Lección 1. Derecho del Comercio internacional.
Nociones Fundamentales
1. INTRODUCCION AL COMERCIO INTERNACIONAL. EL MARCO INSTITUCIONAL.
El comercio internacional permite el desarrollo de las posibilidades de producción y de
consumo. Este fenómeno ofrece tres consecuencias importantes:
-La interdependencia en el mercado de productos
-La interdependencia en el mercado de trabajo
-La interdependencia en el mercado de capitales
El comercio internacional comprende al mundo entero como campo de actuación y queda,
por tanto, bajo la esfera de intervención de organismos internacionales, de carácter
universal o regional.
La realidad jurídica referida al “comercio internacional” es distinta de la noción de “comercio
exterior”, que se predica siempre de un Estado determinado o de una Organización
internacional de integración económica. Esta expresión se refiere a un conjunto de
operaciones de importación y de exportación, tanto de bienes como de servicios, que
contemplan a dichos entes como protagonistas y que están reguladas por el Derecho
administrativo o por el Derecho comunitario.
Noción de Derecho del comercio internacional
Conjunto de normas jurídicas que rigen el comercio internacional
MATERIA REGULADA: ordenamiento regulador de las relaciones comerciales internacionales
CARÁCTER PRIVADO: esta concepción, también concibe al Derecho del comercio
internacional como el conjunto de normas que rigen las relaciones comerciales de
naturaleza de “Derecho privado” que comprenden diferentes países.
CARÁCTER UNIFORME: El Derecho del comercio internacional así concebido trata de
configurar, un ius mercatorum como una parte del Derecho internacional privado, dedicado
a unificar las normas relacionadas con las relaciones comerciales que revisten un carácter
internacional.
En cuanto a los fundamentos de tipo económico, se encuentran sobre todo en el hecho de
que los Estados, inicialmente en siglos anteriores, tenían economías de tipo autártico, es
decir, no se relacionaban con otros Estados a nivel comercial o económico. Esa situación
económica va cambiando a lo largo del tiempo, y los Estados empiezan a relacionarse entre
sí a nivel económico, sobre todo favorecido por la aparición de transportes, nuevas
tecnologías, comunicaciones, etc.
Actualmente los Estados persiguen el comercio internacional por dos motivos:
a. Que cada país es diferente respecto a otro y, por lo tanto, tiene una producción distinta.
b. Porque a través de las relaciones comerciales, se consigue una economía a escala de
producción, es decir, cada Estado produce aquello en lo que es mejor o que le resulta más
fácil producir y esto genera una economía a mayores escalas. Esto quiere decir que me
especializo en un determinado producto y fabrico a gran escala.
Al especializarse, hace que también haya una mayor competitividad, entonces se pueden
producir más bienes a menor precio, que, a su vez, se ven beneficiados los consumidores y
usuarios. Por tanto, la fundamentación económica del comercio internacional es: la apertura
de los Estados al exterior.
Y las consecuencias son: la mayor especialización, un aumento en la productividad y una
mejora en las posibilidades de consumo. Son tanto de naturaleza pública como privada.
A esta línea de apertura hacia al exterior, hay que unir el fenómeno más actual de la
globalización, que supone una ampliación del mercado, conseguir un mercado de carácter
universal. A lo que aspira es a abarcar a la totalidad de países y crear una verdadera libertad
de circulación de mercancías, servicios o de personas a escala mundial (no se ha
conseguido).
En el ámbito del comercio, nos encontramos con dos instrumentos básicos, que serían los
aranceles: son unos instrumentos (algo desfasados) que suponen una carga económica
sobre los bienes y los servicios que proceden de otros estados, es decir, como una tarifa
estatal que recae sobre aquel producto que viene del exterior, y serán más alto o más bajos,
dependiendo de las necesidades económicas.
Las barreras no arancelarias, que han nacido encaminadas a ir sustituyendo los aranceles
económicos. Son dos instrumentos con medidas más sutiles que los aranceles. Se utilizan
para que no entren todos los productos en el país, y si quieres introducirlos se paga este.
Es decir, Las barreras no arancelarias son leyes, regulaciones o políticas de un país, que no
están en la forma habitual de un arancel y que restringen el comercio. Normalmente
consisten en cuotas a la importación, es decir, no hay que pagar ningún arancel, pero sí
ponen unas cuotas límites de los productos y servicios que puedes importar. No afectaría al
precio final del producto, sino a la cantidad.
En el fundamento jurídico del comercio internacional, al abrirse hacia el exterior, da lugar a
que ya el legislador nacional no pueda dar solución a todos los problemas que se pueden
plantear y eso lleva a que se tengan que buscar soluciones que tengan su origen en
organizaciones internacionales. Esto lleva a que nos encontremos con distintos tipos de
normas:
-NORMAS DE LA UE
-NORMAS QUE PROCEDEN DE ÁMBITOS MULTINACIONALES Y BILATERALES.
-NORMAS ESTATALES
Normas de la Unión Europea
Se recogen en el artículo 207 del Tratado Fundacional, que nos ofrece una definición de
política comercial común. En todo el artículo se establecen las competencias exclusivas que
ostenta el legislador comunitario, incluida la soberanía que ostenta. Esta soberanía engloba:
cuestiones arancelarias, intercambio de mercancías, aspectos comerciales de la propiedad
industrial e intelectual y las inversiones extranjeras directas (aquellas que se crean con el
ánimo de dar continuidad en el tiempo).
Normas que proceden de ámbitos multinacionales y bilaterales.
Normas estatales. En el caso del comercio internacional, cuando se trate de comercio
exterior, solo puede legislar el Estado, nunca las Comunidades Autónomas (art. 149.1.10 CE).
Las instituciones internacionales juegan un papel importante en el CI porque las soluciones
de todo tipo (principalmente jurídicas) tienen que provenir de esas instituciones. El
legislador nacional no puede dar solución a todo lo que ocurre en el CI.
Estas organizaciones internacionales, en el ámbito del comercio, nacen con la finalidad de
potenciar el comercio y regularlo. Para conseguir estos objetivos utilizan distintas vías:
-Utilización de normas jurídicas de carácter uniforme. Para regular derechos y obligaciones
de los sujetos que intervienen en el proceso. El derecho uniforme puede ser de carácter
material o conflictual (mirarlo).
-A través de la supleción de las barreras arancelarias. Aquellas que no se puedan sustituir se
intentará regularlas.
-A través de la potenciación de foros en los que se puedan dirigir las controversias que
surjan en el CI.
Estas características son generales a todas las organizaciones, pero hay otras más concretas,
como son:
a) El GATT de 1947 Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio.
Es un acuerdo multilateral que se firmó en Ginebra en el año 1947, en principio, por 23
Estados. Lo que perseguía era favorecer el desarrollo del comercio internacional de bienes.
La base está en la necesidad de conseguir un propósito, que se marcaban en la carta de la
ONU, que eran: conseguir un mayor nivel de vida, trabajo para todos, progreso y desarrollo
social. Para conseguir esos principios se creó el GATT, pensaban que potenciando el CI se
podían alcanzar estos objetivos.
b) La Organización Mundial del Comercio (OMC)
La fecha de inicio es el 1 de enero de 1995. Tiene la sede en Ginebra y de lo que se ocupa es
de crear y fusionar las normas que rigen el comercio entre Estados. Cuenta con 164 países y
con 20 que son observadores. La Unión Europea es miembro, como organización
internacional porque tiene personalidad jurídica propia, al margen de los organismos que la
componen.
El acuerdo fundacional es el de Marrakech y tiene 3 grandes bloques:
El primer bloque es un conjunto de textos de tipo constitutivos, relativos a los comercios de
mercancías y de servicios y sobre cuestiones de propiedad intelectual e industrial.
El segundo, son acuerdos relativos al desarrollo del GATT.
Y un tercer bloque, que son las declaraciones, de intenciones, por ejemplo. Estas
declaraciones giran en torno a los países menos desarrollados, las relaciones con el
Fondo Monetario Internacional, otro sobre el incremento del comercio y sobre la protección
del medio ambiente.
La OMC no crea un derecho uniforme, sino que lo que trata es de eliminar de los derechos
estatales las trabas que puedan obstaculizar el comercio internacional. El núcleo
normativo persigue una serie de objetivos:
- Alcanzar la mayor circulación posible de corrientes comerciales.
- Alcanzar la mayor liberalización posible, de manera que los estados negocien entre si las
relaciones.
- Implantar un sistema de solución de controversias.
Para alcanzar estos objetivos marca una serie de principios. Estos son:
- El de la nación más favorecida.
- El trato nacional. Eso implica que le vamos a dar a todos los productos y servicios que
vienen del exterior el mismo trato que a los nuestros.
- Fomentar una competencia leal. Con la finalidad de conseguir condiciones equitativas de
comercio. Ayudar a los estados a buscar soluciones con los comportamientos que no sean
leales.
- El fomento del desarrollo y la reforma económica. Se trata de prever situaciones especiales
que pueden llegar a ocurrir y hacer las reformas necesarias para evitar posibles
consecuencias.
c) La Organización para la Cooperación Económica y el Desarrollo (OCDE)
Es una organización internacional que se fundó en 1961, encaminada al fomento del
libre comercio internacional. Trata de conseguir la mayor expansión económica posible. En
la OCDE se abordan diferentes temas, industria, servicios, transporte, medioambiente, etc.
Actualmente lo integran 34 estados.
INSTITUCIONES DE CARÁCTER REGIONAL
Son organizaciones internacionales acotadas a una región en concreto. Tienen un objetivo,
que son la fijación de ventajas aduaneras. Pueden hacer una zona de libre comercio
(Canadá, EEUU y México) o bien una que persiga todos los fines juntos.
MERCADO COMÚN DEL SUR
LA UNIÓN EUROPEA
El Mercado Común del Sur (MERCOSUR)
Es una organización internacional de América del Sur y nace por la firma del Tratado de
Asunción. Se firma en 1991, integrado por 12 países. De estos 12, hay 6 que son Estados
partes y 6 que son Estados asociados. Los asociados tienen acuerdos especiales y pueden
participar en alguna de las reuniones cuando se traten temas importantes. A día de hoy, solo
Venezuela está suspendida de derechos y obligaciones.
Los fundadores fueron Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay. Los objetivos que se
persiguen, los marca el tratado, que serían 4:
- La libre circulación de bienes y servicios y de factores productivos, eliminando las barreras
aduaneras.
- El de establecer un arancel externo común, es decir, quitar los aranceles entre ellos y
establecer una común de ellos hacia el exterior.
- Coordinar las políticas macroeconómicas entre los estados parte.
- Un compromiso de armonizar las legislaciones.
La Unión Europea
Es una organización internacional, pero más avanzada y ya se han alcanzado los mayores
niveles de integración. Nació en 1957 y se la conocía como Comunidad Económica Europea.
Se creó con el fin de crear una zona de libre comercio. Para conseguir esa zona de libre
comercio, consideraron necesario crear y desarrollar las políticas comerciales de los Estados
miembros, y crear un arancel aduanero común a todos ellos.
Ese texto constitutivo se ha ido reformando hasta llegar al tratado de Lisboa de 2007 y se ha
ido incrementando el número de Estados, que actualmente son 28. La Unión Europea sí
tiene una estructura compleja, que está formada por la Comisión, el Consejo, el Parlamento,
Tribunal de Justicia y Tribunal de Cuentas. Tiene organismos y agencias descentralizadas,
para que todos los Estados de la Unión Europea tengan alguna oficina dentro de sus
fronteras.
El principal método que utiliza la Unión Europea para conseguir sus objetivos es el
procedimiento legislativo ordinario. Inicialmente se le llamaba procedimiento de codecisión.
Consiste en que las decisiones se toman en el Parlamento Europeo, junto con el Consejo,
que es la agrupación de Gobiernos que conforma la Unión Europea. De este procedimiento
nace la normativa encaminada a conseguir los objetivos. Ese derecho que emana de la Unión
Europea forma parte de los ordenamientos jurídicos de los Estados parte.
La Asociación Europea de Libre Comercio (EFTA)
Se funda a través de un convenio que se firma en Estocolmo el 4 de enero de 1960 y la
integran países europeos que no quisieron entrar en la Unión Europea, que son Suiza,
Noruega, Liechtenstein e Islandia. Suiza, que no es parte integrante, pero se le aplica todo lo
que tiene que ver con esta Asociación. Esta organización tiene los mismos objetivos y fines
que las que hemos visto anteriormente, liberalizar el mercado a través de la supresión de las
barreras arancelarias y facilitar así la circulación de las mercancías
.
Esta asociación tiene firmado un acuerdo con la Unión Europea y este se conoce como
Espacio Económico Común y supone a que, a los Estados de la asociación de libre comercio,
se les aplique buena parte de las normas de la UE, solo en materia de comercio y Suiza
queda fuera de este acuerdo de la UE.
INSTITUCIONES DEDICADAS A LA CODIFICACIÓN DEL DERECHO DEL COMERCIO
INTERNACIONAL
Estas organizaciones tienen como objetivo aspectos competenciales e intentan favorecer el
comercio internacional a través de medidas económicas. Hay otras que pretenden favorecer
el comercio, pero con otro tipo de medidas, no de carácter económico sino de carácter
legislativo. Son organizaciones que persiguen objetivos como son la armonización de las
legislaciones estatales y conseguir con ello una mayor seguridad jurídica (invita a los
empresarios a participar en el ámbito internacional).
a. La Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI o
UNCITRAL)
Dentro de este tipo vamos a ver la comisión de las naciones unidas para el derecho
mercantil internacional (UNCITRAL). Esta condición se estableció o inició en el ámbito de las
Naciones Unidas en 1966 con los objetivos de unificar, armonizar y modernizar el derecho
mercantil internacional.
Es uno de los órganos más importantes en materia de comercio internacional y su labor ha
girado en torno a la elaboración de convenios y otro tipo de textos, que no tienen la fuerza
vinculante de los convenios (leyes modelos, guías jurídicas y legislativas, recomendaciones,
informes técnicos, etc.).
En materia de compraventa el texto más importante es el Convenio de Naciones Unidas
sobre contratos de compraventa internacional de mercadería, firmado en Viena en 1960.
En materia de insolvencia: la ley modelo de leyes transfronterizas. También hay textos en
materias de garantías reales (2001). Las reglas de Hamburgo (1978) y de Rotterdam (2008).
b. La Cámara de Comercio Internacional de París (CCI)
Otra organización internacional de esta misma naturaleza sería la Cámara de Comercio
Internacional de París. Esta Cámara se creó en 1919, sigue operativa y es la más importante.
-Es una organización de tipo privado
-La integran empresas y cámaras de comercio de distintos países. En total hay 130
países presentes.
* Tiene dos labores importantísimas, de ahí que haya subsistido a lo largo del tiempo:
Realiza su corte de arbitraje, y esta corte la más importante, además de la de Londres, la
importancia se debe no solo a la cantidad de asuntos que resuelve sino a que su sistema de
funcionamiento interno es copiado o utilizado en otros entornos del arbitraje (ejemplo a
seguir en esta materia).
Y la otra materia es la de recopilar y actualizar la legislación, y es importante porque cada
gremio comercial tiene sus propias costumbres y usos, a eso se le une que nos movemos en
un ámbito internacional y esto supone que, para el operador jurídico, una dificultad para
conocer el contenido de estos y saber si están vigentes o no.
c) El Instituto Internacional para la Unificación del Derecho privado (UNIDROIT)
Este nació en 1926 como órgano auxiliar de la sociedad de naciones. Despareció y volvió a
restablecerse en 1940. Está integrado por 63 estados y la sede está en Roma. La labor es la
misma que todas las organizaciones de este tipo, de organización, armonización y en
especial del comercio internacional. El principal texto son los principios sobre contratos
comerciales internacionales que se aprobó en 1994 y se reformaron en 2004.
2. PLURALIDAD DE PARTICIPANTES.
El comerciante, que había sido el protagonista tradicional de las relaciones del tráfico
privado externo, dentro del Derecho del comercio internacional ha quedado desplazada en
buena medida. En este ordenamiento los principales participantes son:
1. -La persona jurídica o, si se quiere, el fenómeno de internacionalización de la persona
jurídica; tal internacionalización puede ser, simplemente, de hecho, por obra del control
financiero que una sociedad ejerce sobre otras sociedades que operan en diferentes países;
pero también puede esconderse tras fórmulas jurídicas muy variadas (filiales, sucursales,
oficinas de representación, participación en el capital social, etc...)
2.- El Estado comerciante
3.- Las personas jurídicas de Derecho público (empresas públicas) que lo auxilian en esa
especial faceta de su actividad. Conjuntamente con estos entes, cuyo protagonismo hoy en
el Derecho del comercio internacional es decisivo.
4- Sociedades internacionales: estas no son otra cosa que organizaciones internacionales
que reúnen la doble característica de estar creadas por un tratado internacional y revestir la
forma de sociedad mercantil. Alguna de tales entidades poseen una nacionalidad no
coincidente con la de los Estados signatarios del Tratado; otras, por el contrario, carecen de
nacionalidad por acomodarse, a través del un tratado constitutivo entre diversos Estados a
la estructura de una Organización internacional.
[Link] DEL DERECHO DEL COMERCIO INTERNACIONAL
A) La lex Mercatoria: las prácticas y usos comerciales
Se denomina como Lex Mercatoria el conjunto de normas, principios, usos, prácticas y
costumbres que forman la regulación que los propios operadores económicos se han ido
proporcionando a lo largo de los años.
Se trata de un conjunto normativo específico y peculiar del comercio internacional. Los
elementos más relevantes que conforman esta Lex Mercatoria son:
-Principio UNIDROIT: redactados por el Instituto Internacional para la unificación del derecho
privado, con sede en Roma. Constituyen un conjunto equilibrado de reglas destinadas a ser
utilizadas por todo el mundo, independientemente de las específicas tradiciones jurídicas y
condiciones económicas y políticas de los países en que se aplica.
Características fundamentales:
-Evitan el uso de una terminología propia de un sistema jurídico determinado.
-Gozan de flexibilidad. Son adaptables al desarrollo económico y tecnológico en la práctica
comercial internacional.
-No necesitan aprobación de gobierno alguno. Son los propios contratantes los que libre y
voluntariamente acuerdan someter su relación jurídica a estos principios.
-Precisan de un acuerdo de sumisión expresa.
2. Usos y prácticas uniformes
Constituyen un derecho autónomo con origen en la práctica mercantil internacional, des -
conectada de los ordenamientos jurídicos internacionales y al margen de todo control
estatal.
Están formados por clausulas o expresiones contractuales de general y universal conoci-
miento, los cuales, a fuerza de haber sido utilizados y repetidos por los operadores inter-
nacionales se han convertido en práctica habitual.
Las manifestaciones más significativas de estos usos y prácticas uniformes son:
- Incoterms. Términos de comercio internacional que regulan, en una compraventa
internacional, la modalidad de entrega, el momento en que se produce la transferencia de
riesgo de la mercancía entre el vendedor y el comprador, así como el reparto de los costes
de la operación.
- Reglas y usos uniformes de la cámara de comercio internacional de París.
- Relativas a créditos documentarios.
- Relativas a garantías contractuales.
- Relativas al cobro de documentos comerciales.
- La labor de la Cámara de Comercio Internacional es la de recopilar y difundir estos usos y
prácticas uniformes.
Es posible acudir a ellos cuando no sea posible determinado derecho aplicable.
B) Los Convenios Internacionales
Los Convenios Internacionales son instrumentos de carácter normativo, en donde existe una
concordancia de voluntades entre dos o más sujetos de Derecho Internacional, destinados a
producir efectos jurídicos y con el fin de crear derechos y obligaciones entre las Partes.
C) Acción del softlaw:
-Leyes modelo y códigos de conducta
-Los principios aplicables a los contratos
-Derecho institucional y derecho estatal
En el ámbito jurídico, el llamado soft law se trata de una fórmula de producción normativa
que se coloca al lado de las formas tradicionales de regulación jurídica y que en este
momento inicial puede caracterizarse a través de las siguientes notas: responde al esquema
del consejo o la recomendación, en vez de ajustarse al esquema imperativo tradicional;
propone y no impone la realización de conductas; y se corresponde con lo que Norberto
BOBBIO denominaba la función promocional del derecho.
Leyes Modelo y Códigos de Conducta
Leyes Modelo: Para buscar un cierto dinamismo en la legislación internacional y flexibilizar
los tratados comerciales, la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional creó un procedimiento de armonización por medio de estas leyes modelos,
que los países deciden si incluir a su propia legislación.
Código de conducta: pautas o indicaciones que los organismos internacionales de
reconocido prestigio o incluso las empresas formulan.
Los principios aplicables a los contratos
Los Principios de UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales Internacionales fueron
publicados por primera vez en 1995, siendo UNIDROIT una agencia especializada de las
Naciones Unidas que tiene como misión la unificación del derecho privado. De acuerdo con
el preámbulo, los principios de UNIDROIT establecen reglas generales aplicables a los
contratos mercantiles internacionales y son de aplicación cuando las partes del contrato
hayan decidido que el mismo se rija por estos principios (autonomía de la voluntad).
También serán de aplicación cuando las partes hayan acordado que su contrato se rija por
principios generales del derecho, la “lex mercatoria” o expresiones semejantes.
Por lo tanto los Principios de UNIDROIT es lo que se suelen definir en derecho internacional
como “soft law”, es decir; instrumentos cuasi-legales que por sí mismos no tienen ningún
carácter vinculante a nivel jurídico, por carecer de rango normativo, ya que las instituciones
que los crean no tienen poder legislativo. Son recomendaciones, declaraciones, principios,
códigos de conducta etc. que se emiten por algunos organismos e instituciones
internacionales y que cada vez adquieren más relevancia en la práctica legal internacional
por su creciente utilización.
En este sentido, la utilidad de los Principios de UNIDROIT radica en que son una serie de
principios reconocidos por una serie especialistas en la materia, como habituales en la
práctica diaria del comercio internacional, siendo por tanto principios, usos y maneras del
comercio internacional tanbién conocidos como lex mercatoria. Estos principios y
costumbres habitualmente no se suelen tener en cuenta el los códigos de comercio y la
legislación interna de los países, más enfocada en las transacciones nacionales que en las
internacionales.
