FERNANDO MURO
ESTUDIO JURÍDICO
Calle: Túpac Amaru # 675, Motupe – Av. Grau # 925, Chiclayo/ Celular: 964245725 / Correo: fjmr_14@[Link]
Expediente : Nº 01489-2022-0-3004-JP-
FC-01
Secretario: CARLOS ANTONIO
Escrito : 04
Sumilla : INTERPONE RECURSO DE
APELACIÓN DE SENTENCIA.
SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE PAZ LETRADO DE FAMILIA CIVIL -
SEDE VILLA EL SALVADOR I
FERNANDO JUNIOR MURO RUIZ, con
ICAL N° 7823, casilla electrónica
N°86275, Abogado – Apoderado de
CARDENAS FUENTES, HELBER ALEXIS
comprendido en el presente proceso sobre
Aumento de Alimentos seguido por
HERENCIA NUÑEZ, DEVORA RUBY, a
Ud. como mejor proceda en derecho digo:
I. PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:
Que, dentro del plazo de ley, interponemos Recurso de Apelación contra la
Resolución Nº (SIETE)7 del VEINTICINCO de enero del 2023, notificada a nuestra
parte con fecha ---------, la misma que contiene la SENTENCIA que declara FUNDADA
EN PARTE la demanda interpuesta por la demandante sobre alimentos y ordena que
el recurrente acuda a su menor hija con una pensión mensual y adelantada de
TREINTA POR CIENTO de los ingresos que percibe el demandado, incluyendo
gratificaciones, escolaridad y demás beneficios, por no encontrarla arreglada a ley
y a derecho, debiéndose conceder el recurso impugnatorio, en consecuencia con
efecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolución recurrida queda suspendida
hasta la notificación que ordena se cumpla lo dispuesto por el Superior en grado, de
conformidad con lo prescrito en el inciso 1° del Art. 368° del Código Procesal Civil;
razón por la que espero que al ser elevada al Superior Jerárquico éste la REVOQUE o
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ANULE en todos sus extremos; en mérito a los fundamentos fácticos y jurídicos que
procedemos a exponer:
II. AGRAVIOS QUE PRODUCE LA SENTENCIA:
Se ha violado mi derecho a la tutela procesal efectiva y el debido proceso que
garantiza el artículo 139º, numeral 3 de nuestra Constitución, al haberse expedido una
resolución en contra del texto expreso y claro de los numerales 3 y 4 del artículo 122º
del C.P.C., por su evidente falta de imparcialidad y por la incongruencia que existe
entre la parte considerativa, los medios probatorios actuados y el fallo.
II. ERRORES DE HECHO QUE CONTIENE LA SENTENCIA:
1. Que, no se ha analizado objetiva y razonablemente, lo que se afirma en el
Segundo considerando del “Marco Jurisprudencial: La Corte Suprema de
Justicia la República, en numerosas sentencias, ha establecido que, son
condiciones para ejercer el derecho a pedir alimentos: 1) la existencia de un
estado de necesidad de quien lo solicite, pues además de existir una
sentencia por tenencia compartida en donde ambos padres tienen
responsabilidad sobre la menor, 2) la posibilidad económica de quien
debe prestarlos, tengo una menor a cargo y una familia y, 3) la existencia
de una norma legal que establezca dicha obligación.” Lo que no ha sido
fundamentado como argumento de la sentencia, de lo que fluye la falta de
congruencia entre lo considerado y el fallo, que demuestra la falta de
imparcialidad y consecuente violación de mi derecho constitucional a la tutela
procesal efectiva y el debido proceso, ya que la cita resulta sólo un pretexto,
para justificar la sentencia abusiva del derecho; además, de no tenerse en
cuenta la sentencia por tenencia compartida, donde señala que no se deben
debatir alimentos.
2.
2. Que, conforme a lo antes expuesto se debe considerar lo que se afirma en el
Punto 3 del Numeral IV (FUNDAMENTOS DE LA DESICIÓN): “(…) i) el
incremento de las necesidades del alimentista MURIEL RUBI CARDENAS
HERENCIA, y ii) el incremento de las posibilidades del obligado; lo cual está
directamente ligado al artículo 482 del Código Civil, el cual establece: “La
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pensión alimenticia se incrementa o reduce según el aumento o la disminución
que experimenten las necesidades del alimentista y las posibilidades del que
debe prestarla. Cuando el monto de la pensión se hubiese fijado en un
porcentaje de las remuneraciones del obligado, no es necesario nuevo juicio
para reajustarla. Dicho reajuste se produce automáticamente según las
variaciones de dichas remuneraciones.” Sin embargo, se ha omitido
fundamentar, con criterio lógico jurídico y conforme a lo dispuesto en el Artículo
196º del C.P.C., cuáles son los medios probatorios que la llevan al
convencimiento que se ha logrado establecer las necesidades de la menor
alimentista; además, se debe tener en cuenta la existencia de una así como
cuáles son los fundamentos lógico jurídicos que la llevan al convencimiento
que se ha logrado establecer la capacidad económica y obligaciones del
demandado (sin tener en cuenta que mi apoderado tiene una demanda a favor
de tenencia compartida, la cual no viene siendo respetada por la demandante,
vulnerándose el principio del Interés Superior del Niño); y cuáles son los
fundamentos objetivos y razonados que se utilizaron para establecer el monto
de la pensión de alimentos del 30%; de lo que fluye la violación del Artículo
122º del C.P.C. y consecuente vulneración del derecho a la defensa, de la
tutela procesal efectiva y debido proceso.
3. Que, en este sentido de ideas tampoco se ha analizado objetiva y
razonablemente, lo que se afirma en el Punto 5 del Numeral IV
(FUNDAMENTOS DE LA DESICIÓN): “(…) Debe tenerse en cuenta que el
desarrollo evolutivo de los niños trae exigencias que se incrementan en cuanto
a gastos de alimentación, vestido, salud, educación y demás conceptos de lo
que se entiende por alimentos, y si bien, en principio este aspecto no requiere
de probanza al constituir “El estado de necesidad de los menores una
presunción legal iuris tantum”, de conformidad con el artículo 278 del Código
Procesal Civil, ello no implica que las partes puedan probar algunas situaciones
que incidan en dicho desarrollo o valorarse por las transcurridas en el tiempo
que conllevan a determinar el incremento de dichas necesidades (…)”, que no
es otra cosa que un criterio SUBJETIVO, carente por completo de objetividad,
lo que resulta incongruente con las razones esgrimidas y analizada arriba, ya
que una sentencia ajustada a derecho tiene que expedirse de conformidad con
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el Artículo 122º del C.P.C., fundamentando la resolución por el mérito de lo
actuado en cada caso concreto y con los fundamentos de derecho, esto
significa que se tiene que exponer cuál es la norma jurídica aplicable al caso
concreto –correctamente interpretada- y cómo se ha dado la comprensión
objetiva y razonada de los hechos que rodean al caso concreto, sólo así se
puede expedir una resolución justa, que sea la que menos daño cause a una
de las partes, aplicando los principios de adecuación, necesidad y
proporcionalidad y no limitarse a una contemplación en abstracto de los
hechos, de lo contrario se está expidiendo una sentencia injusta, por arbitraria,
que es lo que se ha cometido en este proceso, de lo que fluye la violación del
derecho a la defensa, la tutela procesal efectiva y el debido proceso, con
violación de los Artículos 481° Primer Párrafo del Código Civil, y 196º del CPC,
en mi agravio.
4. Que, en el presente proceso judicial, es requisito sine qua nom acreditar la
condición objetiva para que el derecho reclamado y la obligación sea
convalidada. Entre ellos tenemos: El vínculo de consanguinidad entre el
alimentante y la alimentista, posibilidad económica del alimentante y el estado
de necesidad de la alimentista. El derecho de alimentos es protegido por
nuestra Constitución Política del Estado, Código Civil, Código del Niño y del
Adolescente entre otras normas, los mismos que señalan que el derecho de
alimentos comprende, vestido, vivienda y educación, pero de manera expresa
también señala que dicha obligación debe necesariamente comprenderse
dentro de las posibilidades económicas de los padres, teniendo en
consideración que la palabra padres implica a ambos progenitores.
5. Que, también se deberá tener presente señora Juez que la obligación
alimenticia es deber de los padres conjuntamente como lo establece el Artículo
93º (Parte Pertinente) del Código del Niño y del Adolescente: “Es obligación de
los padres prestar alimentos a sus hijos”. En este sentido, tanto la demandante
como mi representado tienen el deber de velar por el bienestar de la menor
alimentista dándole una calidad de vida óptima. En este extremo es preciso
indicar que ha quedado acreditado en la Audiencia Única que la demandante
se encuentra laborando desde su casa en la venta de ropa, accesorios y
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zapatillas, y en consecuencia se encuentra en condiciones suficientes para
cubrir en parte las necesidades de la menor alimentista.
En este punto, podemos apreciar que existe un acta conciliación firmado entre
el recurrente y el demandante con fecha 20 de enero del 2022, en el 16°
Juzgado de Familia, el cual recae sobre el expediente N° 11589-202, mediante
lo cual se pactó que se lleve a cabo la tenencia compartida, habiéndose dado
este acto por mutuo acuerdo.
6. Que, finalmente para el efecto la doctrina tiene establecido que para
determinar el monto de la prestación derivada de la obligación de alimentos, se
toman en cuenta dos condiciones que se deben evaluar judicialmente, por un
lado, el estado de necesidad de quien solicita alimentos (acreedor alimentario),
y por otro lado, las posibilidades del obligado a dar alimentos (deudor
alimentario), lo cual ha sido omitido por el juzgador acarreando la nulidad de la
sentencia por imperio del párrafo octavo del artículo 122º del CPC, que me
legitima para apelar dicha sentencia viciada de nulidad con la esperanza que
sea revocada por el superior, en el extremo que fija pensión de alimentos sin
que se haya verificado objetivamente el estado de necesidad de la alimentistas,
conforme a lo dispuesto en los Artículos 196º y 200º del CPC.
Como se ha podido visualizar, en el desenvolvimiento del proceso la
demandante también labora y percibe una remuneración, además de existir el
acta de conciliación debida.
7. Que, se ha presentado a su despacho, el acta de conciliación entre las partes, por la
demanda de tenencia, lo cual usted no está cumpliendo con respetarla; siendo en
dicha oportunidad no ha sido valorada debidamente; pues en la misma se aprueba
sobre los gastos de la menor.
8. Que, es prudente tener en cuenta que mi representado vuelvo a recalar tiene un
acta de conciliación por tenencia compartida, en donde ambos han arribado a un
acuerdo sobre los gastos de la menor, siendo que dicha acta ha sido incumplida, por
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parte de la demandante, lo cual se puede demostrar con las dos constataciones
policiales.
IV. ERRORES DE DERECHO QUE CONTIENE LA SENTENCIA:
1. No se ha interpretado correctamente el Artículo 481º del C.C. Si la norma dispone:
“Los alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de quien los
pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a las circunstancias
personales de ambos, especialmente a las obligaciones a que se halle sujeto el
deudor.” Entonces la sentencia deviene arbitraria e incongruente, por no existir una
explicación lógica en el monto fijado de los ingresos del demandado, por lo que la
pensión determinada en la sentencia, deviene en injusta y arbitraria, por ser contraria a
lo que dispone la ley citada.
2. Se ha violado los numerales 3 y 4 del artículo 122º del C.P.C., por lo que la
sentencia deviene nula. Si la noma dispone: “Las resoluciones contienen: »
3. La mención sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolución con las
consideraciones, en orden numérico correlativo, de los fundamentos de hecho
que sustentan la decisión, y los respectivos de derecho con la cita de la norma
o normas aplicables en cada punto, según el mérito de lo actuado;» y “4. La
expresión clara y precisa de lo que se decide u ordena, respecto de todos los
puntos controvertidos. Si el Juez denegase una petición por falta de algún
requisito o por una cita errónea de la norma aplicable a su criterio, deberá en
forma expresa indicar el requisito faltante y la norma correspondiente;» Y
sanciona: “La resolución que no cumpliera con los requisitos antes señalados
será nula”.
Entonces, opera de pleno derecho la nulidad de la sentencia, porque se ha
omitido expresar- conforme a Ley- los fundamentos de hecho que sustentan la
decisión, y los respectivos de derecho con la cita de la norma o normas
aplicables en cada punto, según el mérito de lo actuado” con el agravante que
no es ni claro ni preciso “lo que se ordena, respecto de todos los puntos
controvertidos- como se ha analizado en la exposición de errores de hecho de
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la sentencia- Y, por otra parte, al no valorar debidamente la condición
económica del demandado (tomando en consideración el lugar donde radica)
por lo que es de aplicación la sanción de nulidad, que contiene la ley invocada.
Más aún, de existir un acta de conciliación, la cual no se ha tenido en cuenta
para dictaminar la setencia.
4. Se ha inaplicado el artículo 196º del Código Procesal Civil. Si la norma dispone: “la
carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensión,” Y
en autos no existe ningún medio probatorio que acredite el “estado de necesidad” de la
alimentista, ni elemento de convicción que justifique la sentencia en el monto de 30%,
pues existe un acta de conciliación por las partes, en donde claramente señala que
ambos van a correr con los gastos de la menor, de igual forma, y como el juez, no
puede suplir a las partes, conforme a lo dispuesto en el artículo VII del Título
Preliminar del C.P.C., la sentencia deviene ilícita por violación de la norma invocada.
5. No se ha interpretado correctamente el artículo 200º del Código Procesal Civil. Si la
norma dispone: “Si la parte no acredita con medios probatorios los hechos que ha
afirmado en su demanda o reconvención, estos no se tendrán por verdaderos y su
demanda será declarada infundada.” En puridad de derecho, la demanda debió
declararse infundada, respetando el carácter imperativo de las normas
procesales, de lo que se infiere que la sentencia es arbitraria, toda vez que no
existe en todo el expediente medio probatorio que razonablemente explique o
justifique el monto a pagar por el demandado, por existir un acta de conciliación
aprobada en el proceso señalado.
6. Se ha violado el artículo 139º, numeral 3 de nuestra Constitución. Si la garantía
constitucional de justicia tiene establecido: “La observancia del debido proceso y la
tutela jurisdiccional. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción
predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los
previamente establecidos”.
Y en este caso concreto, se ha violado el derecho a la igualdad de las partes,
estableciendo trato diferenciado en el criterio jurisdiccional, pues como se ha podido
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advertir, el juez no ha valorado los medios probatorios indicados por el
recurrente.
Concediéndole mejores derechos a la demandante, justificando su “estado de
necesidad”, en la atención que se debe a la alimentista, pese a que tiene todas las
facultades para trabajar (por lo que si bien la demandante no ha acreditado
encontrarse con alguna incapacidad física o mental que le impida trabajar) no cabe
duda la parcialización del juez con la parte femenina de esta relación procesal, de lo
que se infiere la violación del principio de imparcialidad que le impone el artículo VI
del Título Preliminar del CPC que dispone: “El Juez debe evitar que la
desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza, religión, idioma o
condición social, política o económica, afecte el desarrollo o resultado del
proceso” y por ende se ha afectado la tutela procesal efectiva y el debido proceso en
mi agravio.
POR LO EXPUESTO:
Al juzgado solicite se me conceda el recurso impugnatorio de apelación.
ANEXOS:
A. Arancel por apelación de sentencia.
B. Dos (02) Cedulas de notificación.
C. Acuerdo conciliatorio entre las partes.
D. Los demás documentales presentadas en primera instancia.
Lima, 23 de febrero del 2023.
