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S6 - Algunos Apuntes Sobre Contratos Asociativos

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LUIS FERNANDO PORRAS SANTA CRUZ
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ius et veritas 18 Algunos apuntes sobre los contratos asociativos y su tratamiento en la Ley General de Sociedades peruana ‘Alfredo Ferrero Diaz Canseco Profesor de Derecho Mercantil en fa Pontificia Universidad Catlca del Pri Master en Derecho por la Universidad de Harvard Miombro de la Camisin eformadara dela Ley General de Sociedades. 1 Antecedentes I El primer aspecto que se debe mencionar respecto 4e los contratos asociativos es que en la Ley General de Sociedades derogada en diciembre de 1997 solo se habia regulado el contrato de asociacién en participacin, a pesar que la préctica comercial indicaba el uso frecuente y difundido de los denominados contratos de joint venture 0 consorcios, los que sin embargo se daban bajo la forma de contratos innominados como resultado de Ia estrechez de la figura de la asociacién en participacién, en los casos que la existencia de socios ocultos no era deseada 0 permitida; asf por ejemplo, en la contrataci6n con el Estado, se exigta actuar directa y abiertamente, més () A propésto veel aniulo 37 de a Lay No.26850 ‘ain estableciendo la responsabilidad solidaria de todos, los contratistas cuando éstos actuaban conjuntamente" Acontinuaci6n analizaremos las caracteristicas de los contratos asociativos, en particular, la asociacién en participacién y el consorcio; asf como también las diferencias existentes entre ambas figuras jurdicas, tal como han sido regulados en la Ley General de Sociedades vigente (en adelante, LGS o simplemente laley). ‘Sin embargo, antes es necesario indicar que a pesar de la gran difusion de la figura del joint venture 0 cconsorcio, este tipo de contrato asociativo no se habia regulado anteriormente en ley alguna como consorcio © joint venturé®, La raz6n de ello esta dada porque (©) Esimporaneindiar que aves leislacion ya habla incorporado en diversas opontunidads referencias drctas indirect l joint ‘venture oconsorcio, Enel Peri primera vez qe se mencon6 alot venture fe enel Decreto Supreme No.010-38-PE de marzo de 198K, refiindosea os contaos pra la opeacin de embarcacionespesqueas, Tabién sus en el ao 1992 con elacénal Texto ‘Unico Ordenado ala Ley General de Minera cuando se feral oi venture minero, No obstat locus, mas al de referencias sisadas de diversas norma come et Reglaeato dl IGV y Ia Ley el lmpuesto ala Rena, no exist una regulaci especfca dl Joint venture come al: pot antl primer intent de reglacign general de nuestro Lepislador lo enconramos en laLey ever de Sociedades promalgadaen diciembre del ato 1997 Esdeir anes dela dacin dela noeva LG exist legsacin peruana que hacia referencia een indirect loi venture aungne oeistinuna reguacin ga ropiamente dics, simplemente ehacta un enunciado del fguraconractal el ont venture mas no fe dba una defincin expetfie del quello signifies, algunos sostenfan no sin poco fundamento que su regulacién no era necesaria ya que las partes le dotaban através del acuerdo de voluntades de contenido y que €en todo caso el documento del contrato determinaba las caractersticas, obligaciones y derecho de cada una. de las partes participantes en el consorcio. in embargo, por una cuestign de orden y sistemtica la Comi Reformadora de la Ley General de Sociedades opts por incluiren la ley actualmente vigente las figuras del consorcio y la asociacién en participacién como contratos asociativos. importante indicar que no han faltado opiniones en el sentido que a la figura del consoreioo Joint venture le correspondta una ubicacién distintaal {que ocupa actualmente en la LGS, asi por ejemplo en ‘un e6digo de comercio o en un c6digo de laempresa y noen la LGS. La Comisién Reformadora de la LGS, por Tam cuestiones de tradicin juridica, considerando que la ley anterior habia incluido en su articulado a la asociacién en participacién, y ademés si bien ni el ‘consorcio ni la asociacién en participacién constituyen tuna persona juridica distinta alos miembros que han decidide “cooperar o asociarse” para el negocio comiin, estas figuras 0 mecanismos contractuales participacién, cooperacién o asociacién comercial conjunta para la explotacién de un negocio comin. En cuyo caso, el contrato asociativo determina las reglas que van aregir la relacién entre las partes”. Sin embargo, cabe precisar que en el caso de los Tamados contratos asociativos, la participacién o la asociacién de las partes ya sea a través de los joint ventures 0 de la as ‘én en participacién, implican una asociacién especifica y determinada para un negocio comiin en conereto y no una relacién de socios dentro de una misma entidad legal. Para Farina", los contratos asociatives son ccontratos plurilaterales en sentido funcional y de colaboracisn®, Al respecto, Richard" diferenciando entre contratos plurilaterales estructurales y contratos plurilaterales funcionales, sefiala que los segundos ppersiguen un fin comiin, y de por s{ son contratos de colaboraci6n y organizacién®, ofreciendo la posibilidad que intervengan més de dos partes por lo {que también se les denomina contratos abiertos 0 con posibilidad de serlo, Paralaley peruanaiel joint venture y la asociacién ‘en participacién son contratos de cardcter asociativo ‘enel cual las partes se asocian manteniendo cada uno su propia dentdad o personalidad jurica para realizar tun negocio comin con el objetivo ttimo de obtener tun beneficio econémico. Laley actual, articulos 438 y siguientes, al regular los contratos asociativos empieza por determinar el alcance de la definicién del contrato asociativo y establece que sus caracterfticas son las siguientes: a) Esuncontrato cuyo objetivo principal es crear ¥y regular relaciones de participacién, integracin 0 negocios. 'b) El contrato no genera una persona juridica. (3) Sia prio de lo seflado, no nos sorprendera que ms adelante eSepare a tos conrats asociatvos dela GS vgente (4) FARINA, Juan, Conrator Comercaler Moderot. 20d, Bacnos Ares: Are, 1997 9.774, (8) Paraautores como Albert Spo son conros de claborcin ues nos cuales media una fencn de cooperacén de una pate Inca aero, eprocamente, par aleanza in quetadetermiando a celebecin el contro, Dicho fn poode ser una getn a realizar, un renlado obtener, una utlidad a conseguir repr Ver: SPOTA, Albert, Insuciones de Derecho Chil Comat. ‘VOLE Buenos Ares: Depalma, 1974 p.124 (6) RICHARD, Efain. Contato Atcitvor 0 de Colaboracin, Buenos Ares: ROCO, 1990, pp $97 y 60, Not 7 (0) Seentende por conratos de orzanizacio, aquellos contats que so de duracién es esr, los Suponen una relci negocil uta ‘un detenvovimicnocominuado. La organizci implica pues, establece ela que determinen fa ainsi, a isalzacion y le formation dea volomtad de a extra ques detenvolverd duane la igecia de a ean contact, (8) Hacemos In aclaracén pues par autores como Prancesco Messiaen, la asocacdn en paicipacia noes un conrato asocitvo en sentido propio, pues par cen or contraosaocatvos en sentido propio todo ls intervinientes son asoiados ent i, no existiendo la figur del arociante. diferencia dela asociaci en particpacign para fa autor los consocis de empresas a igual que pot ‘empl las sociedad) s on contrat asociaivs en seatdo esto. Ver MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil Comercial Tomo IV, Buenos Aires: jen, 1988. 3. 81 SEINOA Jo snl Alfredo Ferrero ius et veritas 18 ©) Debe constar por escrito, d) No esta sujeto a inscripcién en registros pblicos. ©) Las partes estin obligadas a efectuar las contribuciones en dinero, bienes o servicios establecidas en el contrat 1) Encaso no se hubiera establecido ef monto de las contribuciones, las partes estardn obligadas a cefectuar las que sean necesarias para la realizacién del negocio o empresa y en proporciga a su participacién en las utilidades. La ley actual establece dos formas de contratos asociativos, la asociacién en participacidn y el consorcio 0 joint venture utilizado referencialmente en la legislacién local pero no definido ain por ley alguna, salvo por la LGS vigente y que es materia de estaexposicién. 3 La asociacién en participacion {articulos 440 - 444). Como se sefialé anteriormente, es importante indiear que adiferencia del joint venture, laasociacion fen participaciGn ya tenfa una regulacién propia en nuestro ordenamiento legal, por lo que su tratamiento cen la LGS resulta mas sencillo, pues parte ya de una experiencia concreta en nuestra realidad 3.1. La asociacién en participacién. ‘Ante todo cabe distinguir entre las diversas figuras en las que se presentael elemento participacin, alrespecto resulta didéctia la clasficacinrealizada or Farina: a) negociosen prticipacin;b) asoiacion en participacin':; ¢) sociedad en participacion. los efectos, ls dos primeros casos consttuyen contatos bilaterales los que no puede tributes la naturaleza (9) FARINA, Juan Opt: 9.348 Juridica de la sociedad, y a su vez los dos primeros se diferencian en que los negocios parciarios") 0 de participacién admiten laparticipacién en los beneficios

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