Derecho Penal (Parte general).

Definición de derecho penal

- Es el conjunto de normas sustantivas que establecen cuando corresponde la habilitación

de la coerción punitiva, y en su caso, de que tipo.
- Su característica principal es la sanción asociada a la conducta prohibida, que conocemos
como “Pena”, a través del “Delito”.
- El derecho penal cumple la función de mantenimiento del orden establecido por el estado,
así va a habilitar el ejercicio del poder punitivo y reparar el equilibrio social perturbado por
el delito. Pero, debe ser concebido como un límite al poder punitivo.
- Así, vamos a encontrar que toda la herramienta punitiva indefectiblemente debe
construirse sobre la base de principios fundamentales que permiten la libertad de la
persona.
- Como primera medida, se necesita la existencia de un estado de derecho.
- Se divide en derecho penal objetivo y subjetivo.

Derecho penal objetivo.

Características fundamentales del ordenamiento jurídico penal:

- Pertenece al derecho público interno, ya que el delito es una ofensa a la sociedad, y la

pena retribuye a los intereses sociales.
- Es de carácter personal, la pena es intransmisible.
- Es una disciplina autónoma, ya que tiene sus propias sanciones independientemente de
otras ramas del derecho.
- Es sancionador.
- Es imperativo.

Definiciones de derecho penal objetivo:

- Es el conjunto de normas jurídicas que constituyen al denominado ordenamiento jurídico

penal, que tienen por objeto la determinación de las infracciones de naturaleza penal y sus
correspondientes sanciones (Penas y medidas de seguridad).
- Son un conjunto de normas reguladoras de algunos comportamientos humanos en una
determinada sociedad.
- Se muestra como una técnica de organización social, una técnica normativa que
contribuye a la implantación de determinado orden, a la realización de un determinado
modelo de organización en una sociedad.
 Derecho Penal subjetivo

Definiciones de derecho penal subjetivo:

- Es la facultad que tiene el estado de crear y aplicar la ley penal (Ius puniendi).
- Esa facultad no es absoluta, y está sujeta al irrestricto respecto de principios
fundamentales.

Estado de derecho

El estado monopoliza todos los aspectos de la coerción punitiva; la prevención que lleva a cabo
mediante la actuación de la policía y demás fuerzas de seguridad; la promoción de las
investigaciones y el impulso de la acción penal, que realiza mediante la actuación del ministerio
público fiscal y el juzgamiento de los hechos, que compete al poder judicial.

El estado se hace dueño del derecho a sancionar penalmente y se transforma en único titular del
ius puniendi. Existe, por tanto, una obligación estatal de castigar, que es inexorable en los sistemas
que consagran el principio de legalidad procesal.

El ataque a un miembro de la sociedad habilita el ejercicio de la coerción que se considera

orientada a evitar futuras ofensas al resto de los ciudadanos o bien a realizar justicia.

El estado está obligado a actuar sujeto a principios jurídicos fundamentales que hacen al respeto
inalienable a una persona.

Principios fundamentales del derecho penal

- Legalidad
- Reserva
- Lesividad
- Culpabilidad

Delito

Definiciones:

- Desde una perspectiva sociológica es una alternación al orden social.

- En su acepción formal es la conducta que castiga la ley con una pena
- En su acepción material es una acción, típica, antijurídica y culpable.
 Pena

Definiciones:

- La pena es un castigo impuesto por el legislador al infractor de una norma.

- Le sirve al estado para la protección de los bienes jurídicos y el mantenimiento de la paz
social.

Derecho penal

Partes del derecho penal:

El derecho penal se divide en una parte general (La teoría general del delito) que establece las
reglas básicas de aplicación de la ley penal, y una parte especial, formada por los diferentes tipos
delictivos.

Disciplinas penales:

- Derecho penal.
- Criminología.
- Derecho constitucional.
- Derecho procesal.
- Ejecución de la pena.

Criminología:

Es la disciplina cuyo objetivo básicamente se centra en el estudio de la conducta crimina a través

de los factores causales que la determinan.

Derecho constitucional:

Abarca todas las bases del saber jurídico, ya que la Constitución Nacional constituye la norma
fundamental de la nación, a la cual se debe atener todo el ordenamiento jurídico para garantizar el
estado de derecho.

Su vinculación formal con el derecho penal deriva del principio de supremacía constitucional
(Art.31).

Su vinculación funcional o material, radica en la tarea de protección del estado constitucional de

derecho que corresponde al derecho penal.
Derecho procesal:

Es la rama del derecho que regula la actividad de los sujetos involucrados en el derecho penal,
estableciendo cuando, bajo qué condiciones y de qué modo corresponde poner en marcha el
mecanismo de investigaciones de delitos, someter a una persona a una investigación, restringir sus
derechos y proceder a su revisión.

Es la herramienta indispensable para la concreción del derecho de fondo (Normas del Código
Penal).

Sus normas son reguladas por los Estados provinciales, debiéndose respetar las garantías
consagradas en la Constitución Nacional y garantizar la prosecución penal para afianzar la justicia.

Ejecución de la pena:

Es el saber acerca de las leyes que regulan la ejecución penal, el orden de los establecimientos, los
derechos de los presos, los recursos para hacerlos efectivos, que derechos son limitados por la
pena y en que medida, como debe ser el trato a que se somete a los presos.

Su regulación debe guardar armonía con el código penal y corresponde a las jurisdicciones
provinciales.

Principio de legalidad

El principio de legalidad es una limitación del poder del estado.

En un estado de derecho, el individuo debe quedar protegido de la intervención arbitraria del

estado.

Queda vinculado esencialmente a la constitución nacional, especialmente en los Arts. 18, 19, 76
inc 22.

El estado aparece sometido a la Constitución.

“Nullum crimen, nulla poena, sine lege”

No hay delito, no hay pena, sin ley previa.

El delito es un producto legal, porque nace de la ley, porque antes de la ley no existe.
Es una de las manifestaciones más concretas del principio de la libertad, porque garantiza que la
limitación de los derechos solo puede prevenir de la ley y nunca de la voluntad del estado o sus
gobernantes.

Es una garantía contra la arbitrariedad.

La exigencia de legalidad supone que la ley penal debe ser PREVIA, ESCRITA, FORMAL Y ESTRICTA.

- La ley debe ser PREVIA porque debe existir al momento del hecho. Nunca puede regir
hacia el pasado (SALVO CUANDO ES MAS BENIGNA).
- La ley es ESCRITA cuando no emana de usos, practicas, costumbres, sino que se encuentra
plasmada en un documento.
- La ley es FORMAL cuando fue sancionada por el órgano con competencia legislativa.
- La ley es ESTRICTA cuando se ajusta con precisión al caso bajo análisis, sin interpretación
que extiendan su punibilidad.

Prohibiciones:

- Prohibición de retroactividad de la ley penal.

- Prohibición de la pena sin ley formal.
- Prohibición de analogía.
- Prohibición de la indeterminación.

Alcances del principio de legalidad:

- Irretroactividad de la ley penal.

- Máxima taxatividad legal e interpretativa.
- Leyes penales en blanco.

Irretroactividad:

La ley penal debe ser previa a la comisión del hecho, que es el momento de la acción y no del
resultado.

También es aplicable a las leyes procesales.

La ley penal es retroactiva cuando es más benigna. Este principio surgía del Art.2 del CP, ahora
también de la CADH y PIDCP. Es ley más benigna la que habilita menor ejercicio del poder punitivo,
puesta en vigencia después del comienzo de ejecución de la conducta típica y antes del
agotamiento de los efectos de la pena impuesta.
Máxima taxatividad legal e interpretativa:

El derecho penal debe exigir a los legisladores, el mayor esfuerzo de precisión semántica; el juez
debe exigir la máxima taxatividad legal, o sea no la simple legalidad sino la legalidad estricta.

Así, frente a leyes que violan la estricta legalidad, los jueces deben declarar la inconstitucionalidad
o aplicar el principio de máxima taxatividad interpretativa y entender el texto de la forma más
reductora del poder punitivo, esto último por ser la inconstitucionalidad es la última ratio.

Además, se encuentra prohibida la analogía en el derecho penal, pues, a diferencia de la ley civil,
donde los jueces no pueden abstenerse de fallar algunas lagunas normativas, debiendo integrarla
en forma analógica.

La única excepción está dada cuando se la utiliza a favor del acusado (Bonan parte).

Tipos penales abiertos:

Estamos en presencia de un tipo penal abierto, cuando la descripción efectuada en el tipo no es lo

suficientemente precisa y deja un margen significativo para la interpretación acerca de cuáles
conductas quedan atrapadas en él.

Todo tipo puede ser calificado como abierto, el problema es el grado de esa apertura.

El tipo considerablemente abierto no es la ley, porque no crea el delito sino la voluntad posterior
del juez que lo cierra.

Leyes penales en blanco:

Estamos en presencia de una ley penal en blanco cuando el tipo penal se remite a otra norma para
precisar algunos de sus elementos. El problema es cuando esa norma no fue dictada por el órgano
con competencia penal sino por uno que carece de dicha competencia. Es el caso de las normas
dictadas por el parlamento que se remiten a otras dictadas por el Poder Ejecutivo o una norma
provincial o municipal.

La situación parece no presentar problemas cuando la norma remisora contienen en sí misma la

descripción de la conducta prohibida y solo deja en manos de la norma remitida la determinación
de elementos accesorios y objetos de referencia de la acción descripta en el tipo. Ahora, cuando la
remisión versa sobre la individualización de la conducta prohibida se produce una ilegitima
delegación, expresamente prohibida por el Art. 29 de la CN.

Fuentes del derecho penal

La terminología fuente, es utilizada por los juristas para referirse al origen del derecho.
Las fuentes se pueden distinguir entre fuentes de producción y de conocimiento.

En materia penal, el régimen de las fuentes del derecho es diferente a las otras ramas del derecho.

En efecto, dada la gravedad de las consecuencias del delito, las penas y las medidas de seguridad,
que afectan a los bienes fundamentales del individuo (La vida, la libertad y el honor) rige el
principio de legalidad, es por ello por lo que la creación de las figuras jurídicas solo puede
realizarse mediante una ley, no por la costumbre o los principios generales del derecho.

Fuentes de producción:

Aluden al órgano del emana el derecho.

El Estado es la única fuente de producción del derecho.

En nuestro país, solo el Congreso de la Nación puede dictar leyes penales. Estando prohibido para
los otros poderes del estado (Arts. 18 y 76 inc.12 de la CN).

Sin embargo, no solo el Estado Nacional monopoliza la potestad de castigar, ya que los estados
provinciales o municipales conservan el poder de legislar en materia contravencional o de faltas.

La ley:

En sentido formal, se puede sostener que la manifestación de la voluntad colectiva expresada

mediante los órganos constitucionales y publicada conforme los preceptos vigentes. En ella se
definen los delitos y las penas con los que deben ser castigados.

Le está vedado al Poder Ejecutivo emitir disposiciones de carácter legislativo que regulen en
materia penal (Art. 99 inc. 3 de la CN), por eso los decretos nunca pueden ser fuente del derecho
penal.

Es una materia en la que la división de poderes debe ser observada estrictamente.

El hecho de que siempre será la norma penal la que más derechos restringe, justifica que se le
otorgue el máximo de garantías. La función penal es harto más delicada que las demás funciones
de justicia en cuanto a que sus consecuencias afectan a los derechos más sagrados del hombre,
como la libertad, el honor y la vida. Por eso, el temor a la arbitrariedad en este ámbito es mayor.

Caracteres de la ley penal:

1) Exclusividad, ya que es la única fuente de creación de delitos y sus correspondientes

sanciones.
2) Obligatoriedad, debe ser acatada por todos, tanto por el particular como por el
funcionario.
3) Irrefragable e ineludible, solo puede ser derogada por otra ley.
4) Igualitaria, conforme a lo dispuesto en el Art. 16 de la CN, todas las personas son iguales
ante la ley.
 5) Debe ser constitucional

Fuentes de conocimiento

Se trata de la forma en que el derecho objetivo asume en la vida social y son las fuentes que
deben ser estudiadas por el dogmático.

Serían las causas que producen el Derecho, esto es aquellos hechos y relación jurídicas de la vida
individual y social que reclaman seguridad jurídica.

Costumbre:

Supone una conducta reiterada y extendida en un ámbito social que se realiza por la población con
la convicción de ser jurídicamente obligatoria, creando por ello derechos y obligaciones.

En materia penal, la costumbre no debe ser fuente del derecho, YA QUE, POR IMPERIO DEL
PRINCIPIO DE LEGALIDAD, LA LEY DEBE SER ESCRITA.

Sin embargo, no se le debe negar el carácter de fuente mediata o secundaria.

En efecto, por muy acostumbrada que sea la realización de un hecho definido por ley como delito,
dicha ley no podrá considerarse derogada por la costumbre, ni esta ser alegada como Fuente del
Derecho, no solo porque únicamente la ley penal tiene este carácter sino porque se trataría de
una costumbre contra legem.

Jurisprudencia:

Jurisprudencia es todo fallo que provenga de cualquier tribunal, sea cual fuera su rango.

En sentido estricto, es la doctrina formada por sentencias reiteradas y contestes sobre una
materia que procede de los Tribunales Supremos.

No es fuente del derecho penal, porque las sentencias no crean normas coercibles, sino que los
jueces aplican las leyes.

No obstante, las sentencias tienen una indudable utilidad, en tanto las sentencias resultan
importantes para interpretar la ley.

Jurisprudencia plenaria:

Los fallos plenarios son las sentencias que dictan las Cámaras de Apelaciones reunidos en pleno,
por los cuales se dicta una doctrina que es obligatoria para el resto de los tribunales.

Sin embargo, esta facultad resulta sumamente cuestionada, ya que se afecta la independencia de
los jueces y constituye una forma de delegar funciones legislativas.
Por eso el único valor que se les puede asignar es que constituyen una orientación facultativa
dirigida a los jueces y a las partes a los efectos de ver cuál es el criterio que prima en general, pero
que no son obligatorios para los jueces, ya que no son leyes y le quitan independencia a los
Magistrados.

Tratados internacionales:

El Art. 75 inc. 22 de la CN le atribuye a los Tratados de los Derechos Humanos, jerarquía

constitucional. Es decir que son la ley suprema para la Nación y por ende constituyen una fuente
del derecho.
 Principio de reserva

El principio de reserva indica que todas las acciones que cada individuo realice según su plan de
vida y no afecten a otras personas deben considerarse realizadas dentro del ámbito de libertad
personal.

Se protege la autonomía de la voluntad.

Se limita la intervención del estado.

Artículo 19 de la CN

“Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden público y a la moral,
ni perjudiquen a un tercero, están solo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la nación será obligado a hacer lo que no mande la ley, ni
privado de lo que ella no prohíbe.”

Principio de reserva

El Art. 19 de la CN, impone como pauta para analizar qué tipo de conductas deben ser prohibidas,
los conceptos de AFECTACION DE TERCERO, ORDEN PUBLICO Y MORAL.

Afectación a terceros

La referencia a dañar (o potencialmente dañar) a otra persona hace aparecer al Estado como ente
que debe intervenir para evitarlo.

Orden publico

Está vinculado con la vida en comunidad y las instituciones de un sistema democrático de

gobierno, que no deben ser menoscabados.

En caso de acciones que pueden afectarlo se justifica la intervención del Estado para evitarlo.

Moral publica

Es la terminología que mayor controversia genera.

No obstante, se han dado explicaciones coherentes con la existencia de un Estado de Derecho que
garantice la libertad de los individuos, y apueste a la progresividad en el reconocimiento de los
Derechos.
Moral intersubjetiva y acciones autorreferentes.

Moralidad como imperativo dirigido al Estado.

Moral intersubjetiva y acciones autorreferentes

La moral intersubjetiva se refiere a la relación entre sujetos.

Las acciones autorreferentes hacen referencia a aquellas conductas relacionadas con la persona
que las realiza.

La posibilidad de intervención por parte del Estado solo podrá ser admitida ante casos vinculados
con la moral intersubjetiva, es decir cuando la acción de un sujeto pueda afectar a otro sujeto.

Por el contrario, estaremos ante una conducta autorreferente en los casos que la acción realizada
sea sobre la propia existencia. Si una conducta determinada tiene que ver con el plan de vida de la
persona que la realiza y no hay afección a terceros, no puede admitirse intervención alguna sobre
la misma.

Moralidad como imperativo dirigido al Estado

El imperativo moral está dirigido hacia el Estado, que debe permitir las libertades y la posibilidad
de elección por parte de las personas.

El estado no puede imponer una forma de ser, un plan de vida, ya que no permitiría la realización
de conductas que puedan ser consideradas incluso inmorales pero que no afecten a terceros.

Este hecho degradaría al propio Estado, convirtiéndolo en inmoral por no permitir que las
personas puedan elegir como ser, que hacer, que pensar y en última instancia decidir sobre el tipo
de vida que deseen llevar.

Intimidad-Privacidad

La idea de intimidad denota aquellas acciones, pensamientos, ideas, que deben quedar lejanas de
las demás personas. Nadie tiene porque saber preferencias ideológicas, prácticas sexuales, etc.

La Privacidad se vincula con aquellas acciones que se realizan en público, pero siguen haciendo
referencia a la persona que las realiza sin afectar a otros (Forma de vestir).

El Art. 19 de la CN, establece la veda absoluta de regulación del espacio de autonomía personal
que goza la intangibilidad absoluta.
La libertad personal que garantiza el Art. 19 CN, no es superable ni vencible por ningún poder del
Estado bajo circunstancia alguna.

Principio de lesividad

Es la manifestación precisa de la prelación moral de la persona por sobre el conjunto social.

Es la consagración de la libertad como valor supremo: La libertad para hacer lo que se quiera sin
más límite que la libertad de los otros.

Encuentra sustento en el Art. 19 de la CN, establece un límite a la autoridad de los magistrados,

siempre que no se afecte el orden público, la moral o a un tercero.

Bien jurídico

La idea de afectación de terceros es la esencia del concepto de bien jurídico en una sociedad libre.

El bien jurídico es un derecho individual, es la expresión de la libertad individual respecto de una

situación concreta: La libertad de disponer de la vida, las ideas, la propiedad, en suma, todo
aquello que tenemos derecho de disponer. Cuando esa libertad, esos derechos, son afectados por
la acción de otro, estamos en presencia de una conducta menoscabadora de un bien jurídico, y
que, por consiguiente, puede ser tipificada como delito.

El bien jurídico es extra sistémico, ya que fija cuales son los bienes jurídicos que deben ser
protegidos por el Derecho Penal.

Es intrasistemico, porque sirve para interpretar los tipos penales, esto es, como aquel valor
protegido por la norma.

Es por ello que el derecho penal tiene que ver con valores o bienes jurídicos que se conforman
previamente por la moral social.

Para ello, deberán ser seleccionados aquellos bienes fundamentales que se refieren a la persona.

La finalidad de la elección de protección del bien mediante el recurso de la pena, tiene que ver con
la idea de garantizar la libertad del hombre.

Principio de Culpabilidad

Es la característica distintiva de un orden jurídico que considera al hombre como un ser libre y
responsable, capaz de motivarse en las prescripciones jurídicas y susceptible de ser alcanzado por
la coerción punitiva solo en la medida de su responsabilidad y nunca en función del azar o de la
razón del Estado.

Nadie puede ser penado sin que haya podido motivarse en la norma para decidir libremente
cumplirla o quebrantarla.

Solo una acción puede ser objeto de reproche, por eso estamos en presencia de un derecho penal
de acto. Se castiga a las personas por lo que hicieron, no por lo que son o piensan (Derecho penal
de autor).

Teoría del delito

Es una herramienta conceptual que permite analizar todos los casos mediante el mismo método,
que consiste en reglas de resolución que se establecen de antemano a partir de las diferentes
prescripciones legales.

El delito es una acción, típica, antijurídica y culpable.

Tambien funciona para contener el poder punitivo y respetar los principios constitucionales.

Teoría de la acción

La conducta humana jurídicamente relevante

Acción-Necesidad de conceptualización:

Esa necesidad obedece principalmente a marginar todo aquello que no tenga importancia jurídico-
penal.

Resulta indispensable conocer cuáles son las pretensiones para que un quehacer humano quede
comprendido en el primer estado de la teoría del delito, y de esta forma, se pondrá en marcha un
andamiaje mecánico racional, en el cual, mediante un sistema de filtros de garantías, se podría
determinar si ese quehacer es merecedor de punición estatal.

Teoría finalista

Hans Wezel definió a la acción como un ejercicio de actividad final.

La acción desplegada por una persona, es con un fin determinado, capaz de preveer todos los
efectos posibles de sus actividades, debido a su consciencia de la causalidad, a los efectos posibles
de su actividad, a que se propone lograr diversos fines y es capaz de dirigirla según su plan hacia
un objetivo previsto.
Teoría social de la acción

Se definió a la acción, “Como una conducta humana socialmente relevante”.

El sentido del concepto social, se vincula con la relación del comportamiento humano con el
mundo circundante.

Teoría negativa de la acción

Surgió las décadas del 60 y 70 y entiende que la acción es el hecho de no evitar lo que puede ser
evitado, cuando se está obligado a actuar y se tiene la posibilidad de hacerlo.

Dicha obligación, abarca tanto los delitos comisivos como omisivos.

Teoría de la catedra

Se considera adecuada una teoría negativa de la acción, esto es, que habrá conducta en el ámbito
del derecho penal, cuando en esa exteriorización publica no ha mediado ninguna de las causas que
la excluyen.

Causas de exclusión de la acción

- Fuerza física irresistible

- Movimientos reflejos
- Estados absolutos de inconsciencia

Fuerza física irresistible

Prevista en el Art. 34 inc 2° del CP.

El movimiento responde a la voluntad de quien ejerce la fuerza, aquí la persona actúa como una
masa mecánica (Empujones, o por causas de la naturaleza).

En el caso de los empujones, el otro es el que realiza la acción.

Se la debe diferenciar de la vis compulsiva que es una causa de inculpabilidad.

Movimientos reflejos

No son expresión del psiquismo del sujeto, no interviene la consciencia.

Estos actos pueden ser espontáneos (Estornudos, movimientos epilépticos, convulsiones, etc.) o
provocados por otro sujeto (Cosquillas, golpes, etc).

Estados absolutos de inconsciencia

En estos supuestos, no existe actividad consciente.

Se pueden incluir en este supuesto:

 - Uso de medio hipnóticos o narcóticos.
- Estados fisiológicos (Sonambulismo).
- Procesos de vida vegetativa.

Necesidad de la distinción

En los supuestos de falta de acción, la conducta no es atribuible.

No hay responsabilidad penal.

Tampoco Civil.

También influye en la participación, y en la legítima defensa.

La acción de las personas

En el Derecho Penal argentino (Conforme Art. 19 CN) solo las personas físicas pueden realizar una
acción, no las jurídicas.

Solo una conducta humana es penalmente relevante.

Las personas jurídicas deben responder en sede administrativa.

Hay que recordar que la conducta es el componente del hecho punible, que exige mínimamente la
presencia de voluntad concebida como facultad y esencia de la persona humana.

Tipicidad

Tipo penal

Tipicidad:

En este estrato de la teoría se realiza lo que se conoce como juicio de subsunción, esto es,
determinar que la conducta humana se adecue a un tipo penal.

Tipo penal es la descripción de una conducta penalmente relevante.

Para realizar ese juicio de subsunción, debemos distinguir la tipicidad en dos aspectos, objetivo y
subjetivo.

Se produce la división entre tipicidad dolosa y culposa.

 Clases de tipos penales

En función del autor:

Delitos comunes: Por regla general los tipos penales (Prohibiciones) están dirigidas a cualquier
persona vg. …El que… matare/se apoderare/defraudare, etc.-

Delitos especiales propios: La calidad del autor fundamenta la punibilidad. Vg. Prevaricato –
Art.269 CP.-, apremios ilegales –Art. 144bis del CP.-

Delitos especiales impropios: La calidad del autor opera como un agravante, vg. Homicidio
calificado por el vínculo –Art. 80 inc 1 CP.-

En función de la acción:

Delitos de pura actividad: La mera ejecución del acto cumple por si sola con el tipo. No es
necesaria la producción de ningún resultado externo. Vg. Delitos contra la integridad sexual.

Delitos de resultado: Requieren además de la realización de la acción prohibida, que se produzca

un efecto/resultado. Vg. Homicidio (Art. 79 CP), lesiones (Art. 89 CP), Etc.-

En función de la afectación del bien jurídico:

Delitos de peligro abstracto: Solo requieren la existencia de un peligro pontencial/no concretado

en realidad, para el bien jurídico. Vg. Portación ilegal de arma (Art. 189 bis CP). -

Delitos de peligro concreto: Efectivamente la conducta ha puesto en peligro cierto el bien jurídico
Vg. Abuso de armas (Art. 104 CP). –

Delitos de lesión: La acción debe generar una lesión en el bien jurídico que el tipo pretende
proteger. -

En función del grado de autonomía:

Delitos básicos: Contiene los componentes elementales que caracterizan el comportamiento

prohibido (Art. 79 CP). -

Delitos dependientes: Agrega al tipo básico elementos que agravan o atenúan la penalidad del
tipo básico (Vg. Parricidio –Art. 80 inc 1 CP/homicidio en estado de emoción violenta –Art. 81 inc A
CP. -
Tipicidad objetiva dolosa

Es la descripción de la parte exterior del suceso, es la objetivación de la acción en el mundo

exterior.

Elementos que la componen:

1) Permanentes:

- Sujeto activo.

- Sujeto pasivo.

- La acción.

2) Elementos ocasionales: Al objeto, medio, momento o lugar.

3) Elementos normativos: Requieren una valoración jurídica o social (“Mujer honesta”,

“Funcionario público”, Etc.)

4) Resultado: Mutación que lesiona al bien jurídico protegido por el tipo.

5) Nexo de causalidad.

Nexo de causalidad

Imputación del resultado: (Verificar si el resultado es causa de esa acción)

Teorías:

Teoría de la equivalencia de las condiciones/sine quanon/supresión mental hipotética. -

(Regresión al infinito), -

Teoría de la causalidad adecuada: Solo aquellas causas que, de acuerdo a la experiencia general,
habitualmente produce el resultado. -

Teoría de la imputación objetiva: Creación o aumento del riesgo/peligro jurídicamente

desaprobado. - Verificación que ese resultado es la verificación del peligro creado o aumentando
por la acción. -
 Pena

Es un mal que se padece y es infligido a causa de una mala acción (Hugo Grocio-Grotius).

Responde a una conducta anterior. -

La padece el sujeto que cometió la mala acción (No tiene efectos vicariantes), en la antigüedad se
sancionaba a la tribu a la cual pertenecía el agresor, luego solo a su familia y con el derecho penal
moderno, solo quien comete a la ofensa responde por ella. -

Se distingue de:

- Indemnización civil: Busca recomponer –En la medida de lo posible- la situación de la

víctima a un estado similar al anterior al hecho. -
- Actos estatales que repelen peligro: Es una injerencia estatal que busca aventar un peligro
actual. -
- Medidas de seguridad: No busca causar un mal, sino antes bien proteger al sujeto y a
terceros de los peligros que el mismo representa (Apunta al futuro). -
- Medidas de coerción personal: Vg. Prisión preventiva. - Es una medida claramente
excepcional, tiene por fin asegurar el desarrollo del proceso, la averiguación de la verdad y
la aplicación de la ley. NO DEBIERA SER UN ANTICIPO DE LA PENA. -

Justificación de la pena (Distintas teorías)

Teorías absolutas:

La pena se justifica en sí misma, no tiene ningún otro objetivo más que retribuir el mal causado.
Teorías retributivas (Kant/Hegel). La pena guarda proporción con el mal causado. -

El estado es la condición necesaria para poder asegurar a los individuos sus esferas de libertad
coordinadas por el derecho. -

Este concepto rechaza la idea de un Estado paternalista, que maneje a sus ciudadanos como hijos
menores que no saben distinguir lo que para ellos es útil o perjudica. -

Según Kant:

“Ninguno puede constreñir a ser feliz a su modo, sino que cada uno puede buscar su propia
felicidad por la vida que le parezca buena, siempre que no impida la libertad de los otros de
dirigirse a un fin semejante”. -

Buscar un fin en la pena, mas allá de la justicia es degradar la condición del hombre utilizándolo
como un medio para el logro de otros fines. -
Por esa razón la pena juega como represalia, como retribución, frente a un hecho descripto en la
norma como delito. -

La pena debe ajustarse a la acción injusta (Ni más, ni menos). -

Encuentra fundamento en la Ley de Talion (Ius talionis), pero aclarando que la calidad y cantidad
de la pena que merece el delincuente debe ser mensurada por un tribunal y no por un juicio
privado. -

Teorías relativas:

Prevención especial:

Busca incidir en el sujeto, para que no vuelva a delinquir/resocialización).

El mayor exponente de esta teoría es FRANZ VON LISZT, quien sostenía que el delito tiene diversas
causas tanto personales como sociales. -

“La pena es esencialmente finalista, teniendo por objeto, la protección de bienes jurídicos. La
protección de esos bienes jurídicos se logra paradójicamente mediante la afectación de otros
bienes jurídicos –Los del delincuente-.

La prevención especial sobre el delincuente se logra, según sea el caso mediante intimidación,
resocialización o inocuización y siempre que se verifique la vulneración o puesta en peligro de un
bien jurídico. -

De ahí la importancia de establecer un catálogo de bienes jurídicos como forma de auto limitarse
el estado en la imposición de penas. -

La pena ha evolucionado desde el concepto primitivo de venganza privada, a un medio

monopolizado por el Estado tendiente a la protección de los bienes jurídicos. -

Según Von Liszt la pena es una espada de doble filo, protege bienes jurídicos dañando otros. -

El problema se genera con los delincuentes incorregibles o reincidentes habituales, a quienes Von
Liszt entiende que corresponde privar de libertad de por vida. -
Prevención general negativa:

Motivar a las personas para que a partir del temor a la pena no cometan delitos.

El mentor de esta teoría es Von Feuerbach. -

El estado tiene el derecho y el deber de hallar institutos por los cuales se impidan las lesiones a
bienes jurídicos (Intereses socialmente relevantes). -

Las instituciones jurídicas deben ser esencialmente coactivas. -

Dado que la coerción física posterior al hecho no resulta suficiente, la expectativa de pena
constituye una coerción psicológica a modo de prevención general previa al delito.

El quebranto del ordenamiento jurídico tiene en esencia como causa psicológica la sensualidad, el
placer del hombre por cometer la acción. Por esa razón el hombre debe saber que
ineludiblemente su acción estará seguida por un mal que será mayor que el disgusto por refrenar
ese impulso por cometer el hecho. -

La pena es una conminación a todos como forma de intimidación.

Teorías de la unión

Según Klaus Roxin cada teoría tiene su incidencia según el momento. -

Al momento en que el legislador sanciona la ley penal, la penalidad en expectativa, cumple una
finalidad de prevención general negativa (Un mensaje de amenaza de pena dirigido a todos).

Al momento en que el Juez decide la pena en concreto, en un caso determinado, juega un rol
determinante la teoría de la retribución como medida para la determinación del monto de la
sentencia a imponer. -

Al tiempo de cumplir la pena impuesta, la teoría que asume un rol determinante es la de la

prevención especial negativa (Resocialización).

Prevención general positiva

La pena busca reafirmar y convalidar la vigencia del ordenamiento jurídico (Jakobs). -

Si el delito es la negación del orden jurídico, la pena es la negación de la negación del orden
jurídico. -

La negación de la negación es, en definitiva, una afirmación del orden jurídico. -

 Medidas de seguridad

Ha llevado mucho tiempo hacer que la pena dejara de ser la única reacción estatal frente al delito.

La medida de seguridad es una segunda vía de respuesta frente al injusto penal, cuando existe un
problema en el ámbito de la imputabilidad (Sujeto activo inimputable) y es preciso evitar un actuar
cierto o probablemente peligroso (futuras conductas delictivas). -

No hay posibilidad de pena sin culpabilidad (Capacidad de motivación en la norma).

Medida de seguridad

No tiene en No es una Busca resguardar al

cuenta el pasado pena sujeto y a la
sociedad

Función
Pena Determinada
esencialmente
retributiva

Incierta Función
Med.
terapéutica
Seguridad Indeterminada
 Medida de seguridad pre delictual:

Es posible aplicar medidas de seguridad, cuando se determina la peligrosidad del sujeto aun
cuando el mismo no haya cometido un delito, pero sea probable que lo cometa. -

Medida de seguridad pos delictual:

Necesariamente requiere (Para poder aplicar la medida) que el sujeto (Dictaminado como
peligroso) haya cometido un injusto penal (Conducta típica y antijurídica).

Requisitos:

- El destinatario tiene que haber cometido un injusto penal

- Que se deduzca de ese hecho y de las características personales del sujeto, una alta
probabilidad que vuelva a cometer hechos delictivos sino se adopta la medida.

Medidas de seguridad en nuestro código penal

Art. 34 CP. Internación por inimputabilidad y peligrosidad demostrada, dura hasta tanto se
compruebe por dictamen de peritos, la desaparición de la peligrosidad.

Art. 52 CP. Reclusión por tiempo indeterminado producto de la multi-reincidencia.

Quienes critican este último instituto, sostienen que viola el principio de culpabilidad, ya que se
sanciona de forma más gravosa no lo hecho concretamente en el evento por el cual se lo condena,
sino lo hecho anteriormente, lo cual ya fue condenado.

Ya no hay discusión alguna en cuanto a que la reclusión por tiempo indeterminado, lejos de ser
una medida de seguridad es lisa y llanamente una pena.

Sobre el particular la CSJN, en el fallo “Gramajo” –Robo en tentativa- (2006), concluyó:

1) Que la reclusión por tiempo indeterminado, es una pena. -

2) Que es una sanción cruel, porque avasalla el principio de proporcionalidad. -
3) Que viola los mandatos de los Arts.18 y 19 de la CN. -
4) Viola el principio del NON BIS IN IDEM, cuando su fundación esta en delitos previamente
penados. -

La mayor critica a las medidas de seguridad radica en su indeterminación en el tiempo. La CSJN se

ha expedido al respecto, sosteniendo que nunca la internación (Que implica privación de la
libertad) puede superar el máximo de la pena de prisión prevista para el delito para el supuesto
que el sujeto resulte imputable. -

Pasado ese tiempo cesa la intervención del derecho penal, sin perjuicio de la intervención del
derecho civil. -