LATUTELA DE DERECHOS COMO REMEI y DIO ANTE LA CONCLUSION DE LA INVESTIGACION PREPARATORIA > — Gustavo ADOLFO Ropricuez Menat®) ‘MARIEL ALEJANDRA FERNANDEZ PanToja®*) Sumario: 1. Introducci6n, 2. Concepeiones de la tutela de derechos y planteamiento del problema. 3, Caricter residual de la tutela de derechos. 4, Accién de tutela, 5. La tutela de derechos como remedio ante la conclusién de la investigacin preparatoria que lesiona el debido proceso. 6, Delege ferenda, 7. A modo de conclusion. 8. Referencias bibliograficas. 1, INTRODUCCION del Cédigo Procesal Penal —en adelante, CPP— do sometido al proceso penal. Este do puede hacerse valet por sf mismo hos que la Constitucion y las leyes imeros actos de investigacion El articulo 71 establece los derechos del imputa precepto legal sefala que el imputa 0 por su abogado defensor los dered le conceden, desde el momento de los pr hasta la culminaci6n del proceso penal. (9) Abogado por la Universidad (#*) Bachiller en Derecho por la Universi de San Martin de Porres. idad Nacional Mayor de San Marcos. m5 4dra Fernindez Pantoja Gustavo Adolfo Rodriguez Mena / ‘Mariel Alejan' en el apartado 4 del articulo 71 del CPP, esta ncia de Tutela», que S© produce a razén investigacion preparatoria para medidas de correccién que hu- tigacion preparatoria, no se ha rticulo 71, esto es, que sus jeto de medidas limitativas te Ministerio En esa misma linea, regulada la denominada «Audie de que el imputado acude al uz de la gue este remedie la omisiOn © dicte las Fore lugar, toda vez. que, durante inves dado cumplimiento a ls disposiciones del a STerechos no han sido respetados, ha sido ob sr derecho indebidas 0 de requerimientos ilegales por par Pablico y la PNP. nta el Prof. San Martin Castro, actualmente la siciona como un mecanismo —remedio— del ‘Asf pues, como apu nvestigacion realizados por el fiscal tutela de derechos se po justiciable para frenar los actos de i que puedan vulnerar las garantias legales y constitucionales reguladas en elCPPyla Constitucién. Sibien Jos actos de investigacion del Ministerio Pablico gozan de amparo legal por tratarse de una autoridad encargada de la persecucion del delito Bee pmopolio de a accién penal piblica— ello no implica que sean intocables 0 incuestionables, puesto que han de sujetarse a la ley yal principio de objetividad”. Latutela de derechos como tal resulta ser una jnnovacion del CPP del 2004, pues e0 el Cédigo de Procedimiento Penales de 1940, al no encontrarse regulado un mecanismo id6neo pars remediar la vulneraci6n de un derecho, el formalmente, podia instar una queja ante el rgano de control interno 0 € todo caso, podia ejercitar una accion cons- titucional como el habeas co ade amparo, afin de corregir una lesi6n a un derecho que os del propio procedimiento. te nuevo modelo p' do fraguada por ¢! imputado, pus o una acid! renta dentro rocesal debe entenderse siem- | legislador como emedio conducente para controlar judicialmente la constitucionalidad delosactos de investigacion practicados por: el Minis- terio Ptblico y en algunos casos con el auxilio de la PNB sin necesidad de recurrir ala jurisdiccin constitucional, de ahf que una de las etiquetas En esa l6gica, en es pre que la tutela de una herramienta oT 22ed. INPECCP, 2020, p.407. enal, Lecciones. i (— SaNMARTIN. C- Derecho, procesal Pt > 276Latutela de derechos como rem: te 'edio ante la conclusién de la investigacién preparatori toria del CPP sea el de garant “ ara ’ . Fe cone tablet conn aa, iuet dela investigacién preparscri ‘a también como un juez penal de garantias@) paratoria se Sin embargo, le} dela turela de ae de la aparente armonia sobre el funcionamiento eran - oo la administracién de la justicia del pats, esta cesal ha sido objeto gue sit ° : ~y sigue siendo— de diferentes in- terpretaciones en torno a su alcance y aplicacién. —— alee rag eae ee decir en proteccién de los derechos sefia- lados en el articulo 71 del CPP. Mientras que, para, otro sector, la tutela de derechos importa una concepcién amplia de protecci6n, pues se busca remediar alguna lesién a los derechos constitucionales de cada imputado y no solamente los sefialados en el articulo 71 del CPP. Asi pues, en el presente trabajo, se dard cuenta de las concepciones de la tutela de derechos, los problemas procesales actuales que podrfan remediarse con la accién de tutela ys sobretodo, se planteard a la tutela de derechos como remedio ante la conclusion de la investigacién prepara- toria que ha lesionado derechos constitucionales del imputado sometido al yugo del proceso penal. 2. CONCEPCIONES DE LA TUTELA DE DERECHOS Y PLANTEA- MIENTO DEL PROBLEMA cia de la Repablica, en dos oportunidades, mediante el ‘Acuerdo Plenario Ni. 04-2010/CJ-116 y el N.° 02-2012/ CJ-116, ha resefiado los alcances y Jimitaciones que posee la turela 7 derechos. Al respecto, el APN.° 04-2010 con relacién ala pro & derechos ys especificamente, con los derechos fundamentales®), prec La Corte Suprema de Justi a ° fc NP @ — Fundamento juridico No 41 de la Resolucion N- 40 recaida en el Exp. Go249-2015-41-500T-JR-PE-OF Es preciso indicar que el términ tales» se utiliza como da vez que los pro- tal.A nivel de Dere- términos. 9 «derechos fundamen derechos constitucionales”. to. {lo utilizan como una acepcid smn : inlets ee encen ene ame ‘tucional se advierte cho Constituciona! am 4Gustavo Adolfo Rodriguez Mena /Mariel Alejandra Fernandez Pantoja an incluidos en la Constitucién ganizativa del Estado que son Iitco y que estan especial- quellos derechos que estos son aquellos que se encuentr Politica como norma constitutiva y On considerados como esenciales en el sistema pol mente vinculados a la dignidad humana. Es decir, son a que dentro del ordenamiento juridico disfrutan de un estatus especial en cuanto a garantias de tutela y reformat). [Asimismo, se detalla que en el ariculo 139 de le Cova Magna, se ha incorporado un conjunto de garantfas genéricas y especificas que definen fos aspectos de la jurisdicciOn penal, Ia formacion de objeto procesal y el régimen de actuacién de las partes. Estas bien Ilamadas garantias © derechos— procesales genéricas vienen a ser aquellas normas genera- les que encausan el desenvolvimiento de la actividad procesal. En el AP N° 04-2010 se establece que som: () el ebido proceso, articulo 139.3; (ii) el derecho a Ja tutela jurisdiccional, articulo 139.35 (iii) el derecho a Ia presunci6n de inocencia, vnticulo 2.24 y (i) el derecho de defensa, articulo 139.4 de Ja Constituci6n Politica del Peré. te Acuerdo Plenario que tenia la finalidad de aclarar los derechos que pueden ser objeto de tutela, y sexto al noveno, a preeminencia de Tos derechos fundamentales, su yinculacién con Ja dignidad humana, su espe- cial estatus en clave de garantiay Jatrascendencia de su reconocimiento como tal, sefialando incluso que eda Constitucion, especialmente en su articulo 139, ha reconocido un conjunto de orden tanto alos derechos y garantias de los justiciables, cuanto a los limites de los poderes pibli- cos», asi como el «deber de proteccién de los derechos fundamentales durante todo el proceso penal», para en forma contradictoria arribar en su fundamento décimo que, los derechos protegidos a través de la audiencia de tutela son Jos que se encuentran recogidos taxativamente en el articulo 71 del CPPO). Asf pues, es Ja cuestion respecto 4 desarrolla en los fundamento: ° 06 del Acuerdo Plenario N.° 04-2010/C)-116. Gaceta Juridica. N. J; Comentado. Lima: @ — Fundamento juridico Cédigo Procesal Pena! 1 Avatos RoprIcueZ, c. 2020. bh 778Latutela de derechos como remedio ante la conclusion dela investigacién preparatoria La Corte Suprema también establecié que a través de la audienci de turela se podra solicitar la exclusién del material probatorio sbienido ilicitamente —vulnerando el principio de legitimidad de la seta siempre que no exista una via propia para alcanzar este propdsito ; que tenga que ver, necesariamente, con la afectacién o vulneracién ie alguno de los derechos fundamentales del i i aguno de los dere ales del imputado reconocido en el Finalmente, el AP N.°04-2010 acuiié que resulta imposible utilizar la acci6n de tutela para cuestiona Ia cisposicién de formalizaci6n y continuacién de la investigacion preparatoria, porque la tutela solo esta habilitada para aquellos casos en que se vulnere algunos dels derechos esenciales asociados en términos amplios a la defensa, y justamente esta disposici6n resulta ser una actuaci6n unilateral del Ministerio Pablico y por tanto, no puede ser impugnada ni dejada sin efecto por el Juez de la Investigacion Preparatoria, ya que esta disposicién fiscal cumple una funcién —ademas— garantista: informar al imputado de manera clara y especifica sobre los hechos atribuidos a este y su calificacion jurfdica, en otras palabras, la imputacién juridico penal que se dirige contra el imputadol”). Esta tiltima anotacién sobre la improcedencia del planteamiento de laacci6n de tutela contra la disposicién de formalizaci6n y continuaci6n de la investigacin preparatoria, ha sido liminarmente cuestionada por el AP N.° 02-2012, en donde se sefala que muy excepcionalmente, ante la desestimacién del fiscal o ante a reiterada falta de respuesta por aquel —requisito de admisibilidad— y siempre frente a una omision factica patente o ante un detalle de hechos con entidad para ser calificados —de modo palmario— de inaceptables por genéricos, vagos © gaseos0s, ° porque no se precisé el aporte presuntamente delictivo del imputado, cabria acudir a la accion jurisdiccional de tutela penal(®). (En concordancia con el Articulo VIII del Titul timidad de la prueba Fundamento juridico N." 18 del Acuerdo Plenario N" 04-2010/C)-1I6. (8) Fundamento juridico Not del ‘Acuerdo Plenario No 02-2012/C)-M6. Jo Preliminar del CPP sobre la legi- 79 4Gustavo Adolfo Rodriguez Mena / Mariel Alejandra Ferndndez Pantoja : Asf, solo en estos casos, s¢ crige la funcién del juez de la investi. gacinprepartoia at cl incumphinieno carta eviensbl por cl fiscal de precisar los hechos que integran los cargos penales, para onden ‘ exclusivamente, en clave de correccién, subsanar la imputaci6n pon de la investigacién tn In disposicién de formalizacién y continuacion on las presiones que Iuego de la audiencia sera ium preparatoria, incorporar en la decisin judicial para asi evitar demoras intitiles, pedidos de aclaracién o correccién € inclusive cuestionamientos improcedentes Resulta importante resaltar Ia exhortacidn —mandato— de que ee ningén concepto el auto judicial puede inular la disposicidn cuestionada, archivar o sobreseer anticipadamente la investigaci6n. , En buena cuenta, la tutela de derechos ha ido en verti hacia la proteccién amplia de los derechos del imputado, finalidad tnica de su incorporacién al proceso penal, siendo los despachos judiciales a través de sus resoluciones, quienes han fortalecido esta jnstituci6n —para rendido la verdadera enyergadura de la accion de tu- tela y que su efectividad se determina por la proteccién absoluta de los eso penal. derechos del imputado sometido al proc ‘olo puede promoverse hasta la seen consecuencia «conclids considerar que disposicin de iginoso progreso bien—, pues han en ‘Actualmente, la accién de tutela s conclusi6n de la investigaci6n preparatoria esta etapa» deviene en jmprocedentel”. Es importante la improcedencia resulta de Ja presentacion posterior a la conclusion de la investigacion preparatoria, mas no que, POF ejemplo, habiendo concluido la investigaciOn, pero habiéndose promovido latutela con fecha anterior 2 la precitada disposicion, autométicamente devenga por el 6rgano ju- en improcedente, asf no haya sido calificada la misma risdiccional competente- asacion N.°1 142- to de tutela de de- la ejecutoria supre! resultaria incurrir Por ejemplo, k sefiala que ampara 2017 Huancavelica, r rechos, una vez concluida la jnvestigacion De acuerdo al fundamento juridico no 19 del Acuerdo plenario N.” 04 @ 2010/C}-16- > 280. : Latutela de derechos como remedio ante la conclusion de a investigacién preparatoria “ cue de nfiad bsoluta, lsonando también ls APN 04.201 202-2012, Sepuidamente, afirma, adem ce dereciea a, ademas, que la tutela es elds en forma esti y oo proce Savord le derechos Gelanteilo 7i/del CEPY siempre dente Ue life de ties del proceso, por lo que conchida Ia investigaion ya no ser admisble solicitud de tutela de derechos"), : Es evidente que la tutela tiene por finalidadcautela el respetoporlos derechos del imputado, siempre en la etapa de investigaci6n preparatoria, por lo que,ante a lesion de agin derecho en etapa posteriores,setendré que temediar el mismo por los mesanismos que impone ley Sin mbar go, tiltimamente se ha advertido que los imputados han sido restringidos en su derecho probar y/o aportar elementos de descargos a la investiga- cidn, en legitima sintonia con el derecho al debido proceso(). Incluso, a pesar de haber solicitado al Ministerio Pablico —fundamentando la pertinencia, conducencia y utilidad— en reiteradas oportunidades que se realicen actos de investigaci6n a fin de recabar elementos de conviccién de descargo, el Ministerio Pablico no los realiza, lo que significa en factum, una afectaci6n al debido proceso del imputado y un quebrantamiento al principio-deber de objetividad de la Fiscalia, quien tiene que realizar todos Jos actos de investigacién necesarios para el correcto esclarecimiento de Jos hechos materia de investigaciOn. En esa linea, el Ministerio Pablico, en muchas oportunidades, impelido por el articulo 343 del CPP, dispone la conclusién de la inves- tigaci6n preparatoria porque considera que ha cumplido su objeto, aun cuando no ha vencido el plazo. ‘Ahora, la cuesti6n problemética deviene cuando la parte imputada habiendo solicitado la realizacién de actos de a (0) Fundamento juridico N." N2 1142-2017 Huancavelica . ) — Fundamento juridico N.° 17 de la ejecutoria supreme recaida en la Casaci6n N. 1142-2017 Huancavelica. ente por las restricciones en Jos despachos de la COVID-19 vieron menguados su capaci 14a de la ejecutoria suprema recaida en la Casacion i achos fiscales y/o judiciales on idad para realizar actos que a raiz de la de investigacion. 281 4Gustavo Adolfo Rodriguez Mena / Mariel Alejandra Fernandez Pantoja snvestigacién para asi contar con elementos de conviccion de descargo los mismos que permitiran su eventual sobreseimiento dela causao sy Gherior absoluciSn—, estos no se realizan afectando el debido proceso su vertionte del derecho a probar, teniendo especial consideracién que Ie calides de la introduccién de elementos de conviccion —posteriores mmodios de prueba—, necesariamente se incorporan con Ia actuscién del Ministerio Pblico o del Poder Judicial. ESIDUAL DE LA TUTELA DE DERECHOS 3. CARACTERRI nario N.° 04-2010 ha establecido LaCorte Supremaen el Acuerdo Ple que la tutela de derechos es residual, aurénoma, preclusoria, igualadora y reparadora. Es residual porque opera siempre que el ordenamiento juridico no especifique un camino determinado para hacer valer un derecho afec- tado —derechos del imputado—, pues cualquier otra argumentacién debe alizarse a través de la audiencia prevista para ello. En otras palabras, jones que vulneren derechos del impurado, de control, no podran cuestionarse a través can: los requerimientos o disposi pero que tienen su via propia de la accién de tutela. En esa linea, Bazan Cerdan ha mencionado que ello no significa que defensor puedan cuestionar a través de la audiencia de icién o requerimiento que haga el fiscal, eden cuestionar los requerimientos ilegales que damentales relacionados con Jos enumerados en {al 3 del CPP). Por tanto, aquellos requeri- fiscales que vulneren derechos constitucionales Ja denuncia o control respectivo, no podrin udiencia de tutela('4). el imputado o su tutela cualquier tipo de disposi puesto que solo se p' vulneran derechos fun elarticulo 71, numerales mientos 0 disposiciones que tienen via propia para cuestionarse a través de la ai Fundamentos juridicos (Acuer- — dicial: afio 4-5. (8) Bazan CeroAn, Fernando J. Au do Plenario N.° 4-2010/C)-116). N 6yN.°7, 2010- 2011, p. 74. de Apelaciones Nacional Permanent litos de Corrupcién de Funcionarios, Resoluci6n N.° 8, de 2019, recaida en el Exp. N.° (00023-2019-11-5201-JR-PE juridico N.° 3 (Caso Castafieda Lossio). diencia de Tutela: En Revista Oficial del Poder Ju 1¢ Especializada en De- de fecha 24 de agosto (4) Primera Sala Penal -01, fundamento > 282Latutela de derechos como remedio ante a conclusién de a investigacién preparatoria sion estig i . Asimismo, el Prof. San Martin Castro ha sefaladi utilizara la tutela de derechos como tini | es eee rlizaralatutela de ca regla para cuestionar cualqui ; ar cual\ disposicin fiscal emitidaen el mateo dels lgencias prelimi oyde Jainvestigacion preparatoria. En el CPP exi a que pueden activarse ante la violacién de vou fara dereche ae : i arantfas o derechos i cionales de los imputad isposici oe los frente a disposiciones fi i " es fiscales determinad, p , las. Depend entrever el caracter residual con el que cuenta la tutela de de: we 0, al el ultimo remedio procesal eficaz. que intervendré ante la afectacion de los derechos del imputado que no cuenten con un algin instrumento de defensa especfficol'>). Enconces, la tutela de derechos va a operar siempre y cuando el ordenamiento jurfdico no haya determinado un camino para reclamar la vulneracién de un derecho afectado, de conformidad con el principio de legalidad procesal\!9) Por seilr, ol CPP ha previsto algunos mecanismos para reclamar asuntos referidos a derechos basicos del imputado durante tl desarrollo del proceso penal —investigacién, etapa intermedia y jicio oral, tales como: (i) la audiencia de control de plazos de investigacion preliminar o preparatoria) (i) I inadmisibildad de diligencias suma- riales solicitadas por la defensa durante Ja investigacion preparatoria para ee (5) San Maat Castro, César. Op. cit. p. 320 6) Urquizo OLACHEA, José. Principio de legaidad en materia penal. En Curso de ‘Actualizacién Nuevas Tendencias Doctrinarias y Jurisprudenciales del Dere- ‘cho Constitucional, Anélisis Casuisticos. p. 260 «ta aplicacién del principio de legalidad en el Derecho Procesal Penal también encuentra su fundamento en sia vaciones de naturaleza material, pues aquel frm Par de todo el sistema las que rigen el Derecho punitivo y como tal debe estar sujeto a las mismas regl Penal Sustantivo. En consecuencia, los aleances del principio de legalidad de- ben aplicarse también en as categorias del derecho procesal penal» (7) Articulo 343. Control de plazo: [..] 2. Si vencidos los plazos previstos en elar- ticulo anterior el Fiscal no dé por concluida la Investigacion Preparatond. las. partes pueden solicitar su Conclusion al juez de la Investigacion Preparatoria. Para estos efectos el uez citaré al Fiscal y a las dems partes a une audiencia de control de plazo, quien luego de revisar las actuaciones y escuchar @ las partes. dictard la resolucion que corresponda, 283 4Gustavo Adolfo Rodriguez Mena / Mariel Alejandra Fernandez Pantoja host Gi) la audiencia de reexamen de J efénicas o andlogas”. Es decir ravés de lnaccion de tutl, trol respectivo,, el esclarecimiento de los hec! municaciones dran ser ventilados at la denuncia 0 con intervencién de las cor queestos derechos no po via propia par l fe a relucir el remedio de la nulidad procesal —articulo 149 del CPP—), la cual comparte con la tutela de derechos, que ambas buscan anular los efectos dependientes de los actos rocesales cuestionados dentro de su estadio procesal. En el caso de la tutela de derechos, respecto de los derechos constitucionales transgre- didos, mientras que en la nulidad procesal, lo relacionado con los actos sales con vicios de forma absoluta 0 relativa, respectivamente(*), bien las mencionadas instituciones buscan anular los efectos una ransgresion aun derecho delimputado, Finalidad y encause distinto. Por su parte, l derechos constitucionales, y cién entre uno 0 varios actos puesto que tienen una Dicho ello, naturalmente, sal proce’ Es decir, si juridicos ocasionados poral cada una de ellas tiene una accién de tutela busca la proteccién de los lanulidad procesal procura valorar la adecua as normas que regulan su proceso de formacién, esto es, las timiento y los principios processes basicos. ‘Ademés, l procesales y Juso en la etapa intermedia. normas de proce nulidad puede plantearse inc Jn preparatora: [J 4. Durante la in- ‘més intervinientes podrén solicitar idere pertinente y tiles para el es- "ese lleven a efecto aquellas —— (@) Articulo 337. Diligencias de la investigacior vestigaci6n, tanto el imputado como lo der a1 Fiseal todas aquellas diligencias a-© consi dlarecimiento de los hechos. El Fiscal ordenaré qu que estime conducentes. (2) Articulo 231. Registro de lait otras formas de ‘comunicacién: I.) 3. Uni Vencién y realizadas las investigaciones inme de aquella, se pondra en conocimiento del al puede instar el reexamen judicial, dentro del plazo penotificacion al afectado solo serd posible siel objeto de la permitiere y en tanto no pusiere en peligro la vida o la integri Ferceras personas. El secreto de las 5 resolucion j mismas requerira vada y estard sujeta a un plazo que el Juez fijara idad: La inol establecidas pare 20) Articulo 149. Taxativic bservancia de las disposiciones lag actuaciones procesales es causal de widad solo enlos casos previstos Po I Jaime. Los derechos del imputado Ta tutela de derechos en Penal, rocesal Penal. En Gaceta Lima, 2013, p. 34. nicaciones telefénicas o de fa ver ejecutada la medida de inter- .diatas con relacion al resultado fectado todo lo actuado, quien le tres dias de notificado. investigacion lo idad corporal de judicial moti- intervencion de comul @ Coaguila Valdivia. el Nuevo Cédigo P > 284Latutela de derechos co t mo remedio ante la conclusién de la investigacién: preparatoria Asila i 7 ‘las cosas, la nulidad no resulta ser el remedi a jenco— ame iesectacton orydlae:ceigee asa eenncne tie cin o vulneraeién de los derechos constitu mals del mp ain la investigacién, pues justamente lat erie ee is 2 a tute team gates de proteccién frente a vulneraciones d de Ee la S COI ; errr nel debido proceso en general. Adem lanulidad seer ss oe principio de taxatividad, es decir que solo seri ines 0 A ay com o, en aquellos casos en los que se encuentra pres oe ey bajo sancién de nulidad), vpn En suma, la accié , a accién de tutela solo seré apli Jos que la afectacién de un Werecho st seme proces ene den constitucional no tenga un remedio i ro de nuestro ordenamiento juridico para resguar- larlo , es q se haya lesionado alguno de los derechos previstos en el articulo A lel Cédigo Procesal Penal, todo ello, dentro de la etapa de investigacion preparatoria, de acuerdo con el cardcter preclusorio de este remedio procesal. 4, ACCION DETUTELA EICDP ha previsto ala acc de tuela como un remedio procesil eficaz ante la afectacién de derechos del imputado, en concordancia con lo previsto en el inciso 1 del articulo 71, en el que se prescribe que al hace valer por sf mismo 0a través de su abogado defensor los i6n y las leyes le conceden, desde el inicio de ulminaci6n del proceso. imputado derechos que la Constituci las primeras diligencias de investigaci6n hasta lac Asi, el inciso 4 del mencionado articulo establece que cuando elimpu- durante las diligencias preliminares en Jainvestigacion hha dado cumplimiento a estas disposiciones, 0 que Svs ‘eto de medidas Jimitativas de de- les, puede acudir en via de tutela tado considere que preparatoria no se derechos no son respetados, o que es obj rechos indebidos 0 de requerimientos ilegal syoez, Ignacio. Principio de taxatividad. Una reflexion jurispruden- train Sanchez Juan. LO tutela multinivel Mercedes y Lasc! i or, Madrid: Marcial Pons 2076 F 83, donde sefiala i elinteresado puede discernire? y su forma (22) ViuuaverDe MENE cia. En Pérez Manzazo. del principio de legalidad pen que «lJ el mandato de taxatividad se cumple fr edida razonable ¢l aleance la pen 285 4 de ejecucion».Gustavo Adolfo Rodriguez Mena / Mariel Alejandra Fernandez Pantoja al Juez de Investgaci6n Preparatoria para que subsane Ia omisién o di Ins medidas de correccién o de proteccién que correspondan, Asimisme la Corte Suprema ha indicado que la tutela de derechos es un anes erechos vulnerados y debe cficaz. al establecimiento del statu quo de los d mente cuando haya una infracci6n consu. recurrirse a ella tinica y exclusiva mada de los derechos que le asisten a las partes procesales. Entonces, la finalidad esencial dela Audiencia de Tutela es la protec. sign, resguardo y consiguiente efectividad de los derechos del imputado reconocidos por la Carta Magna y as Leyes. Desde esa perspectiva es que el juez de la investigacién preparatoria se catapulta como un juez de garantias durante la investigaci6n preliminas ejerciendo su control y funcién de garante de los derechos ante la alegacién del imputado que ha visto vulnerado uno 0 varios de sus derechos, responsabilizando al fiscal o a la PNP del agravio. Dicho de otro modo, su finalidad esencial consiste en que el juez determine, desde Ia instancia y actuacién de las Ja vulneraci6n al derecho 0 garantia constitucional prevista en la ando una medida de tutela a y realice un acto procesal dict vio—, reparadora —que lo repare, por (23), partes, citada norm: correctiva —que ponga fin al agrat n— o protectoral ejemplo, una omisi6 j bien la tutela esté destinada a Jes del imputado sometido al proceso penal, do el universo de estos, solamente a algunos. Esta inter- tringida se encuentra plasmada en los Acuerdos N.°02-2012. En ellos se establece taxativamente | ser vulnerados, corresponde la presentacién jonar: el debido proceso (articulo tela jurisdiccional (articulo 139, Enese orden de ideas, seadvierte ques 8 proteger derechos fundamental no comprende a tov retacion de cardcter res! Plenarios N.° 04-2010 y cusles son los derechos que, @ sismos que paso a menc! de esta accién, los mi 139, inciso 3 del CPP); el derecho a la tu inciso 3 del CPP); el derecho a la presuncién de inocencia (articulo 2, i \ciso rticulo 139, inciso 14 del CPP). la defensa. (a chos como remedio es ¢ del imputado y, a su ve2 || instrumento regular las 24, del CPP) y el derecho a Entonces, la tutela de dere idéneo para salvaguardar las garantias 14-2010/C}-N6. a @) Fundamento juridico Nt del Acuerdo Plenario N.° OF Dd 286vy de derech« Latutela de derechos como remedio ante la conclusién de la investigacién preparatoria poses desguldaes entre peseguidoryperseguio, Esa insti acest 5 POF 880, th mecansmo para eliza control de legalidad Aa funcin fiscal, quien deberdconduciry desarollar todas cai eestor siempre dentro del marco delas gran bisica del debido Pees siendo consent qu cust ato que traspase el marco de [os derechos fundamentales podra ser controlado por el juez de la inves- tigacion preparatoria(™), Aor, el imputado —o su abogado—es el nico sujetolegitimado para intetponey el remedio procesal de la tutela de derechos. No obstante cabe indicar que no solamente el imputado, como persona natural, es quien posee legitimidad para presentar unaaccidn detutelenl proceso penal. Pues de acuerdo con lo previsto en el ariculo 91 del CPR ls personas juridicas sometidas a una imputacién penal cuentan con los mismos de- rechos y garantfas que los de un imputado; es decir, también Ia persona junidica estélegitimada para interponer una tela de derechos cuando considere que se le viene afectando el derecho al debido proceso en su concepcién amplia’), En ese mismo orden de ideas, el Acuerdo Plenario N.° 2-2012 ha sefialado que, para solicitar la audiencia tutela de derechos, previamente se debe recurrir al drgano fiscal para que subsane, precise 0 aclare los hechos que integran los cargos penales. Es asf que la oportunidad para interponer una tutela de derechos, en concordancia con el principio de preclusion, es durante las diligencias preliminares 0, en su defecto, hasta la conclusi6n de la investigaci6n preparatoria. En raz6n de que durante esta etapa el imputado se halla en una situacién més desventajosa con relacion. al Ministerio Pablico para tutelar sus derechos constitucionales; por eso es necesaria la intervenci6n de un tercero imparcial objetivado en el juez de investigaci6n preparatoria para verificar la concurrencia de alguna clase @ Corte Suprema en su Acuerdo Plenario N.° (04-2010/C-}116, fundamento ju- ridico N.° 13. 25) Articulo 91. Derechos y garantias: 1. La persona juridica incorporada en el proce 0 penal en lo concerniente a la defensa de sus derechos e intereses legitimos, goza de todos los derechos y garantias que este Cédigo concede al imputado. 287 4Gustavo Adolfo Rodriguez Mena /Mariel Alejandra Fernandez Pantoja os objeto de tutela. Naturalmente los derech 1a de enjuiciamiento, de lesién constitucional a tampoco se puede interpo! a impugnacién ni ejecucion j Conforme alo expuesto, se advierte que la tutela de derechos habria encontrado su justificacion constitucional propiamente en el desarrollo Tegal de la cutelajurisdiccional durante la etapa inicial del proceso. Sin embargo, a nuestro parecer, Jos operadores juridicos, no se han plantea- do la posibilidad de que esta finalizacion de la etapa inicial del proceso, es decir, la conclusién de la investigacion preparatoria, sea la causa de hk lesin de los derechos fundamentales de un imputado. Ante ello, équé posibilidad tiene el imputado? Como lo hemes sefalado, la nulidad w otro medio procesal no son opciones vyalidas. Entonces, la tinica opcién que tendria el imputado o investigado frente a estos casos serfa instar una tutela de derechos. Después de todo, el fin de la tutela es proteger aquellos derechos constitucionales que no cuentan con un mecanismo procesal, na tutela cuando Ja investigaciOn preparatoria ha concluido, équé ocurrfa con el cardcter preclusorio de la tutela de derechos? A nuestro parecer, existen casos en los que la magnitud del dafio causado a un derecho fundamental puede devenir en irreparable, como, por ejemplo, emitir una disposicion de conclusi6n arbitraria a pesar de que un imputado ha solicitado que se leven a cabo diligencias dos, esta interrogante sera y se recaben medios de prueba. De todos mo absuelta mas adelante. Pero, si formulamos u {culo 343.1 del CPP establece que «el fiscal preparatoria cuando considera que hubiera vencido el plazo». Dicho Juir [a investigaci6n preparatoria En esa misma linea, elarti dard por concluida la investigacion ha cumplido su objeto, aun cuando no de otro modo, faculta al fiscal a conc’ cuando haya «cum| plido su objeto», sin la necesidad de que el plazo haya concluido. El mismo Cédigo, en su articulo 321, establece que el objeto de la investigaci6n preparatoria ¢s reunir los elementos de conviccién, de cargo y de descargo que permitan al fiscal decidir su formula 0 no Se Go ConcutaVaLoma Jaime. Los derechos dlelimputado y latutela de derechos en el Nuevo Codigo Procesal Penal. Lima: Gaceta Penal, Lima, 2013, p. 3. D> 288atutela di Latutela de derechos como remedio ante la conclusién dela investigacié igacién preparatoria acusacién y, en su caso, al i » alimputado preparar su defensa. Por su parte, : . arte, San Martin Castro ha indicado que la final v ado que la finalidad de la investigncs ria es hacer posible el enjuici ea a a imvesigacion preparste amiento mediant i . mae e¢ la determinacié ; 5 ae acion pri y siempre con base en juicios provisionales, del hecho aeente cometido y de su presunto autor”), Presuntamente Pero, équé ocurre cuando el fiscal emite la disposicign de conclusio de la investigacién preparatoria sin haber «cumplido con su cbjciost Es dca aes moo cas ei de eo rn a o estaria lesionando el debido proceso? ENo estara esionando el derecho fundamental del imputado en su vertiente del derecho de defensa? Como sabemos, es una garantia de nuestro proceso penal que se concreta con el respeto a los principios y presupuestos procesales minimos que deben reunir todo proceso jurisdiccional para asegurar al justiciable la imparcialidad, justicia y legitimidad de su resultado), Entonces, si el fiscal concluye Ja investigaciOn a pesar de no contar con Jos suficientes medios de prueba —de cargo y de descargo— para que el imputado prepare su defensa 0 para que el Ministerio Pablico fundamente su requerimiento, este estaria lesionado el derecho al debido proceso cn su yertiente del derecho a pro- bar, asi como la esencia misma del proceso penal, més ain sielimputado ha solicitado que se Hleven a cabo actos de investigacion de descargo y el fiscal, haciendo caso omiso de las peticiones, concluye a investigacion preparatoria de forma arbitraria, bajo el escudo de que la ley procesal lo faculta para aquello. el debido proceso 5. LA TUTELA DE DERECHOS COMO REMEDIO ANTE LA CON- CLUSION DE LA INVESTIGACION PREPARATORIA QUE LESIO- NA EL DEBIDO PROCESO teccion constitucional, en lamedida El derecho ala prueba tiene protec ; en que se trata de un contenido implicito del derecho al debido proceso ). 302. ee Gh San Martin Castro. César. OP. 6 les victor. El Nuevo Proceso Penal Peruano. 22 ed. Lima: Pales (28) CuBAS VILLANUEVA, tra, 2015. p- 8. ° 289 4Gustavo Adolfo’ Rodriguez Mena / Mariel Alejandra Fernandez Pantoja e sentido, una de las garantias qu 290Latutela de derechos como remedio ante la conclusién dela investigacién preparatoria del imputado sometido al proceso penal?, éla no realizacién de actos de investigacién de descargo no genera indefensién al imputado? Es menester poner en relieve que las diligencias siempre deben ser solicitadas dentro de la investigacién preparatoria y que una conclusién sorpresiva 0 arbitraria por parte del Ministerio Pablico, genera una lesién al debido proceso, a pesar de encontrarse facultado para aquello. Por lo que instar la tutela, inmediatamente notificada la disposicién de conclu- sién de la investigacién preparatoria hasta después de diez (10) dias su notificaci6n, resulta ser un remedio prudente ante la lesidn del derecho al debido proceso en la propia etapa preparatoria. Porque justamente, la tutela de derechos tiene por finalidad cautelar los derechos del imputado durante el desarrollo de la etapa de investigacién preparatoria. Entonces, no resulta prudente desestimar, por extempordnea, una tutela de derechos interpuesta después de la notificacién de la disposicion de conclusién de la investigacién preparatoria, debido a que esta tiltima disposicion es la que lesiona el derecho al debido proceso del imputado. De modo que, declarar improcedente una tutela de derechos por ser ex- tempordnea genera un dafo irreparable al derecho al debido proceso —y todos los derechos que se desprenden de él— del imputado. Esta problemitica se viene acentuando en la actualidad y ha sido advertida por Ia Corte Suprema, por ejemplo, resulta pertinente invocar Jo sefialado en la calificacién de la Casacién N.° 783-2021/Nacional, en donde la Sala Penal Permanente, al dar bien concedido el recurso seftala que Ha de entenderse que en el sub-judice se cuestiona, en lo esencial, Ia incorporacién masiva de medios de investigacién y, acto seguido, luego de ocho dias, se dio por clausurada el procedimiento de investigacién preparatoria, Es decir, la falta de un plazo razonable para examinar los nuevos medios de investigacién incorporados y, en su caso, ejercer su control y planteamientos investigativos alternativos. Tal planteamiento tiene, en principio, mérito casacional y es del caso examinar su viabilidad juridica procesal, an 4Gustavo Adolfo Rodriguez Mena / Mariel ‘Alejandra Fernandez Pantoja bajo los marcos de los motives de inobservancia de precepto constitucional y_quebrantamiento. de precepto procesal@), [Asi la Corte Suprema se pronunciaré sobre el problema planteado 45—sias{ lo estima— sobre los alcances en el presente trabajo, pero, adem fel aneulo 343.1 del CPP respecto al abuso y/o facultad del Ministerio Pablico sobre la conclasin de la investigacion preparatora y cul es su verdadero objeto y aleance. 6. DELEGEFERENDA Como hemos advertido, nuestro ordenamiento juridico instauré n de la tutela de derechos ante In necesidad de salvaguardar los sutado que resultaban afectados por has ante la investigacion preparatoria. No | precepto normativo que posibilita de derechos ante la lesién 0 puesta clusion de la la acci6r derechos fundamentales del imp’ acciones del Ministerio Pablico du obstante, al momento de redactar el al imputado a presentar una cutela on peligro de sus derechos fundsmentales solo hasta lacont investigaci6n preparatoria, no se advirtié que —en la practica penal—es invesrigacién preparatoriay la causante dela lesién Ja «conclusién de la i de los derechos del imputado. Més an sien el proceso mismo, sempre oe pe sowtenido que Ia etapa estelar resulta ser fa del juzgamientos sin embargo, todos lo actuado en esa etapa, gaciGn preparatoria. ha sido recabado en la investi- Como hemos venido mencionando, durante el desarrollo del presente articulo, una vez que se ha dispuesto Ia conclusion de la investigacién preparatoria—de acuerdo con lo estipulado en nuestra normativa—no es posibleinterponer una ucela de derechos niningén otro remedio procesal Pe bido a elo, proponemos que se modifique el inciso 4 del articulo 71 del Cédigo Procesal Penal en el siguiente sentido: (a) Fundamento juridico N.° 05 de la calificacion recatda en la Casacién N.° 783- 2021 Nacional. b 292Latutela de derechos como remecio ante la conclusién de la investigacin preparatoria. Articulo 71. Derechos del imputado [+] 4.Cuando el imputado considere que durante las diligencias preliminares. 0 en la investigacién preparatoria, nose ha dado cumplimiento a estas disposiciones, o que sus derechos no son respetados, © que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas o de requerimientos ilegales puede acudir en via de tutela al juez de Investigacién Preparatoria, hasta después de diez (10) dias de notificada Ia disposicién de conclusién de la investigacién preparatoria, para que subsane la omision o dicte las medidas de correccién 0 de proteccién que correspondan [énfasis agregado). 7. AMODO DE CONCLUSION Plantear a la accién de tutela como un remedio ante la conclusién de Ininvestigacién preparatoria que ha lesionado el derecho al debido proce- $0, se posiciona como un mecanismo idéneo para subsanar o corregir las afectaciones que la defensa considera que ha sufrido, que necesariamente tendrin consecuencias negativas en las etapas posteriores del proceso. Claro esté que el juez tiene que analizar con especial atencidn cada caso, pues siempre se presentan caracterfsticas peculiares en cada proceso penal y lo que se pretende es la admisién a trémite de la accién de tutela, ms que eso no signifique amparar cualquier pedido manifiestamente insensato y que responde inclusive a defensas pasivas 0 poco diligentes que se vieron sorprendidas con la culminacién de la investigacién. Es también un hecho que el derecho procesal penal, como cualquier actividad cientifica, va en constante evolucién y cambio, adecuindose a las exigencias de los tiempos actuales y de los problemas que la practica del derecho pone en relieve. Por tanto, esta osada pero racional postulacién, responde a necesidades procesales que solo puede advertirse en la practica yal entendimiento de la eventual correcci6n de la ley procesal, a fin de resguardar, sobretodo, el derecho al debido proceso. 293 4Gustavo Adolfo Rodriguez Mena / Mariel Alejandra Fernandez Pantoja la tutela de derechos se erige Asi las cosas, podemos concluir que c ; investigacion preparatoria como el remedio eficaz.ante la conclusién de kai , que ha vulnerado el derecho al debido proceso y especialmente pretende fortalecer cada etapa del proceso penal, pues lo recabado en la investiga- cidn preparatoria, es necesariamente, la base del requerimiento que hubiere lugar del Ministerio Pablico y las pruebas que se actuardn en juicio oral, 8. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS Avatos Ropricurz, C. Cédigo Procesal Penal Comentado. 1.2 ed. Lima: Gaceta Juridica, 2020. Acuerdo Plenario N.° 02-2012/CJ-116 Acuerdo Plenario N.° 04-2010/CJ-116 BAZAN CERDAN, Fernando J. Audiencia de Tutela: Fundamentos juridicos (Acuerdo Plenario N.*4-2010/CJ-116). En Revista Oficial del Poder Judicial. Aito 4-5, N2 6 y N. 7, 2010-2011, p. 74 Casacién N.° 783-2021 Nacional (calificacién bien concedida). Casaci6n N.° 1142-2017 Huancavelica. Casacién N.° 2169-2009 Lima. COAGUILA VALDIVIA, Jaime, Los derechos del imputado y la tutela de derechos en el Nuevo Cédigo Procesal Penal. Lima: Gaceta Penal, 2013. Cusas VILLANUEVA, Victor, El Nuevo Proceso Penal Peruano. 2.° ed. Lima: Palestra, 2015, Kupuicu, Hans. El principio de legalidad en el derecho procesal penal (en especial en el derecho procesal penal alemén). En Montiel, Juan Pablo, La crisis del principio de legalidad en el nuevo Derecho Penal: éDecadencia 0 evolucién? Barcelona: Marcial Pons, 2012. SAN Makttiy Casto, César. Derecho Procesal Penal Lecciones. Lima: Ins- tituto Peruano de Criminologia y Ciencias Penales y Centro de Altos Estudios en Ciencias Juridicas Politicas y Sociales, Lima, 2015. SAN Martin Castro, César. Derecho procesal penal-Lecciones. 2. ed. Lima: INPECCP, 2020. > 294Latutela de derechos como remedio ante la conclusién de ainvestigacién preparatoria. Sentencia del Tribunal Constitucional N.° 1557-2012-PHC/TC. Resolucién N.° 8 de fecha 24 de agosto de 2019, recaida en el Exp. N. 00023-2019-11-5201-JR-PE-01 (Caso Castafieda Lossio). Resolucién N.° 10, recafda en el Exp. N.°00249-2015-41-5001-JR-PE-01. URQUIZO OLACHEA, José. Principio de legalidad en materia penal. En Curso deActualizactén Nuevas Tendencias Doctrinarias y Jurisprudenciales del Derecho Constitucional, Andlisis Casuisticos, VILLAVERDE MENENDEZ, Ignacio. Principio de taxatividad, Una reflexién jurisprudencia. En Pérez Manzazo, Mercedes y Lascurain Sanchez, Juan. La tutela multinivel del principio de legalidad penal. Madd: Marcial Pons, 2016. 295 4