SUMILLA : ACCION DE AMPARO
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE TURNO
MALLQUI MEDINA, SUSANA AMERICA, Identificado con Documento de Identidad
DNI. Nº 32123320; con domicilio Real ubicado en: Calle Los Jardines Urb. Nery Mz. G
Lt. 08 de la Provincia de Huarmey; y, señalando domicilio Procesal en: Casilla
Electrónica Judicial No 5214º y Casilla Judicial Nº 343º de esta sede Judicial, de esta
Ciudad de Chimbote; a Ud. digo:
I. NOMBRE Y DIRECCION DOMICILIARIA DEL DEMANDADO:
La presente acción la interpongo contra de la OFICINA DE NORMALIZACION
PREVISIONAL - ONP, en la persona de su Representante Legal, Con domicilio legal
en la AV. Bolivia No 144º Piso 17º - Torre del Centro Cívico y Comercial de Lima; del
Distrito, Provincia y Departamento de Lima, donde deberá ser notificado de acuerdo a
Ley.
II. PETITORIO:
Que recurro por ante vuestro Juzgado invocando interés y legitimidad para solicitar al
Estado que por su intermedio me brinde Tutela Jurisdiccional efectiva, a efectos de
interponer la presente demanda de ACCION DE AMPARO, contra la OFICINA DE
NORMALIZACION PREVISIONAL - ONP: POR VIOLACION AL DERECHO
CONSTITUCIONAL A LA SEGURIDAD SOCIAL. A efecto de que declare FUNDADA
la demanda; y, en consecuencia:
Se disponga que la OFICINA DE NORMALIZACION PREVISIONAL – ONP, emita
Resolución, Otorgándome la Pensión de Jubilación, conforme a los términos y
condiciones de la No 30003, incluyendo su criterio para el cálculo.
Se emita la Resolución Administrativa otorgándome mi Pensión de Jubilación de
Sobrevivencia (Por Viudez y por Orfandad).
Se disponga también el pago de los Devengados desde la fecha que se adquirió el
derecho al pago de la Pensión de Jubilación; y.
El pago de los Intereses Legales de la Pensiones Devengadas conforme a Ley.
De acuerdo a los siguientes fundamentos:
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III. FUNDAMENTOS DE HECHO:
1. DE LAS ACCIONES ADMINISTRATIVAS REALIZADAS:
1.1. La recurrente con fecha 03-Septiembre-2020, ha solicitado la Pensión de
Sobrevivencia dentro del Régimen Especial de pensiones para Trabajadores
Pesqueros REP, la misma que han sido Denegadas mediante Resoluciones No
0000000339-2020-ONP/DPR.GD/30003; y, No
0000000340-2020-ONP/DPR.GD/30003, ambos de fecha 10-Septiembre-2020, pese
haber cumplido con los requisitos para el goce de mi Pensión de Jubilación.
1.2. Sin embargo, ante tal arbitrariedad y dentro del plazo de Ley, interpuse mi recurso
impugnatorio de Reconsideración alegando nuevos hechos que acreditaban
fehacientemente que mi difunto esposo cumplía con los requisitos para el goce de la
pensión de jubilación; sin embargo la ONP resuelve declarar INFUNDADO el presente
recurso mediante Resolución No 0000000439-2020-ONP/DPR.GD/30003, de fecha
16-Octubre-2020.
1.3. Ante tal decisión, interpuse mi recurso de Apelación con fecha 02-Noviembre-2020, la
misma que hasta la fecha de interposición de la presente demanda no ha sido
resuelta, razón por la cual, con fecha 28-Diciembre-2020, presentamos mi escrito de
Agotamiento de la Vía Administrativa, por lo que, siendo así, se dio por agotada la vía
Administrativa, por lo que, se ha procedido a demandar al agotar el interés para obrar.
1.4. Debemos mencionar que el DERECHO CONSTITUCIONAL A LA SEGURIDAD
SOCIAL sigue siendo violentado por cuanto el recurrente TIENE DERECHO A LA
PENSION DE JUBILACION bajo los supuestos contemplados en la Ley No 30003; Ley
que regula el Régimen Especial de Seguridad Social para los trabajadores y
Pensionistas Pesqueros, que tiene por objeto garantizar el acceso a la Reglamento
del Fondo de Jubilación del Pescador, aprobado por Acuerdo Nº 012-002-2004-
CEMR-CBSSP, como se demuestra de los documentos que se adjuntan. POR LO
QUE SIENDO ASÍ ES PERFECTAMENTE PROCEDENTE LA ACCION DE AMPARO
EN EL PRESENTE CASO por NO existir otra vía Procedimental específica igualmente
satisfactoria, para la protección del derecho constitucional vulnerado, conforme lo
establece el Art. 5º inc. 1 de la Ley Nº 28237 CODIGO PROCESAL CONTITUCIONAL.
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1.5. Finalmente la Sala Civil de esta Corte se ha pronunciado por la procedencia de las
acciones de amparo que versen sobre materia pensionaria, cuando se encuentre
comprometido la pensión mínima, y en el presente caso no se percibe pensión de
jubilación. Todo ello acorde con la SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EXP. Nº 1447-2005-AA/TC, de fecha 08-julio-2005. CONFORME A LA COPIA QUE
SE ADJUNTA.
2. DE LOS REQUISITOS PARA ACCEDER A LA PENSION DE JUBILACION POR
SOBREVIVENCIA:
2.1. De conformidad con los Art. 10º y 12º inciso d) de la Ley No 30003, Ley que Regula el
Régimen Especial de Seguridad Social para los Trabajadores y Pensionistas
Pesqueros, sobre los Requisitos para acceder a la Pensión de Sobrevivencia, refiere
que se otorgaran Pensión a los Beneficiarios cuando cumplan con los requisitos
siguientes:
a) Haber cumplido 55 años de edad.
b) Estar registrado como trabajador pesquero en el Ministerio de la Producción y
acreditar cuando menos 25 años de trabajo en la mar.
c) Haber acumulado, durante el periodo de aportación, 375 semanas contributivas.
Por lo que siendo así, queda demostrado que el recurrente ha cumplido con los
requisitos para acceder a una pensión de jubilación conforme lo establece la norma
antes acotada. Ello en virtud a los documentos presentados en mi escrito del
Recurso de Reconsideración, que obra en el expediente administrativo.
2.2.- Haciendo un análisis de los hechos; y, recurriendo a la máxima instancia – Tribunal
Constitucional en el Exp. 04762-2007-PA/TC de fecha Lima 22-Septiembre-2008, se
pronuncia respecto a las Reglas para acreditar periodos de Aportación …..; la misma
que el punto 21 señala “ …. ha sido el de considerar a los Certificados de trabajo
presentados en original, en copia legalizada o en copia simple, como medios
probatorios idóneos y suficientes (como es el caso de autos) para demostrar periodos
de aportaciones que han sido considerados por la ONP como aportaciones, conforme
se acredita con la Lista de Padrón expedido por vuestra institución.
El criterio sentado por el TC, luego de una interpretación conjunta de los artículos 11º
y 70º del DL. Nº 19990, llego a la conclusión que, en el caso de los asegurados
obligatorios (caso del recurrente) los meses, semanas y días en que presten o hayan
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prestado servicios que generen la obligación de abonar las aportaciones, son
considerados como periodos de aportaciones efectivas, aunque el empleador no
hubiese efectuados el pago de las aportaciones, debido a que está obligado a
retenerlas de los trabajadores. Es más, dicha argumentación se ha visto reforzada
con la cita del art. 13º del D.L. Nº 19990, que dispone que la ONP se encuentra
OBLIGADA a iniciar el procedimiento coactivo si el empleador no cumple con
efectuar el bono de las aportaciones indicadas.
2.2. En virtud, de haber reunido oportunamente los requisitos señalados para obtener la
pensión de jubilación por Sobrevivencia, es decir, que a la fecha del deceso de mi
esposo ha reunido un total de aportes de 25 AÑOS en la actividad pesquera y 375
SEMANAS CONTRIBUTIVAS, así como también contaba con más de 56 años de
edad y habiendo incorporado a mi patrimonio Dicho derecho Pensionario, en virtud del
mandato expreso de la ley y que no está supeditado a reconocimiento de la
administración, conforme al Reglamento del Fondo de Jubilación del Pescador, me
corresponde por Ley se me Otorgue la Pensión de Jubilación por Invalidez..
3.- DE LA VULNERACION DEL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL:
3.1.- Habiéndose adquirido DERECHO A UNA PENSIÓN DE JUBILACIÓN por haber
cumplido los requisitos que establece el Art. 11º de la No 30003.
3.2.- Generándose dicho derecho en virtud, de haber reunido oportunamente los requisitos
señalados por el Reglamento del Fondo de Jubilación para obtener la pensión de
jubilación, habiendo incorporado a mi patrimonio Dicho derecho Pensionario, en virtud
del mandato expreso de la ley y que no está supeditado a reconocimiento de la
administración, conforme a la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Exp.
Nº 007-96-I/TC. Que de conformidad con el Art.35 de su Ley Orgánica, vincula a todos
los Poderes del Estado, resultando de obligatorio cumplimiento.
“Debe tenerse presente que el Derecho Pensionario no está sujeto al reconocimiento
de la Administración, se adquiere al cumplir determinado hechos factuales y se
incorpora al patrimonio personal. Lo que viene a llamarse el Derecho adquirido, siendo
aquel el ingresado en el dominio de la persona, que hace parte de ella y del cual ya no
puede privarle aquél de parte de quien lo obtuvo.” Criterio asumido por el Tribunal
Constitucional, fundamento Nº 10 de la sentencia recaída en el Exp. Nº 007-96-I/TC
(acumulado)
3.3.- Sin embargo, como se puede apreciar de toda la documentación adjuntada. En forma
totalmente violatoria del Derecho Pensionario la Caja a la fecha no procede a
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otorgarme el pago de la pensión de jubilación pese a contar con la edad requerida y
años contributivos requeridos y al requerimiento administrativo realizado al punto de
agotarlo el mismo.
3.4.- Cuando debería otorgárseme la pensión de jubilación en el monto que me
corresponda de acuerdo a mis años contributivos, al haber reunido los requisitos
factuales y legales, es decir, al haber adquirido el Derecho Pensionario, debiendo
liquidarse la misma en aplicación irrestricta del Reglamento del Fondo de Jubilación.
3.5.- Por lo que estos hechos en conjunto vulnera el derecho Constitucional, que toda
persona tiene a la Seguridad Social que el Estado reconoce que la proteja contra las
contingencias de la vejez, que comprende el acceso a pensiones de jubilación que
permita llevar una vida digna y decorosa, conforme fluye de los Art.10º Y 11º De La
Constitución Política Del Estado De 1993, Y Del Artículo 9º Del Pacto Internacional De
Derechos Económicos, Sociales Y Culturales
4. DE LA PROCEDENCIA DEL REINTEGRO DE PENSIONES DEVENGADAS:
Que el reintegro de pensiones de jubilación es diferente a los otros reintegros, como
por concepto de asignaciones, gratificaciones, etc, que necesitan de otra vía a efecto
de la probanza de las partes.
Por cuanto la diferencia de pensiones que no se paga constituye la violación misma
del Derecho a la Seguridad Social. Toda vez que cada mes de pago de pensión de
jubilación, se deja de pagar una diferencia de pensión, que justa y legalmente asiste.
Por lo que siendo así, en ese sentido el Tribunal Constitucional Viene Fallando al
respecto en casos similares al presente, como se aprecia de la sentencia recaída en el
Exp.340-99-AA/TC, expedida por el Tribunal Constitucional, y conforme a las Acciones
de Amparo, cuyas copias se adjuntan.
5,- DE LA PROCEDENCIA DE INTERESES LEGALES DE LAS PENSIONES
DEVENGADAS:
Al resultar evidente la violación al Derecho a la Seguridad Social, al no pagarse una
pensión a la que corresponde, de deja de pagar una diferencia de pensiones que
constituye las pensiones devengadas que deberán ser canceladas.
Sin embargo al no haberlo hecho desde la fecha que se produjo la violación, de
conformidad con el D.L.25920 del 03/12/92, todo adeudo laboral está sujeto al pago de
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intereses legales, por lo que resulta procedente que el reintegro de pensiones
devengadas sean canceladas con el respectivo pago de intereses legales por el
tiempo que transcurra hasta su pago.
IV. FUNDAMENTACION JURIDICA
1. LA JUBILACION COMO DERECHO:
1.1.- Los derechos pensionarios no están sujetos al reconocimiento de la Administración,
y, así lo señala, la sentencia del Tribunal Constitucional, recaída en el Exp. Nº 007-
96-I/TC, sobre Inconstitucionalidad.
1.2.- Por lo Debe tenerse presente que el Derecho Pensionario no está sujeto al
reconocimiento de la Administración, se adquiere al cumplir determinado hechos
factuales y se incorpora al patrimonio personal. Lo que viene a llamarse el Derecho
adquirido, siendo aquel el ingresado en el dominio de la persona, que hace parte de
ella y del cual ya no puede privarle aquél de parte de quien lo obtuvo.” Criterio
asumido por el Tribunal Constitucional en el fundamento Nº 10 de la sentencia
recaída en el Exp. Nº 007-96-I/TC (acumulado).
2. DE LA VINCULACION OBLIGATORIA:
De conformidad con el Art. 35º del Ley Orgánica del Tribunal Constitucional señala
que “Las sentencias recaídas en los procesos de inconstitucionalidad tienen
autoridad de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes públicos y producen efectos
generales desde el día siguiente a la fecha de su publicación...”
3. DE LA VULNERACION DEL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL:
Al tener el Derecho Adquirido a una pensión de jubilación por haber reunido los
requisitos fácticos de edad y años contributivos cumplidos, y no otorgarse el monto
de la pensión de jubilación acorde con los años contributivos. Se está Vulnerando el
derecho Constitucional, que toda persona tiene a la Seguridad Social que el Estado
reconoce que la proteja contra las contingencias de la vejez, que comprende el
acceso a pensiones de jubilación que permita llevar una vida digna y decorosa,
conforme fluye de los ART.10º Y 11º DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL
ESTADO de 1993, Y DEL ARTÍCULO 9º DEL PACTO INTERNACIONAL DE
DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES.
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4. DE LA VIOLACION CONTINUADA AL DERECHO DE SEGURIDAD SOCIAL E
INEXIGIBILIDAD DEL AGOTAMIENTO DE LAS VIAS PREVIAS:
Las pensiones de jubilación son vitalicias y se van pagando en forma mensual,
continua y permanente, por ser de tracto sucesivo, al igual que los salarios a los
cuales reemplazan, por lo que todo plazo computable para la caducidad de la acción
corre desde la última fecha en que se cometió la agresión, conforme lo dispone el
art.44 parte 3) la Ley Nº 28237.
5. LA ACCION DE AMPARO:
Conforme al Art.200 inc. 2 de la Constitución Política y a los Art. 37º inc. 19) de la
Ley Nº 28237, proceden las acciones de garantía y en especial la acción de amparo
contra el hecho u omisión por amenaza cualquier derecho constitucional. Como en
este caso que vulnera el derecho constitucional a la Seguridad Social que el Estado
reconoce a todas las personas, contenido en el art.10 de la carta magna.
6. DEL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA SEGURIDAD SOCIAL:
Toda persona tiene derecho a la Seguridad Social que la proteja contra las
contingencias de la vejez, que comprende el acceso a pensiones de jubilación que
les permita llevar una vida digna y decorosa, conforme fluye de los Art.10º y 11º de la
Constitución Política del Estado, y del Artículo 9º del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y culturales.
V. MONTO DEL PETITORIO:
Es Inapreciable en dinero por tratarse de una acción declarativa de puro derecho.
VI. COMPETENCIA:
Es de competencia de los Jueces Civiles o mixtos del lugar donde se produce la
violación o amenaza de violación del derecho constitucional de conformidad con lo
previsto por la Ley Nº 28237 en su Tercera Disposición Final.
VII. MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco los siguientes:
A. LA DOCUMENTAL: El mérito de los siguientes documentos:
1. DOCUMENTO DE IDENTIDAD: Con los que pruebo que la fecha de mi
nacimiento y la edad.
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2. ESCRITO DE PETICIÓN DE JUBILACION: Con lo que pruebo que me acogí al
fondo de jubilación que administra la ONP, sin embargo no se me otorga la
pensión de jubilación, pese a reunir los requisitos de ley, asimismo prueba el
interés para obrar.
3. RESOLUCION ADMINISTRATIVA No 0000000339-2020-ONP/DPR.GD/30003,
de fecha 10-Septiembre-2020, la misma que DENIEGA en forma arbitraria el
otorgamiento de mi Pensión por Viudez.
4. RESOLUCION ADMINISTRATIVA No 0000000340-2020-ONP/DPR.GD/30003,
de fecha 10-Septiembre-2020, la misma que DENIEGA en forma arbitraria el
otorgamiento de mi Pensión por Orfandad.
5. ESCRITO DE RECONSIDERACION: Con el cual pruebo que al presente
expediente se adjuntaron nuevos hechos fehacientes que acreditan los años de
trabajo en la actividad pesquera, por lo que siendo así, cumple con los requisitos
para el goce de la pensión de sobrevivencia.
6. RESOLUCION ADMINISTRATIVA No 0000000439-2020-ONP/DPR.GD-30003,
de fecha 16-Octubre-2020, la misma que RESUELVE declarar INFUNDADO mi
recurso impugnatorio de Reconsideración.
7. ESCRITO DE APELACION: Con el cual pruebo que interpuse recurso de
apelación administrativa al haberse denegado mi recurso de reconsideración, la
misma que hasta la fecha no ha sido resuelta por la demandada.
8. ESCRITO DE AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA, por la cual,
consideramos que hemos Agotado la vía Administrativa.
B. EXHIBICIONAL:
Que, deberá de realizar la demandada del expediente administrativo No
00900003420, el cual género en presente reclamo.
VIII. ANEXOS:
1-A Copia de documento de identidad.
1-B Copia del Escrito de Petición de Jubilación.
1-C. Copia de la Resolución Administrativa No 0000000339-2020-ONP/DPR.GD/30003,
1-D Copia de la resolución Administrativa, No 0000000340-2020-ONP/DPR.GD/30003,
1.E Copia del Escrito de Reconsideración.
1-F Copia de la Resolución Administrativa No 0000000439-2020-ONP/DPR.GD/30003,
1-G Copia del Escrito de Apelación.
1-H Copia del Escrito de Agotamiento de la Vía Administrativa.
1-I. Constancia de Habilitación
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POR LO EXPUESTO:
A Ud. Señor Juez, solicito admitir la presente demanda, tramitarla de acuerdo a ley y
en su oportunidad, declararla fundada
PRIMER OTROSI DIGO:
Conforme al Art. 80º del Código Procesal Civil, otorgo poder a los Abogados que
autorizan el presente escrito, otorgándoles las facultades generales del Art. 74º del
mismo código; y señalando como domicilio personal el mismo que se designa al
inicio de este escrito, declarando estar instruido de la representación y de sus
alcances.
SEGUNDO OTROSI DIGO:
Sr. Juez hacemos presente que durante el trámite documentario administrativo ante
la ONP, se realizó de forma virtual, ya que, debido a la pandemia del covid – 19, las
atenciones presenciales en dicha institución se encuentran suspendidas, razón por la
cual solicito, que la demandada ofrezca el expediente administrativo donde se podrá
acreditar que la recurrente ha presentado toda la documentación sustentaría que
acredita que su difunto esposo ha laborado por más de 25 años en la pesca como
también cuenta con más de 375 semanas contributivas. Hecho que vuestro juzgado
deberá de tener presente.
Chimbote, 18 de Enero de 2,021.
