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DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO Y MARÍTIMO

1. CONCEPTOS, RELACIONES Y FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

PÚBLICO.

El derecho marítimo aborda la vertiente privada de las relaciones que pueden

desarrollarse en el mar, es decir, es la rama jurídica que se encarga de regular el
comercio y la navegación en alta mar y en las aguas navegables de un país.

1.1 Evolución histórica del Derecho Internacional Público

a) Edad Antigua: En la etapa no existe el Derecho Internacional Público, dado

que, para la época, no ha nacido una comunidad internacional.
La comunidad Internacional es el sujeto del Derecho Internacional
b) Edad Medieval: No era propicio para el Derecho Internacional ya que
existían el feudalismo, un principio en donde el sometimiento del hombre a la
tierra no permitía su desplazamiento, por lo que no existía la comunicación o
interrelación
c) Edad Moderna: Momento del nacimiento en pleno del Derecho Internacional
Público, gracias a ciertos acontecimientos históricos que van a permitir su
desarrollo, ya que favorecen su apogeo. Estos acontecimientos son:
1) La guerra de los 30 años
2) La independientes de EE.UU.
3) La revolución francesa en 1789
4) El congreso de Viena de 1815
5) El congreso de Panamá de 1826

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d) Edad Contemporánea: aparecen los organismos internacionales non sólo

de hecho sino de derecho

1.2. Delimitación Jurídico competencial del Derecho Internacional Público

1.2.1. Derecho Internacional Público

Concepto
Se han dado diferentes definiciones del
Derecho Internacional Público, algunos de
los criterios más significativos los
encontramos en las siguientes
enunciaciones:
Para el profesor Fernando Gamboa
Serazzi, “se entiende por Derecho
Internacional o Derecho De Gentes aquel
conjunto de principio y de normas que
regulan los derechos y deberes de los
sujetos que componen la comunidad
internacional”.

El tratadista Charles Rousseau define “El Derecho Internacional Público o Derecho

de Gentes se ocupa esencialmente de regular las relaciones entre sujetos de
Derecho Internacional”.

De acuerdo a Henri Rolin “Derecho internacional es el conjunto de reglas o

instituciones a las cuales la colectividad humana reconoce o atribuye generalmente
un carácter de necesidad social y a cuyo título se esfuerza por asegurar su respeto”

En sentido lato podemos considerar al Derecho internacional público como un

conjunto sistematizado de normas jurídicas que regulan las relaciones
internacionales entre sujetos de la comunidad internacional.

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1.2.2. Fundamento del Derecho Internacional Público

Según Rousseau, para la cuestión del fundamento del derecho internacional público
se ha dado lugar a dos doctrinas:

• Doctrina voluntarista

Para la cual las normas jurídicas y el derecho en su totalidad son consideradas

como creación y producto de la voluntad humana, es así que el derecho interno
descansa sobre la base del consentimiento de los ciudadanos. Entonces, el
fundamento del derecho internacional público está en la voluntad de los
Estados, quienes dan su consentimiento para obligarse al cumplimiento de una
determinada norma del derecho internacional que se les sea aplicada.

• Doctrina objetivista

Sostiene que el fundamento del Derecho Internacional Público se sitúa fuera de

la esfera de la voluntad de los Estados y de las personas. Por lo que el
nacimiento de la norma está supeditado a la existencia de un hecho social,
asimismo, en la existencia de una norma fundamental del sistema jurídico de la
cual se deriven las reglas del derecho, generalmente la Constitución en la cual
se establecen los marcos de autorización a un Estado para que pueda celebrar
acuerdos internacionales, asimismo en el derecho interno confiere a dichos
acuerdos el carácter de obligatorios.

1.2.3. Derecho internacional y Derecho Interno, teoría del dualismo y

monismo

Según Charles Rousseau, la diferencia esencial entre el Derecho Internacional y el

Derecho Interno es una diferencia de estructura, pues la conexión y solidaridad que
existen entre los estados es menos profunda e íntima que la que liga a los individuos
de un mismo estado. Por ello se puede decir que, el Derecho Interno es un derecho
de subordinación, pues se concibe como un derecho de un ente superior dirigido a
un sujeto subalterno; entonces, el Derecho Internacional emerge como un derecho

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de coordinación, se trata pues de un derecho de relaciones entre Estados y resulta

siendo un sistema de coordinación de voluntades soberanas.

Esta diferencia de estructuras, conlleva otras diferencias:

1.2.4. Diferencias en la técnica jurídica

En el Derecho Interno la autoridad competente promulga leyes de cumplimiento

obligatorio por los particulares, mientras que en el orden del Derecho Internacional
la única forma de creación de normas jurídicas es el acuerdo entre Estados. Tan es
así que la elaboración de toda norma jurídica en la esfera internacional se halla
subordinada al asentimiento de los propios sujetos de derecho que han de
someterse a ella.

1.2.5. Desigual importancia de los tribunales

Mucho menor en el orden internacional que en el interno, debido a las

características de permanencia y obligatoriedad, propios de un sistema
jurisdiccional, mismo que se han introducido recientemente en el DIP con muchas
reservas y excepciones.

1.2.6. Diferencia en cuanto al aparato coercitivo

Deriva del tema de la aplicación de sanciones, pues el derecho internacional no

solamente carece de legislador sino también de policía. La coerción está organizada
de manera satisfactoria en el Derecho Interno, sin embargo, en el derecho
internacional las sanciones recién han sido establecidas en el Pacto de la Sociedad
de Naciones e incorporadas posteriormente en la Carta de las Naciones Unidas
(Articulo 42 y siguientes) y su funcionamiento no siempre ha sido satisfactorio.

• DUALISMO

Considera al Derecho internacional y al Derecho Interno como dos sistemas de

derecho iguales, independientes y separados, que nunca se confunden pues el
valor propio del Derecho Interno es independiente de su conformidad con el
Derecho Internacional.

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El dualismo es defendido principalmente por Triepel y Anzilotti, quienes afirman

que los órdenes jurídicos tanto el Derecho Interno como el Derecho
Internacional, son independientes, distintos, separados e impenetrables el uno
con el otro. La justifican en tanto a la diversidad de sus fuentes como a las
diferentes estructuras de sus órdenes jurídicos.

• MONISMO

Parte del principio de la unidad de todas las normas jurídicas, su principal

exponente Kelsen, sostiene que ésta está construida de acuerdo al principio de
subordinación, de acuerdo al cual, todas las normas jurídicas se hallan
subordinadas entre si a un orden jurídico cualitativo.

Al contrario de la teoría dualista en ésta se habla de dos órdenes jurídicos en

relación de subordinación, en el que el DIP resulta ser jerárquicamente superior
al Derecho Interno. Kelsen defiende esta postura bajo el siguiente
razonamiento, que la primacía del derecho interno llevaría a la fragmentación
del DIP y por consiguiente a su negación.

Por su parte, otros autores sostienen la primacía del Derecho interno frente al
DIP, de acuerdo a ellos el DIP se origina en el derecho estatal, pues cada
Estado determina libremente cuáles son sus obligaciones internacionales y es
el único juez que define como ejecutarlas, tan es así que constitucionalmente
son los órganos internos de un Estado los que pueden concluir los tratados a
nombre del mismo Estado.

1.2.7. Relación del DIP con otras ciencias

a) Con el Derecho Constitucional, en tanto que éste estudia las normas

constitucionales que producen efectos en el ámbito internacional.

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b) Con el Derecho Civil, ha tenido gran influencia en cuanto a la constitución de

un derecho internacional al ser base en la transmisión de conceptos como la
accesión, ocupación, personas, obligaciones, etc.

c) Con el Derecho Penal, al ser éste quien define conductas típicas como el
genocidio, e instituye la extradición, etc.

d) Con el Derecho Comercial, en cuanto a los tratados comerciales.

e) Con el Derecho Administrativo, pues en los últimos tiempos han proliferado

los organismos internacionales, el Derecho Internacional se sirve del Derecho
Administrativo, llegando a generar el Derecho Internacional administrativo.

1.3. Fuentes del derecho internacional público

De acuerdo a la clasificación de las fuentes contenida en el Art. 38 del Estatuto de

la Corte Internacional de Justicia, se deduce la siguiente clasificación: los tratados,
la costumbre y los principios generales, por otra parte, se menciona también a las
fuentes auxiliares: La jurisprudencia y la doctrina de los tratadistas.

1.4. Los Tratados

De acuerdo a Rousseau “el tratado internacional aparece como un acuerdo entre

sujetos del derecho de gentes destinado a producir determinados efectos jurídicos.
Siguiendo la línea del mismo autor, podemos definir a los tratados como “todo
acuerdo concluido entre sujetos de derecho internacional.

En sentido estricto el tratado es definido como el procedimiento utilizado para

formalizarlo o concluirlo, es decir por su forma y no por su contenido. de ahí que se
reserve la denominación de técnica de tratados a los compromisos internacionales
concluidos con la intervención formal del órgano competente para concluir tratados
(treaty makin power), lo cual supone la intervención formal del jefe de estado. De
ahí la distinción de los tratados en:

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➢ Tratados de conclusión mediata, que comprende tres fases: negociación, firma

y ratificación.
➢ Acuerdos concluidos con unidad de instrumento jurídico o acuerdos de forma
simplificada, denominados agreements, los cuales se concluyen sin la
intervención del jefe de estado y son negociados por los ministros de relaciones
exteriores y por agentes diplomáticos, se caracterizan por: su conclusión
inmediata (negociación y firma) y, frecuentemente por la pluralidad de
instrumentos jurídicos (intercambio de cartas, notas, declaraciones)

Para la existencia de un tratado es necesario el consentimiento de dos o más

sujetos internacionales. Cuando concurre solamente la voluntad de un estado se
está frente a los llamados actos unilaterales internacionales.

1.4.1. Clasificación de los tratados

Se han dado varias clasificaciones de los tratados, ya sea de acuerdo al objeto, a la

conclusión, a la forma de ejecución, en fin. Sin embargo, la clasificación más
significativa es la siguiente:

1.4.2. Los tratados bilaterales y multilaterales

De orden formal y distingue aquellos tratados que son celebrados entre dos sujetos
internacionales (bilaterales) y aquellos que son celebrados entre varios sujetos de
derecho internacional (multilaterales).

1.4.3. Tratados contrato y tratados leyes

Los tratados contratos proponen la realización de un negocio jurídico, es decir,

importa prestaciones y contraprestaciones entre las partes, ejemplo: los tratados de
alianza, comercio, de límites, de canje o sesión territoriales.

Los tratados leyes, son aquellos que establecen normas de carácter general y
obligatorio caracterizado por la igualdad de voluntad entre signatarios, por ejemplo:
la carta de naciones unidas (1945), la carta de organización de estados americanos
(1948), el pacto de la sociedad de naciones (1919), etc.

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1.4.4. Terminología utilizada para los tratados

Para denominar los acuerdos realizados y concluidos entre sujetos del derecho de
gentes son muchos los términos empleados, entre los cuales podemos citar los
siguientes:

• Pacto

Utilizado por primera vez como el instrumento jurídico y político constitutivo de

la sociedad de naciones. Por ejemplo, el “Pacto de San José de costa Rica”

• Estatuto

Se denomina así a aquellos tratados colectivos que tiene un carácter

organizador, constituyen un documento base de toda organización
internacional, por ejemplo, el Estatuto de la corte Internacional de Justicia de la
Haya.

• Carta

Constituye una manifestación de deseos entre dos o más sujetos del DIP, se la
utiliza para nombrar a los instrumentos constitutivos de algunos organismos
internacionales, como por ejemplo la Carta de las Naciones Unidas.

• Acta

Cuando se trata de enunciar reglas de derecho de carácter general. Por

ejemplo, el acta general de Berlín (1885) y la de Bruselas (1890) que declaro
abolida la esclavitud.

• Declaración

Las declaraciones pueden crear doctrina internacional y en ocasiones principios

jurídicos. Toma este nombre cuando trata de exponer principios y políticas
afines entre sujetos de derecho internacional, por ejemplo, la declaración
universal de los derechos humanos.

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• Convenio

Generalmente se la utiliza para regular asuntos relacionados al transporte o

asuntos culturales de carácter internacional.

1.4.5. Condiciones de validez de los tratados

• Capacidad, deben ser sujetos de Derecho Internacional.

• Objeto lícito y posible, puesto que es nulo todo tratado que viole una norma
imperativa de Derecho Internacional (Convención de Viena 1969)
• Consentimiento, debe ser libre de vicio de nulidad alguno y ser real.

1.5. Técnica de conclusión de los tratados

Como ya se ha señalado el tratado es un acto formal y complejo que es concluido

sólo después de cumplidas todas las formalidades establecidas en el derecho
internacional. El procedimiento para la conclusión de los tratados comprende los
siguientes pasos:

- Negociación
- Firma o suscripción
- ratificación
- Promulgación
- Canje de instrumentos de ratificación
- Publicación
- Registro

1.5.1. Negociación

Tratándose en cambio de un tratado colectivo, éstos suelen celebrarse en

congresos o conferencias internacionales, para lo cual cada Estado tiene acreditado
a sus representantes, de acuerdo a sus respectivas constituciones políticas o cartas
fundamentales.

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Todo tratado comienza por esta fase, en el caso de un acuerdo bilateral la

negociación se lleva a cabo entre el ministro de relaciones exteriores y el
diplomático acreditado o enviado especial.

1.5.2. Firma o suscripción

Una vez redactado el tratado debe ser firmado, sin embargo, existen casos en que
se duda de la conformidad del gobierno que representa determinado diplomático
éste puede postergar su firma, en este caso se incorpora una formalidad
suplementaria la rúbrica.

1.5.3. Ratificación

El tratado se hace obligatorio, es decir adquiere fuerza jurídica sólo con la

ratificación que puede ser definida como la aprobación dada al tratado por los
órganos internos competentes para obligar internacionalmente al Estado.

1.5.4. Ratificación imperfecta

Existe una división en la doctrina en cuanto al tema de la falta de algún elemento en

la ratificación. Para algunos esto acarrearía la nulidad del tratado y obligaría al
Estado; para otros en cambio aun existiendo la omisión de algún elemento en la
ratificación ésta será válida y por lo tanto obligaría jurídicamente al Estado.

Rousseau afirma que en los casos en que los representantes de determinados

Estados estén facultados para de manera exclusiva e incondicional para ratificar no
existiría ningún problema. Sin embargo, en aquellos Estados en los que prima una
diferencia funcional entre los gobernantes y el parlamento, la intervención de este
último constituye un requisito jurídico para la ratificación de los tratados.

1.5.5. Adhesión

La adhesión o accesión es el acto jurídico por el cual un Estado que no es parte de

un tratado internacional, se coloca bajo el mandato de las disposiciones del mismo.

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Actualmente, la adhesión es considerada como un acto unilateral por el cual un

tercer Estado declara su voluntad de adherirse, pero para que esto suceda el tratado
debe contemplar una cláusula de adhesión y además que los Estados firmantes
acepten la adhesión.

La adhesión podrá ser pura o simple, sino exige condiciones para concretarse. Será
condicionada si impone condiciones u obligaciones para ejecutarse.

1.5.6. Firma diferida

Aparece cuando la suscripción del tratado no es inmediata, usualmente el propio

tratado fija un tiempo para la firma definitiva, normalmente esta facilidad se la otorga
a Estados que no hayan participado en la negociación.

1.5.7. Sistema de reservas

Es considerada como reserva la declaración de un Estado signatario al momento

de obligarse (firma, ratificación o adhesión) por el tratado que exprese el deseo de
excluir o modificar determinada disposición en cuanto a su aplicación, sus efectos
jurídicos o su alcance. Éstas deben realizarse por escrito y de manera
fundamentada. El estado que presenta su reserva automáticamente queda excluido
del cumplimiento de la parte del tratado sometido a reservas, siempre y cuando la
reserva haya sido aceptada por las otras partes contratantes

Si uno de los Estados considera que la reserva no es válida puede objetarla, sin
embargo, esto no impide la entrada en vigor del tratado entre reservante y objetante.

Una reserva puede ser retirada en cualquier momento para lo cual no se requiere
consentimiento del Estado que la hubiera aceptado, lo propio rige para el retiro de
una objeción a una reserva.

1.6. Extinción de los tratados

Los tratados se extinguen, es decir dejan de surtir efectos legales por las siguientes
razones:

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• Por voluntad de las partes (abrogación)

Habiendo consentimiento unánime de todas las partes que firmaron y ratificaron

el tratado, pudiendo firmar un nuevo tratado en el cual dejan sin efecto el
anterior. La abrogación puede ser: expresa, hecha por un tratado especial o una
cláusula especial; y tácita, cuando la disposición de un tratado posterior es
incompatible con el primero.

• Por voluntad unilateral (denuncia)

Constituye una declaración unilateral por la cual un Estado manifiesta su

voluntad de ya no estar ligado a un tratado, ésta puede estar reglamentada o
contenida en cláusulas preexistentes, o no reglamentado caso en el cual se
constituyen en un acto ilícito internacional.

• Por el advenimiento de ciertos acontecimiento, guerra o cambio de

circunstancias (rebus sic stantibus)

Se denomina rebus sic stantibus, a la teoría según la cual un cambio esencial

en las circunstancias de hecho que contribuyeron a la conclusión de un tratad,
puede dar lugar a la caducidad del mismo o afectar su fuerza obligatoria.

La doctrina admite la concurrencia de tres requisitos para su aplicación:

- sólo se aplica a los tratados

- debe ser una modificación sustancial, esencial y radical.
- Se pretende que sea una cláusula tacita en los tratados de duración
indefinida.

1.7. Nulidad de los tratados

En el Derecho Internacional se exige que los tratados cuenten con un objeto lícito,
que no sea contrario a una norma imperativa del mismo derecho. Ahora bien, la
convención de Viena de 1969 en sus artículos 46 – 53 enumera las causales de
nulidad de los tratados. Refiriéndose a la capacidad, al consentimiento y al objeto.

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1.8. Convención de Viena de 1969 sobre el derecho de los tratados

• Ámbito de validez

En cuanto al ámbito de aplicación de las normas de orden internacional, serán

aplicables a los tratados que se establezcan entre Estados celebrados por
escrito y regibles por el Derecho Internacional destinados a producir efectos
jurídicos, como crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.

• Ámbito temporal

La convención es aplicable a tratados celebrados entre Estados después de su

entrada en vigencia, es decir se practica el carácter de irretroactividad de la
convención.

• Ámbito territorial

Conforme al Derecho Internacional, la obligación adquirida por las partes surte

efectos y obliga a la totalidad de su territorio, la convención por su parte no estipula
nada.

1.9. La costumbre

La costumbre internacional es el resultado de una actividad tomada por un Estado

en sus relaciones con otro. Por consiguiente, la costumbre internacional conlleva
primero una práctica común que nace de la repetición de actos concluyentes;
segundo es una práctica obligatoria, pues ella debe ser aceptada como derecho por
corresponder a una necesidad jurídica; y tercero es una práctica evolutiva.

Asimismo, el Art. 38 inc. b, del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de la

Haya sostiene que “se deberá aplicar la costumbre internacional como una práctica
generalmente aceptada como derecho”.

Los principios generales del derecho:

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En cuanto a los principios generales del derecho, el estatuto de la Corte

Internacional de Justicia manifiesta que “La Corte deberá aplicar los principios
generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas”, sin embargo, el
utilizar el término naciones civilizadas podría llevar una discriminación internacional.

Son principios que resultan comunes en los sistemas jurídicos en diferentes

estados, tanto dentro su orden jurídico interno como el orden jurídico internacional.

1.9.1. Elemento material de la costumbre

Constituye la repetición constante, diuturna e ininterrumpida de los usos heredados

de los antepasados, que conservan su vigor en los actos del cotidiano vivir de estos
pueblos, por la aceptación que le reitera cada generación.

Dentro esta práctica viva en el comportamiento del pueblo, se identifican las

siguientes características:

- Generalidad
Si se pretende reconocer el uso como costumbre jurídica, éstos deben ser
acatados por la mayoría de los que integran la colectividad de determinado
pueblo, debiendo ser cumplidos de manera predominante.

- Uniformidad
En cuanto a esta característica, se refiere a que las conductas vayan dirigidas
a un mismo sentido, es decir que se las practique con el fin de conseguir el
mismo objetivo.

- Notoriedad
Estos usos colectivos sobre los cuales afinca la costumbre jurídica deben ser
notorios, ostensibles y públicos, tan así que puedan ser aceptados y conocidos
por todos.

Hasta ahora éste ha sido el único nexo con la justicia positiva vigente, al
entender que se trata de un comportamiento enraizado que forma parte de la
idiosincrasia de determinado pueblo, lo cual debe ser evaluado y valorado por
los órganos del Estado encargados de operacionalizar la justicia.

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- Antigüedad
Para que los usos generales y colectivos tengan fuerza de costumbre jurídica
no deben ser transitorios ni pasajeros sino perdurar en el tiempo, es decir,
que requiere de una larga tradición, es una herencia respetada un legado de
preceptos y sanciones, no existe un tiempo determinado para considerar a
un determinado uso como costumbre. Sin embargo, en el derecho romano
se requería de por lo menos cien años para ser distinguido como costumbre
inmemorial.

1.9.2. Diferencias entre la Ley y la Costumbre

COSTUMBRE LEY

Por su origen Nace por iniciativa popular de Nace por iniciativa del
una comunidad determinada legislador.

Por su forma Son usos, actos y prácticas Es escrita

Por su Se adapta al medio social Es impuesta y tiene

preferencia seguridad.

1.10. Fuentes auxiliares

1.10.1. Decisiones judiciales o Jurisprudencia

Así como en el Derecho Interno, estas decisiones judiciales no son más que la
jurisprudencia, en este caso jurisprudencia internacional, que en esencia son los
fallos emitidos por tribunales internacionales, dicha decisión jurídica, establece
principios que se aceptan e incorporan como fuente del Derecho Internacional.

1.10.2. Doctrina de los tratadistas

Debe tratarse de opiniones emanadas por reconocidas eminencias en el campo del

Derecho Internacional. Es un medio auxiliar para la determinación de reglas,
interpretación y sistematización del alcance y contenido de las normas.

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• La analogía

Cuando existen lagunas jurídicas o en casos en que la legislación positiva

vigente no haya previsto los elementos jurídicos necesarios para resolver
determinado caso concreto, se recurre a la analogía, que no es otra cosa que
la aplicación de las mismas normas aplicadas a un caso semejante o análogo.

• La equidad

Según Rousseau “con el nombre de equidad se designa, de un modo general,

la aplicación de los principios de justicia a un caso determinado, ya sea porque
se oponga la justicia abstracta al derecho estricto o la justicia natural a la legal.”

Estos principios están consagrados en el Art. 38 del Estatuto de la Corte

Internacional de Justicia de la Haya, es la posibilidad conferida al órgano
jurisdiccional de decidir las controversias creando normativas individuales del
derecho para casos concretos con el sentimiento de buscar la solución más
justa, aunque no sea siempre la más legal (puede ir en contra de una norma).
No se ha dado aun un caso en el cual se dé este procedimiento. La idea es
usarla en el caso de encontrarse frente a lagunas legales, pero no se usa en
contra de tratados.

1.11. Sujetos del derecho internacional público

1.11.1. Concepto

Son sujetos de derecho internacional público: Los Estados, Organizaciones

Internacionales y el hombre, entendido como la persona física en su calidad de
sujeto pasivo del Derecho Internacional, es decir, que de él recibe derechos y
obligaciones. Algunos admiten que puede introducirse dentro esta definición con
carácter excepcional a la Santa Sede y la Orden de Malta.

Para la concepción clásica no existían otros sujetos plenos de Derecho Internacional

que no fueran los Estados. En la actualidad esta posición ha sido examinada y
reformulada, considerando que además de los Estados que de por sí son los
sujetos naturales y originarios, existen a su lado, otros sujetos más.

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1.11.2. Clases de sujetos del DIP

• Los Estados

Siguiendo la línea de la mayoría de los autores “Estado es la nación

jurídicamente organizada, formando un cuerpo político, un gobierno, una
autoridad con imperio y jurisdicción para mantener la unión y el orden de una
colectividad en un territorio”.

Pero a ésta hay que añadirle características indispensables a la hora de hablar

de un estado en Derecho Internacional, las cuales con: independencia y
soberanía.

• Elementos constitutivos de un estado

Territorio

Un elemento principal de un estado, puesto que no puede haber estado sin

territorio. En este caso el territorio debe estar claramente delimitado, los
espacios aéreos, marítimos, lacustre, fluviales.

Población

Es un grupo humano organizado, que se vincula e identifica con el Estado al

que pertenece por lazos políticos, culturales, sociales, jurídicos.

Enraizada

Gobierno

Se basa en la existencia de poderes o servicios públicos, el mismo que debe

ser soberano e independiente, constituido con un fon político, social y
económico. Según Emanuel Kant, se reconoce dos formas de gobierno de cerdo
a los siguientes caracteres:

- De acuerdo al número de personas los gobiernos se subdividen en:

autocráticas, aristocráticas y democráticas.

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- Por la separación de poderes; si tienen separación de poderes los gobiernos

son republicanos y si carecen de esta característica, son despóticos. El
mejor gobierno sería entonces la monarquía por ser simple y más
conveniente, en cambio, la democracia sería la peor por ser la peor y más
complicada
Soberanía

Constituye la libertad de decisión que cada Estado posee frente a la comunidad

internacional, esto es, que no debe sujetar sus decisiones internacionales a otro
poder.

De acuerdo a Verdross, la soberanía significa una competencia territorial, así

como una competencia sobre los habitantes de ese territorio. Actualmente la
soberanía tiene un carácter relativo, pues se encuentra limitado al orden
internacional, se habla entonces de una interdependencia de los Estados, lo
que les obliga a renunciar a parte de sus atributos soberanos, para delegarlos
en autoridades u organismos internacionales cuya finalidad es la regulación de
las relaciones de la comunidad internacional.

• Derechos fundamentales de los estados

Todos los sujetos de derecho internacional poseen derechos fundamentales,

los cuales les otorgan a su vez la calidad de individualidad dentro la comunidad
internacional. Son dos los derechos rectores de los cuales se desprenden los
demás:

• La Independencia

La independencia constituye un agente primordial, pues ésta es sinónimo de

libertad para actuar en la sociedad internacional.

Esta libertad para actuar en el plano internacional, debe ser respetuosa con el
Derecho Internacional, pues cualquier contravención, desconocimiento o
violación de la normativa internacional, principios generales o derecho

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consuetudinario internacional, acarrearía para el Estado infractor la

responsabilidad internacional.

La independencia de un Estado comprende una Soberanía Interior, implica la

facultad de un Estado para dotarse por sí mismo de un gobierno propio, aplicar
sus leyes, juzgar a sus súbditos y valerse de la fuerza si fuere necesario, sin
intervención extranjera alguna, de ahí que deriva el principio de la no
intervención.

Por otra parte, la Soberanía Exterior, que significa el libre ejercicio de las
relaciones internacionales de un Estado dentro la comunidad internacional.

• La Igualdad de los Estados

La igualdad Reconoce la teoría de que todos los Estados son iguales, sin
embargo, en el escenario internacional se ve lo contrario pues las grandes
naciones gozan de ciertos privilegios, por ejemplo, el derecho a veto, del cual
gozan sólo cinco Estados-miembros del Consejo de Seguridad de la ONU.

De ahí que emana la Igualdad jurídica, supone que todos los Estados tienen las
mismas condiciones ante la ley. La misma no significa una igualdad económica
y política, pues algunos Estados ejercen mayor influencia política que otros.
Significa entonces, una igualdad de sometimiento ante la ley, jurídicamente
iguales ante el derecho, tomamos por lo tanto a la igualdad como una condición
necesaria para una convivencia pacífica.

De estos derechos fundamentales se derivan otros, por ejemplo: Derecho a la

legítima defensa.

• Derecho a la Legítima Defensa y prohibición del uso de la fuerza

Consiste en el derecho que cada Estado tiene de preservar por sí mismo la

propia subsistencia, repeliendo cualquier amenaza o uso de la fuerza que ponga
en riesgo su subsistencia.

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Se caracteriza por el derecho a la auto conservación, se produce la legítima

defensa cuando un Estado o grupos de Estados de manera injusta y no
provocada desencadenan un ataque armado en contra de un Estado.

El art. 51 de la carta de la ONU, reconoce el derecho a la legítima defensa en

caso de ataque armado contra un miembro de esa organización.

• Ordenamiento internacional de los derechos fundamentales de los

estados:

Séptima conferencia panamericana, Montevideo 1933, se consagran los

siguientes derechos fundamentales:

- La inviolabilidad de territorio
- La existencia de un Estado no depende de s reconocimiento
- La igualdad jurídica de los Estados
- El derecho a la independencia y a la conservación

OEA derechos y deberes fundamentales de los Estados

- Igualdad jurídica
- La existencia política no depende del reconocimiento
- Derecho de proteger y desarrollar su existencia
- Derecho de ejercer jurisdicción en su territorio
- Derecho al desarrollo cutral
- Político y económico
- inviolabilidad del territorio
- derecho a la legítima defensa

• Principio de no – intervención

Por este principio debemos entender a la no injerencia en asuntos internos o

externos de un Estado, sin su consentimiento, por otro sujeto internacional, que
no esté expresamente autorizado conforme al orden internacional para hacerlo.

Existen dos tipos de intervención:

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 “Documento elaborado en la gestión 2022, con fines académicos”

- Intervención Prohibida o ilícita

Se produce cuando la injerencia de un Estado a otro está destinada a

imponer su voluntad.

• Intervención lícita o justa

Cuando la intervención es realizada por un organismo internacional

debidamente autorizado para ello.

• Responsabilidad internacional del estado

Es una institución de derecho internacional, por la cual se obliga a un Estado

que ha realizado un acto ilícito, en perjuicio de otros a reparar el daño causado.

Responde a una característica jurídica consuetudinaria, en su sentido político

aparece dentro el Derecho Internacional para impedir el uso de la fuerza o llegar
a la guerra. Reconoce un principio general del derecho y diversos fallos de la
Corte que sostienen que aquel que viola o no cumple una obligación causando
un daño, debe repararlo.

• Requisitos de la responsabilidad internacional

1- Que se haya cometido y un acto ilícito (ya sea por acción u omisión)
2- Que la norma obligatoria esté vigente entre el Estado que comete el ilícito y
el que sufre las consecuencias.
3- Que sea imputable al Estado como persona jurídica (que el ilícito sea
realizado por cualquiera de sus órganos o personas integrantes del mismo)
4- Que se produzca un daño

• Responsabilidad del estado por sus órganos

El Estado es responsable por la conducta de todos sus funcionarios públicos de

cualquier jerarquía. Esta responsabilidad también puede alcanzar al Poder
Judicial no obstante al principio de independencia bajo el cual ejercen, el juez
puede comprometer la responsabilidad respecto al extranjero que comparece

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 “Documento elaborado en la gestión 2022, con fines académicos”

ante él como demandante, demandado o acusado. Pudiendo manifestarse en

retardación de justicia, denegación de justicia, traducida en negación de acceso
a tribunales o cuando un Estado no permite que los extranjeros defiendan ante
los jueces o tribunales.

1.12. La Comisión de Derecho Internacional (CDI)

La Comisión de Derecho Internacional (CDI) es un órgano codificador que, bajo la
autoridad y el control de la Asamblea General de la ONU y, en particular, de su
Sexta Comisión (de Asuntos jurídicos), se dedica a la labor de codificación y
desarrollo progresivo del Derecho Internacional.

Fue creada por la Asamblea General de Naciones Unidas en 1947 y celebró su

primera sesión en 1949. Tiene por misión favorecer el desarrollo progresivo
del Derecho Internacional y su codificación. Se compone de veinticinco miembros
elegidos por cinco años, que actúan a título personal. La Comisión se reúne
anualmente y prepara textos sobre numerosas cuestiones de Derecho
Internacional, algunas escogidas por la propia Comisión y otras enviadas por
la Asamblea General o el Consejo Económico Social.

1.12.1. Función de la comisión de derechos humanos

• Establecimiento de normas

Una de las tareas mas importantes encomendadas a la comisión es el

establecimiento de normas sobre derechos humanos. Desde que ultimó su labor
sobre la histórica Declaración Universal de Derechos Humanos en 1948, la
Comisión ha sugerido estableciendo normas en relación con los derechos
económicos, sociales y culturales, el derecho al desarrollo, la eliminación de la
discriminación racial, los derechos civiles y políticos, la tortura, los derechos del
niño y los derechos de los defensores de los derechos humanos. Todos los
Estados que deciden acatar estas normas están obligados a velar por el respeto
de los derechos enunciados en la Declaración Universal y a presentar informes
periódicos a los organismos internacionales establecidos para verificar el
cumplimiento de dichas normas.

“Documento elaborado en la gestión 2022, con fines académicos”

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 “Documento elaborado en la gestión 2022, con fines académicos”

La Comisión también indica esferas en las que pueden desarrollarse las normas
existentes para hacer frente a problemas nuevos.

• Aplicación
Las normas de derechos humanos carecen de valor si no se aplican, y la
Comisión dedica mucho tiempo a examinar la cuestión de su cumplimiento.
Durante su periodo de sesiones anual, la Comisión aprueba mas de 100
resoluciones, decisiones y declaraciones de la Presidencia sobre una amplia
gama de cuestiones de derechos humanos, que deben ser puestas en practica
por los gobiernos de los Estados Miembros de las Naciones Unidas, la Oficina
del Alto Comisionado para los Derechos Humanos y, en algunos casos, también
por otros órganos y organismos de las Naciones Unidas. Parte de su labor es
particularmente delicada y da lugar a prolongados debates y, con frecuencia, a
desacuerdos. El éxito de la Comisión se mide por su capacidad de conseguir
que mejore la vida de las personas.

1.12.2. Temas de la Comisión

Los principales temas de que trata la comisión son:

• El derecho a la libre determinación

• El racismo, incluida la aplicación y seguimiento de la Declaración y Programa
de Acción de Durban
• El derecho al desarrollo
• La cuestión de la violación de los derechos humanos y las libertades
fundamentales en cualquier parte del mundo
• Los derechos económicos, sociales y culturales
• Los derechos civiles y políticos, tales como las cuestiones relacionadas con
la tortura y la detención, las desapariciones y las ejecuciones sumarias, la
libertad de expresión, la independencia del poder judicial, la impunidad, y la
intolerancia religiosa
• Los derechos humanos de personas y grupos concretos, tales como los
trabajadores migratorios, las minorías y las personas desplazadas

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• Los derechos de la mujer y del niño

• Las cuestiones indígenas
• Los servicios de asesoramiento y la cooperación técnica

Así como otras cuestiones de carácter mas general relacionadas con la promoción
y la protección de los derechos humanos.

1.12.3. Participantes de la Comisión

Cada año participan más de 5.000 delegados que representan a los Estados
miembros y observadores, a los órganos y organismos especializados de las
Naciones Unidas y a las organizaciones no gubernamentales. Desde el 2002, al
comienzo de cada periodo de sesiones se celebra una serie de sesiones de alto
nivel en la que ministros, jefes de Estado o de Gobierno y otros dignatarios
interviene en la Comisión

1.12.4. Forma de trabajo de la Comisión

Asistencia técnica

La Comisión toma medidas para resolver los problemas que se han señalado.
Habitualmente, la Comisión pide a la Oficina del Alto Comisionado para los
Derechos Humanos que se preste asistencia a los gobiernos por medio de su
programa de servicios de asesoramiento y cooperación técnica en materia de
derechos humanos. Esta asistencia adopta la forma de asesoramiento por parte de
expertos, seminarios de derechos humanos, cursos y talleres de capacitación
nacionales y regionales, becas de estudio e investigación, y otras actividades que
tienen por objeto fortalecer la capacidad de los países para promover y proteger los
derechos humanos

Procedimientos especiales

La Comisión ha establecido una amplia gama de procedimientos temáticos y por

países, así como otros mecanismos, para abordar los problemas de los derechos
humanos.

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 “Documento elaborado en la gestión 2022, con fines académicos”

La Comisión dispone también de expertos independientes, representantes y

relatores especiales que reúnen información y presentan sus informes sobre esferas
temáticas tales como:

La vivienda adecuada, las ejecuciones arbitrarias, el derecho al desarrollo, la

educación, la extrema pobreza, el derecho a la alimentación, la libertad de opinión
y expresión, los defensores de los derechos humanos, la independencia de
magistrados y abogados, los desplazados internos, los mercenarios, los migrantes,
el racismo, la libertad de religión y creencias, la venta de niños, la prostitución infantil
y la utilización de niños en la pornografía, las políticas de ajuste estructural y la
deuda externa, la tortura, los residuos tóxicos, la violencia contra la mujer, las
poblaciones indígenas, el derecho al mas alto nivel posible de salud física y mental,
la trata de personas, el terrorismo y la impunidad.

También presentan información sobre la situación de los siguientes países:

Afganistán, Belarús, Burundi, Camboya, Chad, Cuba, Haití, Liberia, Myanmar,

Republica Democrática de Congo, Republica Popular Democrática de Corea,
Somalia, Sudan y Uzbekistán, así como en los territorios palestinos ocupados

1.13. Actos unilaterales de los Estados

Son aquellos que, siendo independientes de todo otro acto jurídico, emana de los
Estados al restringir éstos su propia competencia, y tienen un alcance jurídico de
significación internacional.

Manifestaciones de voluntad destinadas a moderar efectos jurídicos que no

requieren la aceptación de otro Estado. Éstos también son considerados simples
aplicaciones de normas jurídicas internacionales vigentes, como por ejemplo la
adhesión a un tratado o su denuncia, o cuando sean contrarios a éstos, incurriera
en responsabilidad; tal un hecho del Estado que viola una obligación internacional
que está en conformidad con lo que él exige esa obligación.

La importancia del acto unilateral radica en que, si bien en principio no es una fuente
de derecho internacional, sí que compromete la actuación del Estado que lo realiza,

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siéndole, por tanto, oponible. Es decir, el Estado queda ligado por sus declaraciones
pudiendo llegar a generar obligaciones para él mismo. La mejor expresión de lo que
el acto unilateral supone para el Estado que lo realiza la encontramos en la teoría
anglosajona del Estoppel: cuando un sujeto, a través de sus declaraciones, lleva a
otro sujeto a creer en un cierto estado de cosas y actúa en consecuencia, el primero
no puede establecer frente a éste un estado de cosas diferente.

Hay dos tipos de comportamientos Unilaterales de los Estados como fuente del
derecho internacional: los actos unilaterales de los Estados en sentido propio y la
aquiescencia.

El fundamento jurídico del valor normativo de estos comportamientos es el principio

de la buena fe. El principio de buena fe dice que un Estado es libre siempre de
vincularse, es decir, si obligarse o no, pero si decide obligarse ese acto le vincula y
no puede volverse atrás.

1.13.1. Comportamientos unilaterales de los estados en sentido propio

Los actos unilaterales son los actos independientes y autónomos de los Estados,
actos que por sí mismos generan obligaciones para los Estados fuera de todo
contexto normativo.

1.13.2. Requisitos que tienen que reunir los actos unilaterales para producir
efectos jurídicos
- Objeto lícito: un acto unilateral nunca puede generar efectos jurídicos si se
acogen a una norma de Ius Cogens.
- Capacidad: no todo órgano del Estado puede vincular a su propio Estado en la
esfera internacional mediante actos unilaterales, hacen falta unos requisitos de
capacidad. El jefe de una misión diplomática permanente vincula a su Estado
en los actos unilaterales en el Estado receptor, es decir, puede vincular a su
estado a través de un acto unilateral. También el jefe de una misión una puede
vincular a su Estado en el marco de esa organización internacional y el jefe de

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una misión especial. Un embajador sólo vincula cuando actúe en nombre del
Estado.
- Libertad de forma: no se exige ningún requisito formal para la validez de los
actos unilaterales, pueden ser declaraciones escritas o actos legislativos (ley
del Parlamento) o bien declaraciones orales de alguna de estas autoridades.
- Intención de obligarse: Es necesario que al realizar el acto unilateral la intención
del representante del Estado sea verdaderamente la de obligarse. Para saber
que la intención es la de obligarse habrá que estar a todas las circunstancias
del caso concreto, pero la regla general es que en principio un representante
del Estado no tiene intención de obligar a su Estado.

1.13.3. Aquiescencia

La aquiescencia es un principio jurídico según el cual cuando ante la actuación de

un Estado merecedora de protesta otro Estado no responde, pierde su derecho a
impugnar la primera actuación y esta le resultará obligatoria (el que calla, otorga).

1.13.4. Estoppel

El estoppel es una excepción de fondo receptada en el derecho internacional por la

jurisprudencia internacional. Permite que un sujeto de derecho internacional
rechace un reclamo formulado por un Estado que, con su conducta anterior, dio
lugar a que la otra parte en la controversia presuma su consentimiento don
determinados hechos o situaciones que ahora considera diferentes o niegue su
existencia.

El estoppel impide que un Estado presente un reclamo si, debido a su conducta

previa, las declaraciones u otras manifestaciones de voluntad:

• Han inducido a otro Estado a creer, de buena fe, que el derecho a reclamar no
iba a ser ejercido;
• Que el ejercicio de ese derecho no iba a ser invocado en detrimento del
Estado que se encuentra particularmente perjudicado

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Hay tres elementos que configuran la noción de estoppel:

1. Una situación creada por la actitud de un Estado.

2. Una conducta seguida por otro Estado basada directamente en la primera
conducta.
3. La imposibilidad por parte del Estado que adoptó la actitud primaria de hacer
alegaciones contra esta o de manifestarse en sentido contrario.

El estoppel impide a un Estado que ha incurrido en determinados actos estatales

poder volver sobre sus propios actos cuando con estos se han lesionado derechos
o expectativas de otros.

2. ORGANISMOS INTERNACIONALES

Son entidades intergubernamentales, establecidas por un acuerdo internacional

dotados de una estructura interna propia e independiente, encargados de gestionar
intereses colectivos y con capacidad para expresar su voluntad jurídica con criterios
diferentes a la de sus miembros.

Sereni lo define como: una asociación de sujetos de derecho internacional,

constituido por un acto internacional; está disciplinado en sus relaciones entre las
partes por normas de derecho internacional se corporifica en una organización de
aspecto estable; posee un ordenamiento jurídico propio y está dotado de
instituciones y órganos propios, a través de los cuales realiza los fines comunes de
sus miembros mediante funciones específicas y el ejercicio de facultades que les
hubieran sido concedidos.

2.1. Requisitos

De acuerdo a la corte Internacional de Justicia para considerar como una

organización internacional, requiere:

➢ La necesidad de poseer personería jurídica internacional

➢ La necesidad de una estructuración interna con a la creación de órganos
específicos para el cumplimiento de tareas específicas.

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 “Documento elaborado en la gestión 2022, con fines académicos”

➢ Existencia de obligaciones de los miembros con respecto a la organización

➢ La posesión de capacidad jurídica, privilegios e inmunidades en el territorio de
sus miembros.
➢ Posibilidad de celebración de acuerdos con sus miembros.

2.2. Características

- Poseen un ordenamiento jurídico propio

- Tienen poderes explícitos o poderes implícitos
- La violación de deberes puede incurrir en una responsabilidad internacional
- No hay transferencia de soberanía al Organismo Internacional por parte de los
Estados miembros.
- Tienen el derecho de legación activo y pasivo.
- No cuentan con embajadas ni misiones especiales permanentes.
- Los Estados miembros tienen derecho al retiro voluntario.

2.3. Formas de Toma de Decisión

Los Organismos Internacionales pueden tomar sus decisiones de diversas

maneras:

1. Por Simple Mayoría, es decir, cuando se consigue la mitad más uno de todos
los votantes.
2. Por mayoría Absoluta, consiste en lograr la mitad más uno de todos los países
miembros.
3. Por Mayoría Calificada, concebida como dos tercios de los países miembros y
votantes.
4. Por Unanimidad, es decir, por la totalidad de los presentes o votantes o del
total de los países miembros de la Organización Internacional.
5. Por Consenso, se logra el consentimiento y acuerdo de todos los votantes y
países miembros al momento de tomar una decisión, superando las
divergencias o discrepancias que pudieses surgir.

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2.4. Financiamiento

Son los países miembros los encargados del sostenimiento económico de la

Organización Internacional. Para lo cual cada Organismo define su política de
financiamiento, por ejemplo: La Organización Marítima Internacional (OMI), la cuota
de contribución es determinada por el tonelaje de la flota mercante nacional. Por
otra parte, en el Consejo Europeo se basa en el número de habitantes de cada país
miembro. En la ONU rige la capacidad económica de contribución.

2.5. Clasificación de las organizaciones internacionales

La doctrina realiza la siguiente clasificación:

a. Por el ámbito geográfico de ubicación:

Universales, como la ONU; y Regionales, ejemplo la Organización de Estados
Americanos (OEA), la Unión de Naciones del Sur UNASUR, etc.

b. Por el tiempo de existencia: Permanentes o transitorios

Permanentes, como el Tribunal Internacional de Justicia de la ONU, la
Organización Mundial de la Salud (OMS), Organización de las Naciones Unidas
para la Educación, la Ciencia y la Cultura (UNESCO), etc.

Transitorios,

c. Por los sujetos que le dan origen: Intergubernamentales y Organizaciones No

Gubernamentales ONG
Intergubernamentales, por ejemplo, la ONU.

No Gubernamentales, creadas con la finalidad del intercambio científico, ayuda

humanitaria, protección al medio ambiente, se encuentran al margen de las
decisiones políticas gubernamentales de cada nación, por ejemplo, REDESMA,
médicos sin fronteras, Amnistía Internacional, etc.

d. Por la amplitud de sus fines: de bien común integral o particular

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Los Estados deben acatar obligatoriamente e s territorio las normas establecidas en

el acto constitutivo y en las normas creadas por los órganos que dirigen a la
organización (Órganos comunitarios).

2.6. Importancia de las Organizaciones Internacionales

Las organizaciones internacionales se crean para el mantenimiento de la paz y la

seguridad internacional. Su nacimiento se debe a la voluntad de los estados quienes
mediante un tratado o acuerdo le dan vida y competencia específica y limitada al fin
para el que fue creada, la organización internacional conserva voluntad propia
distinta a la voluntad de los miembros que la componen. Tienen generalmente tres
órganos:

1. Un Plenario o deliberativo
2. Un Órgano Ejecutivo, ejecuta las políticas concretas para el manejo de la
organización, tiene carácter permanente.
3. Un Órgano Administrativo, que rige en la organización interna

Además de éstos cada organización crea los órganos que considere necesaria para
el cumplimiento de sus fines. Existen dos tipos de Organizaciones Internacionales
de acuerdo al ámbito de su función: Organizaciones de tipo universal, que admiten
la incorporación de todos los Estados y tienen como finalidad el mantenimiento de
la paz mundial; y las organizaciones de tipo particular, se caracterizan por ser
regionales o por desarrollar actividades determinadas.

Dentro la multiplicidad de organismos u organizaciones internacionales nos

referiremos brevemente a las más importantes:

2.7. La Sociedad de las Naciones

Surgió por el Tratado de Versalles, con sede en Ginebra, estaba compuesto por una
Asamblea, un consejo y una Secretaría. Creó a la vez diferentes órganos
autónomos: una Corte Permanente de Justicia como precedente de la Corte
Internacional de Justicia actual. La OIT con sede en Ginebra incorporando a la ONU
como órgano especializado.

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A partir de 1920 hasta la Segunda Guerra Mundial, comenzó a fracasar había

entrado en un cambio profundo y surgían nuevas revoluciones a causa de la lucha
ideológica con el marxismo y las movilizaciones nacionalistas europeas. A pesar de
su visión nunca tuvo carácter universal. El sistema de toma de decisiones contribuyó
a su fracaso, pues consistía en la unanimidad, las decisiones se tomaban por
votación en el cual algunos Estados resultaban perdiendo y se generaban conflictos,
actualmente el nuevo método es el consenso, aunque resulte más moroso hasta
hoy es el más exitoso para tomar decisiones.

2.8. La Organización de Naciones Unidas (ONU)

Surgió después de la II Guerra mundial, con sede en Ginebra y New York, cuenta
también con sub sedes en diferentes países, su carta es un tratado multilateral de
carácter constitucional, es decir, se encuentra bajo la categoría de tratado – ley.

• Órganos de la ONU y sus competencias

La carta de la ONU en su art. 1, enumera los propósitos y finalidades de esta

organización:

a. El mantenimiento de la paz y la seguridad internacional

b. Fomentar la amistad entre los pueblos
c. Cooperación internacional buscando el desarrollo de los pueblos.

Los principios bajo los cuales se desenvuelve para la realización de todos sus
objetivos están enumerados en el art. 2 de la carta de la ONU.

a. Igualdad jurídica de los Estados

b. La buena fe de los Estados en sus relaciones internacionales.
c. Prohibición de la amenaza o uso de la fuerza en las Relaciones Internacionales.
d. Obligación de recurrir a soluciones pacíficas en conflictos internacionales.
Abstención e n la colaboración a Estados que violen las obligaciones
establecidas en la Carta.
e. No inmiscuirse en la soberanía externa e interna de otros Estados (principio de
autodeterminación y de no intervención)

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• Organigrama de la ONU

La estructura interna de la ONU, consiste en 6 órganos principales:

a. La Asamblea General
b. Consejo de Seguridad
c. Consejo económico y social
d. Secretaría General
e. Tribunal Internacional de Justicia
f. Consejo de Administración Fiduciaria

a. La Asamblea General

Es el órgano deliberativo, donde se encuentran representantes de todos los Estados

miembros de la ONU, hasta con 5 representantes y derecho a un voto. Realiza una
sesión ordinaria anualmente, sin embargo, puede haber sesiones extraordinarias,
cuando sea necesario, a solicitud del Consejo de Seguridad o cualquier Estado
Miembro.

Dentro la Asamblea General existen siete comisiones principales por medio de las
cuales realiza sus labores:

- Primera Comisión

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Asuntos políticos y de seguridad, incluyendo a reglamentación de armamentos

- Comisión Política Especial

Cuestiones políticas

- Segunda comisión
Asuntos económicos y financieros

- Tercera comisión
Asuntos sociales, humanitarios y culturales

- Cuarta Comisión
Asuntos relativos a los territorios en fideicomiso, incluyendo a los territorios no
autonómicos

- Quinta Comisión
Asuntos de presupuesto y administrativos

- Sexta Comisión

Asuntos de orden jurídico

Las competencias de este órgano son las siguientes:

a. Tratar todo asunto relacionado con la paz y la seguridad internacional, etc.

b. Desarrollo progresivo del Derecho Internacional (su codificación)
c. Emitir resoluciones no vinculantes.

b. El Consejo de Seguridad

Se encuentra integrado por 15 miembros, 5 de ellos con carácter permanente:

Estados Unidos, Reino Unido, Rusia, China y Francia, los otros 10 cambian cada
dos años, cuando se decide algo todos los miembros votan, pero si a uno de estos
cinco no les gusta lo decidido pueden impedirlo; a esto se le llama tener derecho a
veto; por consiguiente, le otorga mucho poder a esos Estados.

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Su función específica consiste en mantener la paz y la seguridad internacional, es

el órgano que se encarga de tomar decisiones sobre la guerra y los conflictos; otra
de sus funciones es elegir a los miembros de la Corte Internacional de Justicia.

Ante cualquier situación de conflicto que sea susceptible de generar una amenaza
a la tranquilidad y paz internacional. El Consejo debe actuar en un primer momento
instando a las partes del conflicto a que resuelvan la situación por medios pacíficos
de acuerdo al

Art. 33 de la Carta de las Naciones Unidas. En caso de que los Estados no logren
llegar a un acuerdo que resuelva el conflicto y la tensión y amenaza se prolonga,
deberá aplicarse lo dispuesto por el capítulo VII Art. 39 de la Carta.

c. Consejo Económico Y Social

Está compuesto por 15 Estados miembros, todos ellos con un voto. Su tiempo de
gestión es de 3 años en el cargo, su labor consiste en la elaboración de propuestas
de carácter científico, cultural, social, sanitario y educativo. Dentro de él se incluyen
también a Organizaciones especializadas, como: UNICEF, OMS, OEA, etc.

Entre sus tareas principales podemos mencionar las siguientes.

- Formula recomendaciones y toma iniciativas en materia de desarrollo

económico y social.
- Promueve los Derecho Humanos, la condición social y jurídica de la mujer.
- Estimula el comercio internacional, la industrialización, la explotación de
recursos naturales.
- Trata los problemas de la población.
- Busca el bienestar social, el desarrollo de la ciencia y tecnología.

d. Secretaria General

Es el órgano administrativo de carácter permanente, responsable de la organización

y administración general de la ONU. Su tarea consiste en llevar a cabo lo que le
encarga la Asamblea General y representar a la ONU por el mundo, el secretario

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general tiene un tiempo de gestión de cinco años, con derecho a la reelección, es

elegido por la Asamblea General a recomendación del consejo de Seguridad.

Tiene la obligación de presentar informes anuales a la Asamblea, proponer temas

de debate.

e. Tribunal Internacional de Justicia

También conocido como Tribunal de la Haya, está compuesto por 15 magistrados,

que se encargan de resolver problemas que puedan surgir entre países, éstos duran
9 años en sus funciones con la posibilidad de ser reelegidos y no puede haber dos
representantes de la misma nacionalidad; la Asamblea General y el Consejo de
Seguridad son los encargados de elegirlos mediante votaciones separadas. Su
actuar se rige por el Estatuto Internacional de Justicia.

Estos jueces no llevan una representación de su Estado, son independientes en sus

funciones, y sólo actúan en nombre de la organización. Cada Estado propone 5
candidatos, los que deben reunir ciertas características, por ejemplo:

- Tener los requisitos para ser jueces de los más altos tribunales de sus Estados.
- Ser probos
- Ser idóneos y reconocidos en el marco del Derecho Internacional.

Conforme al Estatuto, la Corte internacional de Justicia, al momento de resolver las

controversias que son de su conocimiento, puede aplicar:

1. Los convenios y tratados internacionales.

2. La costumbre internacional.
3. Los principios generales del derecho.
4. La jurisprudencia y la doctrina.

Por otra parte, la Corte internacional de Justicia, puede decidir sobre una base de
equidad que, en aplicación estricta de un convenio o tratado internacional, pero

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siempre contando con el consentimiento de las partes, a este principio se le conoce

como ex aequo et bono.

f. Consejo De Administración Fiduciaria

Se creó con la finalidad de administrar territorios que fueron obteniendo su

independencia por la descolonización, incorporados luego como nuevos estados. El
régimen de la administración fiduciaria a territorios bajo tutela consiste en promover
el adelanto de los habitantes de cada región bajo fideicomiso y su desarrollo
progresivo hacia un gobierno propio e independiente.

2.9. Organismos internacionales especializados

Son aquellos organismos establecidos por acuerdos intergubernamentales, que

tienen atribuciones definidas por estatutos propios, cuya finalidad es la de promover
y contribuir con el desarrollo económico, social, cultural, educativo, sanitario,
derechos humanos, etc. Están regulados por los artículos 57 y 63 de la Carta de la
ONU.
Entre los más conocidos podemos mencionar:
- La Organización de las Naciones Unidas
- Organización de Estados Americanos
- Y otros

2.10. Los espacios comunes internacionales

El Derecho Internacional establece y regula ciertos espacios comunes

internacionales. Estos espacios tienen diferentes categorías, con libertad de paso y
libertad restringida de explotación.

• El Alta Mar

En la actualidad en los hechos, la delimitación, el control y la ocupación física

de un determinado mar es posible de acuerdo a los conocimientos náuticos que
se posea, pues si bien jurídicamente no puede ser controlado en caso de
conflictos bélicos por ejemplo es posible un control material.

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La libertad de los mares es un principio internacional indiscutible y regulado por

el orden internacional, conlleva el derecho de cada Estado a hacer navegar sus
buques por los espacios acuáticos sin contar con permiso de ningún otro estado,
sus habitantes pueden realizar la pesca, explorar o beneficiarse de los océanos
de la forma en que a ellos más les convenga, con la única limitante y restricción
de no perturbar en lo mínimo derechos de los habitantes de otros Estados.

Es el espacio de agua que está más allá del mar territorial o aguas
internacionales de ningún Estado. ‘Generalmente se encuentra regida por la
primera convención sobre alta mar. Ginebra 1958.

El art. 2 de la convención señala que la alta mar está abierta a todos los Estados,
y que ninguno de ellos puede someterla a su soberanía. Los Estados con o sin
litoral, tienen la libertad de:

a. Libre navegación
b. Libertad de Sobrevuelo
c. Libertad de pesca y caza
d. Libertad de explotación de recursos del agua
e. Libertad de efectuar construcciones
f. Libertad de Tender cables y tuberías
g. Libertad de realizar Investigaciones Científicas

De acuerdo al Art. 3, los Estados costeros deben dejar libre paso para la
efectividad de estas libertades a los Estados sin Litoral. El Art. 6 regula la
actividad de los buques en alta mar, los cuales se rigen por su bandera, los de
guerra gozan de completa inmunidad de jurisdicción y corroborado por el art. 11
que dice que no podrá retenerse ni detenerse ningún buque sin la instrucción
del Estado de su bandera, salvando las excepciones normadas en el orden
internacional, por ejemplo, es la represión internacional a la piratería.

a. Libertad de Navegación,
b. Libertad de sobrevuelo,

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c. Libertad de Pesca y Caza en el Alta Mar,

d. Libertad de efectuar Construcciones,
e. Libertad de tender Cables y tuberías
f. Libertad de realizar Investigaciones Científicas

• Los fondos marinos y oceánicos

Se crea una zona nueva fuera de la jurisdicción nacional, con el propósito de

impedir la desmesurada extensión de la plataforma continental. En la asamblea
170 de la ONU, por resolución 2749 proclama como patrimonio común de la
humanidad los fondos marinos y oceánicos.

En 1982 se crea una organización, con carácter de autoridad internacional, por

medio de la cual los Estados administran de manera conjunta esta zona. Su
conformación es la siguiente.

La asamblea, quien dicta las políticas que seguirá el consejo

a. Secretaría General
b. El Consejo,
c. Tribunal, encargado de resolver controversias a través de la interpretación y
aplicación de las normas de la convención.

• El Espacio Aéreo

El espacio aéreo comprende la masa de aire que está sobre el territorio

terrestre, aguas interiores y mar territorial, hasta donde llega la atmósfera.

Hubo varias convenciones luego de la Primera Guerra Mundial, como la

Convención de París de 1919, la Iberoamericana de Madrid de 1926 y la
Panamericana de la Habana de 19 28.

En 1944 se lleva a cabo una de las más importantes, la Convención de Aviación

Civil Internacional, que crea la Organización de la Aviación Civil Internacional
OACI. En la misma se establece de manera taxativa que cada Estado tiene
soberanía absoluta y exclusiva sobre la zona aérea que abarca su territorio (Art.

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1). De igual modo considera como territorio de un Estado a la extensión de tierra

y las aguas territoriales adyacentes a ella que estén bajo su soberanía (Art. 2).
Sin embargo, esta soberanía está limitada por la convención de Chicago, en
cuanto al derecho de paso inofensivo y al derecho de escala técnica para
aprovisionamiento y reparaciones.

El espacio aéreo sobre altamar sigue la condición jurídica de éste, o sea que,
no está subordinada a soberanía alguna en particular.

• El Espacio Ultraterrestre

Se refiere al espacio que se encuentra fuera de la atmósfera terrestre. Definido

por el Tratado sobre los principios que deben regir las actividades de los
Estados en la exploración y utilización del espacio ultraterrestre incluyendo a la
luna y otros cuerpos celestes, como “aquel que incluye todo el espacio por
encima del perigeo (punto más próximo a la Tierra de la órbita de un astro o un
satélite artificial). Se extiende más allá del espacio aéreo hasta el infinito.”

Después de la Segunda Guerra Mundial, se realizan vastos experimentos para

surcar el espacio en pos de la investigación científica y la tecnología
comunicativa. Posteriormente en 1969 el hombre llega a la Luna. Ante todo,
esto, se conformó una comisión sobre la utilización del espacio ultraterrestre
con fines pacíficos, dividida a su vez en dos subcomisiones: una científica y
tecnológica y otra jurídica. Esta última encargada de elaborar los instrumentos
legales que rigen la actividad en el espacio ultraterrestre.

El espacio ultraterrestre no está sujeto a ninguna soberanía, se tiende a

considerarlo abierto a la exploración y utilización de todos los países, tanto en
actividades científicas, investigativas, comunicacionales y de cooperación entre
Estados. Es un espacio neutral.

Sin embargo, la actividad ultraterrestre se rige por principios rectores que

también emanan del derecho consuetudinario, ellos son:

- No aproximación por ningún Estado a otro.

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- Libre exploración y utilización, libertad de acción de todo Estado en

condiciones de igualdad.

- La prohibición de la adquisición de un título absoluto sobre un área, no

significa que determinado Estado pueda ejercer otros derechos sobre
dichas áreas.

- Libertad de realizar investigaciones científicas.

- Libertad de explotación para beneficio e interés de todos los Estados.

Estas libertades deben realizarse conforme al Derecho Internacional, dentro del

propósito del mantenimiento de la paz, seguridad internacional y fomentando la
cooperación internacional.

Las limitaciones para la actividad ultraterrestre se refieren básicamente, a la

prohibición del uso del espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes con fines
militares y bélicos. Está prohibido colocar en órbita dentro el espacio ultraterrestre
o en cualquier cuerpo celeste objetos portadores de armas nucleares o de
destrucción masiva, con el objetivo de perjudicar el interés de otro Estado; por otra
parte, también se prohíbe ensayar maniobras militares o probar armas, estas áreas
solo se utilizan con fines pacíficos, no prohíbe la participación de personal militar en
actividades de investigación científica y explotación de recursos, pero siempre con
fines pacíficos.

2.11. Principales organismos marítimos

Dentro los organismos internacionales actuantes en nuestra materia, tenemos dos

tipos: la de Acción Privada y de Acción Oficial.

Del primero podemos destacar los siguientes organismos:

- El Comité Marítimo Internacional (C.M.I.)

Fundado en 1897 en Amberes – Bélgica, cuyo fin esencial es promover la
unificación del Derecho Marítimo, por medio de conferencias a nivel
internacional buscan elaborar principios rectores tendientes a ser aplicados en

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todos los Estados que se comprometan a ello d la forma que prefieran; sea
ratificándolos, adhiriéndose o incorporando dichas normas a su legislación
nacional.

Su trabajo consiste en realizar proyectos de unificación de temas de Derecho

Marítimo, que ponen en consideración en sus conferencias que regularmente
se reunían cada tres a cuatro años, inicialmente en su país de origen Bélgica,
institucionalizándose la Conferencia Diplomática de Derecho Marítimo, en la
que participaban delegados de todas las asociaciones del mundo. Cuando los
proyectos eran aprobados en dichas conferencias, se solicitaba al gobierno
belga la convocatoria a una conferencia diplomática de carácter oficial, y si
resultaba aprobada se plasmaba en un Convenio Internacional, si no lo era
pasaba nuevamente al C.M.I. para su estudio.

En 1972 el C.M.I. pasa a ser consulto de la ONU, colaborando de manera eficaz

a otros organismos mundiales. Mantiene permanentes Conferencias
Diplomáticas convocadas regularmente, abriendo un espacio ideal para la
discusión de futuros proyectos. Su última reunión se efectuó en octubre de 1994
en Sydney – Australia, fue el número 35º. Cuenta con filiales en todo el mundo
y una de ellas se encuentra en Argentina fundada en 1906.

- La Internacional Law Association

Con origen también en Amberes pero esta vez a iniciativa norteamericana, fue
fundada en 1873, tiene su sede en Londres. Está integrada no sólo por juristas
sino también por hombres de negocio. Su fin primordial es buscar soluciones a
problemas jurídicos concretos. Amplia su campo de acción no sólo al Derecho
Marítimo, pero es en éste donde obtuvo resultados realmente satisfactorios, por
ejemplo, a ella se debe la conclusión de las Reglas de York-Amberes acerca de
averías comunes, las Reglas de la Haya de 1921 sobre la responsabilidad del
transportados, las Reglas de buenos Aires que establece que la ley aplicable en
casos de contratos de transporte es la del lugar de su ejecución, concretamente
la del lugar de descarga de la mercadería, etc.

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- La Asociación Latinoamericana de la Navegación (ALDENAVE)

Fundada en 1973 y ahora admitida como consultora de la ONU, con sede en
Buenos Aires – Argentina. Concretó hasta 1995 seis jornadas, para tratar temas
específicos de Derecho Marítimo.

- La Asociación Latinoamericana de Armadores (ALAMAR)

Agrupando a empresarios de países de América, llegaron a dictar varias
conferencias sobre el tema.

Entre los Organismos de Acción Oficial señalamos, entre otros, a los siguientes:

- Organización Internacional del Trabajo (O.IT.)

Con sede en Ginebra, a partir de 1946 forma parte de las Naciones Unidas,
dentro el campo marítimo laboral ha contribuido al progreso de la unificación de
la legislación marítima, del trabajo y la previsión social.

Su importancia en la materia es que uno de sus objetivos centrales es lograr

efectivizar del bienestar el trabajador marítimo y una equitativa y justa relación
con sus armadores, a través de convenios y recomendaciones.

Las conferencias Internacionales que realizan se desarrollan periódicamente,

concurriendo en ellas representantes de los Estados, de los empleadores y de
los sindicatos de trabajadores marítimos.

En específico en el tema marítimo son varios los convenios aprobados, llegando

a ser en la actualidad más de 60 convenios y recomendaciones firmadas.

- Organización Marítima Internacional (O.M.I.)

Gestada en un principio como Organización Marítima Consultiva
Intergubernamental (O.M.C.I.), con Sede en Londres y perteneciente a la ONU
entró en vigor en 1958. A partir de 1982 simplificó su nombre a O.M.I., su
principal objetivo es facilitar la cooperación técnica entre gobiernos en
cuestiones relacionadas al transporte marítimo, la seguridad de la vida humana
en el mar y la prevención de la contaminación resultante de los buques.
Promoviendo la navegación comercial de manera libre, justa y equitativa de los

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buques sea cualquiera su bandera, fomentando la erradicación de cualquier tipo

de discriminación entre éstos.

Gracias a esta organización se han suscrito diversos protocolos en cuanto a la

seguridad, contaminación, transporte marítimo, responsabilidad de los
armadores y propietarios de buques, etc., de los cuales mencionamos algunos:
en 1976 la convención sobre limitación de la responsabilidad nacida de
reclamaciones del Derecho Marítimo, en 1974 el convenio de Atenas referente
al Transporte de Pasajeros y sus equipajes por mar, en 1989 en Londres el
Convenio Internacional sobre Salvamento Marítimo, entre otros.

- The United Nations Commission of International Trade Law (UNCITRAL)

Creado en 1966 por la ONU mediante Resolución No. 2.205 de la Asamblea
General con sede en Viena – Austria. El mismo año creó un Grupo de Trabajo
sobre Reglamentación Internacional del Transporte Marítimo, formado por 20
países elaborando después de un largo período de trabajo u Proyecto que fue
aceptado y aprobado en 1978 en Hamburgo. Se ha ocupado también de temas
como: Arbitraje y Conciliación Internacional, Compra – Venta Internacional de
mercaderías, unidades de cuenta en la limitación de responsabilidad de
instrumentos internacionales, etc.

- United Nations Conference for Trade and Development (UNCTAD)

Tiene su sede en ginebra, es un organismo permanente de la ONU, sobresale
por su labor en miras a la unificación del Derecho Comercial y el Derecho de la
Navegación. Bajo su auspicio se firmaron varios convenios, entre ellos: en 1974
de la conferencia de Fletes, resultando el convenio referente al Código de
Conducta de las Conferencias Marítimas de Líneas Regulares de Navegación,
el Convenio de ginebra de 1980 de Unificación Internacional de Reglas sobre
Transporte Multimodal, en 1986 el Convenio sobre Condiciones de Inscripción
de los Buques.

Creó una comisión de Transporte Marítimo en el año 1965, cuyo principal

propósito es ayudar a los países en desarrollo a crear o incrementar sus flotas

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mercantes. Entre otros temas se ha ocupado también de los seguros marítimos,

el desarrollo portuario internacional, las pólizas de fletamento, derechos de
garantía sobre buques, entre otros.

2.12. Bolivia y su participación en organismos Internacionales Marítimos

2.12.1. Legislación boliviana

Como primera fuente, debemos citar a la ley magna base de todo el ordenamiento
jurídico nacional, cual es: La constitución Política del Estado. Que dedica en su
Parte Segunda, libro VIII, capítulo IV el tema de la Reivindicación marina,
formulando dos artículos significativos en cuanto al Derecho Marítimo de nuestro
país.

El primero de ellos Art. 267 que dice “I. El Estado boliviano declara su derecho
irrenunciable e imprescriptible sobre el territorio que le dé acceso al océano Pacífico
y su espacio marítimo. II. La solución efectiva al diferendo marítimo a través de los
medios pacíficos y el ejercicio pleno de la soberanía sobre dicho territorio
constituyen objetivos permanentes e irrenunciables del Estado boliviano”. Haciendo
una declaración taxativa de lo que ya en el sentimiento del Estado boliviano se hacía
latente el derecho irrenunciable e imprescriptible de recuperar su salida al mar,

amparándose en la forma pacífica y conciliadora y el uso de instrumentos públicos

e internos de derechos y ramas científicas afines para este logro.

El segundo Art. 268, incorpora el tema de los Intereses Marítimos, fluviales y

lacustres, sin duda un tema amplio cuyo alcance no sólo se limita al resguardo,
protección de los mismos, sino que abarca su administración, desarrollo, etc.,
otorgando este atributo a la Armada Boliviana, cabe recordar que bajo las normas
anteriores a la actual Constitución estuvo bajo tuición del Ministerio de Defensa.

2.12.2. Fuentes Actuales

a) La ley
Es una verdad conocida que la ley es fuente primordial por excelencia de todo
el Derecho, a su vez dentro el Derecho Marítimo también se la considera como

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la más importante, sin embargo, en razón al internacionalismo que domina esta

materia, se contemplan dos categorías, la interna que contempla la legislación
del derecho positivo interno que rige la materia y la internacional con mención
a los convenios internacionales en la regulación marítima.

Dentro el Derecho Interno o Nacional, se reconoce en primer lugar a la

Constitución Política del Estado como principal fuente de nuestra materia, ya
que ésta constituye la Carta fundamental del Ordenamiento jurídico nacional.
En la antigua constitución no se hacía referencias relevantes en lo que hace a
nuestra materia, puesto que por ser un país enclaustrado por acontecimientos
injustamente suscitados se nos arrebató territorio con acceso a las costas
marítimas; sin embargo, con la entrada en vigencia de la Actual Constitución
Política del Estado Plurinacional de Bolivia el 7 de febrero de 2009, se hace una
interesante inserción de dos artículos específicos relacionados al Derecho
Marítimo bajo el Capítulo IV del Libro VIII de su Segunda Parte.

Estas dos normas fundamentales señalan: el Art. 267 la declaración del derecho
irrenunciable e imprescriptible sobre territorio que le dé acceso al océano
Pacífico y su espacio marítimo, asimismo a la posibilidad de acudir a medios
pacíficos para procurar el ejercicio soberano sobre dicho territorio.
Seguidamente el Art. 268 otorga la administración y defensa de los intereses
marítimos, lacustres y fluviales y de la marina mercante a la Armada Boliviana,
sobresaltando en su parte ínfima la frase “…de acuerdo con la ley”, es decir,
que da paso a la codificación de una Ley o Código de Derecho Marítimo.

3. EL DERECHO DEL MAR Y LA CONVENCIÓN DEL MAR (CONVEMAR)

El mar para los Estados Ribereños, constituye una fuente vital de recursos
económicos para su subsistencia y siempre generará espacios para el desarrollo,
por cuanto se transforma en un objetivo grande estratégico para la economía
nacional.

Es por ello, que la misión fundamental de las Armadas de los países es la vigilancia
y resguardo de las aguas jurisdiccionales ante amenazas reales y potenciales de

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flotas o embarcaciones que operen en esta área sin autorización o consentimiento

del país ribereño; así mismo, actividades como las relacionadas a la investigación
científica marina, la pesquera en cuanto se trate de aguas distantes en la Alta Mar,
adyacentes al dominio marítimo (Zona Económica Exclusiva en la CONVEMAR) y
el incremento progresivo de la contaminación de los mares, puesto que ello
indubitablemente produce efectos negativos en cuanto al desarrollo sustentable
que otorga el ecosistema marino y sus vitales recursos al Estado Ribereño.

A la par, existen otras amenazas reconocidas como la piratería, narcotráfico que

atentan a las normas establecidas en la CONVEMAR, así mismo, aspectos que
contribuyen notablemente al ámbito socioeconómico de los Estados, tales como la
investigación científica marina, la cartografía náutica y la orografía submarina, la
seguridad de la vida humana en el mar y el rescate y salvamento de náufragos y
buques.

Nuevamente nos ponemos a analizar la importancia del Derecho Internacional

Marítimo, puesto que, puesto que de su correcta interpretación y aplicación se
evitará futuros conflictos navales, en temas relacionados a la delimitación de los
espacios marítimos, la libertad de navegación, la pesca, y la explotación de los
suelos y subsuelos marinos, aspectos tales que han sido tratados en la
CONVEMAR, que constituye en un instrumento internacional del Derecho que
protege los intereses nacionales de los Estados.

Para nuestro país, los beneficios de adherirse a la CONVEMAR es la garantía de

cumplimiento por todos los Estados en cuanto a la libertad de navegación tanto para
los medios navales como mercantes.

3.1. Derecho del mar

El mar y los océanos, desde tiempos antiguos han servido al desarrollo de la

humanidad en cuanto a la comunicación y el comercio entre pueblos, en el área
científica en relación al descubrimiento y conocimiento del planeta, el despliegue de
la potencia militar, la defensa de las costas y el territorio de los pueblos, la pesca y
posteriormente el aprovechamiento de otros recursos económicos.

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En un principio, los Estados fueron precisando progresivamente a través de normas

consuetudinarias cuáles eran sus respectivas competencias sobre sus diversos
espacios marítimos.

Es así que por un largo período del Derecho Internacional Clásico el mar y los
océanos se dividieron en dos espacios:

- Un espacio de soberanía del Estado ribereño (Mar Territorial)

- Un espacio común, regido por el principio de libertad (Alta Mar)
- Con el transcurso del tiempo, el incremento y diversificación de los usos y
aprovechamiento del medio marino, impulsados por factores tales como el
crecimiento demográfico y económico, por el desarrollo de la ciencia y
tecnología y los intereses particulares que los Estados tienen sobre ellos, han
creado un ambiente complejo para el ordenamiento jurídico sobre el uso y
aprovechamiento de los mares y océanos, emergiendo otros espacios
marítimos como: La Zona Económica Exclusiva, La Plataforma continental, La
Zona Internacional de los fondos marinos, entre otros.

Ahora bien, en la actualidad es fundamental comprender que en el nuevo Derecho

Marítimo los espacios marinos y submarinos se dividen en siete categorías,
determinadas por el grado de dominio estatal que cobre ellos ejerce: el Estado o la
Comunidad Internacional, lo cuales detallamos a continuación en forma sintética,
puesto que más adelante se dedica un espacio especial para su tratado:

1- Mar Territorial, involucra la soberanía del Estado, permitiendo el paso inocente

de embarcaciones de terceros Estados.
2- Aguas Interiores, sobre la cual los Estados tienen soberanía absoluta, tal como
se aplica al territorio nacional, a los ríos que atraviesan el territorio y a los lagos.
3- Zona Contigua, representa la jurisdicción del Estado para prevenir infracciones
de sus leyes, reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración o sanitarios.
4- Plataforma Continental, comprende el lecho y subsuelo marino hasta una
distancia de 200 millas a partir de la costa, donde el Estado ribereño puede
explotar de manera exclusiva los recursos que en él existen.

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5- Zona Económica Exclusiva, abarca la jurisdicción del Estado de 200 millas a

partir de la costa, donde el Estado puede explorar y explotar los recursos que
ahí se encuentren.
6- Alta Mar, alcanza aquella zona fuera de la jurisdicción de los Estados, donde
existe libertad de pesca, investigación científica, entre otros, pero se resalta que
todas estas actividades deben realizarse con fines pacíficos.
7- Fondos Marinos y Oceánicos, constituye el patrimonio común de la humanidad
y sobre el cual ningún Estado puede atribuirse ni ejercer soberanía ni
reivindicación de derechos.

3.2. Evolución histórica del derecho del mar

a) Periodo antiguo
Comprende desde el inicio mismo de las civilizaciones, en el cual los océanos
y mares comienzan a jugar un rol importante en cuanto al desarrollo de los
pueblos se refiere, puesto que ellos han constituido el medio más importante
para crear espacios de intercambio cultural y comercial entre los diferentes
pueblos.

Es así que las relaciones a través del mar datan aproximadamente desde la
época de la civilización Mesopotámica, pasando por Asia y expresado en los
imperios chino, Hindú y Egipcio; en el Mediterráneo por Grecia y Roma.

Sin duda, a lo largo de su historia el hombre prestó singular importancia al mar,

así como lo dice Salom en su obra “Pasado y presente del derecho del mar”, ya
los romanos consideraban al mar como un elemento más de la naturaleza, así
como el aire o el fuego, tan indispensable para su pueblo, es así que lo colocan
como un Bien común, que se encuentra fuera del patrimonio, como res nullius
o res communis. Por otra parte, los Códigos de Digesto e Instituta, lo ratifican,
expresando en términos claros que el aire, el agua y el mar, así como las costas
del mar, son para todos los habitantes, abriendo las puertas para que se
incluyan aspectos relativos al Derecho del Mar en el Imperio Romano.

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En este período destacan los usos y la costumbre marítima de los pueblos, tanto
en tiempos de paz como de guerra, que llegaron a forjar un Derecho del Mar,
puesto que, no existió norma escrita o codificación alguna que regulara la
conducta de los Estados en sus actividades marítimas o en su movilización a
través de los océanos y mares.

b) Periodo clásico
El desarrollo y la expansión del comercio y la actividad económica de los
pueblos, fueron una de las causas para el descubrimiento de nuevos territorios,
conllevando al inicio de una Comunidad Internacional.

Durante varios siglos, la falta de un Derecho del Mar facilitó y permitió la

repartición imperialista de las tierras descubiertas, por ejemplo: La Bula del
Papa Alejandro VI, por medio de la cual se establecía una línea divisoria que
partía de la más occidental de las islas de cabo Verde, recorriendo un distancia
de 100 leguas, otorgándole a la Corona Española el dominio sobre todos los
territorios ubicados al occidente de una perpendicular trazada al término de las
100 leguas; y a Portugal los territorios ubicados al oriente de dicha línea. Sin
embargo, a través del tratado de Tordesillas suscrito entre España y Portugal el
año 1494, se amplió el trazo inicial a 270 leguas de la mencionada referencia
geográfica, en razón a que la Bula de Alejandro VI dejaba a Portugal sin tierra.

Durante este período, el régimen jurídico del mar también fue desarrollándose
y expresándose en términos de comercio y seguridad, se sentía a este nuevo
derecho como un instrumento clave en el poder, tan es así que, por ejemplo,
tenemos la Tesis del Almirante norteamericano Alfred T. Mahan, para el dominio
mundial a través del control de los mares y de los puntos costeros más
importantes.

Debido a la escasa y casi inexistente visión del Mar Territorial de algunos

Estados, favoreció hasta finales de la segunda guerra mundial a los intereses
de las grandes potencias, a quienes les convenía por razones económicas y
estratégicas, que la jurisdicción marítima de los Estados no sobre pasase las

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tres millas, en detrimento del desarrollo y la seguridad de los países más débiles
que no contaban con la capacidad de sustentar y hacer prevalecer sus
derechos.

Con la I conferencia de la Haya de 1899, comenzó a madurar la idea de codificar

los aspectos internacionales referidos al mar, dando origen a muchísimas
conferencias, reuniones, congresos y convenciones, entre los más importantes
mencionamos los siguientes:

- II Convenio de ginebra de 1906, que trata sobre la suerte de heridos y

náufragos de las Fuerzas Armadas en el Mar.
- II Conferencia de Paz de la Haya de 1907, la cual adopta convenios y
costumbres en cuanto a la guerra marítima.
- La Declaración Naval de Londres de 1909, sobre el bloque marítimo y
apresamiento de buques.

c) Período moderno
Comprende a partir de la Declaración de Truman en 1945 y abarca hasta
mediados de la década de los 70, dentro del cual se celebran convenciones
importantes, como: Las convenciones de Ginebra de 1958 sobre el Mar
Territorial, Plataforma continental, Alta Mar; y la Convención sobre Pesca y
Preservación de los recursos vivos de Alta Mar.

A decir de Salom, las dos guerras (1914 y 1939) sirvieron desde el punto de
vista del derecho del Mar, para reafirmar el principio de la libertad de los mares
como una de las bases fundamentales de la paz, y desde el punto de vista
científico.

En 1945 surge la doctrina Truman, que representa la idea del Presidente Norte
americano Harry S. Truman de poner bajo la jurisdicción y control de su nación,
los recursos del subsuelo y lecho marino de la Plataforma continental bajo la
alta mar próxima a sus costas. Reservándose el derecho de establecer “zonas
de conservación en ciertas áreas de alta mar contiguas a las costas de Estados

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Unidos cuando las actividades pesqueras fueran desarrolladas y mantenidas o

pudiesen serlo en el futuro en una escala sustancial.

Esta nueva corriente, trajo consigo una nueva era para el Derecho del Mar, pues
hasta entonces se había visto al mar (en cuanto al aspecto jurídico) sólo por
encima de horizonte a horizonte, dando lugar está a nuevas connotaciones
jurídicas acerca del significado y alcances de la profundidad. No obstante, a
ello, ya en 1760 Rene valían ya decía que la soberanía territorial de los Estados
podía prolongarse a la tierra sumergida.

La proclamación de Truman fue imitada por varios Estados costeros que

igualmente reclamaban sus derechos soberanos sobre la plataforma continental
de sus naciones.

A raíz de estas proclamaciones, en 1947 los países de Perú y chile suscribieron

una declaración, en la que incorporaban la “Plataforma submarina” como nuevo
fenómeno jurídico.

Es así que en 1952 Ecuador asumió una posición similar, a través de la

“Declaración de Santiago”, toda vez que esta era la primera vez que se
consagraba una zona tan extensa para el aprovechamiento de las riquezas
marinas y submarinas.

Conllevando esto a que fuera de necesidad imperiosa el modificar los principios

vigentes hasta ese momento sobre la libertad de navegación y pesca.

Entonces, la ONU, resuelve en convocar a una nueva conferencia para

examinar asuntos referentes al mar, teniendo como marco aspectos legales,
técnicos, biológicos, políticos y económicos, para un análisis integral con el
objetivo de comprender en una sola norma diferentes aspectos.

d) Período contemporáneo
Muchos doctrinarios afirman que este período comienza con la reunión de la
Tercera Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho Del Mar,
constituyendo una de las más numerosas reuniones, con la participación de

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Estados y gobiernos, y una de las más largas en su elaboración, en cuyo texto

participaron delegados y expertos de más de 150 países, durando más de 9
años. Sin embargo, utilizaron como base de su trabajo los trabajos
desarrollados por el Comité de fondos Marinos y Oceánicos de las Naciones
Unidas, durante los años 1967 al 1973; así como los trabajos de las cuatro
Convenciones de Ginebra sobre Derecho del Mar hasta 1958.

3.3. LA CONVENCIÓN DEL MAR

3.3.1. Antecedentes

Como un punto fundamental para este capítulo tenemos al doctrinario, Hugo Grocio,
quien a principios del Siglo XVII postuló la doctrina del Mar Libre en su famosa obra
“Mare Liberum” (libertad de los mares), resultado de una petición hecha por la
compañía holandesa de las Indias Orientales para la cual trabajaba como abogado.
En la cual se proclamaba que los mares no podían ser sujetos de apropiación,
puesto que no eran susceptibles de ocupación como las tierras o los objetos y por
ello debían ser libres para todos.

Más tarde, en el Siglo XVIII Cornelius Van Bynkershoek logró sentar el principio
según el cual el mar adyacente a las costas de un país quedaba bajo su soberanía,
sin embargo, la extensión de este espacio marino cerca al borde costero se
determinaba de acuerdo a la capacidad de control que cada Estado podía ejercer
sobre ella. Por cuanto, se entenderá que el criterio utilizado para fijar la anchura de
este espacio fue la posibilidad de control, desencadenando una desigualdad entre
Estados. No obstante, el desarrollo de esta tendencia permitió el surgimiento de la
norma de las tres millas marinas, basada en la tesis de la bala de cañón, de Galiani.

Por el Siglo XX, se hizo imperante la necesidad de extender el mar territorial con el
objetivo de proteger los recursos pesqueros y mineros, aplicando medidas de
control y fiscalización para evitar la explotación grosera y contaminación del área.
Situación que fue reconocida por la Sociedad de Naciones Unidas y por la
conferencia de la Haya sobre codificación del Derecho Internacional en 1930, sin

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embargo, sólo se llegó a reconocer la existencia de una zona contigua, de una

extensión máxima de 12 millas marinas.

Posteriormente a mediados del siglo XX, surgió la tesis de las 200 millas dentro el
ámbito latinoamericano, que fue precedida por la Declaración de Panamá de 1939
que establecía un mar territorial de 300 millas marinas de extensión; así mismo, la
Resolución VIII sobre Extensión del mar territorial, La Segunda Reunión de consulta
de los ministros de relaciones Exteriores de la Habana en 1940, la Recomendación
del comité Jurídico interamericano de 1941 de extender el mar territorial hasta las
12 millas marinas y las declaraciones de 1945 del Presidente de Estados unidos
Truman.

3.3.2. Origen de la CONVENCIÓN DEL MAR

• Primera Conferencia

En principio es importante referirse a la convención de 1958, que fue preparada

y elaborada por la Comisión de derecho Internacional de las Naciones Unidas,
conocida también como la Primera convención, la cual se compone a su vez de
cuatro convenciones: Mar Territorial, Plataforma Continental, Zona Económica
Exclusiva y recursos Marinos

En 1956 las Naciones Unidas convocaron a la I Conferencia de las Naciones

Unidas sobre el Derecho del Mar en Ginebra. Concluyendo ésta en 1958, fue
preparada y elaborada por la Comisión de Derecho Internacional de la ONU, la
cual a su vez se compone de cuatro convenciones:

- Convención sobre el Mar Territorial y zona Contigua, entrando en vigor el

10 de septiembre de 1964.
- Convención sobre alta Mar, entrando en vigor el 30 de septiembre de 1964
- Convención sobre la Plataforma Continental, que entró en vigor el 10 de
junio de 1964
- Convención sobre Pesca y Conservación de los Recursos Vivos de la Alta
Mar, la cual entra en vigencia el 20 de marzo de 1966.

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En su momento éstos hechos fueron considerados como grandes sucesos

históricos logrando entrar en vigencia, sin embargo, su aplicación fue reducida,
por el limitado número de Estados Partes.

• Segunda conferencia

En 1960 se convocó a la II Conferencia de la Naciones Unidas sobre el Derecho

del Mar, pero en el desarrollo de la misma no se generó ningún acuerdo
internacional, puesto que ninguna de las proposiciones relativas a la anchura
del Mar Territorial no tuvo el consenso esperado por los Estados Partes, por
tanto, no alcanzó el quórum necesario de dos tercios.

• Tercera Conferencia

El Estatuto de la III Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del

Mar es el resultado de tres décadas de arduo trabajo de la Comunidad
Internacional, conforme a lo que señala la carta Constitutiva de las Naciones
Unidas de fomentar el desarrollo y la codificación del Derecho Internacional.

Constituida por 320 Artículos y Siete Anexos, que fueron aprobados todos por
consenso representó un reto sin igual, puesto que, de los 150 países
aproximadamente participantes, cada uno de ellos con diferentes criterios,
interese, idioma y costumbres tuvieron que ponerse de acuerdo, teniendo en
cuenta la dificultad que representaba el conciliar posiciones antagónicas
derivadas de los intereses propios de cada Estado. No obstante, todo este
esfuerzo por conciliar criterios y consensuar cada artículo ofrece la gran ventaja
y garantía de que ningún Estado signatario pueda presentar reserva frente a
alguno de los artículos conformantes de este instrumento internacional, por
consiguiente, deben aceptar en su integridad su contenido.

La convención fue aprobada en la 182º sesión plenaria, el 30 de abril de 1982,

con 130 votos a favor, 17 abstenciones (de la gran mayoría de países que
conformaban la hora disuelta URSS, con excepción de Rumania y la ex
Yugoslavia; así como España, Italia, Alemania, Holanda y Bélgica) y 4 votos en

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contra (Estados unidos, Turquía, Israel y Venezuela), hoy denominada como

Ley Universal del Mar.

El 10 de diciembre de 1982 se realizó en Montego Bay – Jamaica, la ceremonia

de la firma, tanto del acta final de la Tercera Conferencia de las Naciones Unidas
sobre el Derecho del Mar como de la Convención. El presidente de la Tercera
conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, Tommy T. B.
Koh, expresó: “El 10 de diciembre de 1982 establecimos un nuevo hito en la
historia del derecho. Por primera vez en los anales del derecho Internacional
una convención fue firmada por 119 países el mismo día en que fue abierta la
firma. No sólo el número de signatarios constituye un hecho notable; es
igualmente importante que la convención haya sido firmada por Estados
pertenecientes a todas las regiones del mundo, de Norte a Sur y de Este a
Oeste, por Estados ribereños, Estados sin Litoral y Estados en situación
geográfica desventajosa.

3.3.3. Aportes de la CONVENCIÓN DEL MAR

La Convención del Mar es una importante compilación de normas sobre aspectos

relacionadas con el uso y aprovechamiento del mar y sus valiosos recursos, cuyas
normas son de orden público e internacional.

Su contenido abarca temas como la navegación de superficie como submarina,

tendido de tuberías submarinas, exploración y explotación de recursos, pesca,
conservación racional y utilización de especies marinas, investigación científica, etc.

Regula también, la definición y la reglamentación de los siete espacios marinos

citados anteriormente, esto quizás representa la mayor contribución hecha por este
instrumento internacional.

Entre los aportes más destacados de esta convención podemos señalar:

- Se reguló en cuanto al Mar Territorial de anchura variable, que puede llegar

hasta 12 millas, a voluntad del Estado Costero, puesto que antes de esta

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convención los estados no lograban ponerse de acuerdo en cuanto a la anchura

del Mar Territorial.
- Se acordó que la zona Económica Exclusiva fuera de 200 millas, incluyendo el
mar territorial de 12 millas, mediante el cual, se le reconoce al Estado ribereño
derechos exclusivos para explorar y explotar recursos del suelo y del subsuelo
marino.
- Se reconoció geográficamente la existencia de un nuevo tipo de Estado, el cual
es: El Estado Archipiélago, conformado por un conjunto de Islas, que, al unir los
extremos exteriores de cada isla, las aguas ubicadas en el interior de la figura
quedan bajo el régimen jurídico de las aguas interiores.
- Crea una zona internacional denominada Los Fondos Marinos y Oceánicos,
ubicada más allá de las jurisdicciones nacionales, regida por una nueva entidad
del Derecho Internacional. Zona que será explotada y explorada como
patrimonio común de la humanidad en beneficio especial de los países en vías
de desarrollo, incluyendo en ese beneficio a los Estados mediterráneos y sin
litoral.
- En cuanto a la solución de controversias, la Convención destinó un capítulo
especial, constituyendo un código de normas destinadas a la pronta, fácil y
eficaz solución de controversias relativas a conflictos emergentes por la
ejecución y desarrollo de la Convención, expresando la necesidad de la
conformación de foros y tribunales especializados para su tratamiento.

3.4. Solución de controversias

Las cuatro convenciones adoptadas en Ginebra en 1958 no contenían disposición

alguna sobre la solución de controversias. La convención de 1982, regula
detalladamente todo tipo de controversias referidas al tema, precedida por la
jurisdicción obligatoria, puesto que en ella se proclama la obligación de recurrir a
una Corte o Tribunal si la controversia no ha podido ser resuelta por otros medios.

Entre las razones más importantes que dieron lugar a este tema, podemos
mencionar:

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- Primero, la abundancia y profundidad de los cambios respecto al Derecho del

Mar anterior introducido a la convención, por ejemplo, espacios antes regidos
por el principio de la libertad han pasado a convertirse en áreas de soberanía
de los Estados costeros, lo cual conlleva a gran número de controversias, en
cuanto a la delimitación, sobre todo.
- Segundo, el hecho de que la convención haya sido elaborada en base al
consenso, lo que dio lugar en muchos casos a textos ambiguos, que llevarán a
su vez a diferentes interpretaciones al momento de su aplicación.
- Tercero, en cuanto a que se vayan a llevar a cabo en la zona internacional de
fondos marinos actividades de exploración y explotación de recursos bajo el
régimen muy complejo cuya aplicación necesita un control jurisdiccional.

Es así que se resuelve que cualquier controversia emergente en cuanto a la

interpretación o aplicación de la convención será sometida a una corte o tribunal
especial. Estableciéndose, así como principio la jurisdicción obligatoria.

En cuanto al órgano jurisdiccional competente la convención establece varios foros

dejando en libertad de las partes para la elección de cualquiera de ellos, entonces
la convención de 1982 se refiere al Tribunal de Derecho del Mar, con sede en la
ciudad de Hamburgo, al Tribunal Internacional de justicia y a un Tribunal arbitral
Especial. Así mismo, los Estados signatarios de esta convención tienen la libertad
de elegir uno o varios de estos foros en el momento de firmar o ratificar la
convención, o adherirse a ella, o en caso de que un Estado no haya hecho
oportunamente tal declaración, se presume que ha aceptado el procedimiento de
arbitraje previsto.

En caso de que las partes no hayan aceptado un mismo foro para la resolución de
controversias, se someterá al procedimiento de arbitraje, a menos que las partes
convinieran otra cosa. En este marco el arbitraje se configura como el procedimiento
residual.

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Sin embargo, existen limitaciones y excepciones a la jurisdicción obligatoria,

establecidas en el Art. 297 de la misma convención, entre las cuales se encuentran
las relativas a la investigación científica y pesca en la ZEE.

Fuera de ellas, a continuación, señalamos algunos de los casos en que las

controversias se someten a la jurisdicción obligatoria:

- Cuando se alegue que un Estado costero o ribereño ha actuado en

contravención de lo dispuesto respecto de las libertades de navegación,
sobrevuelo o tendido de cables y tuberías submarinas o en cuanto a cualquier
otro uso del mar internacional legítimo.
- Cuando un Estado al ejercer la libertades o usos del mar que la convención le
faculta, hay actuado en contravención de las disposiciones de la misma
convención o de otras normas de derecho internacional.
- Cuando un estado haya actuado en contra de las reglas internacionales
relativas a la protección y preservación del medio marino que sean aplicables al
Estado ribereño.
- En cuanto a las excepciones facultativas a la jurisdicción obligatoria, los Estados
podrán al firmar o ratificar la convención o al adherirse a ella, declarar
expresamente que no aceptan uno o varios de los procedimientos previstos con
respecto a una o varias de las categorías de controversias, que de acuerdo al
Art. 287 de la Convención son las siguientes.

a) Las que se refieren a la interpretación o aplicación de las normar relativas

a la delimitación del MT, ZEE. Y PC., o las referidas a Bahías o títulos
históricos, no obstante, esta excepción sólo es eficaz si el Estado que ha
hecho la declaración ha aceptado la sumisión de la controversia al
procedimiento de conciliación.
b) Aquellas controversias referidas a las actividades militares de buques y
aeronaves de Estado, dedicados a servicios no comerciales, y las
concernientes a actividades destinadas a hacer cumplir las normas legales
en cuanto al ejercicio de los derechos soberanos o de la jurisdicción
exclusiva.

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c) Las controversias respecto de las cuales el consejo de Seguridad de la

Organización de Naciones Unidas ejerce las funciones que les confiera la
Carta, con excepción de que las partes interesadas expresen su petición de
que lo solucionen por los medios previstos en la convención, o el consejo
decida retirar el tema de su orden del día.

En vista de que resultaría una misión imposible el determinar dentro el texto de un

instrumento legal internacional todas las categorías de controversias que pudiesen
surgir y las cuales deben ser sometidas a la jurisdicción internacional, la convención
ha establecido la obligatoriedad del Recurso a la Conciliación, más en temas
relativos a la pesca en la ZEE, a la investigación científica en el mismo espacio, a
la delimitación de espacios marítimos, entre otros.

Ahora bien, en cuanto a las controversias emergentes de la explotación y

exploración de la Zona Internacional de los Fondos Marinos, rigen las disposiciones
de la versión original de la Convención. Por otra parte, debemos resaltar que se ha
creado dentro del Tribunal Internacional del Derecho del Mar, la Sala de
Controversias de los fondos Marinos, cuya jurisdicción es especializada y
obligatoria, en la que tienen acceso no sólo los estados, sino también la autoridad
Internacional de los Fondos Marinos, la empresa y los particulares.

Sin duda, la Convención de 1982 ha contribuido significativamente al campo de la

solución de controversias, regulando la cuestión en el mismo texto, estableciendo
como principio fundamental la jurisdicción obligatoria, creando nuevos órganos y
procedimientos, además de instaurar un mecanismo de carácter jurisdiccional
especial para las controversias derivadas de las actividades en la Zona
internacional de los fondos Marinos; y en los casos donde se exime la jurisdicción
obligatoria se establece la obligatoriedad del recurso de Conciliación.

3.5. Los espacios marítimos

Si bien a lo largo del presente trabajo se ha hecho de manera genérica definiciones

a cerca de los espacios marinos más importantes, ahora bien, nos toca hacerlo en
detalle.

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3.5.1. Mar territorial

La Convención declara que todo Estado tiene derecho a establecer la anchura de

su mar territorial hasta un límite que no exceda de las 12 millas, medidas a partir de
las líneas base determinadas de conformidad con la misma convención.
El Art. 2 de la Convención sobre el derecho del Mar de 1982, incorpora normas de
carácter consuetudinario al Derecho Internacional en General, por cuanto, la
soberanía de un Estado ribereño se extiende más allá de su territorio y de sus aguas
interiores a la franja del mar adyacente designado con el nombre de Mar Territorial.

• Intereses que determinan el origen del mar territorial

Son dos los principales intereses que dentro la comunidad internacional

moderna ha determinado la aparición del Mar Territorial:

a) Intereses económicos, puesto que la soberanía de un Estado ribereño

implica la facultad de reservar las actividades pesqueras y el
aprovechamiento de otros recursos marinos.
b) Intereses de defensa, surge como una exigencia para el resguardo y
protección de las costas de un Estado ribereño, el ejercicio de la soberanía
sobre una franja del mar adyacente a ellas.

• Antecedentes históricos sobre el mar territorial

El concepto de mar territorial comenzó a formar parte del Derecho Internacional,

aproximadamente a partir del Siglo XIX, adquiriendo fuerza la regla de que el
mar territorial tenía como extensión máxima tres millas. Esta postura de las tres
millas, sin embargo, encontró desviaciones y resistencia por muchos Estados,
sin embargo, fue impuesta por injerencia de las grandes potencias marítimas y
fue aplicada por la Sentencia arbitral dictada en 1893 en el caso de las focas
del mar de Bering.

Al margen de ello, los Estados escandinavos establecieron un mar territorial de

4 millas, España y Portugal de 6 y México de 9. Con estos antecedentes, la
impugnación a la regla de las tres millas se acrecentó después de la Primera

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Guerra Mundial, llegando el conflicto a ser tratado como principal tema por la
Conferencia para la Codificación del Derecho Internacional, celebrada en 1930
y auspiciada por la Sociedad de las Naciones, pero fracasan los intentos de
alcanzar un acuerdo general sobre la extensión del mar territorial.

En los albores de la I Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del

Mar, por la década de los 50, se tuvo que contentar con la declaración y
afirmación de que el derecho Internacional no permite extensiones de mar
territorial superiores a las doce millas.

En la II conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar en 1960,

salió una propuesta de Estados unidos y Canadá, dirigida a fijar un Mar
Territorial de 7 millas más una zona adyacente de pesca de otras 7 millas, con
el objetivo de lograr un acuerdo sobre el tema, sin embargo, no pudo ser
adoptada por la falta de un solo voto para su aprobación.

Es así que llegamos a la III Conferencia de las Naciones Unidas sobre el

Derecho del Mar, en la cual la regla de las 12 millas fue aceptada y adoptada
por apoyo general de los Estados participantes, resultando en un derecho
internacional general.

Este derecho, de acuerdo al art. 2 de la convención de 1982, faculta al Estado

ribereño a ejercer soberanía sobre el mar territorial, así como en el espacio
aéreo que se encuentre por encima del lecho marino y subsuelo del mar,
ejerciéndola siempre con arreglo a la convención y a otras normas de Derecho
Internacional.

Estableciendo también, el paso inocente a favor de los buques de todos los

Estados, con o sin litoral. El paso propiamente dicho incluye la simple travesía
por el mar territorial, la penetración en las aguas interiores y la salida de ellas;
este paso debe ser rápido e ininterrumpido, aunque se admite la detención y el
fondeo justificado por ciertas causas. Cuando decimos paso inocente, nos
referimos a que no sea perjudicial a la paz, el buen orden o la seguridad del
Estado costero.

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La misma Convención en su Art. 19, párrafo 2, nos establece supuestos de

hecho en que el paso no es considerado como inocente, sin que ellos se
consideren como limitativos, sino que se enmarcan al sistema de números
apertus, porque abre la posibilidad de encontrarse frente a otra cualquier
actividad que no esté directamente relacionada con el pase.

Asimismo, la convención, en su art. 21 refiere a una serie de materias sobre las

cuales cabe ejercer dicha potestad, por ejemplo en cuanto a la seguridad de la
navegación y la reglamentación del tráfico marítimo, faculta también al Estado
ribereño a designar vías marítimas y rescribir dispositivos de tráfico, incluso
suspender temporalmente el paso en áreas determinadas, caso en el cual se
necesita una publicación informativa debida al respecto, tomando en cuenta
varios factores, entre ellos las recomendaciones de la Organización
Internacional competente.

Los estados costeros no deben poner dificultades al paso inocente de buques

extranjeros, ni establecer gravámenes por el paso, con excepción de aquellas
remuneraciones que por tratarse de servicios determinados prestados a los
buques son aceptadas.

Por otra parte, el paso de buques extranjeros así sea inocente, conlleva a una
serie de supuestos de problemas en el ámbito penal, sin embargo, previniendo
este aspecto la convención de 1982 formula una serie de reglas de las cuales
merecen ser distinguidas tres hipótesis.

a) En el paso simple por el mar territorial, caso en el cual no debería ejercerse

la jurisdicción penal para detener a ninguna persona o realizar ninguna
investigación con un delito cometido abordo durante el paso, salvo en
ciertos supuestos que señale expresamente.
b) En al paso por el mar territorial procedente de aguas interiores, caso en el
cual el Estado ribereño puede tomar cualquier medida autorizada por sus
leyes para proceder a la detención o a la investigación.

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c) En cuanto a delitos cometidos antes de que el buque haya entrado en el

mar territorial, existen dos supuestos:

1. si éste procede de un puerto extranjero y no penetra a aguas interiores,

en cuyo caso el Estado ribereño no puede en principio realizar
detenciones ni diligencias; y
2. En el caso de que el buque sea de guerra, si este no cumple con los
reglamentos dictados por el Estado ribereño en materia de paso y no
ataca la invitación que se le haga para que los cumpla, dicho Estado
puede exigirle que salga inmediatamente del mar territorial, sin olvidar
la responsabilidad internacional en la que el Estado pabellón incurriría
por cualquier daño o pérdida que sufriese el Estado Ribereño. Todo ello
sin perjuicio de las inmunidades de los buques de guerra y otros buques
de Estado destinados a los servicios y sin fines comerciales.

3.5.2. Zona contigua

En cuanto a esta zona la convención establece que la zona contigua constituye una
zona adyacente al mar territorial, con el objetivo de que el Estado ribereño pueda
adoptar las medidas necesarias de fiscalización para: Prevenir las infracciones de
sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de migración o sanitarios que se
cometan en su territorio o en su mar territorial; y sancionar dichas infracciones.

Esta zona no puede extenderse más allá de 12 millas marinas a partir de límite del
mar territorial, es decir de 24 millas contadas a partir de las cuales se mide la
anchura del mar territorial.

• Competencias del Estado ribereño sobre la Zona contigua

La Convención de 1982 ha establecido que el Estado ribereño podrá tomar las
medidas de fiscalización necesaria para:
- Prevenir las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales,
de migración o sanitarios que se cometan en su interior o en su Mar
Territorial.

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- Sancionar las infracciones de esas leyes o reglamentos que se cometan en

su Mar Territorial.

3.5.3. Zona económica exclusiva

Se reconoce a los Estados una Zona Económica Exclusiva, situada más allá del mar
territorial adyacente a éste y que no puede extenderse más allá de las 200 millas
marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura
del mar territorial.

En dicha zona el Estado ribereño tiene derecho a: La soberanía para la explotación

o exploración de recursos marinos, conservación y administración de los recursos
naturales, tanto vivos como no vivos de las aguas supra yacentes al lecho marino y
el subsuelo del mar, así como la producción de energía derivada del agua de las
corrientes y de los vientos.

Al igual que tienen jurisdicción sobre: el establecimiento y la utilización de islas

artificiales y estructuras, la investigación científica marina, la protección y
preservación del medio marino y otros derechos y deberes establecidos por la
convención.

La Zona Económica Exclusiva es una importante institución establecida en la III

Conferencia de Estados ribereños tercermundistas en materias de pesca.

Este aspecto encuentra su importancia, puesto que, en el Derecho Internacional

Clásico, la regulación de la pesca se articulaba sobre la base de la distinción de dos
espacios marítimos:

- El mar territorial, en el cual la soberanía del Estado costero le permitía reservar

a sus nacionales el ejercicio de la pesca y prohibir las capturas de especies
vivas a embarcaciones con pabellón de otro Estado.
- La alta mar donde regía el principio de la libertad de pesca

Por otra parte, el mar territorial tenía una extensión muy reducida, lo que conllevaba
a que los nacionales de otros países podían navegar y pescar en aguas de alta mar
próximas al mar territorial e incluso a las costas.

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Como presupuestos para este régimen se tomaron dos factores: el científico, por el
cual se presumía que las especies vivas del mar eran inagotables; y el económico
según el cual la pesca que se practicaba en ese entonces, con medios artesanales
y por tanto limitados, no permitían grandes cantidades de capturas. El segundo
factor dio paso al sometimiento del primero.

Sin embargo, con el paso del tiempo y la evolución científica tecnológica, dieron un
cambio trascendental de estos dos factores.

Por una parte, científicamente ya no era tan sostenible que las especies vivas del
mar fueran inagotables.

Y, por otra parte, económicamente, la pesca ya no se realizaba con medios

artesanales reducidos y limitados, sino que se impuso los sistemas industriales y a
gran escala. Poniendo la evolución de estos dos factores en evidencia la
agotabilidad de las especies.

De este modo, se llega hasta la III convención que regula la zona Económica
Exclusiva, determinando que su anchura máxima es de 200 millas marinas contadas
desde la línea base a partir de las cuales se mide la extensión del mar territorial.
(Art. 57 de la Convención)

Esta anchura se ha fijado en atención a que coincide con el término medio de la

extensión de la plataforma continental, constituyendo precisamente las aguas que
se levanten por encima de ella y precautelando un hábitat más adecuado para las
especies pesqueras de mayor importancia.

• Derechos del Estado Ribereño sobre la zona económica exclusiva:

Un Estado Ribereño sobre su zona tiene:

- Derecho de soberanía para los fines de exploración y explotación, conservación

y disposición de los recursos naturales, tanto vivos como no vivos, del lecho
marino al subsuelo del mar y de las aguas suprayacentes; y con respecto a otras
actividades con miras a la exploración y explotación económica de esta zona,

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así por ejemplo lo relacionado a la producción de energía derivada del agua, de

las corrientes o de los vientos.
- Jurisdicción, con arreglo a las disposiciones pertinentes de la convención y en
armonía al orden jurídico internacional, respetando:
1. El establecimiento y utilización de islas artificiales, instalaciones y
estrechuras,
2. A la investigación científica marina,
3. A la protección y preservación del medio marino.

Y todos los demás derechos y deberes que el Art. 56 de la convención les

asigne.

Sin embargo, cabe aclarar que estas atribuciones de los Estados ribereños, no
deben afectar a las libertades ni usos del mar internacionalmente legítimos,
tales como la navegación, tendido de cables y tuberías submarinas, entre otros,
de conformidad al Art. 58 de la convención.

A través de la III Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar,
se reconocieron los derechos nacionales de otros Estados que no fueran los
ribereños, a pescar en la Zona, articulándose de la siguiente manera:

1. El Estado ribereño determinará la captura máxima permisible de los

recursos vivos en su ZEE,
2. Asimismo, el Estado ribereño determina su propia capacidad de captura, y
3. Cuando no tenga capacidad para explotar toda la captura permisible, dará
acceso a otros Estados al Excedente, mediante acuerdos u otros arreglos.

En el tema específico la Convención de Jamaica, establece disposiciones

especiales para tres categorías de Estados:

a. Estados de pesca habitual en la zona

Tratándose de Estados cuyos nacionales se han dedicado habitualmente a la

pesca en la zona, no era viable en la Conferencia reconocimiento alguno de los
derechos adquiridos. Al respecto el Art. 61 de la Convención dispone que

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únicamente los factores que se deben tener en cuenta el Estado ribereño para
dar a otros Estados el acceso a la Zona económica exclusiva mediante recursos
u otros arreglos figurará, la necesidad de reducir al mínimo la perturbación
económica de los Estados cuyo nacionales han pescado habitualmente en la
zona o han hecho esfuerzos sustanciales de investigación o identificación de
las poblaciones.

b. Estados sin litoral

En este caso, el Art. 96 de la Convención, establece que dichos Estados tendrán

derecho a participar en la explotación de una parte apropiada del excedente de
recursos vivos de las zonas económicas exclusivas de los Estados ribereños de
la misma región o subregión a través de acuerdos bilaterales, subregionales o
regionales que deben tener en cuenta factores señalados específicamente para
tal fin.

Cuando la capacidad de captura de un Estado ribereño se acerque a un punto

en que pueda realizar toda la captura permisible, el Estado ribereño o costero y
otros estados interesados cooperaran en el establecimiento de arreglos
equitativos, bilaterales, subregionales o regionales a fin de participar a los
Estados en desarrollo sin litoral de la misma subregión o región, la participación
en la explotación de los recursos vivos, alcanzando sólo a la explotación de los
recursos vivos en la zona económica exclusiva de los Estados ribereños
desarrollados de la misma región o subregión.

c. Estados con características geográficas especiales, llamados por sí

mismos, como Estados en situación geográfica desventajosa.

Éste régimen está regulado por el Art. 70 de la convención de 1982, que en su

párrafo Segundo define a tales Estados como “Los Estados ribereños (incluidos
los Estados ribereños de mares cerrados o semicerrados) cuya situación
geográfica los haga depender de los recursos vivos de las zonas económicas
exclusivas de otros Estados de la subregión o región para el adecuado
abastecimiento de pesca a fin de satisfacer las necesidades de nutrición de su

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población en general o parte de ella, así como los Estados ribereños que no
puedan reivindicar zonas económicas exclusivas propias”.

Así como en el caso de los estados sin litoral, las condiciones de acceso se
configuran como un derecho con un ámbito geográfico es distinto según se trate
de Estados en desarrollo o desarrollados. Los Estados con características
geográficas especiales tienen derecho a participar en la explotación de los
Estados ribereños de la misma subregión a través de acuerdos bilaterales,
subregionales o regionales con la indicación de ciertos factores
específicamente.

Cuando la capacidad de captura de un Estado ribereño se acerque al punto en

que pueda efectuar toda la captura permisible, dicho Estado y otros Estados
cooperarán en el establecimiento de arreglos equitativos, bilaterales,
subregionales o regionales para permitir la participación de los Estados en
desarrollo o desaventajados en relación de la misma subregión o región en la
explotación de recursos vivos, sin embargo, tratándose de Estados
desarrollados, el derecho se limita a las zonas económicas exclusivas de
Estados desarrollados de la misma región o subregión.

El régimen especial de Estados sin litoral y Estados con características

geográficas desventajosas no se aplica en el caso de un Estado ribereño cuya
economía dependa exclusivamente de la explotación de los recursos vivos de
su zona económica exclusiva.

• Naturaleza de la Zona Económica Exclusiva

De este análisis depende el régimen residual de la zona. Puesto que, si la zona

es considerada como alta mar, resultaría que en aquellos aspectos en que la
regulación específica de la zona no proporcionase soluciones ni tuviese criterios
habría de aplicarse de modo residual el régimen del mar libre. En este caso
resultó lógico que muchas delegaciones simpatizasen con la caracterización de
la zona como de alta mar. Pero con la objeción de los Estados ribereños que
defendían su zona económica exclusiva.

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La convención de Jamaica de 1982, ha insertado en su normativa tras

disposiciones al respecto:

- La contenida en el Art. 59, de acuerdo a la cual: “en los casos en que esta
convención no atribuya derechos o jurisdicción al Estado ribereño o a otros
Estados en la zona económica exclusiva, y pudiesen surgir conflictos entre
los intereses del Estado ribereño y los de cualquier otro Estado, el conflicto
debería ser resuelto sobre una base de equidad y a la luz de todas las
circunstancias pertinentes, teniendo en cuenta la importancia respectiva
que revistan los intereses de que se trate para las partes, así como para la
comunidad internacional en su conjunto”.
Entonces, régimen aplicado a alta mar, se aplica a todas partes del mar con
excepción de la zona económica exclusiva, al mar territorial o a las aguas
interiores de un Estado, ni en las aguas de los archipiélagos de un Estado.
Por consiguiente, descarta la posibilidad de considerar la zona
económica exclusiva como alta mar.
- La disposición contenida en el Art. 55 de la Convención, establece que “la
zona económica exclusiva es un área situada más allá del mar territorial y
adyacente a éste, sujeta al régimen jurídico específico establecido en esta
parte, de acuerdo con el cual los derechos y jurisdicciones del Estado
ribereño y los derechos y libertades de los demás Estados se rigen por las
disposiciones pertinentes de esta convención”. Este artículo, configura la
zona económica exclusiva como institución con naturaleza autónoma.
• Delimitación de las zonas económicas exclusivas entre Estados cuyas
costas son adyacentes o están situadas frente a frente

Constituye esta cuestión una de las más polémicas y difíciles de resolver por la
conferencia de la Naciones unidas sobre el Derecho del Mar. Puesto que resulta
un juego de intereses de los Estados al momento de adoptar criterios y métodos
de reparto de los nuevos espacios en alta mar.

En una primera instancia, de acuerdo a la convención del 58, la delimitación

debía hacerse por acuerdo entre los Estados, caso contrario, a falta de un

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acuerdo mediante la línea media cuyos puntos sean todos equidistantes de los
puntos más próximos de las líneas de base que sirven para medir el mar
territorial.

Esta corriente fue apoyada por aquellos Estados a quienes les favorecía la tesis
de la línea media, pero a la par, la impugnaron los Estados que exhortaban la
necesidad de que la delimitación se hiciese sobre la base de principios
equitativos.

Después de un largo período de negociación, finalmente se arribó a la redacción

actual de los Art. 74 y 83 de la convención de 1982, que de acuerdo al párrafo
primero de dichos artículos queda de la siguiente manera: “la delimitación de la
zona económica exclusiva (plataforma continental) entre Estado con costas
adyacentes o situadas frente a frente se efectuará por acuerdo entre ellos, sobre
las bases del Derecho Internacional, a que hace referencia el art. 38 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, a fin de llegar a una solución
equitativa”.

• La investigación científica en la Zona Económica Exclusiva

Acerca de la regulación de la investigación científica dentro la zona económica

exclusiva, se han desarrollado tres tendencias relevantes.

1- La de los Estados ribereños en desarrollo, bajo la cual se entendía que

este tipo de investigación, entraba en la competencia exclusiva del Estado
costero, y se negaban a admitir la distinción entre investigación fundamental
y aplicada, porque cualquier tipo de investigación que tenga carácter
fundamental, puede ser aplicada a fines económicos, políticos o militares.
2- De las Grandes Potencias Marítimas, tendencia ésta, que sostenía que la
zona económica exclusiva era parte de la alta mar y que en principio la
investigación científica desarrollada en ella debía ser libre, aunque se
mostraban dispuestos a aceptar algunas limitaciones.
3- La zona económica exclusiva como espacio sui géneris, un espacio en
el que los Estados ribereños y los otros Estados deberían coordinar de una

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manera funcional, de acuerdo a la investigación aplicada estaría sometida a

la jurisdicción del Estado ribereño la fundamental sería considerada bajo el
principio de libertad.

Como un aporte novedoso, la Convención sobre el Derecho del Mar de 1982, ha

establecido un sistema sobre la investigación científica en la zona económica
exclusiva y plataforma continental, basado en las siguientes ideas:

- Jurisdicción del Estado ribereño, el Estado ribereño, tiene jurisdicción

sobre la investigación científica en la zona económica exclusiva y en la
plataforma continental, por consiguiente, puede regular autorizar o realizar
dicha actividad, pero siempre de conformidad con las reglas de la convención
y en armonía al orden internacional.
- Necesidad de su consentimiento, la misma convención de Jamaica exige
que el Estado Ribereño deba otorgar su consentimiento para la ejecución de
proyectos de investigación científica marina exclusivamente con fines
pacíficos y con objeto de aumentar el conocimiento científico del medio
marino en beneficio de toda la humanidad.
- Determinación de supuestos en que puede rehusar discrecionalmente,
El Estado ribereño puede rehusar discrecionalmente otorgar su
consentimiento cuando el proyecto de investigación científica.
a) Tenga importancia directa para la exploración y explotación de los
recursos naturales vivos y no vivos.
b) Entrañe perforaciones en la plataforma continental, utilice explosivos o
introduzca sustancias perjudiciales en el medio marino.
c) Entrañe la construcción, el funcionamiento o la utilización de islas
artificiales, instalaciones y estructuras.
d) Contenga información inexacta o el peticionario tenga obligaciones
pendientes de un proyecto de investigación científica anterior.
- Presunción del consentimiento en casos especiales, el Estado o la
Organización que pretendiere realizar alguna investigación científica, deben
proporcionar al Estado ribereño la información específicamente detallada en

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el Art. 248 de la convención de 1982; trascurridos 4 meses desde la

recepción de la información, sin que el Estado ribereño se haya pronunciado,
cabe presumir el consentimiento del Estado ribereño. A menos que, dentro
del plazo establecido éste haga saber al peticionario:
a) Que rehúsa dar su consentimiento en virtud a lo dispuesto por el Art. 246
de la convención.
b) Que la información no corresponda a los hechos manifiestamente
evidentes.
c) Que solicite información complementaria,
d) Que el peticionario tenga obligaciones pendientes respecto a un proyecto
de investigación anterior.

Asimismo, el Estado ribereño está autorizado a exigir la sujeción o cese de las

actividades de investigación científica marina en los casos y condiciones
determinadas por el Art. 253 de la Convención de Jamaica.

3.5.4. Plataforma continental

Los criterios para definir la plataforma Continental en la actual convención, varían

de aquellos utilizados en la Convención de 1958, en la que el concepto de
Plataforma continental estaba determinado por criterios de profundidad hasta los
200 metros de profundidad o más allá de esos 200 metros, hasta donde la
profundidad permitiera la explotación de los recursos naturales de dicha zona por
parte del Estado ribereño.

En cambio, en la Convención de 1982, en su Art. 76,1, la define como: “La

Plataforma continental de un Estado ribereño comprende el subsuelo de las áreas
marinas y submarinas que se extienden más allá de su mar territorial y a todo lo
largo de la prolongación natural de su territorio hasta el borde exterior del margen
continental, o bien hasta una distancia de 200 millas marinas, contadas desde las
líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial. En los
casos que el borde exterior de margen continental no llegue a esa distancia”.

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Aproximadamente a mediados del Siglo XX, la conjunción de las necesidades

energéticas y el rápido desarrollo de la tecnología condujo a la identificación y
explotación de recursos naturales situados en el subsuelo del lecho marino.
Entonces, si el subsuelo en cuestión se encontraba bajo el mar territorial, no había
problema en determinar que la soberanía a efectos de exploración y explotación
correspondía al Estado ribereño.

Sin embargo, surge la controversia al momento de establecer la soberanía del lecho

y subsuelo marino cuando se encuentran más allá del mar territorial.

Dada la circunstancia de que las áreas más importantes de los recursos entonces
explotables estaban ubicadas en la porción sumergida de los continentes o
prolongación del territorio continental bajo las aguas, es decir, en la Plataforma
continental, muchos países empezaron a formular las correspondientes
reivindicaciones sobre la plataforma continental, poniendo de esta manera en
marcha el proceso de formación de este interesante e importante espacio marino.

• La convención de Ginebra sobre el derecho del Mar de 1958

En la convención de 1958 se dio una definición de plataforma continental,
combinando dos criterios.
- De profundidad
- De funcionalidad

La Plataforma continental por tanto se refería al lecho marino y el subsuelo de

las zonas submarinas adyacentes a las costas, pero situadas fuera de la zona
del mar territorial, hasta una profundidad de 200 m., o más allá de este límite,
hasta donde la profundidad de las aguas suprayacentes permita la explotación
de los recursos naturales de dicha zona.

En este marco, la convención del 58 caracteriza como derechos de soberanía

los que el Estado ribereño ejerce sobre la plataforma continental a efectos de
exploración y explotación de recursos naturales, derechos que son exclusivos
e independientes de la ocupación real o ficticia por parte de dicho estado.

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Por otra parte, esta convención también le reconocía a estos Estados, el

derecho a construir, mantener y hacer funcionar en la plataforma continental las
instalaciones y otros dispositivos necesarios para explorarla o explotar sus
recursos.

• La Convención de Jamaica sobre Derecho del Mar de 1982

En ésta, la cuestión de la delimitación ha sido una de las más difíciles,

lográndose una negociación conjunta para ambos espacios marítimos: La Zona
Económica Exclusiva y la Plataforma Continental.

En cuanto a la Plataforma continental, en este nuevo régimen han cambiado los

criterios de delimitación a fin de dar satisfacción a dos categorías de Estados.
Tomando en cuenta, por un lado, la situación de los países ribereños que no
disponían de n plataforma continental en sentido geológico o de poseerla ésta
era de escasa dimensión. A tales Estados se les reconoce actualmente la
facultad de ejercer derechos soberanos hasta una distancia de 200 millas con
independencia de la profundidad.

La convención también ha establecido dos criterios alternativos para definir esta

institución, a fin de no llegar a un desconocimiento de los derechos adquiridos
por los llamados Estados con plataforma alta o de extensión superior a las 200
millas.

a) Plataforma continental en sentido geológico

b) Plataforma continental de las 200 millas

3.5.5. Alta mar

A decir de Diez de Velasco, el Alta Mar es la superficie y columna de agua situada

fuera de las 200 millas.

Definida por muchos autores tan solo como “libertad”, contemplada con la
“igualdad”. Es decir, que en alta Mar predomina la libertad sobre diversas
actividades ejercidas en igualdad de condiciones para todos los Estado del mundo,

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tengan o no litoral, implica el uso común y el deber mutuo de respetarse en el

ejercicio de tal derecho.

El Derecho Internacional se orientó por el principio de la libertad de la alta mar,

codificándola y precisándola en la convención sobre alta Mar adoptada en la I
conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar de 1958. Es así, que
en la III Conferencia todos los Estados parte lo aceptaron, definiendo a este espacio
marino por exclusión como “todas las partes del mar no incluidas en la Zona
Económica Exclusiva, en el mar territorial o en las aguas interiores de un Estado, ni
en las aguas de los archipelágicas de un Estado archipiélago” (Art. 86 de la
convención).

La convención de Ginebra y la de Jamaica coinciden respecto a la conceptualización

de este espacio marino en decir que, ningún Estado podrá legítimamente someter
cualquier parte de alta mar a su soberanía, estableciendo el uso común de Alta Mar
para todos los Estados, con o sin litoral.

Actualmente, el alta Mar empieza donde termina la zona económica exclusiva de

200 millas, al salir a relieve que ahora la zona de alta mar a quedado
significativamente reducida, la propia convención aclara que la existencia del Alta
Mar no implica limitación alguna de las libertades de que gozan todos los Estados
en la Zona Económica Exclusiva. (Art. 86 de la Convención de 1982)

• Libertad de la Alta Mar

De acuerdo a la Convención de 1982, la libertad de la Alta mar será ejercida en

condiciones fijadas por la propia convención y por las normas de derecho
internacional, por todo Estado tenga o no litoral. (Art. 87)

Estableciéndose en la convención cuatro libertades, pero no con carácter

limitativo sino simplemente enunciativo, puesto que como lo manifestamos
anteriormente se utiliza el sistema abierto y no de los números clausus:

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a) Libertad de navegación
Esta libertad implica para todos los Estados sean ribereños o no, hacer
navegar los buques de bandera, cualquiera sea su tipo, ya sea mercante,
pesquero, etc.; cualquiera sea su característica, por todos los mares del
mundo, por consiguiente, se consagra la igualdad jurídica de todos los
buques en alta mar. Máxime cuando aproximadamente el 95 % del comercio
internacional se trasporta por mar.

En cuanto a los Estados sin litoral marítimo, al respecto, la Convención

Sobre Derecho del Mar de 1982 en su Art. 82 faculta a todos los Estados
con o sin Litoral de hacer navegar en Alta Mar sus buques izando su
bandera. Entonces los estados sin litoral que no tienen acceso directo al
mar por su propio territorio, tendrán acceso al mar y de esta forma al igual
que los Estados ribereños accederán a las principales fuentes de recursos
y mercados del mundo.

En consecuencia, los Estados situados entre el mar y los Estados sin litoral,
garantizarán de común acuerdo con los últimos rigiendo conforme al orden
internacional el libre tránsito de los Estados sin litoral por su territorio
y en condiciones de reciprocidad brindando a sus buques el mismo
trato que sus propios buques o a los de cualquier otro Estado.

Esta libertad implica que todos los Estado, con o sin litoral, tienen derecho
a que los buques que enarbolan su bandera naveguen libremente en Alta
Mar.

Cada Estado tiene la obligación de establecer requisitos necesarios para

conceder su nacionalidad a los buques, para su posterior inscripción en el
registro en su territorio y otorgarles el derecho a enarbolar su bandera y por
ende su nacionalidad.

Por consiguiente, estos buques estarán sometidos a la jurisdicción de la

bandera que enarbolen. Acerca de este tema en específico de los buques,
se le dedica un capítulo especial (Capítulo VI)

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b) Libertad de pesca y caza

Constituye este tema más allá de un derecho de los Estados a beneficiarse

de los frutos del mar, un aspecto importante para la alimentación humana
de la cual dependen completamente los habitantes de ciertos países, sin
embargo, el afán insaciante de enriquecimiento del mismo hombre ha hecho
de esta actividad una fuente de explotación grosera e indiscriminada de los
recursos marinos, en este caso específico de las especies marinas. Por ello,
es necesario el uso de una adecuada regulación legal, de tratados,
convenciones u otros que impidan una actividad indiscriminada.

Como precedente del caso tenemos el conflicto suscitado a fines del siglo
pasado entre los Estados Unidos y Gran Bretaña por la caza de focas en el
Mar de Bering. Saliendo el Fallo Arbitral de 1893 que impuso a ambas
naciones, las obligaciones de velar por la conservación de las focas de
pieles en una zona específicamente fijada alrededor de las Islas Prybilow.

Por lo que todos los Estados Ribereños o sin litoral, tienen el derecho que
sus ciudadanos nacionales se dediquen en él a la pesca. Sin embargo, esta
libertad de pesca será sometida a las obligaciones convencionales de los
Estados y a ciertas reglas específicas que la propia convención de 1982
incorpora a su texto.

Por ejemplo, establece que todos los Estados tienen el deber de adoptar
medidas necesarias para la conservación de los recursos vivos en alta mar,
en relación con sus respectivos nacionales o de cooperar con otros Estados
en su adopción.

c) Libertad de colocar cables y tuberías submarinas

En relación al tema, la Convención sobre Derecho del Mar, declara que todo
estado tiene derecho de tender cables y tuberías submarinas en Alta Mar.
Por su parte este tema ya se hallaba reglamentado por la Convención de
París de 1884, completada por la Declaración del 23 de marzo de 1887 para
la protección de los cables, en la cual se dispone que la libertad de

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colocarlos y mantenerlos tiene la garantía de los Estados signatarios bajo

sanción de penas a quienes causen deterioros y su consiguiente acción de
daños y perjuicios.

La Convención de Ginebra de 1958 sobre Alta Mar, que sirvió de base para
su trato en el Convenio de 1982, prohíbe al Estado ribereño a impedir el
tendido de cables o tuberías submarinas sobre su plataforma continental o
su conservación. Obligando a los Estados a tomar medidas de carácter legal
que prevean la sanción legal para la destrucción, deterioro o ruptura de un
cable o tubería submarina, así también para la interrupción u obstrucción de
comunicaciones telefónicas o telegráficas, así también prever en su
normativa la responsabilidad civil por el pago de daños y perjuicios
sobrevivientes.

Todo Estado, dictará leyes y reglamentos necesarios para constituir

sanciones a rupturas o deterioros causados voluntariamente o por
negligencia culpable por un buque que enarbole su pabellón o por una
persona sometida a su jurisdicción, así como la ruptura o deterioro, en las
mismas condiciones, de una tubería o cable de alta tensión submarinos.

d) Libertad de volar en el Alta mar

Aludiendo al Convenio de 1982 en su XII Parte: Alta Mar, reitera y ratifica la

libertad de sobrevuelo. A consecuencia de la libertad de navegación por
agua en Alta Mar, no podría obviarse al sobrevuelo libre, en cuanto al
espacio aéreo supra yacente a un espacio acuático libre. Por consiguiente,
se establece el derecho de todos los Estados de hacer volar sus aeronaves
de su nacionalidad cualquiera sea su tipo y características y bajo su bandera
sobre el Alta Mar libremente.

e) Libertad de investigación científica

Derecho atribuido a todos los Estados tengan o no litoral marítimo y a los

Organismos Internacionales, siempre que la realicen en respeto y
cumplimiento de las normas fijadas en el Derecho Internacional.

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Esta actividad se realiza con fines exclusivamente pacíficos, debe

realizarse con medios y métodos científicos adecuados, respetando los
reglamentos que se fijan para tal actividad y sin perjuicio de los intereses
de otros Estados. Siempre en beneficio de la humanidad.

Los resultados de las investigaciones realizadas deben darse a conocer

con el fin de controlar cualquier daño causado al ámbito marino y hacer
responsable internacionalmente a su autoridad.

Se fija también la responsabilidad por esta actividad en caso de ocasionar

daños ecológicos por contaminación.

Hablando de investigaciones científicas realizadas en aguas interiores o en

el mar territorial, existe el derecho exclusivo del Estado ribereño a realizar,
autorizar y regular las mismas. Al contrario, en Alta Mar rige el principio de
libertad de investigación científica.

f) Libertad de efectuar construcciones

Reconocida para los Estados con o sin litoral, en condiciones de igualdad

en Alta Mar, sin embargo, está reservado en los hechos para aquellos
Estados con la capacidad tecnológica y científica para hacerlo.

El Convenio sobre Derecho del Mar de 1982 incluye en su parte VII la

libertad de realizar construcciones como por ejemplo islas artificiales y otras
instalaciones y estructuras sobre la plataforma continental, permitidas por
el Derecho Internacional de acuerdo a estas disposiciones.

Teniendo jurisdicción exclusiva sobre dichas islas el país que las construye,
atribuyéndole la facultad de tomar las medidas de seguridad alrededor de
las mismas de acuerdo normas de Derecho Internacional.

Estas construcciones tienen propósitos comerciales, habitacionales,

industriales, siempre procurando diferenciarse de los denominados

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artefactos off-shore (plataformas de prospección, perforación y producción

de petróleo y gas natural o plataformas de costa fuera), tan popular hoy por
la explotación petrolífera.

3.5.6. AGUAS INTERIORES

Las aguas interiores de los Estados, están constituidas por aquellas que se
encuentran en los golfos, cuya boca de entrada no sobrepase las 24 millas de
anchura, o las que se encuentran hacia el interior del trazado de las líneas base
recta, que unen los puntos más salientes de las costas, desde donde se mide la
anchura del mar territorial de cada Estado.

A decir del profesor Azcárraga, en el contexto del Derecho Internacional del Mar,
las aguas interiores son “las comprendidas dentro la zona acuática que desde el
mar territorial va hacia el interior del territorio del Estado, comprendiendo
ensenadas, puertos, canales marítimos, estuarios, etc.”.

Conforme al Art. 8 – 1 de la convención: “Las aguas situadas en el interior de la

línea de base del Mar Territorial forman parte de las aguas interiores del Estado”.
Nos referimos entonces a las aguas interiores del mar y no a los espacios acuáticos
que existen dentro del territorio de un determinado Estado, como los ríos, lagos,
lagunas, etc.

De acuerdo a esta normativa, existe una relación entre las aguas interiores y las
líneas de base que sirven para medir la anchura del mar territorial.

Puesto que, la anchura del Mar Territorial, se mide a partir de una línea base, siendo
la línea base normal para este propósito la línea de la bajamar a lo largo de la costa.
Sin embargo, como toda regla adolece de modulaciones o excepciones, en caso de
existencia de ciertos accidentes geográficos como el caso de los arrecifes, costas
con profundas aberturas o escotaduras, desembocaduras de ríos, bahías, puertos,
radas y elevaciones, entre otras. Por consiguiente, a raíz de dichas excepciones,
quedan a veces brechas de aguas marítimas entre las costas y la línea de base a
partir de la cual se mide el Mar Territorial, sin embargo, éstas al amparo del citado
artículo tienen el carácter de aguas interiores.

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• Medición de las Aguas Interiores

a) En el caso de las islas situadas en atolones o de islas bordeadas por
arrecifes la línea de base para medir la anchura del Mar Territorial es la línea
de bajamar del lado del arrecife que da al mar, entonces las aguas
marítimas comprendidas entre esa línea de base y las costas de las islas
son aguas interiores. (Art. 6 de la convención)
b) En los casos de costas que tengan profundas aberturas y escotaduras o en
las que haya una franja de islas a lo largo de la costa situadas en su
proximidad inmediata, el Estado ribereño puede adoptar líneas de base
rectas que unan los puntos apropiados, en el entendido de que tales líneas
no deben apartarse de una manera apreciable de la dirección general de la
costa y que las zonas de mar situadas del lado de tierra de esas líneas han
de estar suficientemente vinculadas al dominio terrestre para estar
sometidas al régimen de aguas interiores y siempre que con tal sistema no
se aísle el mar territorial de otros Estados del Alta Mar o de una Zona
Económica Exclusiva; en todo caso par el trazado de tales líneas el Estado
ribereño puede tener en cuenta los intereses económicos propios de la
región de que se trate cuya realidad e importancia estén demostrados por
un uso prolongado. (Art. 7 de la Convención)
La Corte Internacional de Justicia se manifestó al respecto diciendo: “la
delimitación de las áreas marítimas tiene siempre un aspecto internacional,
no puede depender solamente de la voluntad del Estado costero, tal como
está expresada en su derecho interno. Aunque es verdad que el acto de
delimitación es necesariamente un acto unilateral, porque sólo el Estado
Costero puede hacerlo, la validez de la delimitación con relación a otros
Estados depende del Derecho Internacional”.
La Sentencia que el Tribunal Internacional dictó respecto a este tema
admitiendo la compatibilidad del sistema interno de un Estado con el
Derecho Internacional, influyó ampliamente en la Convención de Ginebra

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sobre el Mar Territorial y la Zona contigua, pasando este principio sobre el

Art. 7 de la Convención de Jamaica de 1982.
c) En el caso de un río que desemboca directamente al mar, la línea de base
será una línea recta, trazada a través de la desembocadura entre los puntos
de la línea de la bajamar de sus orillas. (Art. 9 de la Convención)
Entonces, en el caso presente se traza una línea recta que atraviesa su
desembocadura uniendo los dos puntos sobresalientes de sus orillas y
desde ahí hacia afuera se empieza a contar el Mar Territorial, en cambio,
hacia adentro se considera como agua interior.
d) En el caso de bahías de cuyas costas es ribereño un solo Estado, de
acuerdo a la Convención de Jamaica: “Bahía es toda escotadura bien
determinada cuya penetración tierra adentro, en relación con la anchura de
su boca, es tal que contiene aguas cerradas por la costa y constituye algo
más que una simple inflexión de ésta. No obstante, la escotadura no se
considerará una bahía si la superficie no es igual o superior a la de un
semicírculo que tenga por diámetro la boca de dicha escotadura, éste es, el
llamado método del semicírculo. Si la distancia entre las líneas de bajamar
de los puntos naturales de entrada de una bahía no excede de 24 millas
marinas, se podrá trazar una línea de demarcación entre las dos líneas de
bajamar y las aguas que queden así encerradas serán consideradas aguas
interiores. (Art. 10 de la Convención 1982)
Sin embargo, cabe hacer la aclaración que esta reglamentación es
exclusivamente utilizada para bahías no históricas. El Tribunal de la Haya
sobre el tema ha establecido que se debe entender por bahías históricas, al
decir “por aguas históricas se entienden usualmente las aguas que son
consideradas interiores, pero que no tendrían tal carácter sino fueran por la
existencia de un título histórico”. Entonces, concluimos que bahías
históricas, son aquellas sobre las que pertenecen históricamente a un
Estado Ribereño y sobre las cuales dicho Estado ha afirmado su soberanía.
e) En cuanto a los puertos, forman parte de las aguas interiores, asimismo
conforme al Art. 11 de la convención de 1982, comprende las

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construcciones portuarias permanentes más lejanas de la costa que formen

parte integrante del sistema portuario, que serán consideradas parte de la
costa a efectos de limitación del Mar Territorial.

Sobre las Aguas Interiores el Estado Costero, ejerce soberanía territorial, al

igual que sobre el Mar Territorial, sin embargo, no da lugar al derecho de
paso inocente de Buques, salvo en el supuesto de trazado de líneas de base
rectas conforme al Art. 7 de la convención de Jamaica, por medio del cual,
quedan encerradas como aguas interiores aguas que anteriormente no se
consideraban como tales.

Por otra parte, hablando del acceso de los buques extranjeros a los puertos,
a decir del Tribunal de la Haya, el Estado ribereño o costero, tiene la
potestad de reglamentar este tema de acuerdo a su soberanía. No obstante
a ello, resulta indispensable aclara dos puntos importantes: 1- En todo este
proceso prima el principio de reciprocidad en el tratamiento de buques y 2-
está prohibido cerrar sus puertos a buques mercante, calvo por razones de
orden público o sanitarias.

3.5.7. Fondos marinos

En la antigüedad, los fondos marinos estuvieron sujetos a la naturaleza de la alta

mar. En la III Conferencia de las –Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar no
existían antecedentes en cuanto al régimen jurídico que se debía aplicar, lo cual
constituyó un trabajo complejo y arduo para crear un conjunto de normas y lograr el
consenso de los Estados participantes.

La convención de 1982 o de Jamaica, trata aspectos relacionados con la

exploración, explotación y administración de los recursos que se encuentran en
dicha zona, estableciendo que los fondos marinos y oceánicos; y del subsuelo
marino, están fuera de los límites jurisdiccionales de cualquier Estado, entonces, se
concluye que son inapropiables y su explotación se realiza en beneficio de la
humanidad.

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No obstante, a todo ello, la gran brecha en cuanto a desarrollo tecnológico entre

Estados ha generado grandes discrepancias entre éstos, como resultado algunas
grandes potencias se han manifestado en contra del texto de la convención de
Jamaica. A raíz de ello la convención propuso la creación de una Autoridad
Internacional de fondos Marinos, cuya misión sea la de adquirir tecnología y
conocimientos científicos para transferirlos a los Estados, al tenor del Art. 144,
equivaliendo a la creación de un organismo internacional constituido sobre el
modelo de la ONU.

La importancia de la regulación de estos espacios marinos radica en que, tras

estudios científicos apropiados, se estima que las reservas submarinas de níquel
son superiores en cuatro veces y media a las de la tierra firme, las de cobre
inferiores en la mitad, las de cobalto nueve veces superiores y las de magnesio dos
veces y media más abundantes que las de tierra firme.

En la I Conferencia de la Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, algunos

delegados señalaron los peligros de la imprecisión e incertidumbre que encerraba
el criterio de explotabilidad.

El año 1967, la delegación de Malta en las Naciones Unidas solicitó que se incluyera
al programa provisional de la XXII Sesión de la Asamblea General la “Declaración y
trato relativos a la utilización exclusiva con fines pacíficos de los fondos marinos y
oceánicos más allá de los límites de las jurisdicciones nacionales y la explotación
de sus recursos en interés de la humanidad”.

El año 1967, el embajador Maltés Alvid Pardo, hizo una declaración en la comisión
nombrada, partiendo de la base del avance tecnológico alcanzado y atendiéndose
a los efectos que éste produjo en materia de explotación, propugnaba la adopción
de un tratado y la creación de un organismo internacional inspirado en los siguientes
principios:

- El lecho marino y el fondo del océano, más allá de los límites de la jurisdicción
nacional, no son susceptibles de apropiación por ningún Estado.
- La explotación y explotación se llevará a cabo en interés de toda la humanidad

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- La zona quedará reservada exclusivamente para fines pacíficos.

Resultado de esta declaración,

la Asamblea creó la comisión
Especial de Fondos Marinos y
declaró el 17 de diciembre de
1970 que los fondos marinos y
oceánicos y su subsuelo, más
allá de los límites de las
jurisdicciones nacionales, así
como sus recursos, constituyen
patrimonio común de la
humanidad.

3.6. Factores determinantes de la convención

Los factores determinantes que ya por las décadas de los 60 y 70 que determinaron
la necesidad de una revisión amplia y profunda del Derecho del mar, fueron los
siguientes:

1- Factores económicos, tras el final de la II Guerra Mundial aproximadamente

después de la década de los sesenta, se dio un llamado segundo proceso de
descolonización, donde históricamente pueblos antes sometidos a la
dominación colonial han adquirido su soberanía, constituyéndose en Estados
independientes. Dichos estados, por su reciente independencia, no participaron
en la convención de Ginebra de 1958, por lo que en defensa de sus recursos
naturales impugnan dicho régimen por considerarlo contrario a sus intereses.

Las reivindicaciones conseguidas bajo este factor son principalmente: La

ampliación del Mar Territorial a 12 millas y el establecimiento de una Zona

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Económica Exclusiva adyacente al mismo en que los Estados ribereños

ejercerían derechos soberanos sobre los recursos vivos y no vivos del mar.

2- Factores Estratégicos, están relacionados con a la precaria situación de paz

a nivel mundial en ese entonces, sostenida por el armazón de la llamada
estrategia de la disuasión. Durante la época se constituyeron como los dos
súper potencias los Estados Unidos y la Unión Soviética, quienes, para el
desarrollo de sus fines bélicos, necesitaban una mayor movilidad de sus
efectivos, movilidad que se veía limitada por la Convención de Ginebra de 1958,
que definía los parámetros del Derecho del Mar vigente. Tenían la pretensión
de instaurar un nuevo régimen de libre paso y sobre vuelo sobre el mar y los
océanos.

Por sobre todos estos antecedentes, estos factores han incidido en la

reglamentación de ciertas actividades marinas, como la investigación científica
en la Zona Económica Exclusiva.

3- Factores Tecnológicos, este factor se ve íntimamente ligado al agente

económico, puesto que si bien la convención de Ginebra abrió la posibilidad de
explorar y explotar los recursos de suelo y del subsuelo marino en la plataforma
continental, ahora, en virtud al avance de la ciencia y tecnología, resulta posible
el aprovechamiento de estos recursos naturales que se encuentran en los
fondos recónditos de los océanos, es decir abarcando grandes profundidades y
largas distancias de la costa, así tenemos por ejemplo a los denominados
módulos poli metálicos. Sin embargo, se hace necesario la regulación jurídica
del aprovechamiento de los recursos de los fondos marinos que abarcan más
allá de las jurisdicciones nacionales, hablamos de la zona que fue declarada
como “Patrimonio común de la humanidad” por la XXV Resolución general de
las Naciones Unidas.

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3.7. Tribunal internacional del derecho del mar

Es un órgano judicial, que tiene su sede en la ciudad libre y hanseática de Hamburgo

– Alemania, funciona de acuerdo a las disposiciones de la Convención del Mar y de
su estatuto, desde 1996.

3.7.1. Composición

Actualmente se compone de 21 miembros independientes, elegidos entre personas

que gocen de la más alta reputación por su imparcialidad e integridad y cuenten con
reconocida competencia en el tema del derecho del mar. El tiempo que duran en el
desempeño de sus cargos es de nueve años con opción a ser reelegidos.

El objetivo de la composición del tribunal es garantizar la representación de los

principales sistemas jurídicos del mundo y una distribución geográfica equitativa.

Entre sus miembros no puede haber dos de la misma nacionalidad. Sin embargo,
para estos efectos, toda persona que pueda ser tenida como nacional de más de un
Estado, será considerada de nacionalidad del Estado en que habitualmente ejerza
sus derechos civiles y políticos. Asimismo, no puede haber menos de tres miembros
por cada uno de los grupos geográficos establecidos por la Asamblea General de
las Naciones Unidas.

Hoy en día el tribunal está compuesto de la siguiente manera: 5 miembros de Asia,

4 de Europa Occidental y otros Estados, 4 de América Latina el Caribe, 5 de África
y 3 de Europa Oriental.

3.7.2. Estructura

El Tribunal Internacional del derecho del Mar, está constituido por cuatro salas
permanentes:

a) Sala de controversias de los fondos Marinos, integrada por once miembros.

b) Sala de Procedimiento Sumario, integrada por cinco miembros.
c) Sala de controversias de Pesquerías, integrada por siete miembros
d) Sala de controversias del Medio Marino, integrada por siete miembros.

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También cuenta con diversas comisiones.

a) Comisión de Presupuesto y Finanzas

b) Comisión sobre el Reglamento y la Práctica Judicial
c) Comisión sobre el Personal y la Administración
d) Comisión sobre Biblioteca y Publicaciones

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