Contratos:

Libro: El Contrato en General - Manuel de la Puente y Lavalle, Colección Código civil

(comentado) - Gaceta Jurídica.
Link: andrescusi.blogspot.com/2014/05/codigo-civil-peruano-comentado-gaceta.html
Participación: + 2 puntos extra
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CLASE: 25/08
Contratos: Parte General:
- Contratos dan nacimiento a la obligación
- El curso es importante porque sirve para crear obligaciones, saber cómo se ejecutan
e incluso ser un medio de prueba que demuestra lo pactado por las partes.
- Todos contratan
- Los contratos son uno de los pilares del derecho civil patrimonial.

CONCEPTO:
Derecho Subjetivo:
Individuos tienen necesidades que satisfacer, por ello se necesita de agentes externos en
este caso la relación entre individuos.
- Reconoce el interés. (Relación de depender entre sujetos y necesidades)
¿Cómo se plasma el derecho subjetivo?
A través de relaciones intersubjetivas adquiriendo bienes y servicios.
- El derecho lo reconoce a través de obligaciones y contratos.
¿Cómo es que el derecho de obligaciones ayuda a satisfacer necesidades?
Da la certeza formal de que está se realizará de forma efectiva.
¿Cómo los derechos reales ayudan a satisfacer necesidades?
El derecho de las cosas y poder regular las mismas.
EJM: Oponibilidad
- Existe tanto derecho como deber de cooperar.
DEBER DE COOPERAR
¿Cuál es el deber de cooperar?
Cumplir con lo pactado, y va más allá implica no interferir en la satisfacción de las
necesidades. Tiene una base legal
Cód Civil Art 1969:
El causar daño por dolo o culpa, entonces se está obligado a indemnizar
- Es una norma de carácter secundario porque nace de una norma primaria que es no
causar daño. (Art fundamenta el deber de cooperar)
DEBER DE COOPERAR: (OBLIGACIONES Y CONTRATOS)
- Deudor: Deber de Prestación
- Acreedor: Deber de facilitar cumplimiento
DEBER DE COOPERAR: (Reales)
- Terceros: No interferir con la relación que tiene el titular de un derecho real con la
cosa
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PANORAMA GENERAL DEL CURSO:
- ¿Qué es un contrato? : Fuente de las obligaciones
- ¿Cómo se celebra un contrato?
- ¿Cómo se resuelve un contrato?
- Contratos y los terceros
 - Remedios por inejecución
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TEMA 1:
- Evolución del Contrato
¿Cómo han evolucionado las formalidades que se han ido exigiendo para considerar un
contrato como efectivo?
1. Derecho Romano:
- Contratación muy formalista
- Diferentes tipos: Acuerdos Escritos, Pactos Verbales
- Para que el contrato existiese como tal se requería que se celebre en presencia de
ciertos testigos y recitando palabras específicas.
- Se presume la libertad de las partes en cuanto a la formalidad que las partes desean
aplicar para el contrato, esta celebración debe ser de manera formal e idónea
2. Derecho Mediaeval:
Igual a Romano
3. Derecho Canónico:
- Se basaba en tema religioso
- Se le daba y primaba el valor de la palabra empeñada.
- El punto de vista religioso primaba la palabra y el no cumplir con la misma lo hacía
“pecador”.
4. Derecho Moderno:
● Tres corrientes influyentes:
a. Derecho Canónico,
b. necesidades del Tráfico comercial (creación de títulos valores) exigió flexibilización
de los contratos,
c. Escuela del derecho natural: Corriente filosófica (coincide con la revolución
francesa), se tenía como centro de todo a la persona con plenas libertades para
celebrar los contratos como uno desee.
Nace el concepto clave “Autonomía privada”.
- Contratación se vuelve flexible, y por ser todos los individuos iguales no hay
necesidad de proteger a unos más que otros
5. Derecho Contemporáneo (retroceso - se vió que no todas las personas son iguales)
- El desequilibrio entre individuos hizo necesario que el Estado intervenga, siendo el
contrato un medio de realización social
- Se determinó que el Estado interviene para establecer equilibrio entre las partes.

Autonomía Privada:
- Tuvo origen en el Derecho Moderno
- Tiene fuente en derecho de la Libertad Individual reconocido en la Constitución Art
2.29 “Nadie está prohibido de hacer lo que la ley no prohíbe, ni lo que la ley no
manda?
¿Qué es la Autonomía Privada?
Posibilidad de autorregular, autodeterminación su conducta, obligarse, someterse a un
tercero con los efectos
dos tipos:
Libertad de contratar:
Permite decidir cuándo, y con quién contratar
Libertad de contratación:
Permite decidir términos y maneras en que las partes se van a obligar

MANIFESTACIÓN DE AUTONOMÍA PRIVADA:

- Como consecuencia de estas se desprende (Ejemplos):
a. Poder aplicar normas/ ley correspondientes sustantivas según jurisdicción.
b. Efectos de un contrato no surte para terceros, los contratos sólo obligan a las partes
y producen efectos entre estos.
c. No existe limitación para la celebración de contratos.

Art 1354 CC: Existe libertad contractual siempre y cuando que no contradiga norma legal
de carácter imperativo.

TAREITA: Pensar en ejemplos de limitaciones a esas 2 libertades.

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EJMS LIMITACIONES A:
Libertad de contratar: Libertad de contratación:
E1: Funcionarios públicos no pueden E1: Normas Imperativa
contratar con el estado E2: Contratos por adhesión (telefónico)
- Sino habría un conflicto de intereses E3: No puede ir en contra del orden público
E2: Obligado a contratar Seguro
E3: Obligado a contratar con AFP

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CLASE 2: 27/08

SOMETIMIENTO A REGLAS GENERALES DE CONTRATACIÓN (Art 1353)

- Todos los contratos se van a someter a las reglas generales del Código Civil, con las
limitaciones que el mismo establezca.
- Aplicando el principio de especialidad, pueden haber contratos que estén regulados
por normas particulares. Ante ello las normas generales serán aplicadas de forma
supletoria
EJM: Contratación pública, derecho laboral, etc.

NORMAS SUPLETORIAS (Art 1356):

¿Las partes deben regular TODO el contrato?
No, sólo las partes importantes, y sería muy costoso.
¿Qué pasa si hay algo no establecido (vacío)?
La norma general lo regula de manera supletoria según su respectiva especialidad (Código
Civil)
- Por la naturaleza del Contrato, NO es necesario mencionar que se aplica
supletoriamente ya que la ley lo pre establece
● Para que una norma se aplique supletoriamente, SIEMPRE hay que probar el vacío
de la ley.
● Algunas normas supletorias no son tan claras por ello es importante regular con la
norma especial
INTERVENCIONISMO DEL ESTADO (Art 1355)
Ante la desigualdad, el Estado interviene
¿Cómo interviene el Estado?
1. Integración contractual: Se incorporan al contrato efectos que las partes no
necesariamente querían.
EJM: Préstamo de dinero (contrato de mutuo), no es necesario pactar intereses moratorios,
sino que son automáticos
EJM: Cuando hay desproporción, ????? 7:50 am
2. Contrato Normado: Antes del contrato el estado ya establece cláusulas,
condiciones. En aras de proteger el interés general.
EJM: Cláusulas Exorbitantes que le dan al Estado beneficios abusivos
3. Contrato Forzoso: La expropiación por interés público, no es técnicamente un
contrato porque no estaría partiendo de la autonomía de la voluntad pero si se
producen los efectos del contrato. Pero uno no decide, tiene que acatar lo que el
Estado requiere.
EJM: Expropiación de casa.
EJM 2: Depósito necesario: Se le obliga a guardar un bien
4. Régimen de la Estabilidad Jurídica - Objetivo de promover inversión: Se da en
casos que no hay estabilidad jurídica. El Estado ofrece a los inversionistas una
garantía y estabilidad jurídica.
El Estado pediría:
a. Se genere un plan de trabajo (infraestructura, empleos) Monto
b. Plazo (cronograma de inversiones)
c. Priorizaría este contrato para ciertas tipos actividades fundamentales (Minería,
explotación de recursos naturales)
● En el país fue necesario cuando hubo inestabilidad tanto económica como política.
(Antes esto es sumamente importante)
5. Contrato ley: Es un contrato que celebra el Estado a título particular y este
garantiza el cumplimiento del mismo, autorizando su celebración mediante norma de
rango de ley. Por ende no puede ser modificado.
EJM: Se usaba mucho en gobiernos militares (EJM: Se regulaba el tipo de cambio)

● El convenio y el contrato son lo mismo. El primero no necesariamente genera

riqueza.
6. ¿El Estado puede o no modificar un contrato ya celebrado entre privados?
(Art 1355 CC): Rodrigo Jauregui: Si se puede modificar y prima por condiciones de
interés público social o ético.

(Art 62 Constitución ): Contradice al Art 1335. - Busca proteger la seguridad jurídica y

económica.
● EJM: Al Ser el covid situación excepcional el Estado interviene para proteger a los
médicos y que no se queden sin domicilio por los contratos de arrendamiento.
● Si nos pueden expropiar la propiedad.

Dos posiciones:
 No se puede porque prima la constitución Si se puede en situaciones excepcionales
sobre el CC por interés público

*** Averiguar posición.

EL CONTRATO COMO ACTO JURÍDICO:

Acto Jurídico para que exista puede clasificarse por manifestaciones de voluntad
1. Unilateral: Sólo se genera obligaciones para una de las partes.
EJM: Testamento, reconocimiento de un hijo
2. Bilateral: Se necesita dos manifestaciones de voluntad para que exista
EJM: Contrato.

- El contrato necesita la manifestación de oferente y manifestante.

- El contrato puede ser unilateral (sólo genera obligación a una de las partes) o
bilateral (contraprestación).
- El contrato siempre requiere 2 manifestaciones de voluntad no importa si es
unilateral o bilateral. La diferencia radica en que el primero sólo genera obligaciones
para una de las partes.
● En las Obligaciones, no se da definición de contrato.

DEFINICIÓN DE CONTRATO (Art 1351):

El contrato es el acuerdo de dos o más partes para crear,regular, modificar o extinguir una
relación jurídica patrimonial.

Hay 4 elementos:
1. Acuerdo
2. Partes que celebran el contrato (2 o más partes)
3. Objeto del contrato (crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial)
4. (Implícito) Manifestación de voluntad que evidencia el acuerdo
● Si falta alguno, entonces no habrá contrato

¿Cuál es el proceso que se sigue para que haya una manifestación de voluntad
(exteriorización) para celebrar contratos? PREVIO A LA EXTERIORIZACIÓN
1. El oferente genera una voluntad interna para obtener un bien “x” y El aceptante tiene la
opción de ofrecer un bien “x” a un precio correspondiente (que mejor le parezca)
2. Ambas partes pactan por una negociación para llegar a un acuerdo.
3. El oferente manifiesta su voluntad de oferta frente al aceptante y este manifiesta su
aceptación a la propuesta del oferente. Exteriorizando así y haciendo la manifestación
de voluntad
¿Cuándo hay contrato?
Hay contrato cuando hay acuerdo de manifestaciones de voluntad. (Teoría Objetiva)

● Análisis de los elementos:

1. El acuerdo:
- Siempre en un contrato el acuerdo es de manifestaciones de voluntad.
- Existe oferente y aceptante, entonces se forma el contrato.
- Voluntad es el resultado de un proceso de negociación, equilibrando así los intereses
 ● Para que haya contrato no necesariamente debe haber un equilibrio en el valor de las
prestaciones (EJM: Sin recibir nada a cambio)
● Pero si se requiere que haya equilibrio de interés (ambos acepten)
a. Es una negociación que busca encontrar el equilibrio de intereses/ voluntad (formación
interna de voluntad)
b. Manifiesta su voluntad y la exterioriza con la aceptación mediante escrito, whatsapp.

¿Basta voluntad o es necesaria la manifestación de voluntad?

No, esto se debe materializar en la realidad a través de la manifestación de voluntad de ambas
partes.
2 teorías:
● Estas teorías responden a la pregunta ¿Cuándo hay contrato?
TEORÍA SUBJETIVA TEORÍA OBJETIVA
Hay contrato cuando hay acuerdo de Hay contrato cuando hay acuerdo de
voluntades manifestaciones voluntades
● No podemos leer mentes ● Si porque existe manifestación de la
voluntad

- Gana la objetiva.

¿ Qué pasa si hay discrepancia entre voluntad y manifestación?

● VARIANTES DE LA TEORÍA OBJETIVA: (Teoría de la responsabilidad y la de la
confianza)

¿ El Derecho le da salvavidas al que se equivocó?

● Las siguientes teorías ayuda a resolver el problema de cuando hay
discrepancia entre voluntad y manifestación
TEORÍA DE LA RESPONSABILIDAD: TEORÍA DE LA CONFIANZA
El oferente es responsable de que haya Si aceptante tiene/conocía indicios que hay
coincidencia entre su voluntad y la error entre voluntad y manifestación
declaración, por ello si se equivoca asume entonces NO tiene efectos.
la responsabilidad y consecuencia de la Si el oferente llega a probar que aceptante
discrepancia y por lo tanto la manifestación sabía de la discrepancia, se puede declarar
de voluntad se vincula. anulable.
● Se centra en el oferente
¿Cómo se desvincula el oferente de su Probar: Que el aceptante tenía como
declaración? conocer (indicios) de la equivocación y aún
Probar que el aceptante lo llevó a la así aceptó.(sabiendo de la discrepancia).
equivocación (Probar que inducido a error)
Juez declara la ANULABILIDAD, y Máx 5 ● CC regula esto
vuelve al oferente, si no sigue surtiendo
efectos.

● Hasta que el oferente no deshaga el contrato, seguirá siendo válido. Entonces en

cualquier momento le puede llegar al aceptante una demanda de anulabilidad de
acto jurídico
● Apenas haya coincidencia entre manifestaciones de voluntad, es decir coincidencia
entre oferta y aceptación (se da por celebrado contrato): Si hay contrato firme
celebrado con todos sus efectos.
¿Qué pasa si hay discrepancia entre las manifestaciones de voluntad? ¿Cómo
eliminar esta contingencia para que no tenga que preocuparse que en cualquier
momento le caiga demanda de anulabilidad?
● EL QUE CONOCÍA EL ERROR Y AÚN ASÍ ACEPTÓ: TEORÍA DE LA
CONFIANZA (CC lo regula)
En caso haya discrepancia entre voluntad y declaración o manifestación:
a. El aceptante podría esperar los 10 años (tiempo en el que prescribe)
b. El aceptante tendría que acercarse al oferente y negociar para convalidar el acto,
mediante adenda.
Para probar que no hubo discrepancia entre voluntad y declaración o manifestación:
c. Si en el contrato hubieran testigos u otro tipo de medios probatorios, el testimonio de
estos podrían evitar que se anule el contrato y que ambas partes tuvieran todo el
conocimiento y que no hubo discrepancias entre voluntad y declaración.

EN CONCLUSIÓN:
1. ¿Qué respuesta o dificultad buscan solucionar las teorías objetiva o subjetiva?
Es saber cuando hay contrato, es decir cuando hay acuerdo de manifestación de voluntad
2. ¿Qué dificultad buscan resolver las teorías de la responsabilidad y confianza?
Busca resolver cuando hay discrepancia entre voluntad y manifestación de voluntad y
permite que quien se equivocó se desvincule probando que 1. fue inducido a error (Teoría
de responsabilidad) o 2. Probar que el aceptante tenía como conocer de la equivocación y
aún así aceptó. (Teoría de la confianza).

3. ¿Cómo puede eliminarse la contingencia por la discrepancia entre la voluntad

y la declaración?

En caso haya discrepancia entre voluntad y declaración o manifestación:

d. El aceptante podría esperar los 10 años (tiempo en el que prescribe)
e. El aceptante tendría que acercarse al oferente y negociar para convalidar el acto,
mediante adenda.
Para probar que no hubo discrepancia entre voluntad y declaración o manifestación:
f. Si en el contrato hubieran testigos u otro tipo de medios probatorios, el testimonio de
estos podrían evitar que se anule el contrato y que ambas partes tuvieran todo el
conocimiento y que no hubo discrepancias entre voluntad y declaración.
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2. Las partes (avance)
Se debe hacer distinción:
- El contrato está integrado por 2 partes pero puede ser por varias personas.
- El sujeto de derecho debe tener tanto capacidad de ejercicio como de goce. (+18
porque se presume que tiene discernimiento)

TAREITA:
Chequear art 1358 (antes y ahora) y comentar si un menor de edad 14/16 antes del
cambio podía contratar vs. ahora.
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CLASE 3: 01/09

2. Las Partes: (continuación)

Es un centro de imputación de intereses que está compuesto por varias
personas.
- Una parte no tiene personería jurídica
- Son los sujetos que integran la parte quienes tienen personería jurídica.
- No es lo mismo personas o sujetos que “partes”, son conceptos distintos.
- Los sujetos conforman las partes
- Los sujetos son sujetos de derecho que deben tener capacidad de ejercicio,
la cual se adquiere a los 18 años porque se presume que a esa edad las
personas tienen la habilidad mental del discernimiento lo cual implica el poder
distinguir lo bueno de lo malo y poder identificar las necesidades que uno
mismo tiene y cómo satisfacer las mismas.
- Para ser parte se requiere ser mayor de edad y quién no es mayor de edad o
quien no tiene plena capacidad pues puede contratar a través de
representantes legales

a. CONTRATOS CELEBRADOS POR INCAPACES

ANÁLISIS Art 1358:
Los incapaces no privados de su discernimiento pueden celebrar contratos
correspondientes a sus necesidades ordinarias de la vida (menores de edad,
ludópata, etc)
- ¿Qué es una necesidad ordinaria de la vida? ¿matricularse en el Icpna?

Opinión del profe de Modificación del Art 1358:

El cambio no ha sido para bien porque se excluye en este universo a los que
tienen 16 o menos de 16 años (ahora la modificación dice que sólo mayores de
16), Menores de 16 años si deberían poder celebrar algunos contratos. (comprar
lapiceros, cuadernos, libros, etc)
- En conclusión, la redacción de la modificación del Art 1358, no ha sido la
mejor.
- Debió mantenerse que los menores de 14 en adelante puedan realizar
contratos como comprar medicina, ir a la tienda, etc.

Opinión del profe: ¿Deberían las normas modificar un contrato celebrado?

● Sí debería ser posible, pero bajo ciertas condiciones y en escenarios
 excepcionales y en aras de un interés mayor.
Fundamentos intervención del Estado:
1. Fundamento Jurídico: En la Constitución política del Perú se declara que nos
regimos bajo un Modelo económico social de mercado, quiere decir que tiene un
matiz social en el que se admite que el Estado intervenga en ciertas situaciones
para proteger el orden público. En beneficio de la mayoría de las personas y del
orden público.
EJM: Modificación de los contratos
2. La propia constitución fija ciertos límites para ciertos derechos como el
derecho de propiedad.
3. No existen derechos absolutos, ya que siempre prima el interés de la mayoría.

- Siempre en un contrato hay 2 partes que celebran el mismo (lo usual - plurilateral) y
puede tener más de 2 partes.
- Las Partes generan derechos y/o obligaciones.

¿Es el contrato en favor de terceros un contrato de más de 2 partes?

No, porque tiene 2 partes, y lo que pasa es que ambas partes están de acuerdo en que
un tercero goce de los beneficios del contrato, pero el tercero no es considerado parte
porque este NO ha celebrado el contrato y tampoco adquiere derechos y obligaciones;
sino sólo derechos.
Por lo tanto los terceros por definición no son partes
b. CONTRATO PLURILATERAL:
Es aquel que consta de 2 o más partes (C.C Art 1351)
EJM Contrato de más de 2 partes:
- Fideicomiso (fideicomitente, fideicomisario y el fiduciario)
- Contratos asociativos (cuando 2 o más personas se reúnen para constituir una
asociación sin fines de lucro o sociedad anónima)
- Sesión de posesión contractual (hay 3 partes
CÓDIGO CIVIL Art 1351: Señala que contrato es el acuerdo entre 2 o más partes

c. INTERESES:
- Los intereses pueden ser distintos, opuestos o iguales.
Clases:
1. Distintos: Compraventa, mientras uno quiere desprenderse de la propiedad (el
vendedor), la otra parte quiere adquirir la propiedad (el comprador). Distintos pero se
complementan
2. Opuestos: Compraventa, el interés del vendedor será vender a mayor precio, y el
interés del comprador será comprar a menor precio posible.
3. Iguales: Contrato asociativo, porque cada asociado tiene el mismo interés de formar
parte de la persona jurídica y quiere realizar una actividad para el mismo fin en
común no lucrativo.
● Hay que tener en cuenta que:
- Las partes pueden ser determinadas o determinables.
 DETERMINADAS DETERMINABLES
Cuando en el contrato ya se han A y B celebran el contrato, pero una de
identificado/ individualizado a los sujetos ellas tiene la potestad de designar a un
que integran las partes tercero que la va a reemplazar.
Ejm: Persona por persona anombrada
Ejm 2: Proceso de celebración de contrato
A le formula una oferta a B, y resulta que A
fallece.
La muerte del oferente no causa la
extinción de la oferta y el contrato esta en
proceso de ser celebrado.
En este caso los sujetos serán
determinables porque se va a tener que
determinar quién de los herederos o algún
tercero va a asumir el rol del oferente.
Ejm 3: Cuando uno compra un ticket para
un sorteo

EXTRA - La recompensa: Es una promesa unilateral y por ende no es un contrato sino

sólo un acto jurídico unilateral. Aún así, tiene muchos de los efectos del contrato porque
genera obligación, etc (pero no hay 2 declaraciones de voluntad) - Es fuente de
obligaciones

CAS:
¿Qué es?
Es un concurso público con bastantes participantes.
Es una modalidad de contratación en el cual es una clase de locación de servicios
No existe relación laboral propiamente dicha entre el Estado y empleados públicos
- Es un contrato con sujetos DETERMINADOS (Estado + cada uno de los
servidores)
- El cargo es individual
Es un sistema que en cierta forma hace ahorrar costos al Estado, en lugar de tener
muchas personas en planilla se les contrata por 3 o 4 meses.
Con lo cual
1. Beneficia al Estado porque no tendrá que pagar beneficios sociales, porque es una
suerte de locación de servicios
2. Genera que no haya incentivo para que las personas trabajen bien, se preparen
bien para mantenerse en su puesto de trabajo
- Es una función limitada del funcionamiento del Estado ya que por ahorrar dinero
no genera un buen ambiente de trabajo y por ende no permite captar buenos
talentos

3. MANIFESTACIÓN DE VOLUNTAD
- Este elemento no está expresamente como tal, sino que se desprende de la
declaración de voluntad mediante el acuerdo de 2 o más partes, no está expreso.
¿Qué es importante en este elemento?
Debemos analizar si cuando hablamos de “acuerdo” (de 2 o más partes), la manifestación
de voluntad son…
¿Son 2 manifestaciones individuales o una manifestación conjunta?
 - Para que haya contrato debe haber oferta y aceptación conjunta
- Cuando la oferta y aceptación se exteriorizan pierden su individualidad y se
fusionan.
- Si no hay declaración conjunta, no hay contrato.

RESPUESTA: El contrato es una manifestación conjunta de voluntades, estas NO SON

INDEPENDIENTES sino que son manifestaciones fusionadas por ende pierden su
individualidad y se vuelven el contrato.
EJM: El agua es el resultado del H2O. Cuando ambos se fusionan pierden su individualidad
y se vuelven agua, lo mismo ocurre con el contrato.
Voluntad: Manifestación de voluntad:
“Vender o comprar Auto X a 5 mil soles” (Es conjunta)
“Acepto comprar/ vendo el auto”
¿Qué pasa si hay un error entre la voluntad de A y su propia declaración? ( A vs. A)
● Cuando hay error, entre la voluntad de A y su propia declaración, aún así SI HAY
contrato porque hay coincidencia entre las manifestaciones de voluntad de sujetos.
● SÍ se puede convalidar.
¿ Qué pasa cuando hay error en las manifestaciones de A y B? (A vs. B)
● Pero cuando hay error entre ambas manifestaciones de voluntad, este contrato no
existe/ no hay contrato, porque no hay declaración conjunta entre ambas partes ya
que estas no coinciden.
● Y no es posible la convalidación, no hay contrato y se debe volver a celebrar.

4. EL OBJETO del contrato:

a. A nivel de DOCTRINA: INTRO
Hay 3 posiciones en cómo se debe distinguir el objeto:
Para poder entender se debe distinguir entre:
1. Obligación:
Lo que va a generar el contrato (relación jurídica que existe entre las 2 partes: acreedor y
deudor).
2. Prestación:
Conducta a desplegar realizar o la omisión en la que hay que incurrir para cumplir con la
obligación.
3. Cosa/bien:
El objeto de la prestación, lo que le da contenido a la conducta (sobre lo que recae la
conducta)
● ¿Cuál es el objeto del contrato? PARA EL PROFE
Directo: Obligación
Aquel que el contrato crea modifica o extingue.
- No puede ser la transferencia de un derecho real, porque en nuestro sistema en
conjunto NO ADMITE que el contrato tenga reales.
Indirecto: La prestación/ cosa o bien

● El contrato persé no logra la conducta sino que genera la obligación que después
va a motivar que las partes realicen una conducta
● El contrato persé no se encarga de lograr el bien, es la conducta desplegada la
 que finalmente va a permitir obtener la cosa, bien o servicio

b. DETERMINACIÓN LEGAL DEL OBJETO DEL CONTRATO

1. OBJETO DEL CONTRATO SEGÚN Art 1351:
El objeto del contrato son 4:
1. Crear relaciones jurídicas patrimoniales
2. Regular relaciones jurídicas patrimoniales
Establecer los alcances de las obligaciones
3. Modificar relaciones jurídicas patrimoniales
Cuando cambio los términos inicialmente establecidos (EJM: Ya no me paga en 12 meses,
sino en 18 meses) (EJM 2: Ya no se lo alquilo, sino se lo vendo) (EJM 3: En lugar de pagar
con efectivo, pago con un bien o prestación de servicio)
4. Extinguir relaciones jurídicas patrimoniales
Mutuo disenso, ponerle fin a una relación jurídica.
● ¿Cuál es el nombre que se le da a este acuerdo por el cual se regula o modifica
una relación jurídica patrimonial?
Nombre técnico: Adendas. (Puede contener: novación, dación en pago, mutuo disenso, etc)
2. OBJETO DEL CONTRATO SEGÚN Art 1402:
“El objeto del contrato consiste en crear, regular, modificar, o extinguir obligaciones
(Se complementa con Art 1351)
- Este Art precisa qué tipo de relación jurídica es la que está creando, regular,
modificando o extinguiendo el contrato y es: OBLIGACIONES.

c. CARACTERÍSTICAS DEL OBJETO DEL CONTRATO

1. Debe tener contenido patrimonial:

¿Por qué el contrato debería tener un contenido patrimonial?

Para poder ser susceptible de valoración económica.

¿Cuando el objeto es patrimonial?

1. Cuando es valorizable en dinero, pero no es exacto y se puede incurrir en error.

EJM: En nuestra legislación los órganos humanos son derechos no patrimoniales, sin
embargo se le puede asignar un valor y serían patrimoniales. Pero no es posible.

2. Cuando hay intercambio, es decir cuando hay reciprocidad en prestaciones

EJM: Yo entrego una cosa, para obtener otra (compraventa, mutuo, prestación de
servicios), pero no es exacto y también se puede incurrir en error. (Cambio órganos
humanos por dinero, NO es posible)

3. La realidad de una sociedad en un momento determinado (todo recogido en las

normas)
● Estos 3 requisitos deben estar de manera conjunta obligatoriamente

¿Por qué debe ser patrimonial?

1. Para poder calcular la indemnización. (Razón de carácter práctico)

Porque cuando la obligación nace con el deber de prestación, es decir cumplir con la
obligación tal cual se ha pactado.

Pero cuando hay incumplimiento o imposibilidad (son imputables), puede que no sea
posible continuar con el nivel de prestación, entonces se reemplaza el “deber de prestación”
por el “deber de indemnización” y de esa forma el acreedor satisface su necesidad, con un
reemplazo.

2. Busca proteger determinados bienes jurídicos de especial relevancia.

a. En el mundo del Derecho Civil Patrimonial hay plena libertad para
contratar/pactar sin restricción para establecer los términos contractuales,
desarrollar/definir cuales son las obligaciones y para cumplir dentro del marco legal.
E incluso eso implica que el acreedor pueda renunciar a ciertos derechos.
● Autonomía de libertad (libertad de contratar y de contratación), único límite son las
normas imperativas.

EJM: El acreedor renuncia a resolver el contrato si hay incumplimiento.

b. Derecho Civil Extrapatrimonial: Considera que hay límites ya que si bien son
bienes de suma importancia, ya que son valorizables en dinero de manera objetiva;
pero no es patrimonial de manera moral y no se puede comercializar.
● Hay muchas más limitaciones (Es proteccionista porque ha tenido influencia de la
iglesia y moral) Por ende no son valorizables en dinero y ciertos aspectos no se
puede contratar
● Se excluye del mundo de contratos los extrapatrimoniales.

Se los excluye del derecho patrimonial y por lo tanto no se pueden pactar libremente
sobre estos aspectos al gusto del sujeto. EJEM: No se puede comercializar órganos,
derecho de familia (no se puede pactar las cláusulas del contrato como se
quiera),comercializar imagen, etc.

● Mecanismo de protección de bienes jurídicos relevantes.

d. RELACIONES DE CORTESÍA:

¿ Están las relaciones de cortesía incluidas dentro del objeto del contrato?

- No son ni pueden ser objeto de contrato, no necesariamente porque no haya

patrimonialidad sino porque no hay voluntad de contratar (De vincularse
jurídicamente)

EJM: Un amigo del profe escribe un libro y le pide a él que lo revise y le diga sus
comentarios antes que termine el plazo de un mes. El amigo le da 2 semanas pero el profe
no cumple y se pasó el mes. El amigo no pudo publicar el libro.

¿ Es posible que el amigo pueda demandar al profe por inejecución de obligaciones?

No, porque no hubo ninguna contraprestación.

● EN OTRO CASO: Hay que tener en cuenta que el tiempo tiene un valor
patrimonial, entonces si el amigo le hubiera pagado al profe por el tiempo que
involucra hacer el favor; si habría mayor compromiso pero no hay contrato porque
dinero no implica que se haya realizado una obligación.
Se debe analizar:

- Si bien hay patrimonialidad (tema económico, este no resuelve la pregunta)

- No es necesario que haya contraprestación de pago equilibrado. (EJM: Casos
probonos abogados) El hecho que haya contraprestación o no, no es relevante para
tener una conclusión, pero sí insumos.

IMPORTANTE:

- Uno de los elementos que debe estar presente en la manifestación de voluntad es

la voluntad de quedar vinculado jurídicamente
● Si bien hubo un tema patrimonial, no hubo una voluntad de quedar vinculado
jurídicamente.

EJM 2: En un viaje el profe conoce a un asiático, terminó la maestría y le dijo a su amigo

que si algún día viene a Lima, se quede en su casa. El profe le pide que se quede en su
casa, el chino le dice que le va a pagar por la hospitalidad. Pasa un montón de tiempo el
chino llega sin avisar y el profe no lo puede recibir. El chino tuvo que irse a un hotel, y la
barra de la U lo asaltaron. Chino enojado dice que el profe incumplió con su obligación de
estadía porque incluso le pagó y lo quiere demandar por incumplimiento de obligaciones.

¿ Es posible que el chino demande al profe?

Se debe analizar que:

- Si bien hay patrimonialidad (tema económico, esta no resuelve la pregunta)

- No es necesario que haya contraprestación de pago equilibrado. (EJM: Casos
probonos abogados) El hecho que haya contraprestación o no, no es relevante para
tener una conclusión, pero sí insumos.

IMPORTANTE:

- Uno de los elementos que debe estar presente en la manifestación de voluntad es

la voluntad de quedar vinculado jurídicamente
● Si bien hubo un tema patrimonial, no hubo una voluntad de quedar vinculado
jurídicamente.

Por lo tanto:

¿Cuál es la diferencia entre una obligación y una relación de cortesía?

Es que en la manifestación de cortesía no existe la voluntad de quedar vinculado

jurídicamente. Y por lo tanto no podemos activar esos mecanismos que el derecho tiene
cuando existe una relación jurídica.

La sanción no es jurídica, sino sólo moral o ética. (No tiene efectos jurídicos)

Entonces, ¿Cómo darle ese componente jurídico de la vinculación?

- Firmando un contrato (no es un favor, es un contrato)

¿Qué pasa si por incumplimiento de relación de cortesía yo pongo en peligro la

 integridad del otro sujeto? (EJM: Asalto, robo, etc)

En ese caso, sí habría una situación de responsabilidad civil extracontractual pero no

patrimonial, ya que todos tenemos el deber genérico de no causar daño a nadie por dolo
o culpa.

Y por ende podría solicitar una indignación.

EJM: Hago que alguien se baje de mi carro en zona peligrosa.

EJM: Qué pasa si mi amigo me pide dinero, yo le presto pero no establecemos fecha de
pago. ¿Es contrato?
Si, y si es posible demandar en cuanto se garantice la existencia del contrato, hay libertad
de forma pero si está por escrito mejor. (Tendría vínculo jurídico)

● El tema de tener pruebas No es elemento para descartar un contrato

e. Licitud de la obligación: Posibilidad de la prestación y el bien (Artículo 1403):

Licitud: Consiste en la no contravención a las normas legales y también a los usos y

costumbres.

- Se analiza al nivel de la obligación, es decir del vínculo jurídico.

Posibilidad: Se analiza a 2 niveles:

1. Posibilidad a Nivel legal/jurídico: Es el uso adecuado de los canales,

herramientas, conductos que el derecho otorga para realizar ciertas actividades o
fines.
2. Posibilidad a nivel material o física: Determinar si es viable o no si es posible
realizar una conducta física. Se analiza al individuo y sus posibilidades.
- Se analiza en la actividad, prestación, ducta y el bien sobre el cual recae esta
conducta.

EJM: Ningún ser humano puede derrumbar a puños el Centro Cívico (imposibilidad
absoluta - Nadie puede).

EJM: Contratar a un mudo para que le lea libros (Imposibilidad relativa - Sólo el sujeto no
puede debido a sus posibilidades)

¿ Cuál es la diferencia entre la licitud y la posibilidad jurídica?

La licitud (no contravenir La posibilidad jurídica

las leyes)
 Apunta a temas de fondo Apunta a temas de forma

EJM: Nosotros necesitamos un préstamo para financiar un negocio. Entidad nos dice que
nos financia sólo si le damos garantía

¿Es lícito celebrar un contrato para dar en garantía uno de nuestros bienes para
financiarnos?

Si. Puedo dar en hipoteca un auto porque es lícito.

● Pero no es jurídicamente posible dar en hipoteca un auto, porque el canal adecuado

para dar en garantía un auto es celebrar un contrato de “garantía mobiliaria”

EJM 2: Vender marihuana, es posible jurídicamente a través del canal de compra venta, pero no es
lícito porque la norma legal no lo permite comercializar con marihuana.

Análisis Art 1403:Objeto del contrato

La obligación objeto del contrato debe ser lícita y jurídicamente posible

¿Cuándo tenemos que apreciar la licitud y la posibilidad?

Art 1404: Apreciación de requisitos de licitud y posibilidad

● Cuando surta efectos (se celebre o después de ser celebrado)

La licitud de la obligación o la posibilidad de la prestación o del bien, que es objeto en un contrato

sujeto a condición a condición o a plazo suspensivo; se apreciará al momento del cumplimiento
de la condición o del vencimiento del plazo (cuando el contrato surta efectos)

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REPASO:

1. ¿Cuáles son los requisitos del objeto del contrato? (Que tiene que ver con la adecuación con
las normas, usos y costumbres.)
- La patrimonialidad porque radica en que se pueda contratar a diferencia de los
extrapatrimoniales (no hay plena libertad para pactar sobre estos bienes), tiene que ver con
la protección a bienes jurídicos.
- Poder cuantificar la indemnización para un eventual cálculo, y que al deudor que ha
incumplido o haya causado la imposibilidad de la obligación, indemnice : Orden práctico
- Licitud y posibilidad (tanto física y jurídica)

¿Cuál es la diferencia entre licitud y posibilidad?

La licitud (no contravenir La posibilidad jurídica

las leyes)
 Apunta a temas de fondo Apunta a temas de forma

● El tema de la licitud está ligado no sólo a temas jurídicos, sino también a usos y costumbres
de cada época.

¿ En qué momento tenemos que apreciar la licitud y la posibilidad?

Cuando el contrato surta efectos, eso puede ser:

1. En el momento que se celebra el contrato

2. O en un momento posterior a la celebración

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CLASE 4: 03/09
f. CONVENCIÓN SOBRE HERENCIA FUTURA: Art 1405
- Es una celebración de contrato que implica una obligación a futuro, que cuando el
sujeto reciba el bien (sea propietario, entonces debe transferir la propiedad.
- La obligación de transferir la propiedad sería una obligación con condición
suspensiva, ya que se levanta la condición cuando fallece el familiar y ya hereda y
tiene la propiedad del bien.
EJM: Profe hace contrato de venta futura con B, en la que se obliga a entregar la casa en
un futuro, cuando reciba esta como herencia.
ANÁLISIS 1405:
¿Por qué se prohíbe?
Podría ser muy riesgoso porque al momento de que el causante ponga a su nieto como
heredero, eso no es ninguna garantía que a futuro efectivamente el nieto reciba este bien
en específico y podrían quedarse conflicto.
¿Por qué impedirle al comprador que asuma ese riesgo?
EJM: Como no hay certeza si va a recibir el bien el profe le ofrece la casa en vez de 100 a
80, y pone una “cláusula resolutoria” en la que diga que si por alguna razón el profe no le
transfiere la propiedad del bien cuando sea heredero; entonces el contrato será resuelto y el
profe devolverá los 80 + intereses
¿Es suficiente el tema de riesgo para no celebrar el contrato?
No, porque SÍ existen contratos en los que implica un riesgo, como adquirir bienes con
gravámenes.
RESPUESTA A TODO:
Al comprador aceptar el contrato/riesgo entonces, está asumiendo el riesgo de lo
que implica el mismo (que el vendedor no le pueda dar el bien porque no recibió la
herencia o imposibilidad) y además se pueden pactar en el contrato cláusulas que
protejan al comprador. Por lo tanto, si es posible la convención sobre herencia futura
● Este Artículo tiene un contenido moral - ético, ya que se está contratando en base de
la muerte de otro sujeto para adquirir la titularidad del bien y poder concretar el
contrato
● Desde de punto de vista jurídico, profe no ve ningún inconveniente en la aplicación
de este contrato
¿ Qué se debe tener en cuenta para que se aplique dicha nulidad?
 - Art 1405: - NO HAY PACTO EN CONTRARIO y ES NULO
Para que aplique la nulidad que sanciona este artículo, hay varias cosas que acreditar:
1. Que el que está contratando tenga calidad de heredero respecto del verdadero
propietario.
2. Que el causante no haya fallecido, porque se estaría proyectando a que alguien va a
morir.
3. Que el causante haya fallecido pero el que está contratante lo ignora, porque se
estaría proyectando a que alguien va a morir. (Puede reemplazar al segundo)
- El código está siendo proteccionista.

DISPOSICIÓN DE BIENES FUTUROS (Art 1406)

- ANÁLISIS Art 1406:

Es nulo.
Habla de “parte sustancial de los bienes y no distingue si se refiere a los frutos o a los
bienes principales.
Entonces podría haber un riesgo que se diga que el contrato sea nulo
¿Por qué la norma no permite disponer de la totalidad de los bienes que tenga o
pueda adquirir en el futuro?
Porque se está protegiendo la circulación de la riqueza. Si nosotros nos obligamos a
transferir TODO lo que vamos a adquirir en el futuro o parte sustancial, va a ser un
desincentivo para adquirir cosas/bienes. Entonces van a limitar los movimientos
comerciales.
- El código está siendo proteccionista de nuevo, es discutible.
- Implica prohibición absoluta

¿Cómo podríamos hacer para reducir el riesgo o hacerlo menos probable en el Art
1406?
Podríamos relativizar la prohibición para que deje de hacer absoluta.
1. Hacer contratos por 2 o 3 años, renovados al vencimiento. De esa manera la
prohibición absoluta en cuando al tiempo pasaría a ser relativa. (PLAZO)
2. Que el contrato de compraventa sea un bien específico (ejem: papas), de esta forma
no estaríamos haciendo el contrato en base de todo o parte sustancial del patrimonio
sino SÓLO de algo en específico. (TIPO DE OBJETO)
- OPINIÓN PROFE: Podríamos vivir tranquilamente sin la existencia de este Art 1406.

DETERMINACIÓN DEL OBJETO POR UN TERCERO

Def: En el propio contrato, las partes se han puesto de acuerdo en que el objeto va
a ser determinado por un tercero.
- No hay conflicto entre las partes, sino más bien un acuerdo.
¿Existen otros supuestos en los que un tercero pueda intervenir?
Si, por ejemplo en caso de controversia.
Ejem: Puede ser definido por un árbitro o panel arbitral que defina el objeto y los
alcances de la obligación
 - Se aplica sólo al haber controversia entre las partes.
● Ya sabemos que el objeto puede ser tanto directo como indirecto:

DIRECTO INDIRECTO
Las relaciones que crean, modifican, La prestación o los bienes sobre los que
extinguen y regulan el contrato recae la prestación

¿Es viable entonces que un tercero pueda determinar/definir el objeto de un

contrato?
Si es posible, pero debe estar explícito en el contrato el acuerdo sobre esto por las
partes.
- El bien es determinable y los criterios para determinarlo estarán en el
contrato.
- Puede ser determinado por un tercero, tanto el objeto directo o también el
objeto indirecto.
¿Bajo qué criterios el tercero podría determinar el objeto? ¿Cómo va a actuar
el sujeto?
1. Arbitrio de equidad:
Para que el tercero pueda definir el objeto del contrato es analizar la posición o
intereses de ambas partes. Y debe tratar de llegar a una determinación que
equilibre esos intereses para que ambas partes salgan ganando.
Por ello no podría tomarse una decisión que beneficie a uno y perjudique al otro,
hay que tratar de evitar.
- No es necesario que las dos partes ganen pero hay que hacer todo lo posible
porque este se dé.
¿Qué pasa si por alguna razón se perjudica a una de las partes?
Hay que demostrar que se trató de evitar, usando como evidencia el análisis
realizado. Y al no haber otra opción se priorizó el “mal menor”.

2. Mero Arbitrio:
Es un criterio en el cual el tercero utiliza su propio saber y entender (conocimiento),
en base a su criterio subjetivo propio.
- No necesariamente analiza una solución equitativa para ambas partes.
- Es un criterio mucho más subjetivo.
¿Tiene límites?
Sí. El límite es que su decisión no debe beneficiar a una parte y perjudicar a otra a
sabiendas.
- Es decir, el mero arbitrador debe tomar la decisión que mejor le parezca, pero
no debe querer beneficiar a una parte a propósito.
- Debe actuar de buena fe obligatoriamente
ANÁLISIS Art 1407 y 1408:
● Art 1407: Apreciación de carácter equitativo
➔ Si las partes no indican el tipo de intervención del tercero, se presume que es
el arbitrio de Equidad.
 ● Art 1408: Determinación de objeto no puede ser de mala fe. De otra forma es
NULO.
¿Cómo se prueba la mala fe del tercero?
El tercero deberá sustentar su posición y quién cuestione la decisión del tercero
deberá demostrar que el tercero quiso a sabiendas beneficiar a una parte en
específico. (Es difícil de probar, pero habrá que ver las circunstancias del caso,
sustentación, etc para poder probar que hubo actuación de mala fe).

CONTRATOS SOBRE LOS BIENES FUTUROS O AJENOS COMO OBJETO DE

PRESTACIÓN
(Art 1409 y 1410)
Este tema es distinto al tema de disposición de bienes a futuro (Art 1406), porque
ahí se refería a bienes que ya existen y se adquirirán a futuro. Aquí nos referimos
a bienes que aún no existen.

a. CONTRATOS SOBRE LOS BIENES FUTUROS (Art 1409)

¿Podemos celebrar contratos respecto de bienes que NO EXISTEN AHORA
pero van a existir en el futuro?
Sí, un ejemplo es la compra venta en planos (comprar un depa).
¿Qué riesgos podrían producirse en este caso?
a. Que el bien no sea como se determinó.
b. Que no se entregue el bien al no existir nunca llegue a tener existencia como
se prometió (Ejem: Qué no se acabe de construir el edificio)
- Evitando que el contrato se perfeccione.
- El riesgo en algunos casos es mayor y otro menor.

● Para saber cuándo hay o no certeza que exista el bien, el contrato será
de 2 tipos:
1. Contrato de compra venta de esperanza cierta:
Cuando hay certeza razonable que el bien va a existir, porque se tiene todos los
materiales listos
Característica:
El riesgo lo asume el vendedor, ya que al haber certeza de la existencia del bien
entonces el comprador no asume ningún riesgo en cuanto a la existencia del bien ya
que se está en una situación de certeza.
- El vendedor entonces, tendrá que indemnizar al comprador por la no
existencia del bien (regla general)
- Siempre un bien que tiene mayor certeza de existir, va a costar más que uno
que no.
Admite un pacto en contra:
Las partes pueden pactar en el contrato que en caso no exista el bien en el futuro, el
comprador debe pagar de todas maneras. Y así partes pactan en contra de la regla
general y se asume ese riesgo.
● Las partes pueden aceptarlo, como no.
● La excesiva onerosidad se produce cuando hay una abundante
desproporción y se tendrá que analizar otros elementos adicionales.
- Hay algunos casos en los que se concluye que hay esperanza cierta. Antes
estos casos habrá que ver en base a qué elementos se podría considerar la
esperanza como “cierta” para llegar a esa conclusión.

2. Compra venta de Esperanza Incierta:

No existe certeza de la existencia futura del bien, el riesgo lo debería asumir el
comprador porque se está metiendo a contratar sobre algo que sabe que no hay
certeza y asume un riesgo. (norma general)
- Riesgo del comprador
- La certeza o no certeza se determina en función de cada caso.

Admite pacto en contra: Las partes podrían pactar que ante la inexistencia del bien
el riesgo lo asumiría el vendedor. Y así partes pactan en contra de la regla general y
se asume ese riesgo.

● Todo esto se permite (compraventa de esperanza cierta e incierta), salvo las

prohibiciones establecidas por la ley.

b. CONTRATOS SOBRE BIENES AJENOS COMO OBJETO DE PRESTACIÓN

(Art 1409.2)
¿Podemos celebrar contratos respecto de bienes ajenos?
Si, no necesariamente cuando hay una garantía real o el bien está abandonado.
¿Cuál es la explicación jurídica de esta afirmación?
Se asume la “promesa de hecho de un tercero”.
Sujeto B se compromete a venderle a sujeto A la casa de un C. Generando la
realización de un contrato de promesa de Hecho de un Tercero.
● También aplica si B es propietario del 50% del bien, y podría hacer una
promesa de hecho de un tercero respecto del 50% del bien que le
corresponde a C.
Para qué contrato sea finalizado, se dará si:
a. B compra la casa de C y se la vende a A
 b. C le vende directamente la casa a A
¿A qué se obliga B en específico?
Se está obligando a hacer una gestión y ser el intermediario para que finalmente A
obtenga la casa.
● Sólo así funciona la contratación sobre bienes ajenos
¿ Esta figura sólo aplica a la compraventa?
No, también puede ser en caso de contratación de prestación de servicios sobre
bienes ajenos.
EJEM: Persuadir a Bruno Mars para que cante en mi cumpleaños.

BIENES GRAVADOS O SUJETOS A LITIGIO

Si es posible (Art 1409)
¿Cuál es el riesgo de adquirir un bien gravado o sujeto a litigio?
Que se pierda el bien, que gane la otra parte, etc. (litigio, embargo hipoteca)
¿Qué tendría que ocurrir para que sea oponible, y exigirle al comprador que
asuma ese riesgo?
Que esté inscrito
¿Cuál será el interés de un comprador para adquirir bienes que están sujetos
a litigio?
Porque estos bienes son más baratos.

EL CONTRATO COMO ACTO Y COMO NORMA

- Nos ayuda a distinguir que el contrato tiene 2 funciones:
1. El contrato como acto jurídico tiene la función de crear, regular, extinguir o
modificar relaciones jurídicas.
Es un acto constitutivo de este acto jurídico.
2. También tiene com objetivo, ser la norma/ley entre las partes. Ya que una vez
celebrado el contrato entonces ya se crea una obligación y el contrato va a
quedar como un cuerpo normativo (conjunto de normas o regulaciones,
cláusulas)

CONTRATOS NOMINADOS E INNOMINADOS

- El contrato tiene varias clasificaciones:
a. Contratos nominados e innominados
¿Cuando un contrato es nominado o innominado?
1. Nominados: Aquellos contratos que tienen nombres y apellidos y usando los
mismos es que se identifica.
¿Para qué nos sirve conocer el nombre de un contrato?
Porque con este podemos identificar cuales son las normas que le van a ser
aplicables, ver su regulación
 ● A veces esa forma de llegar a la formulación de un contrato no puede ser la
mejor o la correcta
Ej: Contrato de alquiler pero es compraventa.
2. No nominados: Entonces muchas veces los contratos no son lo que las
partes dicen, sino lo que son. No necesariamente el nombre que las partes
del contrato le pongan al contrato ayudarán a identificar qué normas le serán
aplicables (porque partes se pueden equivocar)

b. Contratos típicos y atípicos

¿Cuándo los contratos son atípicos?
1. Típicos: Cuando están regulados expresamente por una norma legal.
2. Atípicos: Cuando NO están regulados expresamente por un norma legal
● Esta clasificación es importante debido a que independientemente del
nombre, esta nos dice si hay una regulación o no.
● Usualmente un contrato típico es nominado. Ej: compraventa, alquiler, etc.
● Hay también uno que otro caso de contratos que están tipificados pero son
innominados. Sino que se les describe.
● Estos no tienen nominación legal
Ej: Existen contratos que no tienen nombre y se les reconoce por sus
características:
- tipos de contratos de regulación; y son aquellos que corresponden a los
contratos “doy para que hagas y hago para que des” y tienen cierta
regulación. No tienen nombre pero se los identifica por sus características
● La tipicidad a la que se refieren los contratos típicos es una norma legal

¿ Cuándo es un contrato típico? ¿Cuál es el requisito previo para que el

legislador tipifique este contrato?
“La tipicidad social”: Es un requisito previo para tipificar legalmente un contrato.
(La frecuencia, usos y costumbres.)
Ej: Trueque al usarse constantemente en el tiempo y se tipificó en contrato de
permuta.
¿Todo contrato que socialmente está tipificado, debería de tipificarse
legalmente? ¿Qué otro criterio debería asumirse para tipificar un contrato?
¿Será mejor no regular los contratos típicos y sólo quedarnos con las normas
generales referidas a los contratos parte general y obligaciones?
● Muchas veces se cuestiona que exista regulación específica para los contratos
típicos porque muchas veces se limitan mucho a las partes con reglas muy
específicas.
- La idea es darle una herramienta a las partes para contratar, entonces tipificar puede
ayudar a reducir costos de transacción, sin contradecir las normas imperativas y dar
equilibrio.
- Pero también sobre tipificar todos los contratos, nos genera costo de transacción,
porque tenemos que pactar en contra o incluso limitar a las partes.
 - El legislador al dar normas debe especificar si es norma de carácter imperativo o
supletorio y por qué.
- Se debe hacer un análisis para definir costo - beneficio.
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CLASE 08/09:

- No existen los contratos de por vida, todos deben tener un plazo. Si no hay plazo
establecido por las partes, estas pueden ponerle fin.
- Basta que el contrato tenga los 4 requisitos, para que sea válido.
CLASIFICACIÓN DEL CONTRATO:
a. Por la prestación: Pueden ser contratos unilaterales y bilaterales
- Unilaterales: Se generan obligaciones solo para una de las partes (EJEM:
Donación, depósito (se presume que es gratuito), poder (puede ser unilateral)
- Bilaterales: Se generan efectos en ambas partes (EJEM: Compra-venta, contrato
de mandato)
● Esta clasificación no es fija, un contrato puede ser de distintos tipos, aplicándole
distintas situaciones.
b. Por la valoración: Contratos que pueden ser a título oneroso o título gratuito.
- Onerosos: Aquellos en los que hay un sacrificio económico de ambas partes a
cambio de un beneficio.
EJEM: Compraventa: Vendedor se desprende de activo/ Comprador se desprende de
dinero (hay reciprocidad)
- Gratuitos: Cuando sólo una de las partes sufre sacrificio económico.
EJEM: Donación y depósito, o prestación de servicio gratuito (pro bono) sólo una de las
partes sacrifica aspecto económico. Sigue siendo contrato.

c. Por el riesgo:
Riesgos: incumplimiento, muerte, falta de materiales, etc.
¿Cómo reducir riesgos?
Cláusulas de protección como garantías,penalidad, mora, etc.
● Antes de realizar un contrato cada parte debe identificar qué es lo que más le
interesa en el contrato específicamente y en base a ello proteger el cumplimiento de
los mismos con cláusulas. Esto se plasma en el contrato.
● No hay contrato perfecto, pero debemos hacer todo lo posible para proteger
nuestros intereses de la manera más razonable.
¿Será posible un contrato en el cual se pacten cláusulas y mecanismos de protección
que hagan que este ya no tenga/elimine los riesgos?
No es posible, porque 1. tendría mayor costo de transacción haciendo que estos no sean
viables y además 2.las partes no pueden cubrir absolutamente todos los riesgos.
EJEM: Las partes no podían proyectar ni prever que habría pandemia ahora.
EL CONTRATO SEGÚN LOS RIESGOS ES DE 2 TIPOS:
- Conmutativos: Las partes pueden identificar/conocer los riesgos, prever, y se
conocen cuales son los riesgos. Razonablemente a ello se realiza un mecanismo de
distribución. Dos opciones:
1. Las partes se distribuyen esos riesgos en el contrato
2. Una de las partes decide asumir todo o gran parte del riesgo.
 ● Entonces, ya sea cualquiera de las 2 opciones, estas se plasman en el contrato y se
genera un equilibrio de intereses, ya que las partes conocen/saben a que se
enfrentan y por ende la parte que asume el riesgo se incorpora en la economía del
contrato (lo hace porque tiene mecanismos de compensación).
Riesgo previsible, las partes conocen los riesgos y deciden cómo contratan.
- Aleatorio: No es posible mapear/identificar los riesgos, ni estar seguro de los logros
de los objetivos del contrato.
Hay un riesgo que no se conoce del resultado del contrato y este generalmente lo
asume totalmente una de las partes.
El resultado está supeditado a un evento que es incierto es un riesgo o alea y el
impacto de esto lo soporta una de las partes.
Existe una incertidumbre en el resultado del contrato, ya que está sujeto a algo que
no se conoce y aún así se decide contratar.
Riesgo no previsible.
EJEM: Contrato de compraventa de esperanza incierta.
➔ Estas clasificaciones sirven por ejemplo, en la “excesiva onerosidad de la
prestación”, porque esta se analiza el cambio de las circunstancias en la celebración
del contrato.

d. Por la autonomía:
- Principales: Son los que su existencia no está ligada a la función de otro contrato.
Es autónomo.
EJEM: Prestación de servicios, no está sujeto a la existencia de otro contrato.
- Accesorios: Estos dependen de la existencia de otro contrato.
EJEM: El financiamiento, usualmente está acompañado de una garantía mobiliaria,
hipoteca, fianza, etc. (Contratos de garantía son accesorios al principal)
➔ Esta clasificación sirve para saber que los contratos accesorios dependen de la
existencia de un principal. Si no hay principal o se cae, entonces los accesorios
tampoco.
➔ Nos explica las relaciones entre los contratos.

e. Por la formación: Dos ángulos:

ÁNGULO 1: Esta clasificación nos ayuda a conocer que los contratos pueden ser
celebrados negociándolos o sin negociación.
- Paritarios: Sujetos a una negociación previa
- Por adhesión: Aquellos contratos en los que no hay negociación previa, sino que
una de las partes formula de manera unilateral una oferta y la otra parte tendrá que
aceptar.
ÁNGULO 2: La formalidad requerida para celebrar el contrato:
- Consensuales: Aquellos que quedan celebrados por el sólo consentimiento, no es
necesaria la formalidad.
- Sujetos a formalidad: Tienen como condición que se cumpla con la formalidad
estipulada para que recién se los considere como celebrados.

f. Por el Rol Económico: Hay varios tipos.-

- De cambio: Son contratos que permiten la circulación de riqueza.
EJEM: La compraventa: se entrega una cosa a cambio de precio, prestación de servicios:
se ejecuta actividad a cambio de dinero
 - De colaboración o cooperación: Ayudan a la ejecución de los contratos de
cambio.
EJEM: El mandato, es un contrato que ayuda a la celebración de un contrato definitivo.
En la venta de un inmueble, hay contratos de colaboración.

- De prevención: Se los conoce como contratos de seguros y su objetivo es tener un

mecanismo que permita o prevenir o reducir riesgos.
EJEM: Un contrato de seguros de robos. (Ayuda a paliar un riesgo).

- De garantía: Estos sirven para garantizar la ocurrencia de un riesgo por inejecución

de obligaciones.
g. Por el Tiempo:
¿Desde cuándo inicia la ejecución?
ÁNGULO 1:
- Ejecución Inmediata.- Son contratos que se ejecutan inmediatamente después de
ser celebrado. No hay dilación en el tiempo
EJEM: Comprar sublime y pago precio inmediatamente.
- Ejecución Diferida.- Son contratos que su ejecución se difiera en el tiempo porque
está sujeto a plazo o condición.
EJEM: Contrato de arrendamiento, puede decir que se celebre el contrato hoy y se
entregue la oficina en un mes (plazo), cuando termine de arreglarla (condición).
¿Qué hace que se difiera en el tiempo?
Una condición o un plazo suspensivo en el tiempo incorporado al contrato.

ÁNGULO 2:
¿Cuánto tiempo dura la ejecución? 2 tipos:
1. Contratos de ejecución instantánea: Se da en un sólo momento y de forma
instantánea
2. Contratos de duración: Hay necesidad que se prolongue la ejecución en el tiempo.
Va a tomar un lapso de tiempo (dos tipos).-
➔ No necesariamente un contrato de duración debe tener los dos componentes
(continuada y periódica)
EJM: Presto un servicio ad honorem (sólo habría periódica)
¿Cómo se ejecuta la prestación en ese plazo extendido? (Dentro de contratos de
duración)
● Los componentes siguientes no deben estar ambos presentes obligatoriamente:
- Continuada (se mantiene permanentemente: Permanentemente se da durante
toda la ejecución del contrato
EJM: Contrato de arrendamiento, porque se mantiene ejecutando la prestación durante todo
el año.
EJM 2: Obligación de no hacer, no divulgar info por un año.
EJM: Contrato laboral
- Periódica (cada cierto tiempo): Se realiza periódicamente, por plazos. Hace
referencia a lapsos de tiempo y a una contraprestación en función de esa
periodicidad. No es permanente en el tiempo.
- Hace referencia a un lapsus de tiempo y a una contraprestación en función a esos
periodos.
EJM: Pago de la renta, porque se realiza periódicamente en el mes, no permanentemente
(todos los días)

● EJM: Contrato atípico y aplicación de normas:

¿Qué norma se aplica al contrato atípico compuesto de varios contratos típicos?
FUSIONADO.-

TEORÍA DE LA ABSORCIÓN: TEORÍA DE LA COMBINACIÓN:

En este tipo de situaciones se debe Tenemos que aplicar las normas según
identificar el contrato principal y aplicar la ejecución de las prestaciones.
las normas del principal a todas las
prestaciones Entonces se aplica según la etapa de
ejecución de las
PROBLEMA: No se puede mezclar prestaciones/obligaciones.
prestaciones si estas tienen lógicas
distintas porque no va a servir para Dificultad: Tal vez para una de las
resolver. partes un elemento del contrato sea
esencial y para otra no.
Si tienen la misma lógica tal vez sí se ● No siempre será claro cual es
podría. el contrato esencial
Profe: Apoya esta teoría de la
combinación

CONTRATO CON PRESTACIONES RECÍPROCAS:

Es un tipo de contrato que refuerza un concepto de cómo es que se interrelacionan las
prestaciones en un contrato.
- Contrato puede ser unilateral o bilateral
- Los bilaterales pueden ser:
● Contratos con prestaciones recíprocas: Hay relación de reciprocidad entre las
prestaciones.
Una obligación es la causa de la otra y viceversa, de esta manera se va a satisfacer el
interés de las partes.
- Las partes necesitan esta relación de reciprocidad entre las obligaciones para
satisfacer su interés.
- No se satisfacerá el interés si una obligación se cumple y la otra no.
- De esta forma el derecho protege la relación de reciprocidad y les da medios a las
partes para proteger las mismas (relación de reciprocidad).
- Por ello una de las partes podrá estar facultada a suspender su prestación si la
contraprestación no se ejecuta. O estará en facultad de resolver el contrato si la
contraparte no cumple con su obligación.
- La reciprocidad vincula a las partes en un contrato.
EJEM: Compra venta, prestación de servicios cuando es remunerada.
● Puede haber terceros afectados con externalidad, pero estos no tienen los mismos
medios que las partes, tendrán otros remedios.
● Siempre debe haber equilibrio de intereses, pero este no siempre va a reflejar
equilibrio de prestaciones
➔ Reciprocidad se da en 2 niveles:
- A nivel Obligacional (sinalagma genético): Es la reciprocidad a nivel de
obligaciones, así es como nacen estas obligaciones.
EJEM: Pago de precio y transferencia de propiedad. (A nivel de la estructura).
- A nivel de la Ejecución de las prestaciones (Sinalagma funcional):
Cuando se ejecutan las prestaciones u obligaciones.
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Repaso:
- Contrato atípico (dificultad cuando había elementos de varios contratos):
1. No sabríamos qué norma aplicar
2. No es fácil identificar el elemento esencial
¿Qué se puede hacer?
Teoría de la combinación, ya que se aplican las reglas según la etapa de ejecución.
¿Es necesario tipificar todos los contratos que tengan tipicidad social?
Tomando en cuenta no sólo tipicidad social sino también, la relevancia económica, potencial
de crear conflictos complicados para tipificar.
- Pero tipificar todos los contratos demasiado traería problemas como: costos de
transacción, y afecta la libertad de contratación.
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CLASE: 10/09

LA FORMACIÓN O CONCLUSIÓN DEL CONTRATO (Art 1352)

- Conclusión del contrato quiere decir cuando ya se ha celebrado/ concluido y ya
existe. (concluir es celebrar)
- Perfeccionamiento, es aquel contrato que se ha celebrado/ concluido y empieza a
surtir efectos y todas las obligaciones dentro del mismo ya son exigibles. (surte
efectos)
● El código confunde estas definiciones
- En temas de familia no hay contratos porque es extrajudicial.
- Puede ocurrir que haya contrato concluido pero no perfeccionado.
- Si un contrato no está concluido no puede estar perfeccionado, porque no existiría.
- Los contratos se concluyen por el consentimiento de las partes. (cuando hay
oferta y aceptación) - Hay error en Art 1352
- Un contrato perfeccionado siempre estará concluido.

Formación de contratos está formado por 2 fenómenos: Para lograr

consentimiento y conclusión exitosa.
interno (voluntad) + externo (manifestación de la voluntad:
Voluntad (fenómeno interno) conformada por: (tanto por oferente como por
demandante)
1. Discernimiento
2. Intención
3. Libertad
Manifestación de voluntad conformada por:
1. Voluntad declarada, quiere decir que ya hubo una exteriorización de todas
maneras. (si esto no existe seguiríamos en el plano interno)
- Puede ser oral, escrito, señas, etc dependiendo de la situación en la que
estemos.
 2. Voluntad de declarar, esa exteriorización debe reflejar que uno quiere
vincularse con la aceptación de tener efectos jurídicos.
- Si la persona induce a error entonces se puede dejar sin efecto el contrato.
- La voluntad debe estar bien formada y la manifestación debe contar con
todos los requisitos.
- El consentimiento (coincidencia entre oferta y aceptación) debe estar
claro para que haya contrato.
- El disentimiento ocurre cuando NO hay coincidencia entre oferta y
aceptación de las partes.
Ejm: Se está vendiendo auto x pero la otra parte entiende auto y.

● El error en este genera una nulidad y se considera que no hay

voluntad, y no hay contrato (a diferencia de acto jurídico)
● De darse esto se tendría que realizar otro contrato, para realizarlo de
forma idónea.
DISENTIMIENTO:
- Cuando no hay coincidencia entre oferta y aceptación)

“Disentimiento aparente”: Apunta a que parece que hay falta de conformidad,

pero no.
“Disentimiento oculto”: Podría haber situación en la que se deje sin efecto el
contrato por el tema de la anulabilidad (sino hay coincidencia entre voluntad y
manifestación)
- Habría que probarlo
¿Cuando hay contrato?
Cuando hay consentimiento.
- De disentimiento se puede pasar a convalidación a través de la convalidación
(se debe analizar si es posible, porque a veces no se puede)

¿En qué situaciones no sería posible la convalidación?

Cuando hay disentimiento (no hay coincidencia entre oferta y aceptación)

PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO:

Responde a la pregunta: ¿Necesitamos o no de formalidad para celebrar el
contrato?
Para que el contrato queda concluido/ celebrado sólo falta el consentimiento entre
las partes, no es exigible la formalidad (Art 1352)
- Salvo que haya una forma señalada por la ley bajo sanción de nulidad.

● Para celebrar un contrato de compra venta no es necesario que exista el

contrato, pero sí sería bueno para darle al bien protección ante terceros.

LA FORMA DEL CONTRATO:

 - No es lo mismo forma que formalidad
- Forma: Tienen todos los contratos, es esa herramienta que utilizamos para
exteriorizar la voluntad. (oral, escrita, señas, etc)
- Formalidad: Es aquel conducto particular que es requerido para que el
contrato tenga validez ( que exista) o para acreditar que exista. La ley
establece formalidades para que exista el contrato y las partes para acreditar
que exista
- 2 Tipos de Formalidad:
1. Ad Probationem
- Se requiere para acreditar la existencia de un contrato
- Es posible que partes pacten ciertas formalidades
- Es posible exigir su cumplimiento o del contrato
● EJM: Compra y venta por wsp formalidad: Mediante contrato con firmas legalizadas.
- Se obliga a cumplir con esa formalidad como a cumplir el propio contrato

2. Ad Solemnitatem:
- Se requiere para la existencia de un contrato
- Establecida por ley
- No es posible exigir su formalidad cumplimiento o del contrato, porque no pueden
exigir algo que no existe
EJM: Donación de terreno por wsp con condición de que se use para la beneficencia, no es
posible y no hay contrato porque tiene que cumplir con formalidad por ley: escritura pública.

¿ Para probar oponibilidad, existencia del contrato?

Para probar basta la escritura pública (requisito constitutivo),
● El registro público no es constitutivo sino declarativo. (salvo casos algunos)
¿Cuando registros es constitutivo?
Para la creación de sociedad
● No es necesaria la inscripción del poder en registros, para su validez y no es
sustento legal

PACTO DE FORMA (Art 1411):

● El código (Art 1411, 1412) dice que si se pacta formalidad por escrito se presume
iuris tantum (admite prueba en contrario) que es ad solemnitatem. Y el interesado no
podría usarlo ya que mientras no se cumpla la formalidad, no hay contrato.
¿Conviene o no pactar una forma por anticipado y escrito antes de la celebración?
No, porque se va a entender que es una formalidad ad solemnitatem. Al pactar, es mejor
hacerlo en contra del 1411, y poner que la formalidad será ad probationem. Para que sea
ad probationem y probar que en algún momento hubo oferta y aceptación. Ahí sí podría
exigirse formalidad y el contrato.

FORMA PARA MODIFICAR UN CONTRATO (Art 1413)

- Las modificaciones del contrato original deban efectuarse en la forma
prescrita para ese contrato
Normalmente por escritura pública.
¿Qué pasa si quiero agregar cosas al contrato?
Mediante adendas, y para que esta modificación sea válida debe efectuarse la
formalidad en la forma prescrita para ese contrato: Mediante escritura pública.
● Opinión del profe: La regulación, extinción y modificación también están
incluidos y regulados en el Art 1413 (se debe ampliar la interpretación -
“Interpretación extensiva por analogía”, por ende tanto para regulación,
extinción y modificación se debe utilizar la misma formalidad para su
celebración).

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CLASE 15/09:

CONFORMIDAD SOBRE ESTIPULACIONES (Art 1359)

¿Es necesario que las partes estén de acuerdo en todos los elementos del contrato
(principales o accesorios) o bastaría que sólo estén de acuerdo en los elementos
principales?
Ej: Compra venta de casa y negociar si se van a incorporar los muebles.

Rpta: Art 1359 - Las partes deben estar de acuerdo en todas sus estipulaciones, para poder
contratar de forma idónea.

En algunos sistemas jurídicos si está permitido que haya acuerdo entre lo principal, no en
Perú.
¿ En el contrato se debe regular todo?
No, porque aquello que no regulen las partes, se aplica de forma supletoria el Código Civil.
El tener que regular es ineficiente porque tendría mayor costo de transacción. Pero si tienen
que estar de acuerdo en todo, incluso que el Código Civil aplique supletoriamente.

FORMACIÓN INSTANTÁNEA Y PROGRESIVA DEL CONTRATO (Art 1360)

Partimos de la premisa que las partes deben estar de acuerdo en todo, pero en algunos
casos la necesidad de las partes al negociar hacen que progresivamente se produzcan
acuerdos sobre los puntos del contrato.
● Pero a las partes les interesa que el contrato quede celebrado en el momento en
que se pusieron de acuerdo en el primer aspecto del contrato (que tenga efectos
retroactivos).
- Formación progresiva del contrato: Cuando progresivamente se va celebrando el
contrato
Es una facilidad que se le da a las partes, para que progresivamente se pongan de acuerdo.
Esta herramienta nos ayuda a reconocer el primero de los acuerdos y darle efectos al
mismo, aún cuando no hubo contrato.

Para partir, primero debe sí o sí haber aceptación y así haya contrato.

¿Cómo hacemos para hacer que el contrato surta efectos desde que se produce el
primer acuerdo y no incurrir en la regla general (que el contrato surta efectos con la
aceptación) (teniendo en cuenta que si nos basamos en la aceptación el contrato
recién tendría efectos al finalizar todos los acuerdos y no antes, no importa si tarda
meses) ?

Las partes en el momento 1 se ponen de acuerdo y hacen una “reserva de estipulación”

(Art 165) la cual quiere decir que en el momento 1 las partes declaran la celebración del
contrato y a la vez los temas que quedan pendientes. (Cuando se cumplan todas las
estipulaciones pendientes por las partes, entonces queda celebrado el contrato con
efecto retroactivo a este momento - Después).
La reserva debe quedar satisfecha.
● Las partes no pueden negarse a sujetarse a las normas imperativas.
● Manifestación definida
¿Cuál es la ventaja? Ejemplos:
- Puede ser que la ley aplicable en el momento 1 de beneficios tributarios que ya no
existirían en el momento 3.
¿Hay límites?
Se deben analizar las normas tributarias, para que éste no contravenga las normas,
poniéndole la ley su propio límite.
- El traslado del riesgo, ya que si celebramos el contrato en el momento 3 durante el
tiempo que transcurre en el momento 1 y 2 el riesgo es del vendedor. En cambio si
el contrato queda celebrado en el momento 1 el riesgo pasará al comprador.

- Formación instantánea del contrato: Cuando simplemente hay oferta y aceptación y

una vez producida la aceptación ya se forma el contrato.

LAS FASES PARA CELEBRAR UN CONTRATO:

Son 3 fases (durante las 3 debe aplicar la buena fe):
● Mix Análisis de doctrina y economía de derecho:
1. Negociación o tratativas:
2. La celebración:
3. La ejecución:
¿Qué es la buena fe?
Es indispensable actuar conforme a ley de acuerdo a usos y costumbres para que se de un
contrato de forma idónea. Es un estándar de conducta que regula la actuación de las partes
que están negociando, celebrando o ejecutando un contrato.
● El código civil no dice muy claramente que es la buena fe (Art 1362) no se distingue
cómo se aplica.
Hay dos tipos de buena fe:
 BUENA FE OBJETIVA: BUENA FE SUBJETIVA
El estándar de conducta es externo al El estándar de conducta viene del propio
individuo entonces es aplicado por los usos individuo y se analiza las características del
y costumbres que corresponden al contrato mismo y según ello se podrá hacer el
que se está negociando, celebrando o análisis si actuó de buena fe o no.
ejecutando.
Varía según circunstancias, usos y - Analizar al individuo, sus
costumbres de cada situación. condiciones y sus características

- Costumbre de una plaza ● Hay posiciones en contra de esto

Ej: Los usos y costumbres del derecho porque algunos autores consideran
comercial son distintos al derecho civil. que sólo hay 1 buena fe y no es
relevante.
● Este se aplica para tratativas. Opinión profe: Si es relevante porque se
debe saber cómo se adopta el estándar de
conducta, y no necesariamente estos serán
externos. Para así tener una mejor análisis
de cada situación

● La buena fe no está limitada a cumplir las normas sino también saber la intención de
las partes.
● La diferencia entre ambas es la fuente de los estándares.
Análisis de fases:
1. Negociación o tratativas:
Es la manifestación de voluntad de las partes, en la que intercambian información de
manera libre para que las partes definan sus intereses y decidir si las partes desean
celebrar el contrato.
- No es vinculante para con las partes: Las partes no quedan obligadas con su
declaración, pero sí hay intercambio de información.
¿Si no son vinculantes, cuál es la importancia jurídica de las tratativas?
a. Porque son parte de la celebración del contrato y ayuda a interpretar la intención de
las partes al momento de contratar. Para saber el alcance y ayudan a cubrir vacíos
de interpretación en el contrato.
b. Tratativas tienen un costo dependiendo del caso; que pueden ser de tiempo,
depender de abogados, estudio de mercado, costo de oportunidad, etc.
c. Nos ayudan a poder lograr el equilibrio de intereses (no es indispensable) pero
ayuda.

¿Cuándo acaba/termina la fase de tratativas?

Cuando empieza el proceso de celebración, es decir cuando se plantea una oferta. Porque
a partir de la oferta si es vinculante, es así porque el oferente se queda en dependencia del
destinatario de la oferta.
¿El hecho de que las tratativas no sean vinculantes, quiere decir que no hay cosas
que puedan ser exigibles a las partes?
No, si hay ciertos deberes que las partes deben cumplir cuando están negociando. Los
deberes son el resultado de la buena fe.

¿Qué tipo de responsabilidad se genera por violación de deberes en la etapa de

negociación?
Responsabilidad contractual, porque ya existe un vínculo entre las partes, no contractual.
Vinculación por la cual al dar a entender que se va a celebrar el contrato, si se rompe de un
momento a otro; entonces se incurre en responsabilidad.
¿Qué tipo de buena fe se utiliza en la fase de negociación?
Buena fe objetiva, porque hay estándares de conducta que son objetivos. (Ej: Revelar
información y hasta qué grado)
¿En base a la buena fe objetiva, cuáles son los deberes EXIGIBLES de las partes en la
etapa de negociación?
a. No romper injustificadamente las tratativas:
Supuestos de hecho para que se activen las rupturas injustificadas de las tratativas. (Las 3
se complementan):
1. Indicios razonables que se quería contratar
2. Rompimiento tiene que ser injustificado: la justificación es proporcional a la
situación en aras de evitar un perjuicio patrimonial.
3. Que haya daño patrimonial.
¿Qué remedios hay en esta situación cuando hay daños?
Indemnización, ¿Cómo?
1. Criterio de interés positivo: Indemnización debe colocar a las partes en la
misma posición que tuviesen si se celebrara el contrato, después de celebrar el
contrato (Obligar a las partes a celebrar el contrato).
2. Criterio del interés negativo: Indemnización debe colocar a las partes en la
situación anterior a las negociaciones, antes de celebrar el contrato, se defiende
la libertad de contratar (Indemnizar todos los gastos que se incurrieron en la
negociación). - Lo ideal, si se rompe injustificadamente entonces se paga
INDEMNIZACIÓN.
¿Cómo se llama el documento que las partes afirman que hay negociación pero no se
vinculan?
Cartas de intención.
● Las tratativas no son vinculantes, pero las partes no pueden retirarse como gusten.

b. El deber de revelar información:

Ej 1: Inmobiliaria y sujeto A están haciendo negociaciones para la compra de la casa de A,
A se entera en reunión familiar que la zonificación cambiará. ¿Debería A decirle a la
inmobiliaria?
Rpta:
“Quién está en mejor posición de evitar un daño, debe evitarlo”, al la inmobiliaria estar
interesada tiene deber de diligencia de averiguar que la zonificación está cambiando.
“Quién puede evitar un daño a un menor costo, debe hacerlo”, si hay alguien que está en
posibilidad de evitar el daño sin que le cueste pues ese debería evitarlo.
¿Las partes deben o no revelar información?
● 2 casos dependiendo de la situación:
- Si, en caso el revelar dicha información afecte a la otra parte.
- No, porque aplica el nivel de diligencia de la otra parte, la cual es responsable de
obtener esa información.

¿Hasta qué medida se debe revelar información?

El nivel de diligencia de la parte.
PAUTAS para decidir si se debe revelar información o no:
1. Se debe revelar todo aquello que tenga que ver con el objeto del contrato que
se está negociando o pretende celebrar
No lo que podría perjudicarnos.
● Límite: Es el deber de diligencia:
2. Sólo se está obligado a revelar la información en la medida que la contraparte no
pueda obtenerla haciendo un uso de su deber de diligencia ordinaria. (Si se tiene
a mano se revela, sino no).
Deber de diligencia depende de la situación, a veces si se debe revelar información para
que la parte conozca y no salga perjudicada. Límite a la diligencia ordinaria:(Sólo cuando
a la parte no le sea posible adquirir la información por sí mismo).
En caso que parte no supiera información que terminó dañando al comprador ¿Quien
asume la responsabilidad/ el riesgo?
- Existen las obligaciones de saneamiento, en las que el vendedor tiene que
garantizar que el bien va a cumplir el objetivo para ser cumplido.
- El riesgo lo asume el vendedor, porque este tiene que garantizar que el bien va a
cumplir la finalidad para la que fue adquirido
- No hay incumplimiento ni falta de revelar información, porque el vendedor brindó
toda la información.

3. El costo de la información (análisis económico): Sí ha costado obtener la

información, entonces no está obligado a revelarla.
Porque se protegen 2 cosas:
- El derecho de propiedad, porque la información es un activo como cualquier otro y
no se podría obligar a obligar.
- Si obligamos a revelar información, habría un desincentivo a invertir en información.
Pero si es gratis, entonces sí se está obligado a revelarlas.
➔ Las tres pautas se complementan.
● Cuál es el remedio: Si se demuestra que se indujo a error eso puede tener
consecuencia y exigirse indemnización.

En caso de minería:
No se pueden expropiar
El estado permite realizar actividades de minería mediante concesiones. Pero sólo se
 accede a terreno sólo con el permiso del dueño

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CLASE 17/09:

c. El deber de claridad
Apunta a que se debe transmitir la información de manera clara para que se entienda y las
partes puedan determinar sus intereses y tomar una decisión. Porque las tratativas
generarán un futuro contrato.
d. El deber de confidencialidad: Art 1362 (lo regula de forma muy extensa)
Al negociar se intercambia información en muchos casos información bastante sensible.
No debe utilizarse la info para un fin distinto del que se ha dado.
- La regulación específica la hace las partes.
¿Por qué es necesario plasmar un convenio de confidencialidad?
Para hacer hincapié y específico la importancia del deber de confidencialidad. Es el único
que se plasma en un contrato.
Tener en cuenta:
● Si se viola el convenio de confidencialidad se paga un monto específico de la
penalidad.
● Determinar el plazo de cuanto tiempo se va a mantener esta obligación de no hacer
(el deber de confidencialidad). El tiempo va en función del tipo de negocio.
● Definir en el convenio que especifica el qué información es confidencial.
● Que se puede hacer con la información (imprimirla, con quién se puede compartir)
➔ Muchas veces la confidencialidad implica que no se diga que hay convenio de
confidencialidad.
¿En qué situaciones la divulgación de info no va a generar penalidades o
incumplimiento?
- Lavado de activos o temas penales

e. El deber de custodia (el más básico)

Es coherente que el potencial vendedor cuide el bien (deber implícito).

2. La celebración: (OFERENTE - ACEPTANTE)

Empieza con la formulación de una oferta y termina la negociación.
Esta fase sí es vinculante debido a la oferta.
¿En qué momento termina la frase de celebración?
Cuando hay una aceptación
¿Qué estándar de conducta es exigible en esta fase?
La buena fe subjetiva, por la teoría de la confianza en la que uno confía en que hay
coincidencia entre voluntad y declaración.
- Hay ciertos deberes que cumplir:
a. El deber de exactitud:
LLeva a que la declaración de las partes corresponda/coincida a su voluntad (quién mejor
que el propio declarante de ser precavido)
 - Quien desee vincularse debe probar indicios de discrepancia
b. El deber de claridad:
Cuando se formula una oferta o aceptación debe quedar claro/ específico para el
destinatario al manifestarse que hay una oferta y voluntad de quedar vinculado. Ser claro el
bien objeto de la celebración del contrato.
c. El deber de investigación:
Apunta a cubrir aspectos de forma que ayudarán a viabilizar la ejecución del futuro contrato
y la aplicación de ciertos remedios.
- Poder de Representación: estar seguros que la contraparte tiene poderes vigentes y
suficientes de representación. (Ante P.J)
- Domicilio: Estar seguro de la existencia del domicilio, es importante porque permite
mandar notificaciones en caso sea necesario interponer un proceso (Sino la resolución
no tendrá efectos).
- Estado civil: Ver si el bien es de sociedad conyugal, porque ambos deben estar de
acuerdo obligatoriamente.
- Titularidad: Ver si al individuo le pertenece el bien. (P.N.)

3. La ejecución
Ya se concluyó el contrato y se empieza a ejecutar las obligaciones que nacen del contrato.
Cumplimiento de las obligaciones que crea el contrato.
Ya no hablamos de deberes, sino del cumplimiento de obligaciones
Se regula las obligaciones generadas por el contrato.
¿Hay un estándar de conducta?
Buena fe subjetiva, porque se analiza si hubo dolo o culpa (leve o grave: Se analiza en
función de las características de cada individuo) en la actuación del individuo en el
incumplimiento de las obligaciones.
¿Qué se analiza?
Se analiza cómo se pactaron las obligaciones
¿Cuándo inicia la fase de ejecución?
Cuando está concluido y perfeccionado, porque las obligaciones son exigibles.
¿Cuando termina la fase de ejecución?
Termina cuando se agota el cumplimiento de las obligaciones
¿Existirán los contratos eternos?
No,no está previsto en la legislación (Art 1365). Al no haber regulado plazo ni normativa
supletoria, cualquiera de las partes (desistimiento unilateral) puede ponerle fin a previo
aviso con plazo de 30 días de anticipación. Mediante vía notarial.
- No da lugar al pago de una indemnización, porque se está ejerciendo un derecho.
- No es necesario que la otra parte esté de acuerdo.
COMPRAVENTA: PRESTACIÓN DE SERVICIOS:
Fijas cosa por precio Sí importa la actividad
No interesa que hace el vendedor para Obligación de hacer
transferir la propiedad

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CLASE 22/09:

OFERTA:
Es una declaración que YA surtió efectos. Ya ha sido conocida por el destinatario y ha surtido
todos sus efectos.
- dirigida a persona individualizada
- Es vinculante a quien formula la oferta
- Es conocida por el destinatario
- Si hay estado de sujeción
- El oferente NO puede echarse para atrás.
PROPUESTA:
Es una oferta que está en tránsito de ser conocida por el destinatario, hasta que no sea
conocida por B será considerada como propuesta.
- No genera / no hay estado de sujeción
- El oferente está a tiempo de echarse para atrás.
- Oferta NO conocida
EJM: Darle servicios legales a empresas, yo redacto carta formal enviada por Serpost. Carta es
propuesta que aún no es conocida porque no llega a conocimiento del destinatario

POLICITACIÓN: oferta al público (Art 1388)

Es una oferta que está dirigida a una pluralidad de personas.
- Estas personas no están individualizadas.
- Herramienta para contratar de forma masiva
- Oferta al público, dirigido a pluralidad de personas no individualizadas (no sabemos a
quién en específico.
- No es vinculante, porque al ser dirigido a una pluralidad de personas indeterminado no
me pueden obligar
- Ejm: Publicar e n el periódico interés de celebrar un contrato
- Ejm de contrato en masa
- Subasta es un tipo de policitación (con ciertas diferencias)
NATURALEZA JURÍDICA DE LA OFERTA:
● 2 posturas:
- Es considerada como un acto jurídico - Es considerada que sólo tiene
condición de declaración unilateral de
voluntad

- Es considerada que no es un acto jurídico y sólo tiene condición de declaración

unilateral de voluntad
- El Objetivo es celebrar un contrato
- Se dirige a una persona individualizada
- Si crea efectos jurídicos
- La oferta sola no extingue, crea ni regula ninguna relación jurídica

REQUISITOS DE LA OFERTA:
1. Que sea completa, cuando tiene la información necesaria para que si el destinatario la
acepta entonces el contrato queda celebrado.
- Basta que el receptor acepte
- Debe tener elementos esenciales/completos.
- Dependiendo de la naturaleza de la transacción, se requerirán más elementos.
 - Los demás elementos se completan de forma supletoria con el Cód Civil, pero para que
haya obligación basta los elementos esenciales.
EJEM: Elementos esenciales en la compraventa: Cosa y precio.
2. Que tenga intención de quedar vinculado jurídicamente (contratar):
- Oferta debe tener real voluntad de generar efectos jurídicos

3. La oferta debe ser conocida por el destinatario para que sea oferta y genere
efectos jurídicos:
- Si no es conocida sólo será propuesta

4. Debe identificarse al oferente:

- Porque si no es identificado, y por ende no habrá aceptación.
5. Tiene que estar dirigida a persona individualizada.

EJM: Vender libro a dos personas a la vez si es oferta, a la primera que acepta se le vende el
libro.
● La oferta es vinculante porque genera estado de sujeción y ya no depende del oferente
sino la aceptación del aceptante, pero NO necesariamente genera obligaciones, estas
las genera el contrato persé.
EJM: Oferta para vender libros, es vinculante porque estoy esperando la aceptación del
aceptante.
LA FORMA DE LA OFERTA
- Ante querer celebrar contrato con formalidad absolenitatem, la oferta tendrá que cumplir
con esa formalidad
- Si no tiene formalidad entonces las partes pueden usar la formalidad que deseen.
EL CARÁCTER RECEPTICIO DE LA OFERTA
Doble dimensión:
1. La oferta debe estar dirigido a persona determinada
2. Tiene que estar orientada a ser conocida para que surta efectos (surte efectos cuando
es conocida)

VINCULATORIEDAD U OBLIGATORIEDAD DE LA OFERTA:

- Todo está en manos del celebrante de la oferta.
Art 1382

Se dice que tiene carácter vinculante, en el que el oferente queda en estado de sujeción y el
oferente queda sumiso a la voluntad del destinatario
- Si el destinatario acepta, ya no hay marcha atrás y el oferente no puede hacer nada para
evitar la celebración del contrato y contrae obligaciones
- Mientras no sea aceptada la oferta esto no genera obligaciones de cumplir algo, pero si
genera estado de sujeción.
¿Cuándo la oferta es eficaz, surte efectos, es vinculante y genera estado de sujeción?
REGLA GENERAL:
Cuando es conocida y por ende se producen efectos vinculantes.
● EXCEPCIÓN AL CARÁCTER VINCULANTE DE LA OFERTA: REVOCACIÓN

Art 1382
 1. Si la oferta está sujeta a modalidad plazo o suspensión
2. Cuando se pacta la posibilidad de revocar la oferta (oferente puede revocar la oferta en
cualquier momento y ya no se celebra el contrato

PLAZO DE LA OFERTA:
Puede estar sujeto a resolutoria y suspensiva, es decir:
- Oferta es condicionada
- Oferta puede ser con término inicial (con plazo inicial ( plazo que debe cumplirse para
que empiece la oferta) o final de la vigencia de la oferta (plazo que debe cumplirse para
que culmine la oferta)
Diferencia entre plazo y condición: Plazo futuro y cierto, condición es un hecho futuro
incierto.

LA AUTONOMÍA DE LA OFERTA:

Art 1383:

¿Qué pasa si el oferente fallece o se vuelve incapaz? ¿Debería mantenerse la oferta?

La existencia de la oferta continúa con los herederos y se debe cumplir; no se priva.
● Excepción:
1. Obligación personalísima.
2. Si se pacta el fin de la oferta entre las partes, entonces se respeta y ya el cumplimiento
de la oferta no sería exigible.

EFECTOS DE OFERTA:
Único efecto: Queda en estado de sujeción (efecto vinculante).

¿HASTA DONDE NO LLEGA LOS EFECTOS VINCULANTES DE LA OFERTA? -

- Vinculatoriedad de la oferta no implica que el oferente quede obligado a una obligación
de no hacer al disponer de su propiedad.
- Si hay estado de sujeción con 2 personas, quien acepte antes tiene el contrato de
compraventa.
- Y a la segunda persona SI habría contrato con la aceptación pero no se podría cumplir.
Por ende, se le daría una indemnización porque el oferente al saber que había
imposibilidad jurídicamente posible, que afectaría al aceptante y que ello generó un
incumplimiento.
¿ Cómo evitar la contingencia/liberarse del riesgo de pagar penalidad?
1. Hacer una oferta al público (policitación), porque está dirigido a pluralidad de personas
que no están determinadas
2. Comunicarle a las partes que le está ofreciendo el bien a otras personas o que está
sujeto a stock, así el oferente 1 asume y se le traslada el riesgo. (comunicar que no hay
exclusividad)

REVOCACIÓN DE LA OFERTA (Art 1384)

Cuando una oferta está vigente se puede revocar, dejar sin efectos.
- Parte de una oferta que ya existe
¿ Cómo revocar oferta?
Se debe revocar en la propia oferta, “me reservo la facultad de revocar oferta”.
Se puede revocar sólo hasta que no sea aceptada. Una vez aceptada no hay vuelta atrás.
¿Qué pasa si no se incorpora cláusula de revocación?
Si hay salvación. Se puede salvar cuando la oferta aún no surte efectos (no hay aceptación),
Que cláusula de revocación llegue antes o al mismo tiempo que llegue la oferta y antes de la
celebración. (así se entiende que cláusula de revocación está inmersa en la oferta).
- Que la cláusula de revocación llegue antes o simultáneamente que se conozca la oferta
- Sólo se puede revocar si la oferta sólo está en tránsito (propuesta)
¿Cuándo la oferta no es vinculante?
1. Cuando está sujeta a condición o plazo suspensiva
2. Cuando se pacta en la propia oferta que se puede revocar
● REGLA GENERAL: Oferta es vinculante e irrevocable (hay excepciones).
EXCEPCIONES:
- Poner que puede ser revocable
- Si se retracta antes que sea conocida.

¿Qué pasa si envío oferta que nunca la quise hacer? ¿ Me puedo retractar?
No, afecta que ya es conocidas no se puede retractar.

RETRACTACIÓN DE PROPUESTA
- Sólo se puede retractar si está en tránsito “Aviso de retractación”, debe llegar antes o
simultáneamente a que llegue la oferta (Art 1385. 3)

● PROBLEMA: Mala redacción Art 1385:

No puede caducar ni existir oferta que no ha sido recibida o conocida, sino que debería decir
“propuesta

CESIÓN DE LA OFERTA:
¿ Se puede ceder oferta a terceros para que decida si se compra o no el bien?
Si, pero debe contar con el requisito de contar con el permiso de la otra parte. (Conformidad)
- Todas las partes deben estar de acuerdo.
➔ Es importante porque se está cediendo derechos y obligaciones
- No se puede cambiar a una persona sin el consentimiento de otra.
● A diferencia de la cesión de derechos, ya que en esta no se pide permiso, sólo se
comunica. Porque sólo se ceden derechos.
- Cuando la oferta se acepta deja de ser declaración unilateral.
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-
CLASE 24/09:
CASOS ESPECIALES DE OFERTA

a. Contraoferta:(Art 1376) Se producen 2 situaciones:

1. Cuando la aceptación no es congruente con la oferta se han cambiado términos
EJEM: Bajar el precio,Cambiar alquiler por venta
2. Cuando la aceptación se realiza una vez que la oferta ha caducado. (Se acepta después
del tiempo establecido.
¿A qué equivale una contra oferta?
A una nueva oferta.
● Se necesita que el oferente acepte contra oferta
¿Cuántas declaraciones hay en contra oferta?
1. Oferta
2. Contra oferta
3. Aceptación de contra oferta.
● En este el contrato queda celebrado en el momento 3.
¿Cómo celebrar el contrato en el momento 2 y no en el momento 3?
➔ Contraoferta con aviso de eficacia:
En esta conviene que sea celebrado tiene 3 momentos/declaraciones pero queda celebrado en
el momento 2. Esto da beneficios tributarios, etc.
El sujeto ante contraoferta de la otra parte, da una comunicación (aviso de eficacia) y considera
la contra oferta como una aceptación; quedando celebrado el contrato en el segundo momento.
1. Oferta
2. La contraoferta (como ida) se entiende celebrado en el momento 2, porque la 3 tiene
efectos retroactivos.
3. Aviso de eficacia (como vuelta)
● Si no se plantea aviso de eficacia, el contrato recién quedaría celebrado en el momento.
● Se debe tener en cuenta el número de declaraciones y en qué momento queda
celebrado.

¿QUÉ ES EL AVISO DE EFICACIA?

Es la declaración por la cual, el oferente da a la contraoferta el efecto de una aceptación

b. Ofertas cruzadas (Art 1379):

Aquellas que se formulan en ambas partes es decir que justo 2 personas formulen
recíprocamente ofertas sobre el mismo bien y el mismo contenido o términos.
¿Para que se celebre el contrato las dos ofertas deben ser aceptadas o basta una sola?
Basta sólo una, se perfecciona con la aceptación de la oferta.
EJEM: Yo tenía pensado vender mi auto a mi vecino y el vecino coincidentemente ofrece el
mismo precio por comprar mi auto.

c. Ofertas alternativas (Art 1377):

Una misma oferta (una sola y única declaración, 1) y plantea celebrar 2 o más contratos (uno o
otro). Destinatario debe decidir y expresar en su aceptación cuál de las dos contratos va a
celebrar (no basta decir, sí acepto porque debe ser específico)
- La aceptación de cualquiera de las ofertas formuladas, se da por celebrado el contrato.
EJEM: Presto servicios de asesorías legales civiles con un esquema o presto servicios de
asesoría legal penal.
● Ofertas distintas e independientes (diferentes momentos y diferentes declaraciones) NO
son alternativas, porque no hay disyuntiva entre tener que elegir entre una y otra.

d. Oferta al público e invitación a ofrecer:

2 formas/herramientas para contratar de forma masiva:
1. Contratar con muchas personas (pluralidad)
2. Mecanismo de celebración rápida de contratos.
EJM: Contratos por adhesión, Cláusulas generales + policitación
- Se pueden usar por separado, pero el uso de ambas es mucho mejor
● Si se puede dar contraoferta pero SÓLO bajo condiciones específicas.
● Para que se celebre un contrato siempre deben existir 2 declaraciones, las cuales son:
Oferta y aceptación.
- Sólo hay una oferta que cumple con todos los requisitos. (individuo dentro de la
pluralidad)
- A no cumple con todos los requisitos de oferta (hacerla a un sujeto), por ende uno de los
sujetos de la pluralidad hace oferta
- Entonces A acepta.
● La oferta al público no es vinculante
ESQUEMA /etapas de celebración de contrato en OFERTA AL PÚBLICO:
1. A invita al público a celebrar contrato. (no queda vinculado tampoco estado de sujeción)
2. Individuo o varios de la pluralidad en base a la oferta de A, este formula su propia oferta
y se lo dice a A. (con declaración de individuo se está formulando una oferta) - (A partir
de este momento queda vinculado)
3. Contraoferta que realiza A. Aceptación o aviso de eficacia del individuo (esto es en caso
sea vinculante sólo habrían 2 etapas).
● En caso que se de una contra oferta de A, el individuo podría decidir aceptarla o decidir
darle efectos de aceptación a la contra oferta; osea aviso de eficacia.
EJEM: A: Te lo compro pero a 50 soles menos. Depende del individuo aceptar o dar aviso de
eficacia.

REGLA GENERAL:
Oferta al público no es vinculante
- La oferta al público siempre debe ser completa.
EXCEPCIÓN:
- La oferta al público puede ser vinculante, pero para ser considerada como tal se debe
decir explícitamente que es vinculante así se vuelve una oferta perse.
- La oferta al público siempre debe ser completa muy aparte si es vinculante o no (si es
completa + vinculante mejor).
- La contraoferta la realiza el policitante, el que ofreció al público porque el hace de
destinatario de la oferta.

¿ Cómo evitar la contingencia/liberarse del riesgo de pagar penalidad en oferta al

público?
- Comunicarle a las partes que le está ofreciendo el bien a otras personas.
- Que está sujeto a stock.

Oferta al público

Artículo 1388.- La oferta al público vale como invitación a ofrecer, considerándose oferentes a
quienes accedan a la invitación y destinatario al proponente.
Si el proponente indica claramente que su propuesta tiene el carácter obligatorio de una
oferta, valdrá como tal
- La oferta si podría ser vinculante, si es que esta se menciona de forma explícita
(contrario sensus)
¿Cuál es la diferencia entre oferta al público y la invitación a ofrecer?
➔ Diferencia 1:
● Invitación a ofrecer (Art 1388): No es completa, sólo tiene uno de los elementos. Un
individuo o varios formula oferta que tiene que completar. EJM: “QUIÉN DA MÁS?”
● La oferta al público (Art 1388) SI es completa, incluye todos los elementos. ejm: el
precio
 ➔ Diferencia 2:
● La “invitación a ofrecer”, al no ser completa, por ende esta no es vinculante NUNCA.
Incluso se ponga que es vinculante, no puede ser completa nunca
● En cambio la oferta al público, al ser completa,si puede llegar a ser vinculante porque
tiene todos los elementos y genera el estado de sujeción. (No necesariamente siempre
lo es, PUEDE SERLO COMO QUE NO)

➔ Diferencia 3:
● En una invitación a ofrecer: Si el individuo formula una oferta, si Alberto no quiere
celebrar este contrato entonces debe rechazar la oferta AUTOMÁTICAMENTE.
- Si NO la rechaza automáticamente la oferta, entonces su silencio SI se
tomará/entenderá como una aceptación (Este es el único caso que el silencio se regula
como una aceptación)
ART 1381
No es correcto hablar de “aceptación tácita excepcional” porque la aceptación tácita regula una
conducta y el silencio no es conducta. (ERROR SUMILLA).
❖ El tiempo prudente de rechazo de la oferta en invitación a ofrecer, no está establecido
por la norma lo determinan los usos y costumbres. Con lo cual sería ideal que Alberto
indique cual es el plazo de la invitación a ofrecer.
❖ Este rechazo de la oferta en invitación a ofrecer puede ser mediante cualquier medio
que permita dejar confianza de ese rechazo de forma idónea. (escrito, mejor)
❖

● En una oferta al público el silencio NUNCA opera como aceptación.

¿Cuándo usar invitación a ofrecer y cuándo usar oferta al público?

1. Si queremos escuchar alternativas, sería más beneficioso una invitación a ofrecer
EJM: Si ponemos venta de carro en periódico y no se pone precio, podría tener y haber más
gente interesada a dialogar sobre el precio
2. Si sólo queremos vender a pluralidad de sujetos, sin discutir sobre el precio entonces
conviene una oferta al público

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CLASE 29/09:

¿Cuales son las 2 herramientas que permiten contratar masivamente?

1. Oferta al público, apunta a ubicar un gran número de personas
2. Contratos por adhesión y cláusulas generales de contratación, que apunta a celebrar
rápido los contratos.
➔ OFERTA AL PÚBLICO, NO sirve sólo para bienes sino también para prestar y recibir
servicios.
➔ En oferta al público, no hay muchos filtros, y habrán muchas propuestas que podrían
costarnos costos de más
 SUBASTA (Art 1389)
● ¿Cuál es la utilidad de la subasta?
Permite filtrar según criterios determinados el número de individuos que van a
presentar posibles ofertas
- Se profesionaliza el proceso: Permite que se contrate a un 3ero que tiene
experiencia manejando estos procesos de subasta, permite seleccionar
interesados y que el mismos diseñe bases que le permitan participar en el
proceso para adjudicar la celebración del contrato.

Subasta es similar a la oferta al público para efectos prácticos, pero son mecanismos
que tienen distintos usos. La subasta es más exclusiva porque pone los filtros que la
oferta al público no hace.

- Subastas pueden ser tanto públicas como privadas (abierta o cerrada)

Ventaja de las subasta: Es que se puede poner filtros/requisitos a los individuos que quieran
participar de ella. EJM: 10 años de experiencia, capital social 3439483, contar con profesionales
con maestría, etc
- No hay límite para los filtros que se quieran poner para los interesados de participar en
la subasta. (Siempre y cuando no tenga discriminación en ellos.

¿Cuál es la utilidad de la subasta?

- Filtrar según criterios determinados al universo de interesados en la celebración de un
contrato
- Permite tener la posibilidad de contratar a una empresa que conduzca el procedimiento
de subasta (de obra arte, contratación de servicios, etc) - A veces puede ser PÚBLICA
DIRIGIDA POR EL ESTADO.

¿Qué cosas importantes se regulan en la subasta? - Incluir en la subasta

- Mecanismos para filtrar a los interesados
- Que existan mecanismos para asegurar que quienes formulan las posturas cumplan
- Tener un modelo de contrato listo, para que se formalice la adjudicación de la buena pro

¿Qué documentos se deben tener presentes en la subasta?

- Redactar las bases (requisitos de participación, características del servicio, etc)

¿En qué consiste la subasta? ¿Cuáles son las particulares de la subasta?

SUBASTA TIENE 3 ETAPAS O MOMENTOS
● La SUBASTA tiene 3 momentos:
1. La CONVOCATORIA: La cual tiene por objetivo llamar a las distintas personas que
estén interesadas en participar.
- Puede ser abierta al público o puede ser cerrada
- Este es el momento en el que usualmente se van a establecer cuales son las reglas de
la subasta (bases de la subasta: requisitos, normas o bases) (EJM: requisitos de
experiencia, capital mínimo, garantías, criterios para selección
- Se puede poner a disposición información sobre el proyecto o empresa que se quiera
vender (dataroom)
 2. Las POSTURAS:
- Característica: Cada postura que mejore la anterior, va a traer como consecuencia que
la anterior caduque.
EJM: Si alguien ofrece 100 y otro 200, la oferta de 100 queda caducada.

¿Qué contingencia podría haber en las ofertas que van siendo más altas y van
prevaleciendo?
Dificultad:
La dificultad en la subasta es que no podríamos estar seguros si van a poner pagarnos.

¿Cómo evitar ese riesgo?

Que haya una garantía, filtros o penalidades; es decir que quienes quieran participar que
adelanten, o den una carta fianza. En caso de servicios: garantía de fiel cumplimiento, para
asegurar que va a cumplir con los términos del contrato.

3. La ADJUDICACIÓN de la buena pro:

Al que dio la mejor postura.
- Implica la celebración del contrato.
- Usualmente al mejor precio, pero no necesariamente ya que cuando se refiere a
servicios aquí se toma en cuenta otros aspectos como experiencia, etc.

- Convocatoria equivale a: Invitación a ofrecer (porque no necesariamente es

completa)
- Posturas equivalen a: Oferta (que genera estado de sujeción, por ello mientras la
postura esté vigente o no sea mejorada por otra esa oferta será sujeción) (si fuera
mejorada por otra, entonces esta caduca)
- Adjudicación de la buena pro equivale a: Una aceptación, y el contrato queda
celebrado tanto con la adjudicación de la buena pro o de la aceptación.
● Lo único que faltaría sería formalizar el contrato pero este ya está celebrado.

LA CADUCIDAD DE LA OFERTA (Art 1385)

- Existen causales de caducidad de la oferta tanto que el código regula expresamente
como otras que no están reguladas expresamente pero se pueden inferir.

1. Primera gran causal - primer grupo:

Tiene que ver si es que hay o no comunicación directa o indirecta, mediata o inmediata entre
oferente y aceptante.
a. Caso de comunicación directa:
● Esto quiere decir que cuando hay comunicación inmediata entre oferente y aceptante, el
aceptante o futuro aceptante no acepta inmediatamente apenas se formuló la oferta
entonces, la oferta caduca.
Funciona si no hay ni condición ni plazo ( inmediata y directa).
EJM: Vendedor ambulante me ofrece productos.
b. Caso de comunicación indirecta:
EJM: Envío carta a empresa para ofrecerle mi cafe
● Se toma en cuenta “el término de la distancia” - cuánto duran las comunicaciones
en llegar, es decir i)se analiza los días que toma la carta (o cualquier otro medio) en
 llegar ii)y además el tiempo que podría tomar para que el destinatario tome conocimiento
de la oferta. Sujeto a plazo para que lleguen las comunicaciones pero igual la respuesta
debe ser inmediata
● Recibe la carta y en ese mismo momento que la recibe, entonces debe decidir si acepta
o no y enviar su respuesta - depende del término de la distancia (Art 1385)

Retractación de la propuesta NO puede ser considerada como caducidad de la oferta

Si Vence el plazo para aceptar, podría entenderse que hay una contraoferta

2. Segunda gran causal - segundo grupo:

c. Rechazo de la oferta
EJM: Me dicen para comprar mi auto y yo rechazo expresamente la oferta.

d. Contraoferta:
Ya que es una suerte de rechazo de la oferta y por lo tanto caducidad de la oferta

3. Tercera gran causal - tercer grupo:

e. Si vence el plazo otorgado para aceptar:
EJM: Te vendo mi casa y te doy una semana para aceptar, si transcurre la semana y no se
acepta entonces la oferta caduca. (Sujeta a plazo)
f. Sujeta a condición resolutoria:
EJM: Oferta caduca si yo enfermo de covid.
Entonces se cumple la condición resolutoria con lo cual caduca la oferta
g. Cuando en la oferta se establece la facultad de revocación y se revoca la oferta:
EJM: El ejercicio de la posibilidad de revocar la oferta si es que esta se ha incluido en la propia
oferta

4. Cuarta gran causal - cuarto grupo (referido a las muertes):

h. Si muere el oferente la oferta caduca si es que la obligación era personalísima
EJM: Artista ofrece sus servicios para retratar a un personaje, si este muere la obligación al ser
personalísima no puede pasar la obligación a sus herederos, por ello caduca la oferta.
i. La muerte del oferente hace que caduque la oferta si es que la propia oferta lo decía
(aún cuando la obligación no fuese personalísima):
Si partes pactan que al morir la oferta caduca, así será. Porque si no se pacta, los herederos
deberán cumplir con la oferta.
j. La muerte del destinatario de la oferta:
Si se muere el destinatario entonces la oferta caduca

● ¿Porqué la muerte del oferente no produce la caducidad de la oferta

necesariamente, pero la muerte del destinatario si produce la caducidad de la
oferta?
La distinción se da debido a que la manifestación de voluntad del oferente de dar ya se ha
plasmado, en cambio si el destinatario de la oferta muere no existiría manifestación de voluntad
de aceptación alguna de vincularse jurídicamente y por ende sus herederos no podrían
continuar con una voluntad no manifestada.
Regla General:
 Muerte del oferente no produce la caducidad de la oferta
EXCEPCIÓN:
- Obligación personalísima
- Los términos de la oferta lo permite

● Principio de consensualismo: El contrato queda celebrado por el sólo consentimiento

de las partes (regla general). Pero si hay formalidad ad solemnitatem esta debe
cumplirse.
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CLASE 01/10
LA ACEPTACIÓN (Art 1373): Declaración para celebrar un
contrato
- Está dirigida a una persona determinada…
- Declaración unilateral que el destinatario de la oferta decide celebrar un contrato a
través de su declaración de aceptación.
- Aceptación tiene carácter recepticio:
1. Elige a una persona determinada
2. Surte efectos con el conocimiento
- Persé no es un acto jurídico
- Sólo ofertas aceptación crean acto jurídico
- Tiene carácter recepticio: surte efectos cuando es conocida
- Con aceptación del destinatario (ahora llamado aceptante) muestra su interés y declara
conformidad y por lo tanto se da la celebración del contrato
Requisitos:
1. Debe ser congruente y suficiente con la oferta.
Aceptación puede darse mediante una afirmación “si acepto” o incluso gestos y debe ser
suficiente, en el sentido que va a ser indubitable la aceptación de la oferta que se está haciendo.
- Cuando se da por carta legalizada, se debe usar la misma formalidad
2. Que sea oportuna y se realice mientras esté vigente - dentro del plazo (si está fuera de
tiempo entonces, ya no sería aceptación sino contraoferta)
3. Dirigida al oferente
4. Contratar y tenga vocación de quedar vinculado jurídicamente
5. Debe guardar la forma, contrato sujeto a formalidad (ad solemnitatem) o que las partes
pacten una forma.
6. Formalidad ad solemnitatem (requisito para oferta y aceptación), cuando se eleva a
escritura pública esta contiene oferta y aceptación conjunta; en la práctica ambas están
en el mismo documento
EL SILENCIO COMO ACEPTACIÓN
REGLA GENERAL:
- No puede el oferente poner en la oferta como manifestada con el silencio, es erróneo
considerar o imponer el silencio como declaración de voluntad, porque no se le estaría
permitiendo al aceptante manifestarse.
- Con el silencio no se puede deducir que hay intención de contratar, porque no es
manifestación de voluntad
- Silencio no es declaración unilateral, por ende no es suficiente
- Silencio no puede ser declarado como aceptación, porque no se da exteriorización de
voluntad
EXCEPCIÓN
- Silencio sólo puede significar manifestación si:
1. La norma lo regula (invitación a ofrecer)
2. Si la costumbre entiende el silencio como manifestación (se pacta expresamente entre
partes)

ACEPTACIÓN TÁCITA (Art 1380) EXCEPCIÓN

- Se deduce de un actuar al empezar la ejecución de la prestación.
¿Qué se necesita para que haya manifestación tácita?
● El aceptante debe dar aviso prontamente al oferente del inicio de la ejecución.
Se da mediante 2 formas: ¿Cuándo es válida?
1. Oferente debe habilitar aceptación tácita para que proceda.
2. Usos y Costumbres sean los que permitan la aceptación tácita.

¿Qué pasa si no se da aviso?

● Queda el aceptante obligado a la indemnización de daños y perjuicios, por no dar aviso
del inicio de la ejecución
(Salvo que no haya podido dar aviso por razones sumamente excepcionales, por ejemplo que
se malogre la antena de celular)

RETIRO DE LA ACEPTACIÓN
- No es posible dejar sin efecto (retractarse) de la aceptación con todos sus efectos,
porque ya existe la aceptación de las partes; esto implica que YA SE HA CELEBRADO
UN CONTRATO.
SÓLO CABE RETRACCIÓN DE LA “propuesta de aceptación”, más no de la aceptación ya
constituida.
● Si se puede RETRACTARSE DE “Propuesta de aceptación” (Antes de aceptación - en
camino) Sólo puede ser retirada si está en camino o trance, antes que llegue al
destinatario o con ella llegue la retractación(Art 1386)
- No se puede retirar la aceptación de forma unilateralmente del contrato porque ya hay
aceptación de partes. (No se puede revocar aceptación, porque ya no existe sino que
sólo se puede resolver el contrato.
- Forma de resolución del contrato: si el contrato incluye cláusula de resolución unilateral
del contrato

CONTRATO CELEBRADO ENTRE AUSENTES

Concepto ausencia y presencia:

Presencia: Comunicación inmediata
Ausencia: No hay comunicación inmediata

¿Cuándo no hay declaración inmediata cuando surte efectos las declaraciones contractuales?
(EJM: Carta a mora, o carta a resolución de contratos)

TEORÍAS:
1. Emisión:
Cuando la declaración contractual se ha salido del interior del individuo, plasmados en el exterior
y surte efectos. Se ha exteriorizado en la realidad.
EJM: Cuando sujeto termina de redactar carta
- No hay forma que alguien más sepa que ahora se está escribiendo una carta
2. Expedición:
Surte efectos cuando sale de la esfera jurídica del emisor
Ejm: Se entrega a serpost para el envío
- No hay forma que alguien más sepa que ahora se está en camino la carta
3. Recepción:
Cuando esta se recibe
EJM: Llega al domicilio.
- Si bien llegó comunicación, no sabemos qué dice
4. Conocimiento:
Surte efectos cuando es conocida por el destinatario
EJM: Destinatario abre, lee la oferta y tiene conocimiento del contenido

Art 1374: Teoría de conocimiento, es una presunción. Aplica para cualquier transacción
contractual.

FORMAS MODERNAS DE CONSENTIR: Antes eran paritarios (había lugar a negociación) se

modificó para darle fluidez a los contratos
1. El Contrato por adhesión: Uno de los elementos para contratar rápido
- No existe negociación, y por ello se formula una oferta que puede ser aceptada o
negada en su totalidad.
- Oferta es Elaboración unilateral del oferente
- Sirve para contratar de forma masiva
● ELEMENTO DISTINTIVO DE CONTRATOS POR ADHESIÓN:
Si hay equilibrio de intereses pero es resultado de una negociación. El individuo pondera sus
intereses (costo beneficio) y decide si acepta oferta unilateral.
- La mayoría de los contratos hoy en día son por adhesión

¿Podemos adherirnos a un contrato ya celebrado?

Si podemos, tiene requisitos: ¿Cómo adherirnos a contratos ya celebrados?
a. Que todas las partes en el contrato aprueben la adhesión.
b. Que el contrato todavía no se haya ejecutado totalmente, tiene que tener prestaciones
pendientes a por ser ejecutadas.

¿Qué pasa si hay muchas partes? 5000 ¿Qué se hace?

EJM: Los contratos prevén la existencia de un organismo que en representación de todas las
partes autorizar la adhesión

● Artículo 1390º.- El contrato es por adhesión cuando una de las partes, colocada en la
alternativa de aceptar o rechazar íntegramente las estipulaciones fijadas por la otra
parte, declara su voluntad de aceptar
 ● Artículo 1391º.- Cuando se permita la adhesión por terceros a un contrato ya
celebrado y no se determine la manera de adherirse, el interesado debe dirigirse al
órgano constituido para la ejecución del contrato o, a falta de él, a todos los
contratantes originarios.

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CLASE 06/10:
CONTRATOS POR ADHESIÓN:
- Generales
-
1. Contratación Paritaria 2. Contratación por adhesión (Art
- Se acepta o rechaza oferta 1390)
- Si hay negociación - Se acepta o rechaza la oferta
- No hay contraoferta
- No hay negociación

Cláusulas Generales de Contratación: (Art 1392)

Contratos por adhesión + cláusulas generales de contratación (máxima expresión)
- Son aquellas que están redactadas unilateralmente por un sujeto, el predisponente.
- Herramienta para contratar, y yo le pongo el uso que quiera

● Estas tienen ciertas características:

1. Redactadas de manera general, para una generalidad de contratos
2. Son abstractas, porque no están pensadas a en una situación concreta sino para un sin
número de situaciones
3. Se redactan previamente a la celebración de los contratos

Posibles cláusulas: Ante contrato de servicios de auto

a. Incumplimiento del pago por el servicio
b. Plazos
c. Régimen de responsabilidad por pérdidas, daños del vehículo
d. Causales de resolución
e. Garantía por el servicio ofrecido
f. Régimen de repuestos
g. Régimen por demora de recojo
h. etc.

2 tipos de Cláusulas Generales:

 1. Cláusulas Generales (persé):
- Redacta de manera general,Son abstractas, Se redactan previamente a la celebración
de los contratos
2. Cláusulas Generales de Contratación Particulares:
- Sirven para colocar cláusulas particulares específicas del contrato dentro de las
generales. (según cada contrato en específico).

● Las cláusulas perse, redactadas unilateralmente, abstracta y de manera general no

tienen relevancia jurídica, pero sí tienen utilidad. (solito no surte relevancia jurídica)

¿Cuando las cláusulas generales tienen relevancia jurídica, surte efectos? (Art 1397)
A. Sólo tienen relevancia cuando se incorporan a la oferta. (adjuntando las cláusulas);
cuando la oferta es conocida.(se ponen a conocimiento)
B. O cuando Cláusulas Generales se ponen a disposición del usuario, potencial cliente (se
ponen a disposición

Oferta hecha en base a CGC + Contrato por adhesión: Máxima expresión

FINALIDAD DE CLÁUSULAS GENERALES:

El fin de las cláusulas generales es que .. (ver clase - 8am)

¿Se pueden cambiar cláusulas?

En principio son inmutables, pero...

Si podría según las necesidades agregar, quitar,etc. porque estas son herramientas.
- No amarra

¿Qué pasa si hay incompatibilidad entre cláusulas?

Artículo 1400º.- En los casos del Artículo 1397º las cláusulas agregadas al formulario
prevalecen sobre las de éste cuando sean incompatibles, aunque las últimas no hubiesen sido
dejadas sin efecto.

¿Cómo equilibra el Código Civil la relación entre las partes? (Art 1401)
1. Cuando hay duda sobre interpretación, esta se interpreta a favor del cliente, no a favor
de quien las ha redactado.
2. Las cláusulas generales pueden ser sujetas a aprobación por autoridad administrativa
del Estado (el Estado hace de filtro, aprueba, formula observaciones) si se pueden
utilizar pero hay efectos que no podrían aplicarse a raíz de la intervención
administrativa. Para proteger a los consumidores.

● Son 4 las consecuencias o efectos de la aprobación administrativa:

1. Incorporación a la oferta automática:
- La forma en que las CGC son incorporadas a la oferta.
- Si son aprobadas administrativamente (por el Estado), se entiende que se incorporan
automáticamente, y ya no es necesario poner en conocimiento expresamente a la otra
parte. (Art 1393, 1397)
- Dan ventaja al predisponente
 2. Consumo:
- Cuando está aprobada administrativa, se debe pagar el consumo sin importar quien
haya contratado, o si el contrato aún no se ha formalizado. (incluso si incapaz contrata o
cuando aún no se ha formalizado)
- También beneficia al predisponente
- Si o si se debe pagar el consumo

3. Cláusulas abusivas o vejatorias:

- El predisponente puede establecer exoneraciones de responsabilidad, siempre y cuando
estén aprobadas administrativamente.
- Ponen a una de las partes en situaciones de desventajas.

Pueden ser sólo que estén aprobadas y sólo en los tipos de supuestos: (Art 1398) tipos
- facultades de suspender la ejecución del contrato,
- de rescindirlo o de resolverlo, y de prohibir a la otra parte el derecho de oponer
- excepciones o de prorrogar o renovar tácitamente el contrato.

4. Pacto en contra de normas generales: (Art 1399)

- Faculta a pactar en contra de normas generales de contratos típicos.

● Las cláusulas generales si pueden ser sujetas a aprobación por autoridad

administrativa del Estado pueden ser modificadas, agregar o excluir cláusulas, solo
que al agregar no pueden ser vejatorias (Art 1395)

¿Cómo se interpretan las cláusulas generales? (Equilibrio de intereses)

- A favor del contratante
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Respuestas PC anteriores:
1. El deber de revelar información está determinado tambien por el deber de diligencia de las
partes.
2. La buena fe exigible durante la fase de celebración NO es la objetiva, considerando que la
existencia o no del contrato depende de constatar objetivamente la coincidencia entre oferta
y aceptación.
3. En la fase de ejecución de contratos, es necesario contar con un plazo contractual regulado
por las partes, de los contrario, sería necesario en ciertos casos acudir al juez para que lo
resuelva al no contar con un plazo supletorio.
4. Los deberes exigibles a las partes durante la fase de ejecución de los contratos están
regulados por el Código Civil.
5. El deber de investigación NO es aplicable en la fase de negociación.
6. El criterio del costo para obtener la información a fin de determinar si ésta debe ser revelado
o no apunta proteger el derecho de propiedad de su propietario
7. El deber de claridad es exigible tanto en la fase de negociación como en la de celebración,
en ambos casos, con igual contenido.
8. El remedio que puede ser empleado en caso de ruptura injustificada de tratativas es situar al
perjudicado en la misma situación que tendría de haberse celebrado el contrato.
9. La fase de ejecución de contratos se rige por el estándar de la buena fe subjetiva
 10. La fase de negociación de los contratos concluye con la celebración del contrato.

1. La invitación no puede ser vinculante, aun si ello se establece en la propia invitación a

ofrecer.
2. Uno de los requisitos de la aceptación es que se formule dentro del plazo otorgado para
formularla.
3. Ante una invitación a ofrecer, el invitante debe rechazar las ofertas, dado que se presume la
aceptación.
4. La subasta permite filtrar de acuerdo a los requerimientos de las bases, a los eventuales
contratantes.
5. La aceptación puede ser revocada si ello se establece en la propia aceptación
6. La oferta SI caduca por muerte del oferente si es que los propios de la oferta así lo indican,
aun si es que la obligación que se creará con el contrato es personalísima.
7. La contraoferta puede ser entendida como un rechazo a la oferta
8. La subasta y oferta al público son equivalentes y su uso es indistinto (F)
9.
No es posible asegurar el pago de la contraprestación en una subasta, siendo el riesgo de cargo
de quien dirige la subasta.

10. El plazo de aceptación NO puede determinar la caducidad de la oferta