FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES
ESCUELA PROFESIONAL DE ADMINISTRACIÓN
Estudio del Caso
Los Consorcios Art. 438 - 448 de la Ley General de Sociedades
AUTOR:
Paredes Amacifuen Renzo Stefano
ASESORA:
Lucy Angelica Vernaza Vargas
Tarapoto – Perú
2023
LOS CONSORCIOS.
También se entiende por consorcio la fusión de un grupo de personas físicas o
jurídicas mediada por una sociedad gestora para que los socios adquieran bienes
con sus propios fondos. El propósito de la nación es permitir que las autoridades
que controlan la lotería controlen la riqueza y distribuyan estos ahorros libremente
para todos los fines de acuerdo con los diversos proyectos de la nación.
El artículo 438° “Alcances" de la Ley General de Sociedades estipula que, se
considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de
participación e integración en negocios o empresas determinadas, en
interés común de los intervinientes
Concepto: Es un fenómeno con causas económicas e implicaciones jurídicas, en
el que dos o más empresas buscan intereses comerciales (potenciales) y buscan
intereses comunes diferentes, y por ello requieren recursos (financieros, recursos
humanos, objetivos, etc.).
Cabe señalar que las contribuciones de una parte sólo pueden ser en forma de
dinero, bienes o servicios, y el monto de la contribución de cada parte debe
especificarse en el acuerdo estatutario de la asociación. de lo contrario, como se
establece en este Acuerdo. El pago se realizará después de que cada parte haya
compartido las ganancias. No obstante, si esto no fuere posible, cada parte está
obligada a aportar la cantidad necesaria para el buen desarrollo de la sociedad.
Características:
Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a
otra u otras personas denominadas asociados, una participación en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del
asociante, a cambio de determinada contribución.
Se precisan dos partes, el asociante y el asociado. De un lado, el asociado
es el que aporta bienes y servicios; y de otro, el asociante es el que realiza
el negocio y asume la responsabilidad frente a terceros. Por tanto, se trata
de una sociedad oculta en la cual solamente aparece frente a terceros el
asociante.
Las partes participan en las pérdidas y en las utilidades, en la proporción
que se establece en el contrato de asociación en participación.
La Asociación en Participación no es una persona jurídica. Por tanto, ni es
sujeto de derechos ni constituye una persona jurídica distinta de los
miembros que la componen, ni tiene un patrimonio autónomo.
Debe constar por escrito, aunque no está sujeto a inscripción en registros
públicos.
El asociante actúa en nombre propio estableciendo una relación jurídica
con los terceros, no existiendo relación jurídica entre el asociado y los
terceros. En tal sentido, los terceros contratan y asumen obligaciones
exclusivamente con el asociante y no con el asociado, el cual no se obliga
para nada frente a ellos.
Como consecuencia de la característica anterior, se presume que los
bienes aportados pertenecen al asocian te, salvo aquellos que se
encuentran inscritos en los registros públicos a nombre del asociado.
El manejo del negocio está a cargo del asociante y se establecen los
mecanismos de control a favor del asociado. El asociante es el encargado
de manejar el negocio de manera exclusiva o principal. Por lo general el
contrato determina la forma de fiscalización o control por parte del
asociado.
El asociado tiene derecho a la rendición de cuentas por parte del asociante.
El contrato lleva implícito una limitación de asociar, de tal forma el
asociante no puede atribuir participación en el mismo negocio a empresas
u otras personas sin contar con el consentimiento expreso del asociado o
asociados, según corresponda.
Salvo pacto en contrario, el asociado participa de las pérdidas en la misma
proporción que participa de las utilidades.
No es una figura societaria sino una figura contractual que implica la
asociación de dos o más partes, es por eso que está considerada por la
doctrina mayoritaria dentro del rubro de contratos asociativos.
Ahora, veamos las diferencias que expone el doctor Juan Díaz Sánchez,
entre la Sociedad y el Contrato de Asociación en Participación.
El artículo 439° “Contribuciones de dinero, bienes o servicios” de la Ley General
de Sociedades estipula que, si no se hubiera indicado el monto de las
contribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean
necesarias para la realización del negocio o empresa, en proporción a su
participación en las utilidades.
Como se trata de un área donde la autonomía privada es una prioridad, las
propias disposiciones de los tratados son la principal fuente de regulación en este
tema. Debe determinarse la probabilidad, la ubicación y la naturaleza de los pagos
de subvenciones39. Sin embargo, si las partes no expresan todos estos puntos, la
cláusula contiene algunas reglas adicionales.
Todavía es posible considerar la aplicación de las disposiciones del primer párrafo
en el sentido del art. En 439 LGS, ninguna de las partes participó en la actuación,
aunque se pagaron donaciones. Así como puede derivar un porcentaje si conoce
el porcentaje de propiedad, debería poder derivar el porcentaje correspondiente
de los resultados si conoce el porcentaje.
Sin embargo, en el caso de las donaciones, es claro que el monto o porcentaje
correspondiente a cada aporte individual no es el único aspecto determinante y no
es suficiente para determinar adecuadamente las obligaciones de cada
participante. También es necesario regular los métodos de entrega, la
transferencia de riesgos, la evaluación de las contribuciones en especie, etc. Si
ninguno de estos extremos está previsto en el contrato y debe ser subsanado, el
artículo 439.2 se remite, en lo aplicable, a las disposiciones relativas a las
contribuciones de la propia LGS (artículos 22 a 30).
Artículo 440.- “Contrato de asociación en participación” de la Ley General de
Sociedades estipula que, es el contrato por el cual una persona, denominada
asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una
participación en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios
o empresas del asociante, a cambio de determinada contribución.
La transmisión electrónica de la copia autorizada de la escritura de constitución al
registro mercantil se realiza exclusivamente ante notario de conformidad con lo
dispuesto en la Ley de Integración de las Tecnologías Electrónicas, Informáticas y
Telemáticas para la Seguridad Jurídica Preventiva. En mayo. Los datos también
se pueden transmitir a otros registros y agencias gubernamentales, si así lo
desea.
No obstante, lo dispuesto en el párrafo anterior, los accionistas fundadores
podrán, con carácter previo al otorgamiento de la escritura de constitución,
eximir al notario de las obligaciones previstas en este artículo y designar un
representante para realizar los trámites conducentes a la constitución de la
sociedad. empresa de conformidad con las siguientes disposiciones.
compañía. Regla general, o estar de acuerdo con ella. En este caso, el
notario deberá expedir la primera copia autorizada en papel en un plazo
máximo de 24 horas desde la aprobación de la escritura de constitución.
De acuerdo con el Reglamento de incorporación, un notario público que
certifica los estatutos de una empresa se asegura de que no exista una
denominación social anterior que sea la misma que la de la empresa que
se está incorporando. Las subvenciones se otorgarán tan pronto como se
complete la prevalidación.
Una vez aprobada la escritura, el notario la enviará de inmediato junto con
un documento electrónico a la autoridad fiscal correspondiente para
obtener el número de identificación fiscal de la empresa y presentarla de
acuerdo con la legislación fiscal, si así lo requiere. Calcularemos el monto
del impuesto legal para usted y le enviaremos una copia certificada para su
inscripción en el registro comercial.
Articulo 441º.- “Características” de la Ley General de Sociedades estipula que, la
gestión del negocio o empresa corresponde única y exclusivamente al
asociante y no existe relación jurídica entre los terceros y los asociados.
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los
asociados, ni éstos ante aquéllos.
Independientemente de la forma de tramitación, cuando se utilice la vía
administrativa, el registrador de la empresa deberá estar facultado para inscribir la
escritura de constitución en un plazo máximo de 24 horas desde la fecha de la
inscripción, en su caso. Si existe un defecto subsanable, el desistimiento se
efectuará previa presentación de los documentos de subsanación. El registro se
lleva a cabo en un área especialmente designada.
Si el Registrador de Sociedades encuentra que el derecho provisto es negativo, el
Registrador de Sociedades deberá designar un notario público para certificar la
Escritura de Constitución y, en su caso, certificar la Escritura de Constitución para
tal efecto en la Escritura de Constitución. Dentro de las 24 horas siguientes a la
presentación. También notificaremos a las autoridades fiscales pertinentes.
Sus Características
El asociante actúa en nombre propio y la asociación en participación no tiene
razón social ni denominación.
La gestión del negocio o empresa corresponde única y exclusivamente al
asociante y no existe relación jurídica entre los terceros y los asociados.
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los
asociados, ni éstos ante aquéllos.
El contrato puede determinar la forma de fiscalización o control a ejercerse por
los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del
contrato.
Los asociados tienen derecho a la rendición de cuentas al término del negocio
realizado y al término de cada ejercicio.
Artículo 442º.- “Limitación de asociar” de la ley General de Sociedades estipula
que, el asociante no puede atribuir participación en el mismo negocio o
empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados.
Tan pronto como se complete el registro, el contador de la empresa enviará los
datos del registro al notario público correspondiente, solicitará la verificación de la
escritura misma y la copia emitida, y enviará las partes relevantes del documento
electrónico único que contiene el registro al notario público. Voy a enviar. Datos de
la compañía.
El notario debe emitir una copia certificada en papel de la escritura de
constitución en un plazo máximo de 24 horas después de que el registro
mercantil haya facilitado los datos registrales. Deberá proporcionar el
número de identificación fiscal de su empresa y enviar una copia de su
certificado de constitución y el único documento electrónico a las
autoridades fiscales correspondientes para que puedan enviar el número
de identificación fiscal final de su empresa. Colaboración con socios
fundadores. A solicitud de los socios fundadores, la sociedad también
remitirá los documentos necesarios para el cumplimiento de las
obligaciones en materia de seguridad social.
Una vez inscrita una empresa, el Registrador transmite los datos sobre las
operaciones de la empresa al Registro Mercantil Central de acuerdo con las
formas y plazos establecidos por la ley. Además, haremos los avisos
necesarios adicionales a solicitud de los accionistas fundadores o sus
representantes.
De igual modo, el asociante no puede establecer otra empresa de objeto similar,
siempre que el establecimiento de la nueva empresa tenga como consecuencia la
desaparición o disminución de la productividad de la empresa objeto del contrato
de asociación en participación. Adicionalmente el gestor o asociante no puede -de
ser el caso-, fusionar su empresa con otra, siempre que al tiempo de celebrar el
contrato de asociación en participación el asociado haya desconocido esta
eventualidad, pues de hacerse no podría subsistir el contrato por las mismas
razones de los casos anteriores.
En lo relativo a que el asociado participe en las utilidades sin participar en las
pérdidas, consideramos que el asunto, aunque menos controversia no deja de ser
discutible, pues en este caso el asociante, no sea un inversionista, sino una
especie de mutuatario, pues la figura diseñada así se acercaría más al contrato de
mutuo; ya que al no participar el asociado en las pérdidas el asociante tendría la
obligación de devolver el aporte hecho por aquél.
Las causas por las cuales podría concluir este contrato son:
a) Acuerdo de las partes que desean ponerle fin.
b) Por solicitud de conclusión por cualquiera de las partes cuando fuere por
tiempo indeterminado,
c) Por imposibilidad o conclusión del negocio o empresa por cuyo objeto se
celebró el contrato.
d) Por muerte, quiebra, interdicción, ausencia o inhabilitación del asociante.
e) Por incumplimiento de las prestaciones por cualquiera de las partes.
Artículo 443º.- “Presunción de propiedad de los bienes contribuidos” de la ley
General de Sociedades estimula que, respecto de terceros, los bienes
contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del asociante,
salvo aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del
asociado.
Otra característica íntimamente relacionada con ésta y de primordial utilidad para
la gestión del negocio es el hecho de que los terceros que contraten con la
Asociación no tienen obligación alguna con los Socios y viceversa. Como ya se
mencionó, esta característica se deriva del hecho de que la administración de la
empresa se entrega al socio. Esto asegura que los socios ya no estén vinculados
con terceros dentro de la cadena productiva de la empresa. Esto está
estrechamente relacionado con la presunción de propiedad de los aportes de
capital prevista en el artículo 443 de la Ley General de Sociedades Anónimas.
Finalmente se señalan dos características de vital importancia para el correcto
desarrollo de la asociación. La primera es la capacidad de fiscalización que
pueden tener los Asociados sobre el negocio. Al respecto, la norma indica que el
Contrato que crea la Asociación en Participación puede determinar la forma de
fiscalización que se va a tener sobre el negocio que forma parte del contrato. La
segunda indica que cuando menos al término de cada ejercicio y al final del
desarrollo del negocio que dio inicio a la asociación, los Asociados pueden pedir la
rendición de cuentas al Asociante.
Como podemos ver, la norma da flexibilidad a las partes para que determinen
como quieren que se lleve a cabo la fiscalización, pero en caso no se llegue a un
acuerdo, no deja desprotegidos a los Asociados, frente al Asociante, ya que, al no
permitirles ser parte de la gestión del negocio, coloca esta otra herramienta a su
disposición para al menos saber cómo es que se invirtieron sus aportes.
Artículo 444º.- “Participaciones y casos especiales” de la ley General de
Sociedades estimula que, salvo pacto en contrario, los asociados participan
en las perdidas en la misma medida en que participan en las utilidades y las
pérdidas que los afecten no exceden el importe de su contribución.
Es un contrato por el cual una persona, denominada Asociante, concede a otra u
otras personas, denominadas Asociados la participación en el resultado o en las
utilidades de uno o más negocios, a cambio de una contribución por parte de los
últimos. Es importante señalar acá que en caso el negocio que se lleve a cabo,
resulte en pérdida, esta también es asumida por los Asociados por el porcentaje
de su participación en la asociación.
Este contrato ha sido considerado en algunas oportunidades como una sociedad
de constitución momentánea, creada con la finalidad de desarrollar un único acto
o grupo de actos, luego de lo cual, la sociedad desaparece. Sin embargo, esta
sociedad nunca llega a mostrarse como tal frente a los terceros con los cuales
realiza los actos jurídicos, quedando siempre como un pacto válido solo entre el
Asociante y los Asociados. Aunque es claro que su principal diferencia con la
constitución de una sociedad formal se encuentra en su sencillez lo que permite
que haya una rápida coordinación entre las partes respecto del uso de sus
contribuciones al negocio y el mismo inicio de actividades de este, cosa que se
vería retrasada con el cumplimiento de las formalidades que son requeridas para
la constitución de una sociedad real, bajo las leyes peruanas. Por estos motivos,
la opinión mayoritaria respecto del tema se inclina por el carácter puramente civil y
no societario del contrato de asociación en participación.
a) Como consecuencia de la transmisión de participaciones sociales, podrá
superarse el número de cinco socios.
b) La transmisión voluntaria por actos ínter vivos de participaciones sociales
sólo podrá hacerse a favor de personas físicas.
Si fueran adquiridas participaciones sociales por personas jurídicas, deberán ser
enajenadas a favor de personas físicas en el plazo de tres meses, contados desde
la adquisición. En caso contrario, la sociedad nueva empresa quedará sometida a
la normativa general de la sociedad de responsabilidad limitada, sin perjuicio de la
responsabilidad de los administradores de no adoptarse el correspondiente
acuerdo de adaptación de los estatutos sociales.
Artículo 445º.- “Contrato de Consorcio” de la ley General de Sociedades estimula
que, es el contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar
en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el
propósito de obtener un beneficio económico, manteniendo cada una su
propia autonomía.
Si bien es cierto algunas de las características que se van a nombrar a
continuación no necesariamente deben estar incluidas en todo contrato de joint
venture son aspectos que por lo general se regulan de una forma u otra en el
contrato.
a) Es un contrato: Un acuerdo entre dos o más partes, el que se perfecciona a
través de la declaración de voluntad de cada una de ellas.
b) Negocio Específico: la duración del contrato está en función de la duración
del negocio.
c) Objetivo común: los contratantes comparten un objetivo común que los
motivan a involucrarse en el negocio y estar obligados a realizar las
actividades propias del consorcio para las cuales se ha comprometido.
d) Concurrencia de dos o más personas o empresas: se requiere una
pluralidad de empresas o personas que participen del contrato. Nótese que
pueden participar tanto personas naturales como jurídicas
e) Individualidad y responsabilidad empresarial: las partes mantienen sus
individualidades, no forman una persona jurídica distinta, mantienen su
propia autonomía
f) Administración de los bienes y recursos: todo contrato debe establecer un
régimen de administración y manejo del negocio común.
g) Aportaciones de los contratantes: los bienes aportados por cada una de las
partes continúan siendo de propiedad exclusiva de los aportantes y la
adquisición conjunta de determinados bienes se regulan por las reglas de la
copropiedad.
h) Facultad de representación: las partes deben establecer la facultad de
representación en un negocio común, en principio es un derecho de todos
los contratantes, esta facultad obviamente puede ser delegada.
Ventajas y Desventajas de estos contratos.
De estos dos tipos de contratos cada uno de ellos tiene sus ventajas y
desventajas y dependerá de cada negocio en concreto cuál de dichos contratos
elegiremos con la finalidad de desarrollar un proyecto determinado.
Existen además aspectos tributarios que se deberán de analizar cuidadosamente
para evitar cualquier incidencia tributaria excesiva en el negocio.
Artículo 446º.- “Afectación de bienes” de la ley General de Sociedades estimula
que, los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de
la actividad a que se han comprometido, continúan siendo de propiedad
exclusiva de estos. La adquisición conjunta de determinados bienes se
regula por las reglas de la copropiedad.
La junta general de la sociedad nueva empresa podrá convocarse también
mediante correo certificado con acuse de recibo al domicilio señalado a tal efecto
por los socios y por procedimientos telemáticos que hagan posible al socio el
conocimiento de la convocatoria a través de la acreditación fehaciente del envío
del mensaje electrónico de la convocatoria o por el acuse de recibo del socio.
En estos supuestos, no será necesario el anuncio en el Boletín Oficial del Registro
Mercantil ni en ningún diario.
Los comerciantes al por menor llevarán, por lo menos, un libro encuadernado,
forrado y foliado y en él se asentarán las compras y ventas que hagan tanto al
fiado como al contado.
En este mismo libro formarán al final de cada año un balance general de todas las
operaciones de su giro, con especificación de los valores que lo forman el activo y
el pasivo.
Se considera al comerciante al por menor el que vende al menudeo directa o
habitualmente al consumidor y que el giro total de sus negocios no exceda de seis
mil lempiras.
Quedan exentas de lo dispuesto en el párrafo primero de este artículo las
personas cuyo capital de comercio en giro, no pase de mil lempiras. Asimismo
están exentas de la obligación de inscribirse en el registro público del comercio.
Artículo 447º.- “Relación con terceros y responsabilidades” de la ley General de
Sociedades estimula que, cada miembro del consorcio se vincula
individualmente con terceros en el desempeño de la actividad que le
corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo
obligaciones y responsabilidades a título particular.
La división o separación de establecimientos comerciantes pertenecientes a un
solo comerciante particular o compañía, y situados en el mismo municipio o
distrito, se considerarán como uno solo para los efectos de cuantía o avalúo del
giro mercantil a que se refiere está ley.
La administración podrá confiarse a un órgano unipersonal o a un órgano
pluripersonal, cuyos miembros actuarán solidaria o mancomunadamente. Cuando
la administración se atribuya a un órgano pluripersonal, en ningún caso adoptará
la forma y el régimen de funcionamiento de un consejo de administración.
La representación de la sociedad y la certificación de los acuerdos sociales
corresponderá, caso de existir un administrador único, a éste; caso de existir
varios administradores solidarios, a uno cualquiera de ellos; y en el supuesto de
existir varios administradores mancomunados, a dos cualesquiera de ellos.
Artículo 448º.- “Sistemas de participación” de la ley General de Sociedades
estimula que el contrato deberá establecer el régimen y los sistemas de
participación en los resultados del consorcio; de no hacerlo, se entenderá
que es en partes iguales.
Cinco años, ordenadamente las cartas, telegramas y facturas que todos los
comerciantes deben conservar durante reciban, así como copias de las cartas,
telegramas y facturas que ellos mismos expidan.
1. Para ser nombrado administrador se requerirá la condición de socio.
2. El cargo de administrador podrá ser retribuido en la forma y cuantía que
decida la junta general.
3. Los administradores ejercerán su cargo por tiempo indefinido. No obstante,
podrá nombrarse administrador por un período determinado mediante
acuerdo de la junta general posterior a la constitución de la sociedad.
