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OCI,IC,?\CIONES COKVCWIRLES EN ACCIONES

Por rl Dr. Octüiio Ili~iiir1 FRREI~

Desdc un punto de vista rconómico, la emisión de ohligacioncs conrerti-

blrs en accinnrs se Iiiiida normalincnii en la necesidad de finaiiciamiciito d r
la rmiprrsa emisora. En clccto, la sociedad puede tcncr necesidad de iiurvos
capitales y recurrir a este mcdio de financiamiento por considerar que, even-
tualmeritc: los suscriptores no deseen corr<:r cl riesgo propio de los socios, sino
q u : desean hacer una invcrsióii segura y estable, y estar p~atcgidosal mismo
tirrnpo coiitra la desvalorización de la m o n d a , contra 13 pérdida dcl poder
adquisitivo del dinero, mediante la facultad de convertir, ei éstas hipjtesis se
produren, sus oliligacioiies en acciones. 1
Ida obligación y la acción tienrn, en efecto, una clientela coiiiplctamente
distinta. Las ol>ligaciones convertibles en acciones tienen la vrntaja de poder
intrrisar a ambas c1asi.s ile píiblicos, además de que: como veíamos antes, s i
trata dc un título mucho mis prot~gidocontra la devaluación, fenúmcno éstc
quc gincralrnente paraliza la financiación y el desarrollo rtconómico.
i'i,r otra parte es de pc:isürsc que la socirdad podri ohtener por siis olili-
garioiirs convertiblcs en accioiies un prei.:~m i s elevado que si se tratase de
olili~acionescomún y iorrientrs.
El I l ~ ~ ~ e d i m ics, t ~ ernbarzo. bxtaiite raro. S r ha gineralizado priti-
e n sin
clp,iltneiite en los paísrs onCli>s~jones y sc encuentra reglamentarlo también i n
Alcr;iania (Le)- de 1937), rii Francia (Drcrrto del 3 de ~ < ~ ~ ~ t i edc m b1953)
rr
y cn España (Ley dc Sociida<lcs Anónima? de 1951) ; ello se debe tal vez
a que su realizarión supon? nuinrrosas diiicultndrs qiir euplicaii rii gran
p u r i c su poca frer:uciicia.

1 ''Xnturnlrza Eeoiiúmicu y Juridica de ¡a Oprrncióri de Con-

i:i. i'v1;isco 12lunso ~l.,
vi:rsiiiii d r Oblignrio~iesen Arcioiirs", en Revista de Derecho 3lmraiiti1, ¡Yo. 44, niaizo-
al,iii I'i51. hi;:llii<l. I < r y a h . \Ca*r toi~ihiin 6. L. l . c f f l ~ r ,"Tlie Stock hInrket", N e w
Yoi-k, I!i57. p. 380.
í l i . 4.n i c c y T. J. Eiirir;nr:. "Thr Stock llu~ki~t", Rn. ,,:l..Vrw i'oi!<. 1052, p. YD9.
 OCTAVIO RIVERA FARBER

Las principales de estas dificultades son probablemente:

a ) De orden técnico (cuando la conversión no ha sido prevista desde el
momento de la emisión), ya que se requiere el consentimiento de los socios
y de los obligacionistas. En la legislación francesa se necesita la unanimidad
de estos últimos, dado que la asamblea de obligacionistas no puede imponer
a una minoria, que no esté de acuerdo con la operación, la obligación de
convertir sus obligaciones en acciones.
De acuerdo con el artículo 220 de la Ley de Títulos y Operaciones de
Crédito ser5 necesario, para introducir una modificación en el acta de emi-
sión, que en la asamblea de obligacionistas esté representado cuando menos
rl 75% de las obligaciones en circulación y que la decisión sea aprobada
por la mitad más uno, por lo menos, de los votos computables en la asamhlea.
b ) Afecta los derechos propios de los accionistas. Según el artículo 132
de la Ley General de Sociedades Mercantiles, los accionistas tienen un dere-
cho preferente de suscripción proporcional al número de sus acciones, en
caso de nueva emisión. Ello hace necesario que los accionistas, reunidos en
asamblea general extraordinria (quorum y mayoría reforzados, que son difí-
ciles de alcanzar, sobre todo en las grandes sociedades que cuentan con miles
de accionistas), aprueben la emisión de obligaciones convertibles en accio-
nes y renuncien expresamente a su derecho preferente de suscripción.
La conversión puede ser forzosa, tanto para la sociedad como para los
obligacionistas, u optativa. La opción en este último caso, puede establecerse
en beneficio de la sociedad o de los obligacionistas. En la práctica el caso
más frecuente es el de la opción en favor de los obligacionistas o conversión
voluntaria.
En el caso de la conversión forzosa, el obligacionista obtiene las acciones
con sólo justificar que es propietario legítimo de las obligaciones, que se
extinguen debido a la novación o transformación de la situación de acreedor
que tiene el obligacionista en relación de socio, que es la del accionista. 4
Tratándose de conversión voluntaria, las obligaciones se extizuen por
"pago" y "quedan amortizadas en el sentido propio y exacto del término
amortización".
La sociedad puede ofrecer a los obligacionistas en cambio de sus ohliga-
ciones, ya sea acciones ordinarias, y esto sucederá generalmente cuando la
sociedad se encuentre en una situación financiera más o menos próspera, o

3 V. L. J. de la hlorandiire, R. Rodiire y R. Houin, "Droit Commereial", Paris, 1958,

tomo 1, pp. 440 y SS.
4 Velaceo Alonso, op. cit.
5 Idcm.
 OBLIG,ZCIONES CONVERTIBLES EX ACC:IORES 717

acciones privilegiadas, cuando no siendo honanciblc la situación financiera

de la empresa, ésta consiente en hacer un sacrificio para hacer más atractivo
el empréstito.
Quienes soportan todo el riesgo de la operación son los accionistas. En
efecto, éstos van a ver aumentar su número y disminiiir proporcionalmente el
valor de sus tiutlos. Para restringir este riesgo y conjurar una posible coli-
sión de derechos entre accionistas y obligacionistas, cs convcnierite conceder
a los accionistas un derecho preferente dc suscripcióii en caso de emisión de
obligaciones convertibles en acciones. Dehemos tenrr en cuenta q u e la socie-
dad puede tener interés en que sus mismos accionidas suscriban la emisión
de obligaciones convertibles en acciones, para que, al ejercitarse la conver-
sión, se mantenga el stalu quo. El Coniejo de Administración estará así se.
guro de conservar el apoyo de los accionistas, eii tanto que si hay nuevos
accionistas muy probablemente se crearin grupos disidentes. Por otra parte
los accionistas son un cliente "natural" de la sociedad en caso dc cmisión
dc obligaciones; en efecto, el accionista normalmente estará familiarizado con
los negocios de la sociedad, al tanto de la situación financiera de la empresa,
sabedor de los dividendos que ha repartido, ctc., y muy probablemente la
sociedad t i m e registrados en sus libros los domicilios de sus accionistas y
estará en condicioncs de hacerles una oferta directa y explícita. "
La prioridad en la suscripción dará a los accionistas la facultad dr, o bien
ejercitar su derecho y suscrii:ir, proporcioiialmeiite al número de acriones
q u c poscnri, o hicii veiider su (lereclio de sliscriprión y, mtdiante ello, rrcu-
perar inmediatamente dinero. una pnrtc, al menos, dr la pérdida que pa-
dcccráu siis títulos.
Tanto la leyidacióii alemana, como la francesa y la c.ipaiiola, eriíocaii d
prolilrini de la emisión de obligaciones coriscrtillcs cri accionrs a través del
fenómeno de aumento dc capital de la sociedad emisora y por ello erigen,
para adoptar la clrcisión de emitir este tipo de ol~liyirioiil-::,cjuv sca aprahu-
da por la asaml>lca g ~ n ~ r extraordinaria
al de aciioiii~tas,con cl rjrmrurn ;; la
mayoría qiie Ic son propios.
llse s e r i rferti~~amtinte
cl raso mis frccncnti,, :lo podemos dejar de
tomar en cnrnta qiie exisle la p«si!>ilidad de rjiir ulia sociedad emita oh1igacii)-
ric5 ci~nvertihlescn acciones sin necesidad de aumeritar su capital social;
tal c : ~ i arl caso cuando un accionista nirlitara que la roricdad. para reali-
zar In opcracií,ii, dispuiipra de sus acciones. 7
" i;.
Hnrulrl, "Coriioiation Fiiiance", Xeii Yark, 1959. ,p. 113. o;~iiiu q u e las oceio-
ni-i:s -01110s + c l i < m t e ~li.nicos" CII caso de iiiicra emisión dc acc;oiies u ol,!ipnciones.
7 CI. Veiiisco .%loiiso, op. cit.
718 OCTAVIO RIVERA FARBER

Obligaciones conaertibles en acciones en los Estados Unidos. Casi desde

el nacimiento de las empresas incorporadas han existido valores que podían
ser cambiados por otros de tipo diferente, a opción del prcpietario. Un autor
menciona el caso de la antigua Compañía de A y a s de Londres, en la cual
estaba permitido al rey Carlos 1 convertir sus acciones en bonos. 8 Ha habido
muchas clases de valores convertibles, sin que puedan precisarse determina-
das características comunes a todos ellos; pero, en general, puede afirmarse
que los valores convertiblcs son emitidos en forma segura y poco especulativa,
forma que otorga una renta fija o limitada, y que son convertibles, a solici-
tud del propietario y bajo condiciones específicas, en una forma de valores
menos segura y más especulativa, que goza de la posibilidad de obtener mayo-
res ingresos. *
Tipos de emisiones convertibles. Todas las emisionps convertibles pueden
ser de dos tipos genéricos: lo
a ) La primera clase --obligaciones o acciones convertibles- (en este úl-
timo caso se trata de acciones preferentes convertibles en acciones ordina-
rias), son aquellos valores que pueden ser cambiados a solicitud del posee-
dor, por otro tipo de valores de la misma o d~ otra sociedad.
b) La segunda clase son certificados que otorgan al poseedor la facultad
de comprar, bajo ciertas condiciones previam~nteestablecidas, algún tipo de
valor de una sociedad. Esta clase de certificados son comúnmente llamados
stock purchase warrants o warrants simplemente. Algunas veccs están incor-
porados al valor principal, impresos en el dorso de la obligación por ejem-
plo; otras son cupones o piezas de papel completamente independientes del
valor principal. Se trata en este último caso de verdaderas opciones más que
de valores convertibles.
Podemos distinguir, en las obligaciones convertibles en acciones mediante
el warrant, dos tipos de valores (valor económico) perfectamente diferencia-
dos. En efecto, uno será el valor intrínseco de la obligación, equivalente a
la obligación de la sociedad emisora de pagar determinado tipo de interés
y de amortizar en su oportunidad el título; y el otro, el valor especulativo
del warrant, quc es la opción que trae incorporada, que faculta al poseedor
para adquirir, según condiciones predeterminadas, acciones de la sociedad

8 111 Scotr, W. R., "Joiiit Stock Companics to 1720", 21-24 (19111, citado por Al-tliur
Stoiie Dcwing, en "The Financia1 Poliey of Corporations", 5a. ?d.. K r l i 1-ork, 1'153, Vol.
1, p. 256.
o A. S. Dewinc, op. cit., Vol. 1, p. 256.
'0 A. S. Dei,ving, op. cit., Val. 1, p. 258.
 ORLIGACIONES CONVERTIRLES EN ACCIONES 719

cmisora; el mayor o menor valor de este título d e p ~ n d c r áfundamcritnime;itc

de las condiciones del mercado y de la marclia de los negocios de la sociedad.
Podríamos decir que uiio es el valor de inversión 1- el otro el valor de con-
versión. En las obligaciones conrrrtibles en acciones normales (sin warrant)
ambos ralorcs se confundcn en cl mismo titulo; la posihilidad de separarlos
es indu<lahlemrnte un gran atractiva para el cspcculndor.
En el contrato o acta dc emisiún de obiigaciones convertiblrs en acciones.
son normalmente reglamentados: "
1) La clase dc valor por la que puede ser cambiada la ol>ligacióti. Gen?-
ralmente se trata de acciones ordinarias, pero para dar mayor atractivo al
privilegio de la conversión, en algunas emisiones se otorga al poseedor de
la obligación la facultad de escoger entre acciones ordinarias o acciones pre-
ferentes, o bien una combinación de ambas, cuando por ejemplo, una obliga-
cibn convertible pcrmite obtener tres acciones ordinarias y dos preferentes.
Normalmente se trata de acciones de la misma sociedad emisora o de alguna
filial, y muy rara v ~ de
z otra sociedad qiie sea iomplrtamente distinta, sin
nexo alguno con la emisora.
2) El porcentaje o tipo dr conversión. Es decir, tnntns accioncs por una
ol>lis~ción;generalmente se obtienen por dls. 1.000 de ohligaciones, <Ils.1.009
<Ir acciones.
3) El plazo durante el cual es posihle ejercitar !a opción.
En los Estados Unidos el a c c i o n i ~ ttiene
~ iin drrecho preferente de sus-
cripción en caso de emisión de obligaciones coniertil,les eri accionrs, que le
permite eventualmpnte consrrvar dentro de la socicdad. una situarióli idén-
tica a la qiie tenía antcs de la ?misión. l2
Sin embargo, es necesario advertir que no en todos los Estados gozan los
accionistas de ese derecho. En los Estados de Indiaiin y de California, los
accionistas sólo tienen ese dercclio preferente de suscripción si los estatutos
--
11 A. S. Driviii~.,op. cit., 1-01, 1, ii. 260.
l 2 "A stochlioldcr is entitlt,il to ri~;iintoin hi3 proporiionaic degrre o [ irontvol of tlir
corporniion, and Iiis piopoi-tionute iiiterist in the surplua. If ali amendmrnt to ttie cliarter
authoiiaes an iíicrease in the capital stock, stoekiiolderv iiiuct iirst Le giren tlir ii:!it ta
suhicrihr lo siic!~ iicii issue in propurtion to tlirir rircceiit holdings before tIie nrii,
slovh ir offered !or i n l e to tlii pii!,lic", en Business Lnii,, por Hiigh W. Bnbb y <:liarles
Klartit~,I\'e~vYork, 1958, p. 293.
"ln silcli casca tlii. prrsons i i l i o own a nmjority o l tlie ro:irg common stock do not
\vi-li t o jropairli*<: tlirir <:onti-o1 tlirough tlie isiiii i o th? ptihlic of bonds huring tlie
priiikri. <ir ri>ii:i.rsioii iiita >otiiic c<iiiirnon -!ack." .\. 5. I)ci..;iig op. ci!. Vi>:. 1. 1. 261,
720 OCTAVIO RIVERA FARBER

de la sociedad expresamente lo reconocen. En el Estado de Delaware, los esta-

tutos pueden incluir una cláusula mediante la cual los accionistas renuncian
permanentemente a su derecho preferente de suscripción en caso de nuevas
emisiones. l3
Exi~tentres clases de warrants, a saber:
a ) Los warrants incorporados, que son emitidos con las obligaciones o
bonos, que equivalen a obligaciones convertibles normales, que forman parte
de la aliligación misma y que están impresos en el documento que constituye
la obligación; son los llamados "nondetachable warraiiis".
b ) Los warrants separabl~s,"detachable warrants", que tienen una vida
independiente de la obligación con la que fueron inicialmente emitidos. Este
tipo de warrants tiende a desplazar al warrant incorporado. Una modalidad
intermedia, entre los anteriores, es el warrant incorporado por un cierto pe-
ríodo de tiempo y separable después (nondetachable for a ccrtain period and
detachable thereajter). La existencia de los warrants separables h a creado la
siguiente situación en el mercado de valores de los Estados Unidos: que las
obligaciones una vez que han sido separadas de los warrants pierden su valor
en el mercado. '4 Esa es la razón por la que existen aún los nondetachable
warrants; en efecto, puede ser que la sociedad emisora y los suscriptores de
la emisión deseen que el título original, la obligación, conserve su valor. Los
warrants incorporados por un cierto período de tiempo constituyen una solu-
ción de compromiso.
c) Por último, existe una tercera clase de uiarrants completamente inde.
pendientes, que no van ligados a ningún otro valor, a ninguna "senior secur-
ity", son los llamados "stock-option warrants" o "stoe-purchase warrants", que
en seguida veremos.
Stock-option warrants. La idea original fue la de crear un tipo de warrants
independientes para entregarlos como compensación a los suscriptorcs, a los
fundadores o a los directores de la empresa. De ahí, a emitirlos al público
mediante el pago de una suma de dinero, no hubo sino un paso que fue
rápidamente dado; entonces alcanzaron su calidad de valores independientes,
muy apreciados y que tienen un alto valor especulativo. ' 5
La inmensa mayoría de ellos son opciones mediante las cuales se puede
13 Cf. H. I.epaipneur, "Les SociAtés Commerciales aur Etats-Unis d'Amérique3', pp
216 y 217, Paris, 1951.
14 G . Aarold, "Corporation Finaiice", p. 121, New York, 1959.
15 VBaie B. Graham y D. L. Dadd, "Securily Aiinlycis, Principlcs and Teclinique",
p. 318, New York and Londoii, 1940.
722 OCTAVIO RIVERA FARBER

durante una situación financiera próspera, pues, como veíamos antes, es nor-
malmente en una situación como ésa que serán ejercitadas las opciones.
Estos optwn warrants circulan en el mercado de valores de la misma ma.
nera que si se iratara de acciones comunes y corrientes, baratas, de bajo
precio. Constituyen un título muy atractivo para el especulador gracias a su
bajo precio y a su larga duración.
Me parece que tienen el inconveniente de representar una amenaza per-
manente para los accionistas de la sociedad, ya que de ser próspera la sitna-
ción económica de la sociedad, los poseedores de optwn warrants se verán
tentados a ejercitar su derecho, y de hacerlo así, los accionistas de la sociedad
verán sus utilidades menguadas.
Imaginemos una sociedad que tiene 1000 acciones y proyecta repartir
heneficios del orden de $10,000.00, es decir, $10.00 por acción. Si ha emi-
tido warrants que dan derecho a quinientas acciones más y los poseedores
de esos warrants ejercitan su opinión, los $10,000.00 deberán ser repartidos
entre 1,500 acciones y éstas se verán asignados Úiiicamerite 9 6.66 por acción.
Se ~ u e d edecir que el valor especulativo que tienen los warrants lo adqiiieren
de las acciones de la sociedad, las que merced a la amenaza a que nos rrferia-
mos antes, verán proporcionalmente reducido el suyo.
Es muy frecuente que en las emisiones de ohligaciones con warrants se
establezca una tabla que fije las bases de la conversión, según la época en que
ésta se efectúe. Ejemplo: '8
La "White Eagle Oil and Refining Company", emitió obligaciones con
warrants en marzo de 1927, autorizando al poseedor a suscribir, el 15 de mar-
zo de 1932 o antes, 10 acciones de la compañía a los precios siguientes:

dls. 32 por acción hasta el 1 5 de marzo de 1928 inclusive

,, 34 ,, ,, ,, ,, ,, ', ,, ,, 1929 ,,
,, 36 ,, ,, :, ,, ,, ,, ,, 1930 ,,
,, 38 ,, >, ,, ', ,, ,, ,, ,, 1931 ,,
:, 4.0 ', ,, ,, ,, ;, ,, ,, ,, 1932 ,,

La "Central States Electric Corporation" emitió obligaciones con detach-

uble warrants aiitorizando al poseedor a comprar el 1 5 de septiembre de 1934
o antes, 10 acciones por cada dls. 1,000 de ohligaciones, a los precios si-
guientes:
1s Tomados de "Seeurity Analysis, Prineiplei and Technique" por B. Graham y D. .T
Dodd, pp. 318 y 319, New York Y Londres, 1940.
dls. 89 por accibn, d primer 2576 de los warran,ts que ejercitaran la opci6n;
clls. 94 por acción. el siguiente 25% de los zuniranfs que ejercitaran la opción ;
dls. 99 por accibn. i.1 qiguirntc 25% <Irlos iiurrnrt!s qur ~jercitaranla opción; y
dls. 104 por acción, para el último 259h de los warrants que ejeriitarn!~13
opción.

Es con~enienteaclarar, para c\itar SAiilcs confusiunes. qiie rn drrrrlir~

francés existe también un titii1.i de cr6ditc1 llamado warrant, que rs un titulo
totalmente diferente del que acabamos de \ i r . Del warrant francés deriva el
hono de p r ~ n d ade que Iiahla rl articulo 229 dc la Ley General de Titnlos y
Op~racionesde Crédito. El warranr, en derecho francés' es un titulo npgocia-
ble representativo de mercancias que prrmite constituir prenda sobre ellas.
Existen ionrrrrizrs comercializ; agrícolas, petroleros e industriales.
Obli~ocionrsconvrrtiblcs cn accion~scn España. Tres artículos de la "l.cy
d r Régimen Juridico de las Snrircladrs Anónimas", rspañola, S? ocupan dc
la conversión de oblipacionrs rn a c r i o n ~ s ;son los siguientrc: 88, 95 y 128.
Como vciamos antcs, cl Irgislador español enfoca cl fcnbmcno de la emi-
sión de obligaciones convcrtil~lcsr n ~ c r i o i i ~a stral-4s del aumento rlp capital
de la sociedad emisora; de ahí que se requiera que cl acuerdo se haga cons-
lar en iscritura pública, que S P inscrito
~ en el Registro mercantil y qiie la
asaml~lea,para adoptarlo, nec~sitereunirse ron cl quorurn especial necesario
para la modificación de los estatutos: "concurrrncia de las dos lrrceras partes
r l iorios
~ y del capital desiinholsado, si las arciori~sfuesen noininativas, o dc
las dos terceras partes d ~ 1rapital desembolsarlo, cuando las acciones scan al
portador. En segiinda convocatoria. I>astará Ia mayoría de los accionistas
y la rrprrsrntarión d r la mitad del capital rl?rrml~olsado,o sólo esta última
rcprcucniaiión, cuando las arciones sean al portador".
El artículo 89, de la citada "Ley de Régimim Jiirídico de las Sociedades
Anónimas", exige para poder proceder a una nwva emisión que previamen-
te hayan sido totalmente drs~mholsarlaslas accion~semitidas con anteriori-
dad. Este articulo correspondi exactamintc a 10 dispiirsto por el artículo 133
de niiestra L P General
~ de Sociedades hlerrantiles.
El artículo 95, de la citada ley cspañ(ila, dispone que "la sociedad podri
aumentar sil capital.. . convirti~ndoen acciones siis obligaciones cuando la
ronversibn haya sido prerista en la emisión de estas últimas", y establece que,
:si no ha sido prevista, será necesario el consrntimicnto de los ohligacionistas

"'f. Vrlasco Alonso, op. cit.

'0 "1.e~ d r REgirnen Jurídico de las Sociedades Anónimas" (Art. 58)
724 OCTAVIO IIlVERA FARRER

afectados y que el valor nominal del conjunto de las acciones que han de re-
cibirse no supere el valor de las obligaciones objeto del canje, calculado al
tipo de la emisión; no siendo así, la diferencia habrá de ser abonada por los
ohligacionistas o estar cubierta por las reservas libres o por los beneficios de
la sociedad. Por otra parte, dispone la Ley que en caso de ser el valor del
patrimonio inferior a la cifra del capital social, la sociedad deberá proceder
primero a reducir su capital social para restablecer el equilibrio con su pa-
trimonio.
Para el legislador espaíiol, el dereclio de suscripción preferente en caso
de emisión de nuevas acciones constituye también uno de los llamados dere.
chos propios de los socios (igualmente conocidos como derechos mínimos y
esenciales o individuales) de tal suerte que, en el supuesto de emisión de
obligaciones convertibles en acciones, si no se otorga a los socios, en el mo-
mento de la decisión de llevar a caho la emisión, un derecho preferente a
suscribir las obligaciones, aquéllos quedarán privados de ese derecho, y la de-
cisión de la asamblea de accionistas sería, por lo menos, impugnable. En efec-
to, la nueva ley española formula en su artículo 39, un catálogo de derechos
mínimos del accionista; estos derechos, llamados individuales por oposición
a los denominados generales, son aquellos que se encuentran siistraidos a la
soberanía de la asamblea general de accionistas, en el sentido de que no son
modificables mis que con el consentimiento de los titulares. 21
Dentro de esta clase de derechos, la ley española incluye:
a ) derecho al dividendo,
b) derecho preferente de suscripción en caso de emisión de acciones
nuevas; y
C ) derecho de voto.

Todos estos derechos tienen un carácter inderogable; a ellos se pueden

asimilar otros (derecho de información. derecho de separación, derecho a
no ser gravado con nueras obligaciones y derecho a impugnar los acuerdos
socialrs), que In ley establece a lo largo de su articulado.
Merced a lo dispuesto por el artículo 96 de la "Ley de Régimen Jurídico
dc las Sociedades Aiiónimas". el consejo de administración de uiia sociedad
anónima española, tendrá libertad para, una vez adoptado el acuerdo de
aumentar el capital conforme a lo establecido por el artículo 84 de esa Ley,
proceder a aumentar sucesivamente el capital dentro de un plazo máximo de
5 años, hasta el limite acordado, sin necesidad de convocar a la asamblea ni
de hacer aprobar el aumento cada vez. En el caso de una emisión de obliga-
21 Cf. J. Garrigues, LLCursode Derecho Mercantil", Tomo 1, p. 348, Madrid 1955.
 ciorirs coni<-rtil>lrsen nicionrs, en la quc la opción pueda ejercitarse durante
varios años, PI consejo de administración podrá proceder, anualmente por
ejemplo: a aumentar el capital en la suma correspondiente a las obligaciones
quehayan optado por la ron~ersibny a recoger las obligaciones, según dirpo-
nf, el pirrafo 4 del artículo 128.
Vrlasco Alonsoo Fn rl trabajo que hcmos ritado varia5 vrcps, Iiace notar
que la Iry no reglamenta ~1 régimen !arma1 de conrersi5n dc of>ligariones
rn acciones en lo que se reliere al canje de unos títulos por otros. Nos paree?
qric es?a laguna deherá ser siempre colmada en el acta de emisión dc las
ohli;aciones: en la cual normalmente se especificará el lugar y las conriicio-
nr,c dtil canje.
Obligacionrs convertibles en acciones r n Francia. L n Decreto, promul.
p < I « el 3 de septiembre de 1953, para la aplicación del artículo 10. de la
Lry del 25 de febrero del mismo año, ha eomrtido a una reglam~ntación,
liastante ~stricta,la emisión de ol>ligaciones conr~rtihlesen acrionrs, con la
finalidad de proteger a los ~ ~ s c r i p t o ~La
e s .reglamentación ~s tan meticulosa
que. según algunos autores. podría l l e p r a paralizar la actividad c!e la
soci~dad.
5in embargo, la práctica francesa no hahía espera<lo a qiir sr reglamcnia-
ra la ?misión de obligaciones convertibles en acrionrs pzra proceder a esta
dase de emisiones; así por ejemplo, la Compagnie Snliniere d~ la Camargue
-socipdad anónima filial de Péchiney- había emitido en 1952, en ausencia
(le todo texto legal, obligaciones convrrtibl?~en a c ~ i o t i e s , ~ ~
Según el Decreto del 3 de septiembre de 1953, las sociedades rn coman-
dita por accionis y las sociedades anónimas. pueden emitir obligacionrs con-
vertihlei en acciones si se conforman a las reglas generales aplicables en la
mntrrin y a las presrripciones particulares d r ese Decreto.
No pueden realizar esta clase de emisión las empresai nacionalizadas ni
las s o e i ~ d a d ~des <,<-<)nomía
mixta, cuen<loel Estado poscc niis de la mitad del
capital social. ?*
El Decreto dcl 3 de septiembre d r 1953: modificó la ierminologia emplea-
da por el legislador cn la Ley de febrero del mismo año; en esta última se
Iiablaha de "obligaciones translormal,l~srn acciones.', que fue sustituida por
la expresión m i s adecuada de "«bligaciones convertibles en acciones". 2"
-
'q,J. .de In hlot~uridiirc, R. Rodiei-e y R. Houiii, op. cit. p. 440 y G. Ripert,
"Tiuiié Eli-rni:ntairr de Ilroit Coi~i~nrr&d".Prris 1956, 3a. cd. p. 551.
2:i Cf. 1.. hlnzraud, "Couri de 1)mit Coiiinicrrinl", p. 715 y S S . , Paiis 1958.
" Ari. lo. dcl Ilrcieto dcl 3 dr septiembre de 1953.
' 5 El sri. lo. d e la Ley <le! 25 de Icbrero de 1953 rlice: "Dcs reglcments d'n?;>;i-
726 OLT4VIO RIVERA F-ARRER

L3 cmisión debe ser autorizada por la asamblea general extraordinaria

de accionistas, la cual deberá deliberar según las condiciones que qnorum y de
mayoría previstas por el articulo 31 de la Ley del 24 de julio de 1867, y
en la que los accionistas deberán renunciar expresamente a su derecl~oprr,fe-
rente de suscripción de las acciones que serán emitidas por conversiíin.
Mediante esta disposición la ley francesa ha resuelto adecuadamente el
prohlema de colisión de dereclios entre los accionistas y los obligacionistas
poseedores de obligaciones convertibles en acciones. Entre nosotros, donde no
existe ninguna reglamentación especial sobre la materia, es inevitable este
prohlema. En España, el legislador ha sido omiso sobre pste punto especial.
La asamblra delibera sobre la base de un informe de los gerentes o del
consejo de administraciún de la sociedad, en el que deben ser indicados los
motivos de la cmisión y precisados el plazo o los plazos durante los cuales
dehcrá ser ejcrritada la opción de los portadores de obligaciones y las ba-
scs de la convcrsión de las obligaciones por acciones. Por otra parte el con-
sejo de vigilan<:ia de la sociedad, o los comisarioso deben redactar un informe
especial sobre las proposiciones sometidas a la asamblea r n lo referente a las
hascs dc la conrcrsión. 27
Debemos entender por bases de la conversión, las condiciones de la con-
versión establecidas en el contrato de emisión y, especialm~nte,el número de
acciones o fracción de acciones qiie se atribuya a cada obligación que se pre-
srnte a la convrrsión. 28
A partir del día en que la asamblea ha autorizado la emisión y hasta la
expiración de los plazos de opción de que gozan los suscriptores le está pro-
hibido a la sociedad: el hacer una nueva emisión de ohligaciones converti-
bles cn acciones, amortizar el capital o reducirlo por vía de reembolso, distri-
buir reservas en efectivo o en títulos, crear bonos de fundador, incorporar
reservas al capital, modificar el reparto de las utilidades; en suma, la socie-
dad no puede hacer nada que modifique de alguna manera las condiciones
o las bases de la opción.
-
nistrarion publique, pris wr le rapport du garde des sceaiir, rninistie de In jtiaticr, t.1
du minictrr ,lec finnnces, apporteront j. la legislaiion camrnerciale rn vigoeur Irs amltia-
gemcnls nécessaires ti i'émission, par les soi:iétés de eapitaux.,. . d'obligatio~is trnnsjop-
maliles en actionc. En tanto que el Decreto de septiembre del misiiio año Iial~lnexcliisi-
ramcnte de "l'éiniscion d'obligntions convertibles en actionc".
0' Art. 30. del citado Decreto.
2 7 Art. 40. del Dcereto.
2 s Cf. R. Plnisant "Lns Einisiones de Obligneionra Cotirritiblrs rn Aerionr~s", Rpvisi.i
de Derecho llercnntil No. 64, abril-junio 1957, Mndriil, España.
2*J Ari. 50. del Decreto.
 ORLICACIONES CONVERTIBLES EN AC1:IONICS 727

La conversión es siempre facultativa para el obligacionista y únicamente

puide realizarse bajo las condiciones, dentro del plazo o los plazos de opción
y conforme a las hases de la conversión que han sido estal>lecidasen el con-
trato de emisibn de las obligacioiies. 30 La masa de ohligacionistas no puede
tomar ninguna decisión sohre este punto. 31
La cmivión, sus caracterísiicas y los plazos drntro de los ~ u a I 1 ~deherá3 ser
ejirritada la opcibn conc~didaa los portadores de ol~ligacionespara convertir
sus títulos en accionrs, así como las h a x s clc la conversión, deberin ser ins-
critos cn el Registro de Comercio.
Si la sociedad priicede a emitir nueras acciones conira niimcrario, ante5
de que comience rl plaza de opcibn o t o r p d o a los u1,Ii:scionistas para con.
rr~riirsils títulos por acriones, deherá p r o c e d ~ ra ~ I p r t u a run aumento rom-
plrnicntaric de capital res~rvadoa los ol~ligacionistn.~ que optpn por la ron-
v<,r.ión ?. qiie ~olicitiiisuscribir nueras accion~s.Estas acciones sirán ofre.
cidas a lcis ol>ligacionistas, en las mismas propnrcionrs, precio y condicionps
(excepto cn lo uuc se refiere al disfrute) que si hubiesen tenido la calidad
d~ il~cioilistasPI día de la emisión. 33
El Ucci-eto de 1953 deroza los artículos 1 y 6 de 1s Lry 11rl 4 de marzo
dp 1913, que oliliga a las socirdarles a procedcr al aumento de capital. ]>ajo
prria de niilidad, dintro de iin plazo máximo de S años contados a pariir d r
la nsamblrn :eneral que ha decidido dicho nrimcnio, criando sc trate de rpali-
zar aumcntos en rirtiid de la conversión de ohlisacioiir.i en acciones o cuanrl<i
se trate del aumento compl~mentario de capital reservado a los obligacio-
nista~.
Por lo que respecta a la pulilicidad, es n~cesarioinsertar en un bol~tín,
ancxo al Diario Oficial, una srrie de datos qur se reficrr~iprinrip;ilmcnti a
la denominaci6n dc la sociedad, a In legislación ifrancesa o istranjera) ]>aja
la cual fiin~iona.al doinicilio, ul~jetoy rapilal socialis. a su duracibn. inclu.
yendo d último l>alance certificado, el plazo o I«s plazo? dpntro de los rualrs
delrerá scr ejercitada la opción acordada a lo; ol,lignrioni-.tas para ronrprtir
sus títill~?en accioncs 1- Ins hasrs de In conversión.
1.a violación de las l~rrscripcioiiesclrl Dci.rr.to d i 1 0 3 , esti snnrionail;!
-
"0 \,t. ?o. del Dwreto.
".,,, ( f . T..Mawai:ii, op. cit.. p. 716.
,- :\;t. 20. frac. 9u. del Derrcro del 6 <le encro di. 1951.
..'
', ,
,\ir. So. i!cl ncririo del 3 ilr srptieml,ri. ,Ir 1953.
24 2.1. Oo. del Decreto iirl 3 de s~pti-rnl>redc 1953.
: l j Lrv <Ir130 d? m e r o de 1907. nrt. 30.
728 OCTAVIO RIVERA FARBER

con la nulidad del aumento de capital y la responsabilidad de los gerentes o

administradores. 38
Algunas sociedades francesas han aprovechado el procedimiento de erni-
tir obligaciones convertibles en acciones para obtener ventajas fiscales, para
eludir impuestos. Por ejemplo: la Société froqaise de Pétroles B. P., emitió
obligaciones de 10,000 fcs. cada una, convertibles dos años después por una
acción cuyo valor nominal es de 5,000 fcs. pero que se cotiza a 15,000 fcs.;
se trata de una emisión de obligaciones reservada a los accionistas, 37 quienes,
mientras sus títulos permanezcan bajo la forma de obligaciones, gozarán de
un régimen fiscal mucho más favorable que el de las acciones y el interés
pagadero sobre sus acciones no será gravado con el impuesto sobre los be-
neficios de la sociedad que es de un 38%. 38
Obligaciones Convertibles en Acciones en Alemania. La Ley de sociedades
anónimas alemana, trata del problema de las obligaciones convertibles en
acciones en su Sexta Parte, titulada "Modificación de los Estatutos, Aiimento
y Reducción del Capital". Este apartado de la ley está dividido en varias
secciones, de las cuales la segunda trata del aumento de capital; esta segunda
sección comprende, a su vez, una primera subsección titulada "Aumento del
Capital" y una segunda titulada "Aumento Condicional del Capital", que es
donde se encuentra reglamentado el fenómeno de la emisión de obligaciones
convertibles en acciones.
El aumento de capital, en caso de emisión de obligaciones convertibles cn
acciones, se encuentra supeditado a una condición suspensiva: que los posre-
dores de obligaciones convertibles en acciones opten por la conversión; de la
realización de esta condición depende el que se lleve a cabo o no dicho au-
mento de capital. Se trata, precisando más, de una condición potestativa, ya
que la legislación alemana autoriza únicamente la conversión voluntaria en
favor de los ~bli~acionistas. 39
E1 montante nominal.del capital bajo condición no podrá ser superior a la
mitad del montante del capital social en el momento de la decisibn de aumen-
to del capital condicionado. 40
Una decisión de la asamblea general que vaya en contradicción con la
-
30 Artículo 10, Decreto de septiembre de 1953.
'37 Véase la descripción completa de esta emisión en R. Plaisant, op. cit., Rev. dc
Der. Mere., No. 61, Madrid, España.
3s Cf. L. Mareaiid, op. cit., p. 719.
Art. 159 de 1, Ley sobre las Sociedades Aiióiiirnns.
4 0 Art. 159 párrafo 111.
 OBLIGACIONES CONVERTIBLES EN ACCIONES 729

decisión de aumento del capital condicionado, es nula. 41 Esta disposición de

la Ley alemana ofrece una sólida garantía a los obligacionistas, a saber: qur
no podrán srr modificadas las concliciones de la emisión, aún cuando los ca.
pitalistas de la socicdad sean otros y no estén de acuerdo con esas condiciones.
La decisión de aumcnto condicional del capital, deberá ser adoptada por
una mayoría eqirivalente a las tres cuartas partes, cuando menos, del capital
rrprcsentarlo rn la asamblea; 42 los estatutos no podrán hacer más débil esta
mayoría, pero sí aumentarla y rodearla d r otras condiciones. En la misma
<Ii.cisión7(lebe precisarse qiiiérics gozan drl derecho d r suscripción de las
oliligacionrs por emitir. Xlediarite este procedimiento, precisar desde el mo-
mento en qiie se adopte la decisiím de emitir ohligarionrs conrcrtililes en accio-
nps quiénes son las personas fnciiltndas para suscribir rsa emisión, se evita
rl conflicto de derechos entre los accionistas y los ol>ligacionistns qul- r n el
momento oportiino opten por la coni-ersión. En efecto. si se reservó la sus-
cripción de las obligaciones a los accionistas no l i a l ~ r iproblrma, dado que,
o Iiien siiscribicron, en cuyo caso no hay ronilirto posible porqiie acrionistas
y ohligacionistas son las mismas personas, o birn no siiscribicron, lo que
equivalc a una rrnunria a su derecho dc siiscripción. También piiede presrn-
tarsr el caso de que la asamblea generil de accionistas rrnuncie al derecho
preferente de suscripción, en cuyo caso las obligaciones podrón s ~ ofrecidas r
inmediatamente al público. Tamhién deberá preiisarsr la finalidad del au-
mrnto de capital y la tasa de emisión o rl modo de ralrnlarla.
1,a decisión de aiimento condicional del cnpiial drhpri ser inscrita en r1
R r ~ i s t r ode Comercio; ' V a s nuevas a r c i o n ~ sno podrán ser emiti<lns, hajo
pena de nulidad, antps de hahrr procedido a rsa insrripcibn, ni ningún dere-
rlio <le suscripción podrá ser ejercitado antrs de ?:a f ~ r h n44 .
Por otra partr, la Iry rrglamcnta mpticiilosamrntr el clerrcho de suscrip-
ción. rl cual debe ser ijercitado mrdiante una drclnrarión escrita que drbe
satisfacer numerosos reqiiisitos formales y ~ s t a h l r r ela prna de nulidad para
las declaraciones de suscripción que nn se conforrnrn a los requisitos ~stahle.
cidos por la misma ley. 4 5
Cuando rl valor nominal de las acciones s ~ suprrior a iil d r la5 ol>ligacio-
nes; la diferrniia delierá estar cubierta por los b e r r f i r i o nrto.. por iina re-
-
4 1 Art. 159, párraio IT.
42 hrt. 160, párrnIo 1.
fi I r t . 162, r.hrraio T.
4 4 Avt. 163.
4?4rt. 165, uirrafos 1 7 IT
730 OCTAVIO RIVERA FARBER

serva facultativa o por un aporte suplementario. 46 Esta disposición no será

aplicada cuando el precio de la emisión del conjunto de las obligaciones al-
cance o sobrepase el montante nominal total de acciones nuevas. Muy proba-
blemente esta disposición de la legislación alemana es el antecedente del ar-
tículo 95 de la Ley de Régimen Jurídico de las Sociedades Anónimas espa-
ñola, ya que tanto en el fondo como en la forma ambas disposiciones se
aproximación mucho y la ley alemana es 14 años anterior a la española.
El aumento condicional del capital entra en vigor a partir de la fecha
en que las nuevas acciones son emitidas. 4 7
El consejo directivo debe declarar, dentro del mes siguiente a la expira-
ción del ejercicio social, para su inscripción en el Registro de Comercio, el
montante de las emisiones de acciones nuevas hechas durante el ejercicio
anterior. De tal suerte que, cuando la conversión de las obligaciones en accio-
nes pueda realizarse durante varios años, anualmente deherá el consejo de di-
rección dcclarar cuántas obligaciones optaron por la conversión. Esta decla-
ración dcbe acompañarse de copias do las declaraciones de suscripciln y de
una lista de las personas que hayan ejcrcitado su derecho de suscripción así
como de una relación del número de acciones que correspondan a cada ac-
cionista.
Emisión de obligaciones convertibles en nuestro derecho positivo. En dere-
cho positivo mexicano, es la "Ley de Títulos y Operaciones de Crédito" la
que, en su Título 1, Capítulo V, regula la emisión de obligaciones. La emi-
sión de obligaciones convprtibles en acciones no fue prevista por este orde-
namiento legal, por lo que, para que las sociedades estuviesen en condiciones
de proceder a una emisión de esa naturaleza, habría antes que modificar algu-
nos artículos de esa ley y modificar también la "Ley General de Sociedades
Mercantiles" en el sentido que en seguida veremos.
El artículo 208 de la "Ley de Títulos y Operaciones de Crédito" establece
una primera limitación: únicamente las sociedades anónimas pueden emitir
obligaciones. Tratándose de obligaciones conrerlibles en acciones, es obvio
que sólamente las sociedades por acciones podrían emitir éstos títulos; merced
a la limitación de que hablábamos antes, las sociedades en comandita por
acciones no podrán llevar a cabo la emisión. De ello no resulta ningún incon-
veniente, por la esrasa importancia que tiene ese tipo de sociedades cn nurs-
-
JG 4rt. 166, párrafo 11.
47 Art. 167.
48 4 r t . 163, párrafos 1 y 11.
tro irirdio; podriamos dcrir que la sociedad e n comandita por acciones muere
por incrcia. 4"
Hallría q u e aiiadir, a este artículo 208, iin p i r r a f o que precisara q u e las
sociedades anbnimas pueden emitir ohligacioriis conrrrtihles en acciones a yo-
luntad de los ol>ligacionistas. El tipo de abli,aaciones conl-ertihles en las que
es la sociedad emisora la que goza de la faciiltad d r optar por la coriversiSn,
no lo roniidrrarnos i.iromi.ridalil~~ r n un medio como rl iiuestro: en una ope.
raci;,ii <Ic csa iintur:lrza no rst:iiínn adcritadnniriitc pi-otqidos los intrresrs
de lo; siiscripior<~sni, Iior otra I>nrtP. coritriluiría a foinriitar el mercado de
las ohligacioncs, y a qiie m i s que como un aliciente. la convrrsión se presen-
taría como iina ainennza para Iris obligacionistas.
E1 artículo 210 de la "Ley <le Títulos 7 Operaciones d r C~éclitri" enutiieru.
las ~iiencionesque ,Icberi contiiirr las oliligacion~is.Tratiridose d e rrglamen-
tar la rmi:ií>n d r oliligacionrs coiiv~rtil~lcs e n acciories. habría que añadir
cicrios reqiiisitos propios de citos titiilos: a i las bases de la corivpr.<ibn;
h ) e1. plazo o los plazo.< durnnrr lo- ciiale.; l>uida optnrqc por la rorivrr-
sibn; c ) el lugar y la forma (1,- cjrrcitor la opcibn; d i el canje de uiioi
títulos por otros.
E n cuanto a las hasis de 1u. conversióri, tal vez seria conveniente, con el
propósito de haccr mfis atractiva la conversibri, permitir que ésta fuese fija-
da Fn su origen sobre iina hase variable y remitirse al arbitraje en caso (le
desacuerdo iilterior; al hacer esta s u g ~ r e n c i apensamos lundamentalmente
en la insercióii d e iina rlá~isiilascgún l a cual la conver~i6nse efectuará to-
mando en curnta el valor nominal <le l a ol,liga<:ibn y el valor pn holsa de la
acril,n "1 día en que se uptr por la coiiversibn. Esto permitiría la introduc-
ción de un sistrina d r con\-~rsiónmuy justo.
cería tam1,ii.n conveniente qur, con Ir? micma finalidad, se permitiesrn
varios tipos dp conversión según la fecha en que se ejercite l a opción, co1i
la iinica salvedad de que dichos tipos de conversión hayan sido estahlecidos
destlc el momento pn qup s t ~tomó 13 decisión de emitir las obligacinn~v
convertibles o dc permitir la conversión d r ohligariones ya emitidas.
El artículo 212 de la ''Lr?- (le Títulos y O p ~ r a c i o n r sde Crédito" proliilir
-
4%' "En la ueiiiili<lad. la S. cii C. por A. roiisiituyc una iornl;i sai.iil rori<l~~iiii<l:i 3
la dcsnpaíición. A p ~ i i a ssi se usan. r mis liicn romo si:g><:ivi<cocia iir antiguas socitiladrs
que como forma social csp~einliiientrhiizcndn hoy. Se conipieri<letierlrctumentn que r l i o
sea iisi. puesto qur la socirdn<l :iiii>riiinntiene las mismas ventajas que la sorirdnd cn
camon<lita por ncrioni..; y nir~niino dr los iiiconrrnirntes que resultan de la gestión
sin que rl r¿oinien rle irnpiiestos iii el de ~iitorizaciónpzrv e1 funrionamiento
sca ~li~iinto para i i i v y ) i : i v : ~ otra". (J. Roilrigitcz Raliigiii,r. o!,. cit.. T o ~ i o11. p. 359.)
732 OCTAVIO RIVERA FARBER

que la sociedad reduzca su capital si no reembolsa proporcionalmente las obli-

gaciones por ella emitidas, así como que la sociedad cambie su objeto, domi-
cilio o denominación, sin el consentimiento de la asamblea general de obli-
gacionista~.
Habiendo una sociedad emitido obligaciones convertibles en acciones, los
poseedores de estos títulos deberán tener la garantía de que la sociedad no
adoptará ninguna medida que pueda tener como efecto la disminución del
valor de sus acciones y en consecuencia provocar el que la conversión no re-
sulte interesante. En este caso, los obligacionistas perderían todo interés en
convertir sus títulos por acciones y de hecho, los accionistas anularían la fa-
cultad de conversión de que originalmente gozaban los obligacionistas. 50 Esta
es la razón por la cual la legislación francesa prohibe a las sociedades la rea-
lización de operaciones que puedan tener como consecuencia disminuir el va-
lor de las acciones, antes de la expiración del plazo o de los plazos de opcióii
de que gozan los obligacionistas. La medida es indispensable para proteger
a los suscriptores de las obligaciones convertibles, pero se trata al mismo tieni-
po de una limitación a la libertad financiera de la empresa. La solución
mejor que nos parece que sería establecer un plazo máximo de opción rela-
tivamente breve, 5 años a coniar del día de la emisión, transcurrido el cual
la sociedad recobraría totalmente su libertad financiera y los obligacionistas
que durante ese lapso no hubiesen optado por la conversión perderían la fa-
cultad de convertir sus títulos, pero continuarían siendo acreedores de la so-
ciedad exactamente como lo es un obligacionista común y corriente.
Siguiendo cste orden de ideas, deberá prohibirse a la sociedad: a ) llevar
a cabo una nueva emisión de obligaciones convertibles en acciones o, si fue-
se posihle dentro de nuestra legislación, convertir bonos de fundador en
acciones; h ) emitir acciones de trabajo; c) crear bonos de fundador; d )
amortizar o r ~ d u c i rel capital; e) modificar el procedimiento empleado para
el reparto de utilidades; y f ) llevar a cabo cualquier operación que mudifique
las hascs de la conversión.
El artículo 213 de la L.T.O.C., establece las menciones que deberá conte.
ner el acta de emisión de las obligaciones; a esas menciones habrá que agre-
gar las que son propias de las obligaciones convertibles en acciones a qiie nos
referíamos cuando hablábamos del artículo 210.
El art. 218 de la L.T.O.C., establece que "la asamblra g ~ n e r a lde obliga-
cionista~representará al conjunto de éstos, y sus decisiones, tomadas en los
términos de esta ley y de acuerdo con las estipulaciones relativas del acta de
-
50 Cf. L. hlazeaud, op. ch., pág. 717.
emisión, serán vilidas respecto de todos los obligacioiiistas, aún de los ausen-
tes o disidcntes". Cuando en una misma emisión concurrari obligaciones con-
vertiblcs y obligacion~iqut~no 10 son. nor parece qiii: dcbería añadirse a este
artír:ulo un pirralo inspirado en el articulo 195 de la "I.ey Ceneral de Socie-
dad,,~l\lcrraritilei" q ~ renlamenta
e r1 c:.co rri qiie rsistan dirrrsas categorías
d r acciones en una sociedad anónima, o liieu iina mi,iición que liana aplica.
b!c cstr artíciil~para el caso en que cxistan divcrsas catrgi>rías de obliga-
c>,\>,<w.
El art. 115 de la "i,t-y Genr-ral de Soriedade~RIercantilrs" ~ i r o l i i ha~ las
.i>cif,rlades anónimas emitir accioncs por una suma menor de E!! rnlor iiomi-
nil. Para cumplir cstrictam~nic ron lo di~piirstopor csie artir:ulo, habría
qur r c r d zn!or c,f<,ciii.o de la oliligación cii <TI moiiiciilo i l e efectuar la con-
\-crsión. ya qur podría prrs?iitarse cl raso <Irque Csta fiicse infcrior al valor
norninzl. Efpr:tiinr la ronrersión pn talcs coriiliciorie-S seríx tanto como cniitir
"
ncci,~n:.s hajo la par, supucsti> prohibido exprt,sameiite por cl artículo ci.
tado. x o s ~ncontranlos~ U C Sfrente ii Una oposición absoluta ~ n t r ela garantic
iiiili~;>riisal~!r pnrx los obligzcionistas: la de qiic s t ~respeten las bases de la
cnn\rrsión, o scn s niimero de obligaciones ronrcrtibles por z número de
accioii~s;y lo dispuesto por cl art. 115 de la L.G.S.EiI. Si al llevar a rabo la
emisiSn de las niievas arciones; el valor efectivo de las obli~arioneses infc-
rior a su valor riominal, se infringe lo dispuesto por el articulo 115 citado, en
cuyo caso la einisiúii de las acciones P S niila, o bien p r rnodifican las I~ascs
d~ la convcrsinii. . , 1.a forma rl<> r i c o l r ~ rrsta contrndicci6n sería la de añadir
un pirrafo al articulo 115 de la L.G.S.M., que dispusi~scque, tratándose de
una emisión de acciones por conversión d i ol~ligaciones,sr tomari como base
rl valor iioniiiial de Ins obligaciones.
El art. 132 de la L.G.S.M., establece el derecho preferente que tienen lo*
accionistas para suscribir las nuevas accionrs que se emitaii. Este derecho pre-
ferente de siiscripción cn caso de emisión de acci11nes nuevas, universalmente
r:,:.onocido. rs. como veíamos. In fui,rit<!d r una posihlr colisión de derechos
rntrr accionistas y ohligacionistas. La solución de la legislación francesa, que
~ s t a l ~ l en
r c ~su artículo 30. qiie en In asainhlca qiie apruebe la emisión de las
ol.li:nrion~s coiirirtililes los nccionirtae drlierAii reiiiinciar expresamente a sii
dcrr-rlio prilrrrntc de su;cripcii,n, y lo solución de la legislaciún alcmnna,
que dispone quc en esa asamLlra dcberá precisarse quiénes son las personas
que !ii,iicn d ~ r e c h oa suscriliir las obligaciones por emitir, nos parrcen satis-
" 'C. .l. Ocfioa Qiiiror, La Ernisión de Obligicioiiei, en Anales de Jurisprudencia,
NGiiiq. 1-6, hléxiro, 1957.
734 OCTAVIO RIVERA FAKRER

factorias cn cuanto efectivamente resuelven el prohlcma de iiiia colisi6n de

derechos entre accionistas y obligacionistas. Sin embargo, creemos que una
mejor solución sería otorgar a los accioriistas un derecho preferente para siis-
cribir las obligaciones convertibles, que como en el caso de las acciones de-
bería ejercitarse dentro de un plazo limitado. El resultado que se obtiene es
exactamente el mismo que en las legislaciones francesa n alemana, pero sin
que para lograrlo sea necesario exigir a los accionistas que renuncien a un
derecho.
En caso de que, drntro del plazo de que gozan los obligacionistas para
optar por la conversión, la sociedad realice un aumento de capital, deberá
decidirse que se efectuará posteriormente un aumento complementario <le ca-
pital, reservado exclusivamente a los obligacionistas que opten por la conver-
sión. El objeto de esto es que los obligacionistas tengan dentro de la sociedad
el mismo statu quo que les fue ofrecido en el momento de suscribir las obli-
gaciones. Los obligacionistas deberán poder suscribir esas acciones en las
mismas condciones en que suscribieron los accionistas.
Será necesario también consignar una excepción a lo establecido por los
artículos 97 y 98 de la L.G.S.hl., ampliando el plazo para que las acciones
queden suscritas cuando se trate de realizar aumentos de capital en virtud de
la conversión de obligaciones o del aumento complementario de capital a que
nos referiamos en el párrafo anterior. Me parece que lo más adecuado sería
que se otorgase al consejo de administración de la sociedad un plazo de cinco
años, por ejemplo, dentro del cual podría ir procediendo a aumentos parciales
de capital en la medida en la que los obligacionistas fuesen convirtiendo sus
títulos por acciones. Las sociedades de capital variable podrin canjear las
obligaciones por acciones de tesorería.
Otro sisiema, posiblemente más idóneo para lograr la reglamentación de
la emisión de obligaciones convertibles en acciones, sería el de formular una
ley especial, exclusiva, que regulase ese fenómeno, al tenor del Decreto
francés.
Una reglamentación sencilla, que invite a las sociedades a realizar éstas
rmisiones y que proteja al mismo tiempo a los suscriptores, sería lo más
adecuado para nuestro medio comercial, y, de tener éxito, daría tal vez uii
impulso apreciable a nuestro exiguo mercado de valores.