad de
titular de la entidad tienen la potestad declarar la nulidad de oficio del
de declarar la nulidad de los actos contrato, en caso se identifique un
que fueron expedidos durante el supuesto de fracciona miento
desarrollo de un procedimiento de indebido.
selección
3 Conclusión
Tal como se ha podido verificar, el tema del fraccionamiento no es algo de
sencillo tratamiento. Reviste especial importancia el tener muy en claro qué es
lo que se debe de entender por unidad del objeto de contratación, y las
consecuencias que trae consigo su fragmentación. Consideramos que el
legislador nacional debió ser más permisible con el tema del debido
fraccionamiento; en estricto, queremos referirnos a la posibilidad de poder
aplicarlo siempre y cuando esto produzca beneficios claros y objetivos a favor
de las entidades del Estado.
POSTURA CRITICA Y COMPARATIVA
El autor menciona concluyendo que el legislador debe prestarle el tema del
debido fraccionamiento merece una vista más amplia y quizá una aplicación de
una técnica legislativa para su regulación, en lo que estamos de acuerdo ya
que con el interés debido se puede lograr resultados positivos en la unidad del
objeto de la contratación, teniendo presente como orientación a la aplicación
del fraccionamiento en los diferentes países que claramente manejan de major
manera este tema.
