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Módulo 4 - Lectura 3 - apuntes de clase
Derecho Empresario (Universidad Siglo 21)
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La asamblea de accionistas
La Asamblea de Accionistas es el órgano de gobierno de la sociedad anónima. En la
Asamblea de Accionistas, los socios se ponen al tanto de la situación en la que se
encuentra la sociedad de manera global y es donde se toman las decisiones
necesarias para que la empresa cumpla el objetivo para el que fue creada.
Podemos afirmar que es aquí donde se toman las decisiones trascendentales para
lograr el éxito de la empresa, cuidando de que se cumplimente lo establecido por la
ley.
En la presente lectura, abordaremos además las clases de asambleas, su
funcionamiento, las formalidades, el derecho a voto y las intervenciones de síndicos,
directores, consejeros, etc.
La Asamblea de Accionistas
Clases de asambleas
Las decisiones asamblearias
El derecho de receso
Referencias
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LECCIÓN 1 de 5
La Asamblea de Accionistas
Caso
Los socios de la empresa Logística Tech S. A. son cuatro: el licenciado Esteban López, el
licenciado Juan Fernández, la contadora Adriana Raspanti y la ingeniera Lorena López. La
empresa tiene una trayectoria de diez años en el mercado local. Los últimos años ha
crecido rápidamente.
Esteban, Juan, Adriana y Lorena tienen cada uno el 25 % de las acciones. Por otro lado,
Adriana y Esteban forman parte del directorio.
Los cuatro se reúnen de manera informal para tratar temas relacionados al crecimiento y a
la continuidad de la empresa. También hay temas habituales como la aprobación del
balance, el estado de resultados y la distribución de ganancias. Estos temas serán tratados
en la asamblea ordinaria que deberá ser convocada luego del cierre del ejercicio y de
acuerdo a los plazos que establece la ley general de sociedades.
Además, hay otros temas más complejos relacionados con cuestiones estructurales de la
sociedad, por lo que entienden que no podrán ser tratados en la asamblea ordinaria.
Estos temas no están comprendidos en la ley y su competencia se define por exclusión. Por
ejemplo: el aumento del capital en un monto superior al quíntuplo y la realización de un
cambio en el contrato social. Además, hay un punto estructural a tratar: tienen la idea de
vender un activo de la empresa que representa más del 20 % del activo societario.
En este sentido, consultan con sus asesores legales para resolver cómo tratar estos últimos
puntos. En esa consulta, se les informa que, dado la importancia de estas decisiones, las
mismas deberán ser tomadas en asamblea extraordinaria. Los abogados informan que esta
asamblea exige un régimen de cuórum y una mayoría más fuerte que una asamblea
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ordinaria.
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Una consulta que efectúan los socios es: ¿deben convocar a dos asambleas o la ley permite que se realicen ambas asamblea
Otro punto de consulta es si las asambleas deberán efectuarse de manera presencial en la sede social o si, dado el contexto d
La Asamblea de Accionistas
Definición y caracteres
La Asamblea de Accionistas es el órgano de gobierno de la sociedad anónima. En ella se reúnen los
accionistas, conforme a los procedimientos establecidos por la ley y el estatuto, para decidir los asuntos
concernientes a la sociedad que la convoca.
Competencia.
ARTÍCULO 233. — Las asambleas tienen competencia exclusiva para tratar los asuntos
incluidos en los artículos 234 y 235.
Lugar de reunión.
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Deben reunirse en la sede o en el lugar que corresponda a jurisdicción del domicilio social.
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Obligatoriedad de sus decisiones. Cumplimiento.
Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para todos los
accionistas salvo lo dispuesto en el artículo 245 y deben ser cumplidas por el directorio.1
[1] Art. 233, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
La Asamblea de Accionistas se caracteriza por:
a) Es el órgano de gobierno de la sociedad.
b) Es un órgano no permanente. No funciona ininterrumpidamente, sino que sus decisiones
surgen como consecuencia de la convocatoria, deliberación, votación y decisión.
c) Posee facultades indelegables con competencia exclusiva, no pudiendo suplirse su
competencia por otros órganos de la sociedad. En ese sentido, se puede decir que la
Asamblea es soberana porque sus decisiones, pese a que pueden ser impugnadas por los
socios, están por encima de los demás órganos societarios, quedando subordinados a sus
acuerdos. Sin embargo, esa sumisión no es incondicional, toda vez que nunca podrá validarse
una decisión ilegítima o contraria a los intereses de la sociedad.
d) La validez de sus decisiones implica el respeto a las formas para permitir la participación y
evitar el abuso por parte del grupo de control. Debe cumplir los recaudos de convocatoria,
deliberación y votación previstos en el estatuto y conforme lo dispuesto por la Ley de
Sociedades Comerciales.
e) Sus decisiones, en tanto se hayan adoptado en respeto de la ley, son obligatorias. Es
importante notar que la voluntad de la Asamblea sustituye las voluntades particulares de sus
integrantes, formándolas y transformándolas para lograr la voluntad de la sociedad.
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En nuestro caso de estudio, los cuatro socios formarán parte de la Asamblea de Accionistas.
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CONTI NUA R
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LECCIÓN 2 de 5
Clases de asambleas
Ordinarias, extraordinarias y especiales. Competencia
La competencia de la Asamblea no es ilimitada, sino que se circunscribe a
los asuntos que la propia Ley de Sociedades Comerciales le otorga.
Hay distintos tipos de asambleas. Las asambleas especiales son aquellas en las
cuales se adoptan resoluciones que afectan los derechos de una clase de
acciones y requieren el consentimiento o ratificación por parte de esa clase.
Se rigen por las normas respectivas a la asamblea ordinaria2.
[2] Art. 250, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
Por el contrario, las asambleas generales se caracterizan porque incluyen la
participación de todos los accionistas.
Las asambleas ordinarias definen su competencia, conforme a los temas
previstos en el artículo 234 de la Ley de Sociedades Comerciales. Por lo
tanto, su carácter es otorgado por la naturaleza de los temas para tratar,
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siendo ellos: aprobación de las cuentas de los administradores; designación,
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retribución y remoción de estos; determinación de su responsabilidad;
aumento de capital dentro del quíntuplo.
Asamblea ordinaria.
ARTÍCULO 234. — Corresponde a la asamblea ordinaria
considerar y resolver los siguientes asuntos:
1
Balance general, estado de los resultados, distribución de ganancias, memoria e informe del
síndico y toda otra medida relativa a la gestión de la sociedad que le competa resolver
conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisión el directorio, el consejo de
vigilancia o los síndicos;
2
Designación y remoción de directores y síndicos miembros del consejo de vigilancia y fijación
de su retribución;
3
Responsabilidad de los directores y síndicos y miembros del consejo de vigilancia;
4
Aumentos del capital conforme al artículo 188.
Para considerar los puntos 1) y 2) será convocada dentro de los
cuatro (4) meses del cierre del ejercicio.3
[3] Art. 234, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
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En nuestro caso de estudio, claramente podemos observar que los temas
referidos al balance, estado de resultados y distribución de ganancias
corresponden a la asamblea ordinaria. El resto de temas corresponderá a la
asamblea extraordinaria.
En la asamblea extraordinaria se tratan todos los temas que no están
comprendidos en las asambleas ordinarias, por lo que su competencia se
define por exclusión4. Dada la importancia de las decisiones para debatir y
adoptar en el seno de este tipo de asamblea, se ha previsto para ella un
régimen más riguroso de cuórum y mayorías que para las asambleas
ordinarias.
Sin perjuicio de las diferentes competencias entre las asambleas ordinarias y
extraordinarias, la Ley de Sociedades Comerciales permite su celebración en
forma simultánea, siempre que haya cuórum y se decida por las mayorías
pertinentes.
[4] Art. 235, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
Asamblea extraordinaria.
ARTÍCULO 235. — Corresponden a la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no
sean de competencia de la asamblea ordinaria, la modificación del estatuto y en especial:
1
Aumento de capital, salvo el supuesto del artículo 188. Sólo podrá delegar en el directorio la
época de la emisión, forma y condiciones de pago;
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2
Reducción y reintegro del capital;
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3 Rescate, reembolso y amortización de acciones;
4
Fusión, transformación y disolución de la sociedad; nombramiento, remoción y retribución de
los liquidadores; escisión; consideración de las cuentas y de los demás asuntos relacionados
con la gestión de éstos en la liquidación social, que deban ser objeto de resolución aprobatoria
de carácter definitivo;
5
Limitación o suspensión del derecho de preferencia en la suscripción de nuevas acciones
conforme al artículo 197;
6
Emisión de debentures y su conversión en acciones;
7
Emisión de bonos.5
[5] Art. 235, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
En primera y segunda convocatoria. Asamblea unánime.
La asamblea en segunda convocatoria tiene lugar cuando ha fracasado la
primera convocatoria.
La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera deberá celebrarse
dentro de los treinta (30) días siguientes, y las publicaciones se harán por tres (3) días con
ocho (8) de anticipación como mínimo. El estatuto puede autorizar ambas convocatorias
simultáneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta pública de sus acciones,
en las que esta facultad queda limitada a la asamblea ordinaria.6
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[6] Art. 237, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
Las asambleas unánimes son aquellas que se celebran sin la exigencia de la
publicación de la convocatoria, quedando supeditada su validez a la
presencia de la totalidad de los accionistas, representantes del total del
capital social, debiendo adoptarse sus decisiones solo por unanimidad7.
[7] Art. 237, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
Funcionamiento de la Asamblea de Accionistas
Convocatoria. Forma, medios y plazo
En cuanto al régimen dispuesto para la convocatoria de las asambleas, el
artículo 236 de la Ley de Sociedades Comerciales faculta al directorio o al
síndico, en los casos previstos por la ley, cuando lo consideren necesario o
cuando les sea requerido por los accionistas que representen por los menos
el 5 % del capital social (siempre y cuando el estatuto no establezca una
representación menor).
Podemos efectuar las siguientes observaciones:
1
El artículo es aplicable tanto a las asambleas ordinarias como a las extraordinarias.
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2 No es, pese a su apariencia, una facultad (la convocatoria) exclusiva del órgano de
administración o de control, ya que la sindicatura podrá efectuarla solo cuando omitiera
hacerlo el directorio, lo que implica la previa intimación a este para que realice la convocatoria
requerida.
3
Los accionistas que cuenten con el 5 % del capital social, si los estatutos no fijaran una
representación menor, debiéndose indicar los temas que serán motivo de tratamiento, también
pueden llamar a asamblea.
Recibida esta solicitud, el directorio o el consejo de vigilancia deberá
convocar a asamblea para que se celebre en un plazo máximo de cuarenta
días, obligación que también corresponde a la sindicatura, si el directorio hizo
caso omiso de su previa intimación al respecto.
En el supuesto de omisión, la convocatoria puede ser realizada por la
autoridad de contralor o autoridad judicial.
Las asambleas deberán convocarse por publicación de edictos durante cinco
días, con una antelación de diez días por lo menos y no más de treinta en el
diario de publicaciones legales. Se debe hacer constar en el respectivo
edicto: carácter de la asamblea; fecha, hora y lugar de reunión; orden del día
y recaudos especiales que deberán cumplir los concurrentes.
En nuestro caso de estudio, deberán convocar a las asambleas respectivas
según lo regulado por la ley.
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Depósito de acciones. Comunicación de asistencia
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Conforme lo establece el artículo 238 de la Ley de Sociedades Comerciales,
es necesario que los accionistas realicen el depósito de sus participaciones
para la asistencia a las asambleas.
El objeto del depósito es que aquellas personas que asistan a las asambleas
puedan confirmar su carácter de socio, buscando de ese modo identificar a
los titulares de las acciones.
Debemos destacar que este mecanismo era necesario al momento de la
existencia de acciones al portador. En la actualidad, al existir solo acciones
nominativas no endosables, bastará con cursar las comunicaciones
pertinentes para que se los inscriba como asistentes, con no menos de tres
días hábiles de anticipación al acto asambleario.
El libro donde deberá registrarse su concurrencia es el Registro de Asistencia
a las Asambleas. Este registro reviste una particular importancia por dos
motivos:
1
Es una prueba ineludible de la presencia de los accionistas en la asamblea y de que se
encuentran las acciones necesarias para que sea válida y pueda deliberar.
2
Permite al accionista tomar conocimiento de quiénes son los socios concurrentes,
eventualmente sus representantes y el monto de las tenencias declaradas, junto con los
derechos que derivan de estas (Nissen, 2010).
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El accionista no solo tiene derecho a que se le exhiba el registro, sino
también, en mérito de su derecho de información, a solicitar copias de sus
constancias.
Completado el libro, con la anticipación prevista por el artículo 238 de la Ley
de Sociedades Comerciales, debe ser suscripto por los accionistas o sus
representantes el mismo día de la asamblea y como requisito de admisión al
acto asambleario.
Orden del día. Cuórum. Mayoría. Celebración. Presidencia. Cuarto
intermedio
A continuación, detallaremos los aspectos atinentes a las etapas de la toma
de decisiones en el seno asambleario.
Constituye el temario que se
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impone al tratamiento de la
asamblea. Reviste tal
importancia que los temas
El orden del día no contenidos en él que sean
objeto de decisión son
nulos, excepto en el caso de
aprobación unánime.
Constituye el número
mínimo de capital que debe
estar representado en la
asamblea. El régimen de
El cuórum
mayorías se encuentra
establecido en los artículos
243 y 244 de la Ley de
Sociedades Comerciales
La unanimidad en la votación no se exige generalmente como forma
decisoria, salvo en los siguientes casos:
1
para las asambleas unánimes8;
[8] Art. 237, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
2
decisiones no incluidas en el orden del día;
3
reconducción del contrato social, con plazo de duración vencido y encontrándose la
designación del liquidador ya inscripta registralmente.
Si bien podemos afirmar que nuestra ley ha adoptado el régimen mayoritario
para la toma de decisiones, este no es ilimitado, sino que debe estar
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inspirado en el interés social. En caso contrario, estaríamos frente a un
acuerdo adoptado en exceso o por desviación de poder.
Recordemos que el interés social es el fin perseguido por la sociedad a través
del cumplimiento de su objeto y que debe prevalecer sobre el interés
personal de cada uno de los socios.
Tanto el cuórum como las mayorías exigidas han sido previstos por la ley,
diferenciándose según se trate de asambleas ordinarias o extraordinarias.
A continuación, exponemos lo anterior en forma de gráfico para una
comprensión más sencilla. Se debe tener en cuenta que las disposiciones
que contiene corresponden a la estipulación legal sin perjuicio de una
regulación distinta por el estatuto.
Figura 1. Asambleas
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Fuente: elaboración propia.
¿Cómo debe computarse el voto del accionista que se abstiene?
La respuesta no surge de la ley, pero en general la doctrina entiende que
debe tenerse como voto negativo.
Al respecto, Nissen (2010) pone en evidencia una clara contradicción del
legislador: no puede considerarse como voto negativo, en tanto la Ley de
Sociedades Comerciales no le permite ejercer su derecho de receso, lo que
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solo acontece cuando el socio se ha manifestado en contra de la decisión
asamblearia.
En cuanto a la celebración del acto, los accionistas pueden ser representados en
las asambleas, resultando suficiente a tal efecto el mandato por
instrumento privado con firma certificada, salvo que el estatuto disponga lo
contrario9.
[9] Art. 239, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
La presidencia de las asambleas10 tiene facultades ordenadoras del
desarrollo de la asamblea. Por lo general, se encuentra a cargo del
presidente, el directorio o la autoridad que la haya convocado.
[10] Art. 242, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
Durante la celebración de la asamblea, todos los accionistas tienen derecho
a voz.
En los casos en que la convocatoria haya sido judicial o por la autoridad de
contralor, la presidencia estará en cabeza del funcionario que se haya
designado a tal fin.
Cuando la asamblea no haya completado el orden previsto y necesite
prolongarse, puede pasar a un cuarto intermedio por una vez, para continuar
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dentro de los treinta días siguientes11.
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[11] Art. 247, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
El derecho a voto de los accionistas. La sindicación de acciones
El derecho a voto en las asambleas es el principal derecho político que
involucra la participación. Por lo tanto, les compete a todos los accionistas,
excepto en los casos en que tengan un interés contrario al social.
Es una manifestación unilateral de la voluntad del socio en sentido afirmativo
o negativo en relación con una cuestión que ha sido sometida a consulta. El
derecho a voto es indivisible.
El voto, además, debe ser puro y simple, sin condiciones, y debe ser ejercido
en presencia en la asamblea, ya que no existe la posibilidad de votar por
correspondencia o adherir posteriormente (Roitman, Aguirre y Chiavassa,
2010).
La sindicación de acciones es un fenómeno de la práctica societaria dirigido a
formar vínculos entre los accionistas para orientar el derecho a voto de
determinada manera y lograr el control ejecutivo de la sociedad o evitar la
dispersión de acciones.
Es un contrato parasocietario, ya que pese a su existencia práctica no ha sido
regulado en la ley y constituye un claro ejemplo de la autonomía de la
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voluntad de los accionistas de forjar un contrato no prohibido por la ley, pero
asumiendo las responsabilidades del caso (Richard y Muiño, 2004).
La intervención de los directores, síndicos y consejeros. Inhabilitaciones
La intervención de los directores, síndicos y consejeros está prevista en el
artículo 240 de la Ley de Sociedades Comerciales. Este artículo regula la
obligación y el derecho de asistir con voz a todas las asambleas.
En cuanto al derecho a voto, solo les corresponde en la medida en que
posean participación accionaria.
Se establece la nulidad de toda cláusula que establezca lo contrario en el
estatuto o reglamento.
El artículo 241 de la Ley de Sociedades Comerciales dispone que los
directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales
se encuentran imposibilitados de votar en las decisiones que tengan
vinculación con la aprobación de actos de su gestión y en las que se
relacionen con su responsabilidad o remoción con causa.
Intervención de los directores síndicos y gerentes.
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ARTÍCULO 240. — Los directores, los síndicos y los gerentes
generales tienen derecho y obligación de asistir con voz a todas
las asambleas. Sólo tendrán voto en la medida que les
corresponda como accionistas, con las limitaciones establecidas
en esta sección.
Es nula cualquier cláusula en contrario.
Inhabilitación para votar.
ARTÍCULO 241. — Los directores, síndicos, miembros del
consejo de vigilancia y gerentes generales, no pueden votar en
las decisiones vinculadas con la aprobación de sus actos de
gestión. Tampoco lo pueden hacer en las resoluciones
atinentes a su responsabilidad o remoción con causa.12
[12] Art. 241 y art. 242, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
Formalidades. Actas, firmas y copias
Debe labrarse un acta de lo acontecido dentro de los cinco días posteriores
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de la clausura de la asamblea.
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Su contenido refiere a un resumen de las manifestaciones vertidas por los
participantes, las votaciones y los resultados de lo decidido.
Todos los accionistas tienen derecho a obtener una copia del acta13.
[13] Art. 249, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
CONTI NUA R
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LECCIÓN 3 de 5
Las decisiones asamblearias
Efectos
El principio general que ya hemos adelantado es que las decisiones
asamblearias son obligatorias y deben ser cumplidas por el directorio14.
[14] Art. 233, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
Sin embargo, este principio sufre excepciones:
1
cuando el socio disconforme ejerce el derecho de receso;
2
cuando las decisiones fuesen contrarias a la ley, estatuto o reglamento, o adoptadas para
perjudicar a un grupo de accionistas en abuso de las mayorías.
Impugnación de las resoluciones. Legitimación. Casos. Trámite. Caducidad.
Revocación de la resolución. Responsabilidad
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Una de las excepciones a la obligatoriedad de la decisión de la Asamblea
Accionistas se produce cuando la resolución ha sido adoptada en violación
de la ley, el estatuto o el reglamento.
Del respeto a las normas deviene su exigibilidad tanto para los accionistas
como para los directores y, eventualmente, los terceros.
La acción de impugnación de decisión asamblearia del artículo 251 de la Ley
de Sociedades Comerciales regula el procedimiento y los requisitos para su
ejercicio.
Los legitimados para su interposición son:
Accionistas que votaron en contra de la decisión, ausentes o que se hubiesen abstenido.
Directores.
Integrantes del Consejo de Vigilancia o Sindicatura, pues tienen a su cargo el contralor de la
sociedad.
Autoridad de control.
La acción se promueve contra la sociedad ante el juez del domicilio en el
plazo de tres meses de clausurada la asamblea.
Cabe aclarar que el juicio prosigue (excepto se haya solicitado medida
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cautelar) cuando se encuentre vencido el plazo del artículo 251 de la Ley de
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Sociedades Comerciales. Esta solución se justifica en una cuestión de
práctica procesal necesaria a fin de acumular las acciones que pudieran ser
objeto de impugnación de una misma resolución asamblearia.
Las causales de impugnación pueden ser muy variadas y tienen que ver con
un vicio en la resolución.
Podemos citar a modo de ejemplo y para una mejor comprensión:
Una asamblea ordinaria que aprueba la fusión de la sociedad.
Una asamblea celebrada sin cumplir los requisitos de convocatoria (edictos y plazo necesario).
Asamblea sin el cuórum necesario.
Una votación viciada en los votos emitidos.
Una resolución asamblearia que decida vender productos no autorizados por la ley.
Una decisión adoptada sin la mayoría establecida por el estatuto.
A su vez, el artículo 254 de la Ley de Sociedades Comerciales establece la
revocación del acuerdo impugnado por asamblea posterior. Esa resolución
tendrá efecto desde entonces, por lo cual no procederá el inicio o
continuación de la acción de impugnación.
En cuanto a la responsabilidad de los accionistas, el artículo 254 de la Ley
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de Sociedades Comerciales dispone que quienes hayan votado a favor de
la
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resolución que se declare nula, respondan ilimitada y solidariamente por sus
consecuencias. Ello además de la responsabilidad que pudiere corresponder
a directores y síndicos.
Responsabilidad de los accionistas.
ARTÍCULO 254. — Los accionistas que votaran favorablemente
las resoluciones que se declaren nulas, responden ilimitada y
solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin
perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores,
síndicos e integrantes del consejo de vigilancia.
Revocación del acuerdo impugnado.
Una asamblea posterior podrá revocar el acuerdo impugnado.
Esta resolución surtirá efecto desde entonces y no procederá la
iniciación o la continuación del proceso de impugnación.
Subsistirá la responsabilidad por los efectos producidos o que
sean su consecuencia directa.15
[15] Art. 254, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
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La suspensión provisoria de la ejecución de la decisión asamblearia
La suspensión provisoria de la ejecución de una resolución asamblearia
impugnada, contenida en el artículo 252 de la Ley de Sociedades
Comerciales, es una medida cautelar específica tendiente a impedir la
ejecución de una resolución que ha sido cuestionada, con el fin de evitar un
perjuicio a la sociedad derivado de su aplicación.
El propio artículo establece los presupuestos de procedencia que el dictado
de la medida requiere.
En primer lugar, deben existir motivos graves. Debe tratarse de un temor
fundado de perjuicio para el interés social, meritado en función de los daños
que la aplicación de la resolución impugnada podría ocasionar.
Debido al marco cognoscitivo reducido de toda medida cautelar, para que
proceda la suspensión de la ejecución, es suficiente acreditar la prueba de
los motivos graves con las características que se exige para las medidas
precautorias en general. Esto implica un conocimiento sumario que no
requiere un grado de certeza en el magistrado.
El requisito de “peligro grave” no debe ser solo circunscripto a
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la posibilidad de perjuicios al patrimonio de la entidad, sino
que
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también se encuentra presente ante las irregularidades
advertidas en el funcionamiento de sus órganos o en la violación
al normal y regular ejercicio de los derechos sociales (Nissen,
2010).
A su vez, la ley impone que no medie perjuicio para terceros. Esto requiere
que la decisión asamblearia haya sido ejecutada o esté en vías de ejecución
con respecto a terceros de buena fe para quienes la eventual nulidad que se
decrete les resultará inoponible. Por esa razón, se ha creado para ellos una
apariencia eficaz, en la medida en que no corresponde exigir a esos terceros
investigaciones sobre el funcionamiento sin vicios de los órganos sociales.
La contracautela se requiere como la garantía que el peticionario de la
medida debe ofrecer.
Además de todo ello, debe promoverse la acción de nulidad.
La medida precautoria en análisis resulta accesoria a la acción de nulidad de
asamblea que constituye el proceso principal. Aún más, se requiere que la
acción de nulidad del acuerdo asambleario sea pedida antes o
contemporáneamente a la medida precautoria.
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LECCIÓN 4 de 5
El derecho de receso
La finalidad del instituto no es la de facultar al accionista para que este se
retire voluntariamente de la sociedad por placer, sino que intenta conciliar
dos intereses que se consideran esenciales en el ámbito societario. Ellos son:
1
El derecho de la sociedad a modificar sus estatutos.
2
El derecho a retirarse del socio que no comparte tales modificaciones.
El carácter contractual que posee la sociedad se puede ver de manera clara
en el derecho de receso. Se trata de un remedio contra el poder ilimitado de
las asambleas, dado que no tienen la prohibición de transformar la esencia
del contrato, siempre y cuando se permita al socio que no está de acuerdo
con tal resolución a retirarse, previo a pagar el valor de su participación.
Definición. Legitimación
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El derecho de receso es la facultad que tienen los socios de poder separarse
de la sociedad, siempre y cuando primero le reembolsen los montos por los
cuales participó, cuando se resuelva modificar el estatuto de tal manera que
altere de forma sustancial a la misma.
El derecho bajo examen debe considerarse como excepcional, ya que ha sido
reservado para enfrentar determinadas situaciones que sin dudas no forman
parte del día a día de la sociedad.
Se exige una clara manifestación de voluntad en contra de la modificación
estatutaria adoptada y de su voluntad a ejercer el receso.
Los accionistas presentes en la asamblea correspondiente que votaron en
contra de la decisión se encuentran legitimados para ejercer el derecho de
receso. Deben ejercerlo en el plazo de cinco días. También pueden ejercer
ese derecho los accionistas ausentes que acrediten debidamente el carácter
en el plazo de quince días. En ambos casos, se computa desde la clausura
del acto asambleario.
Procedimiento de ejercicio
El derecho de receso requiere de la declaración del socio unilateral y
expresa su voluntad de receso.
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El requisito primordial lo constituye la temporalidad de su ejercicio (cinco días
para los presentes que votaron en contra y quince días para los ausentes).
A su vez, podemos efectuar algunas consideraciones incorporadas por la
jurisprudencia, atentos a la existencia de algunas lagunas en la ley. Podemos
enumerar como causales legales para el ejercicio del receso:
1
El derecho de receso es indivisible, debiendo ejercerse por la totalidad de las acciones que
posee el recedente.
2
No se requieren fórmulas sacramentales para el ejercicio del derecho, sino solo notificación
fehaciente.
3
En el plazo mencionado, la declaración debe llegar a conocimiento de la sociedad.
4
La manifestación de la voluntad debe dirigirse a la sociedad, personificada por su
representante legal.
Podemos enumerar como causales legales para el ejercicio del receso:
1
transformación;
2
prórroga de la sociedad;
3
reconducción del contrato social;
4
cambio fundamental del objeto;
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5
reintegro parcial o total del capital social;
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6 transferencia del domicilio al extranjero;
7
fusión;
8
escisión;
9
retiro de la cotización y oferta pública;
10
aumento del capital social.
En cuanto a la determinación del valor de la participación del socio recedente, se
debe tener en cuenta en función de los estados contables de la sociedad. Es
un tema muy discutido: parte de la doctrina establece que se debería
realizar un balance especial a tales efectos. Pero debemos tener presente
que la aprobación de los estados contables no debe ser un mero trámite, sino
que es responsabilidad de los socios custodiar su legalidad y veracidad.
Plazo. Caducidad. Efectos
Los plazos establecidos por la ley para los socios recedentes son los que
siguen.
Cinco días para el caso de los accionistas que hayan estado presentes y
hayan votado en contra de la decisión. Quince días para quienes hayan
estado ausentes y acrediten su condición de socios al momento de la
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asamblea.
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Además, “el derecho de receso caduca si la resolución que ha dado lugar a su
ejercicio es revocada por asamblea celebrada dentro de los 60 días de
expirado el plazo de ejercicio para los ausentes”16.
[16] Art. 245, Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional.
Una vez notificada la sociedad, el efecto del ejercicio del derecho de receso
es para el accionista. Queda separado de esta y desligado del vínculo de
derechos y obligaciones que lo unían. En efecto, pasa a ser un tercero con
un derecho crediticio al reembolso del valor de su participación, cesando
también su legitimación para ejercer cualquier derecho inherente a la calidad
de socio.
Antes de ir a las preguntas de repaso, te propongo que veas el siguiente
video:
Video 1. Asamblea de accionistas aspectos generales
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Fuente: Carlos Molina Sandoval (2020). Molina Sandoval Asamblea de accionistas aspectos generales [Archivo de
video]. Recuperado de: [Link]
Hay diferentes clases de asambleas de accionistas de las sociedades
anónimas. Por ejemplo, la asamblea ordinaria. A continuación, señala cuáles son
temas que se tratan en este tipo de asamblea:
Balance general.
Estado de los resultados.
Distribución de ganancias.
Reducción y reintegro de capital.
Rescate, reembolso y amortización de acciones.
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La Asamblea deentre varios puntos se caracteriza por ser el órgano de gobierno de la sociedad.
CONTI NUA R
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LECCIÓN 5 de 5
Referencias
Ley 19550. (1972). Ley de Sociedades Comerciales. Poder Ejecutivo Nacional. Recuperado de:
http:// [Link]/infolegInternet/anexos/25000-29999/25553/[Link]
Nissen, R. (2010). Curso de Derecho Societario. Buenos Aires: AdHoc.
Richard, E. y Muiño, O. (2004). Derecho societario. Sociedades comerciales, civil y cooperativa. Buenos
Aires: Astrea.
Roitman, H., Aguirre, H. y Chiavassa E. (2010). Manual de sociedades comerciales. Buenos Aires: La Ley.
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