DERECHO COMERCIAL II

ÍNDICE
ACLARACIÓN PRELIMINAR ....................................................................................................................................... 4
EJE TEMÁTICO I: LA SOCIEDAD. .............................................................................................................................. 6
MAPA CONCEPTUAL .................................................................................................................................................. 6
Tema 1: Importancia de la Materia. Motivos por los cuales se constituyen sociedades. ............................................ 7
Tema 2: Sociedad, Empresa y Fondo de Comercio. ................................................................................................... 8
Tema 3: Clasificaciones Societarias. .......................................................................................................................... 16
EJE TEMÁTICO II: CONSTITUCIÓN. SOCIEDADES RESIDUALES. NULIDADES................................................. 19
MAPA CONCEPTUAL ................................................................................................................................................ 20
Tema 1: Forma y Procedimiento para la Constitución de Sociedades ...................................................................... 20
Tema 2: Sociedades No Constituidas según los tipos del Capítulo II de la Ley de Sociedades y otros supuestos.. 33
Tema 3: Nulidades Societarias ................................................................................................................................... 38
EJE TEMÁTICO III: CAPACIDAD PARA CONSTITUIR SOCIEDADES. ................................................................... 44
MAPA CONCEPTUAL ................................................................................................................................................ 44
Tema 1: Capacidad para Constituir Sociedades ........................................................................................................ 44
EJE TEMÁTICO IV: AFFECTIO SOCIETATIS. APORTES Y PRESTACIONES ACCESORIAS. ............................. 55
MAPA CONCEPTUAL ................................................................................................................................................ 55
Tema 1: Affectio Societatis ......................................................................................................................................... 55
Tema 2: Aportes y Prestaciones Accesorias .............................................................................................................. 56
EJE TEMÁTICO V: DOMICILIO, NOMBRE, DURACIÓN Y RÉGIMEN DE ADMINISTRACIÓN. ............................. 65
MAPA CONCEPTUAL ................................................................................................................................................ 65
Tema 1: Elementos Específicos del Contrato Social ................................................................................................. 66
Tema 2: Régimen General de Administración y Representación .............................................................................. 74
EJE TEMÁTICO VI: LOS SOCIOS. PARTICIPACIONES .......................................................................................... 82
SOCIETARIAS. RÉGIMEN CONTABLE. ................................................................................................................... 82
MAPA CONCEPTUAL ................................................................................................................................................ 83
Tema 1: Los Socios .................................................................................................................................................... 83
Tema 2: Participaciones Societarias .......................................................................................................................... 92
Tema 3: Régimen Contable ........................................................................................................................................ 95
EJE TEMÁTICO VII: NACIONALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD .................................................................... 102
MAPA CONCEPTUAL .............................................................................................................................................. 102
Tema 1: Nacionalidad. .............................................................................................................................................. 103
Tema 2: Actuación Extraterritorial. ........................................................................................................................... 104
Tema 3: Holding. Pool o Cartels. Trust. Monopolio y Competencia Desleal. .......................................................... 109
EJE TEMÁTICO VIII: SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. ................................................................ 113
MAPA CONCEPTUAL .............................................................................................................................................. 113
Tema 1: S.R.L. .......................................................................................................................................................... 113
EJE TEMÁTICO IX: SOCIEDAD ANÓNIMA. ........................................................................................................... 137
MAPA CONCEPTUAL .............................................................................................................................................. 137
Tema 1: Sociedad Anónima ..................................................................................................................................... 138
EJE TEMÁTICO X: PROCESOS DE REORGANIZACIÓN SOCIETARIA. .............................................................. 156
MAPA CONCEPTUAL .............................................................................................................................................. 156
Tema 1: Transformación........................................................................................................................................... 157
Tema 2: Fusión ......................................................................................................................................................... 161
Tema 3: Escisión ...................................................................................................................................................... 165

Derecho Comercial II | 2
 REFERENCIAS

Actividad en el Foro.

Actividad de Reflexión no obligatoria.

Actividad Grupal.

Actividad Individual.

Actividad Obligatoria. Debe ser enviada para su eva-

luación.

Atención.

Audio.

Bibliografía.

Glosario.

Página web - Internet.

Sugerencia.

Video.

Derecho Comercial II | 3
 ACLARACIÓN PRELIMINAR

Aprovecho esta oportunidad para iniciar este documento realizando la siguiente

aclaración preliminar.

Los ejes temáticos I, II, III, IV, V, VI y VII de este Módulo tratan las temáticas co-
rrespondientes a las unidades I, II, III, IV, V, VI y VII del Programa de la materia. Es
decir, en estas cuestiones, existe una correspondencia entre los ejes temáticos del
Módulo y las unidades del Programa de la materia.

La unidad VIII del Programa, referida a sociedades de interés (en concreto, a socie-
dades colectivas, en comandita simple y de capital e industria), no se encuentra
tratada en este Módulo y, por lo tanto, para el estudio de esta cuestión, deberán
leer la siguiente bibliografía básica, conforme se indica en la Guía de Organización
de la Materia:

 Capítulo 17 del Libro “Curso de Derecho Societario” de Ricardo Nissen, 3° Edición

Actualizada, Hammurabi, Buenos Aires, 2015 (este libro se encuentra digitalizado y
cargado en la plataforma).

 Capítulo 14 del “Libro Manual de Sociedades” de Daniel Roque Vítolo, 2° Edición,

Editorial Estudio, Buenos Aires, 2017 (este libro se encuentra digitalizado y cargado
en la plataforma).

Los Ejes Temáticos VIII y IX de este Módulo tratan las temáticas correspondientes a
las unidades IX, X y XI del Programa.

Las unidades XII, XIII, XIV y XV del Programa, no se encuentran tratadas en este
Módulo y, por lo tanto, para el estudio de estas cuestiones, deberán leer la siguiente
bibliografía básica / normativa, conforme se indica en la Guía de Organización de la
Materia:

Unidad XII

 Capítulos 22; 23 y 24 del Libro “Curso de Derecho Societario” de Ricardo Nissen, 3°

Edición Actualizada, Hammurabi, Buenos Aires, 2015 (este libro se encuentra digita-
lizado y cargado en la plataforma).

 Capítulos 19 a 21, de este último capítulo solo páginas 701 a 722, del “Libro Manual
de Sociedades” de Daniel Roque Vítolo, 2° Edición, Editorial Estudio, Buenos Aires,
2017 (este libro se encuentra digitalizado y cargado en la plataforma).

Unidad XIII

 Ley 27.349.

 Ley 20.337.

 Capítulos 26 y 27 del Libro “Curso de Derecho Societario” de Ricardo Nissen, 3°

Edición Actualizada, Hammurabi, Buenos Aires, 2015 (este libro se encuentra digita-
lizado y cargado en la plataforma).

 Capítulos 23; 25 y 26 del “Libro Manual de Sociedades” de Daniel Roque Vítolo, 2°

Edición, Editorial Estudio, Buenos Aires, 2017 (este libro se encuentra digitalizado y
cargado en la plataforma).

Derecho Comercial II | 4
Unidades XIV y XV

 Decreto ley 15.349/46 ratificado por ley 12.962.

 Ley 20.705.

 Leyes 22.315 y 22.316/80.

 Ley 20.337.

 Ley 20.091.

 Capítulo 25 del Libro “Curso de Derecho Societario” de Ricardo Nissen, 3° Edición

Actualizada, Hammurabi, Buenos Aires, 2015 (este libro se encuentra digitalizado y
cargado en la plataforma).

 Capítulo 21, páginas 722 a 729 y Capítulo 22 del “Libro Manual de Sociedades” de
Daniel Roque Vítolo, 2° Edición, Editorial Estudio, Buenos Aires, 2017 (este libro se
encuentra digitalizado y cargado en la plataforma).

El Eje Temático X de este Módulo, trata las temáticas correspondientes a la unidad

XVI del Programa de la materia.

Finalmente, las unidades XVII y XVIII del Programa, tampoco se encuentran trata-
das en este Módulo y, por lo tanto, para el estudio de estas cuestiones, deberán
leer la siguiente bibliografía básica, conforme se indica en la Guía de Organización
de la Materia.

Unidad XVII

 Capítulo 14 del Libro “Curso de Derecho Societario” de Ricardo Nissen, 3° Edición

Actualizada, Hammurabi, Buenos Aires, 2015 (este libro se encuentra digitalizado y
cargado en la plataforma).

 Capítulo 11 del “Libro Manual de Sociedades” de Daniel Roque Vítolo, 2° Edición,

Editorial Estudio, Buenos Aires, 2017 (este libro se encuentra digitalizado y cargado
en la plataforma).

Unidad XVIII

 Capítulo 13, páginas 483 a 495 del Libro “Manual de Derecho Comercial” de Daniel
Roque Vítolo, Editorial Estudio, Buenos Aires, 2017 (este libro se encuentra digitali-
zado y cargado en la plataforma).

 Capítulos 2,3 y 4 del Libro “Asociaciones Civiles y Fundaciones” de Daniel Roque

Vítolo, Editorial Erreius, Buenos Aires, 2016 (este libro se encuentra digitalizado y
cargado en la plataforma).

Derecho Comercial II | 5
 EJE TEMÁTICO I: LA SOCIEDAD.

1.- Objetivos

- Entender la importancia de la materia para la futura actividad profesional.

- Conocer los beneficios de constituir sociedades.

- Distinguir la sociedad de la empresa y el fondo de comercio.

- Entender cuál es la naturaleza jurídica de la sociedad y poder explicar sus princi-

pales características y elementos.

- Entender en que consiste la personalidad jurídica atribuida a las sociedades y sus

limitaciones.

- Conocer y distinguir las distintas clasificaciones societarias.

2.- Temas

1.- Importancia de la Materia. Motivos por los cuales se constituyen sociedades.

2.- Sociedad, Empresa y Fondo de Comercio.

3.- Clasificaciones Societarias.

MAPA CONCEPTUAL

Derecho Comercial II | 6
 Tema 1: Importancia de la Materia. Motivos por los
cuales se constituyen sociedades.
1.1.- Objetivos
- Entender la importancia de la materia para la futura actividad profesional.

- Conocer los beneficios de constituir sociedades.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Importancia de la Materia para Contadores Públicos y Administradores
de Empresas.

En su actividad profesional, los contadores y los administradores de empresas, in-

tervienen activamente en la actividad empresarial la que, hoy en día, casi en su
totalidad, se realiza bajo la forma jurídica de la sociedad.

En consecuencia, resulta absolutamente indispensable que un futuro graduado de

las carreras de Contador Público y/o Administración de Empresas, cuente con los
conocimientos y habilidades necesarias, referidos a la realidad jurídica de sus futu-
ros clientes y/o empleadores, para poder desempeñar correctamente sus funciones.

 Una referencia especial a los Contadores Públicos:

En lo que se refiere a su vida profesional, los Contadores Públicos, entre otras co-
sas, se ocuparán de:

 Elaborar estados contables de las sociedades;

 Analizar e interpretar información financiera y administrativa de las socieda-

des.

 Realizar liquidaciones salariales para sociedades.

 Intervenir en asuntos impositivos de las sociedades.

 Ocupar cargos de síndicos en las sociedades.

Ahora bien, en la realidad salteña, sobre todo, además de las tareas mencionadas
precedentemente, los contadores también son contactados para la constitución de
sociedades y para llevar las sociedades en sus distintas etapas de la vida jurídica.

En consecuencia, es sumamente importante que los contadores tengan un conoci-

miento acabado no solo de la naturaleza jurídica de las sociedades sino también de
todo su sistema jurídico.

 Una referencia especial a los Administradores de Empresas:

En lo que se refiere a su vida profesional, los Administradores de Empresas pueden

ocupar cargos de jefaturas o gerenciales dentro de una sociedad y, además, cuen-
tan con las herramientas necesaria para poner en marcha su propio negocio, el

Derecho Comercial II | 7
que, entre otros fines, puede tener por objetivo brindar asesoramiento empresarial a
sociedades.

En consecuencia, casi en la mayoría de los casos, los administradores se vincula-

rán directa y activamente con sociedades, debiendo, por lo tanto, tener un conoci-
miento acabado de estas realidades.

1.2.2. Motivos por los cuales se constituyen sociedades.

Previo a continuar con la lectura de este material, sugerimos ver el video “Razones
para Constituir una Sociedad” ingresando por cuales de los siguientes links:

1) [Link]
administra-
[Link]/mod/resource/[Link]?id=27087

2) [Link]
administra-
[Link]/mod/resource/[Link]?id=27247

La finalidad principal del video es que el alumno pueda formar una idea genérica de
los motivos por los cuales conviene constituir sociedades.

Luego de ver el video mencionado precedentemente, sugerimos consultar el Power

Point “La Sociedad”, el cual podrá ser descargado desde la plataforma.

En este archivo, entre otras temáticas desarrolladas, hemos enumerado las princi-
pales razones por las cuales, al momento de emprender, o en determinada etapa
de un emprendimiento, conviene constituir una sociedad.

Tema 2: Sociedad, Empresa y Fondo de Comercio.

2.1.- Objetivos
- Distinguir la sociedad de la empresa y el fondo de comercio.
- Entender cuál es la naturaleza jurídica de la sociedad y poder explicar sus princi-
pales características y elementos.
- Entender en que consiste la personalidad jurídica atribuida a las sociedades y sus
limitaciones.

2.2.- Puntos nucleares

2.2.1. Fondo de Comercio, Empresa y Sociedad.

Definir la empresa, desde el punto de vista jurídico, nunca ha sido una tarea fácil,
pudiéndose afirmar que la dificultad para ensayar una definición deriva del hecho de
que la empresa es un fenómeno que no se ha originado en el derecho sino más
bien en la economía.

Sin perjuicio de lo dicho en el párrafo precedente, es tal la relevancia de la empresa

para el derecho y, en especial, para el Derecho Comercial, que han existido mu-
chos intentos por definir a la empresa, pudiendo citarse, como ejemplo, la definición

Derecho Comercial II | 8
de Halperin, quien sostiene que la empresa es la organización de bienes y servicios
para la producción de bienes o servicios, con un fin económico.

También se ha definido a la empresa como la ORGANIZACIÓN de los factores de

la producción (capital, trabajo y tecnología) que, generalmente, tiene por finalidad la
producción de de bienes y servicios, con fines de lucro.

En nuestro caso en particular, tal como explicamos en Derecho Comercial I, hemos

optado por seguir la definición que ensaya Favier Dubois sobre la empresa.

Así pues, Favier Dubois sostiene que la empresa puede ser conceptualizada como
una especie de actividad económica organizada pero cuya configuración requiere la
presencia de elementos adicionales y especiales que la diferencian, como son:

 Profesionalidad en su dirección;

 Mayor complejidad en su organización;

 Permanencia y habitualidad;

 Asunción de riesgo;

 Utilización de trabajo ajeno, en dependencia o colaboración, para la presta-

ción misma del servicio, en grado de conferir neutralidad al factor personal
de su titular;

 Mayor incidencia del capital en los resultados;

 Propósito de lucro por sobre la atención de necesidades económicas; y

 Recurrencia habitual al crédito.

Ahora bien, es importante entender que, cuando hablamos de empresa, nos esta-
mos refiriendo a una organización, es decir, a un objeto y no a un sujeto de dere-
cho, por lo que, la empresa jamás puede ser centro de imputación de derechos y
obligaciones, por no reunir personalidad jurídica.

Como veremos a continuación, el centro de imputación de los derechos y obligacio-

nes derivados de la actividad desarrollada en forma de empresa será siempre un
empresario que, como también veremos, podrá revestir la calidad de persona hu-
mana o jurídica.

¿Cuáles son los elementos de la empresa?

Podemos afirmar que la empresa se encuentra integrada por los siguientes dos
tipos de elementos:

 Elemento Objetivo:

El elemento objetivo de la empresa es la hacienda, entendida como sinónimo de

fondo de comercio y el fondo de comercio puede ser definido como el conjunto de
elementos materiales e inmateriales que forman la empresa, entre los cuales po-
demos mencionar: bienes inmuebles, bienes muebles, rodados, maquinarias, insta-
laciones, nombre comercial, enseña comercial, marca, patentes de invención, mo-
delos industriales, llave del negocio, etc.

Derecho Comercial II | 9
Como conjunto de bienes, el fondo de comercio es objeto de negociación y, en con-
secuencia, puede ser transferido.

A los fines de la transferencia del fondo de comercio se debe cumplir con el proce-
dimiento previsto en la ley de transferencia de fondo de comercio que vimos en De-
recho Comercial I (Ley N° 11.867).

Finalmente, también podemos afirmar que existirá cierta separación patrimonial

entre los acreedores del “fondo de comercio” y los acreedores personales de titular
de la empresa.

 Elemento Subjetivo:

El elemento subjetivo de la empresa es el Empresario, sea éste persona humana

individual o persona jurídica (esto se vuelve más común cuando la empresa crece y
los propietarios requieren contar con una mayor protección y organización jurídica).

Entre las Personas Jurídicas que pueden ser titulares de una Empresa, la que nos
interesa a nosotros en esta materia es la Sociedad.

Así pues, el Empresario será, en definitiva, el sujeto titular de todas las relaciones
jurídicas que se originen y/o se deriven de la actividad de la “Empresa” y, por ende,
el titular de los derechos y el responsable de las obligaciones derivadas de dicha
actividad.

Es importante resaltar aquí que un mismo empresario puede tener varias empresas
como unidades productivas independientes.

Como conclusión, la Empresa es siempre OBJETO de derecho (es decir, no puede

adquirir derechos ni contraer obligaciones y, por ende, no puede demandársela
judicialmente) y el titular de la empresa (Persona Humana o Jurídica) es el SUJETO
de derecho (es decir, quien adquiere los derechos y contrae las obligaciones en
nombre de la empresa y, por ende, a quien puede demandarse judicialmente y
quien deberá responder por los daños que se pudieran producir a terceros).

[Link]. Sociedad:

[Link].1. Concepto.

El artículo 1 de la Ley Nº 19.550, Ley General de Sociedades, establece lo siguien-

te:

“Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno de los
tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produc-
ción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportan-
do las pérdidas.

La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal”.

Por su parte, el artículo 2 de la misma ley dispone lo siguiente:

“La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta Ley”.

ENTONCES:

Derecho Comercial II | 10
Estaremos ante una SOCIEDAD cuando una o más personas, a los fines de la ex-
plotación de una empresa, decidan constituir una sociedad de las previstas en la ley
de sociedades, comprometiéndose a realizar aportes, para aplicarlos a la produc-
ción o intercambio de bienes y servicios y a participar de los beneficios y soportar
las pérdidas.

Por su parte, los artículos 141; 145; 148; 142 y 143 del Código Civil y Comercial de
la Nación establecen lo siguiente:

Art. 141.- Definición. Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordena-
miento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones
para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.

Artículo 145. Clases. Las personas jurídicas son públicas o privadas.

Artículo 148. Personas jurídicas privadas. Son personas jurídicas privadas: a) las
sociedades; b) las asociaciones civiles; c) las simples asociaciones; etc.

Art. 142.- Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurídica privada

comienza desde su constitución. No necesita autorización legal para funcionar, ex-
cepto disposición legal en contrario. En los casos en que se requiere autorización
estatal, la persona jurídica no puede funcionar antes de obtenerla.

Art. 143.- Personalidad diferenciada. La persona jurídica tiene una personalidad

distinta de la de sus miembros. Los miembros no responden por las obligaciones de
la persona jurídica, excepto en los supuestos que expresamente se prevén en este
Título y lo que disponga la ley especial.

ENTONCES:

Cuando se constituya una sociedad estaremos ante una PERSONA JURÍDICA

PRIVADA que, por disposición de la ley, se encontrará dotada de capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, comenzará a existir desde el momento
de su constitución, no requerirá autorización especial del Estado para funcionar y
tendrá personalidad jurídica distinta de la de sus miembros.

CONCLUSIÓN:

Cuando exista una Sociedad, en los términos del artículo 1 de la Ley General de
Sociedades, en definitiva, lo que existirá será una persona jurídica privada.

Ahora bien, si nos preguntamos por la idea de la personalidad jurídica, la respuesta

es que ésta es una ficción que crea el legislador a los fines de que otorgarles, a
quienes deseen explotar una empresa, la posibilidad de hacerlo con mayor protec-
ción y organización

En otras palabras, podemos afirmar que la sociedad es la cobertura jurídica de la

empresa, esto es, aquello que funciona como un medio técnico para explotar una
empresa con mayor protección y organización.

En el caso de las sociedades, tal medio técnico es ofrecido en varios MODELOS,

llamados “TIPOS SOCIALES”, de manera que, quien desee utilizarlo, adopte el que
le resulte más apropiado para la realización de sus fines.

Derecho Comercial II | 11
La ley prevé los siguientes tipos sociales: Sociedad en Comandita Simple, Sociedad
Colectiva, Sociedad de Capital e Industrial, Sociedad de Responsabilidad Limitada,
Sociedad Anónima, Sociedad en Comandita por Acciones y Sociedad por Acciones
Simplificada.

[Link].2. Naturaleza Jurídica.

Según la teoría que sigamos, la Sociedad puede ser entendida como un:

 Contrato de Organización (Teoría Contractualista - Ascarelli). Aquí lo que

prima es el aspecto estático del derecho societario (Lo relevante es el Con-
trato Constitutivo). La Sociedad puede ser entendida como un contrato de
organización solo, en tanto y en cuanto, nos encontremos ante sociedades
integradas por dos o más socios. Cuando nos encontremos ante sociedades
unipersonales no podremos hablar de sociedad como contrato sino más
bien como sociedad entendida como “declaración unilateral de voluntad”; o

 Sujeto de Derecho. Aquí lo que prima es el aspecto dinámico del derecho

societario (Lo relevante es la Personalidad Jurídica). La sociedad puede ser
entendida como un sujeto/persona distinta de los socios que la constituye-
ron.

[Link].3. Sociedad como Contrato.

 Caracteres:

Si nos centramos en la Sociedad como Contrato tenemos que dicho contrato reviste
los siguientes caracteres:

1.-Consensual:

Ya que desde que las partes manifiestan su consentimiento el contrato comienza a

producir efectos y, por ende, siendo este su principal efecto, nace una Persona Ju-
rídica.

2.- Conmutativo:

Ya que la/las parte/s conocen las ventajas y desventajas que el negocio les ofrece,
desde el principio.

3.- Oneroso:

Ya que no es concebible adquirir derechos de socio si no se cumple con la contra-

prestación de aportación al fondo común.

4.- De Ejecución Continua o Duradera:

Ya que no se celebra para una sola operación sino para realizar actividades y gene-
rar con ellas ganancias para su/s socio/s.

 Elementos Generales:

Son los elementos comunes al contrato de sociedad, por ser comunes a todos los
contratos, los siguientes:

Derecho Comercial II | 12
  Consentimiento:

Para que exista sociedad es necesario que cada uno de los socios manifieste su
voluntad de constituirla.

Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece dos supuestos
de sociedades obligatorias:

El establecido para los herederos del socio fallecido en las Sociedades Colectivas y
en Comandita Simple. Cuando en el contrato social de estas sociedades se pacta
que la sociedad continuará con los herederos del socio fallecido (lo que se denomi-
na “Pacto de Continuidad”), dicho pacto obliga a los herederos y a los socios, sin
necesidad de un nuevo contrato y los herederos solo podrán condicionar su incor-
poración a la sociedad, a la transformación de su parte en comanditaria (de este
modo limitarán su responsabilidad al capital que se hayan obligado a aportar) (Art.
90 LGS).

El establecido para los herederos del socio fallecido en las S.R.L. Cuando en el
contrato social de estas sociedades se pacta que la sociedad continuará con los
herederos del socio fallecido (lo que se denomina “Pacto de Continuidad”), dicho
pacto obliga a los herederos y a los socios, sin necesidad de un nuevo contrato.
Ahora bien, los herederos que deben incorporarse a la sociedad, en cumplimiento
del Pacto de Continuidad, podrán transferir las cuotas sociales que adquieran de
este modo dentro de los 3 meses, sin que le sean oponibles las limitaciones a la
transmisibilidad y la sociedad y los socios podrán ejercer la opción de compra (Art.
155 LGS).

El otro supuesto es el establecido en el caso de Sociedades constituidas por el

concursado o fallido con sus acreedores, que obliga a incorporarse aún a quienes
han votado en contra de tal propuesta (Art. 43 Ley de Concursos y Quiebras N°
24.522).

 Capacidad:

Se adquiere a los 18 años. Consiguientemente, todos los mayores de 18 años, que

no se encuentren afectados por una incapacidad pueden constituir sociedades. Más
adelante, al estudiar los contenidos de la Unidad 3 del Programa, estudiaremos
específicamente este elemento.

 Objeto:

Los aportes que se comprometieron a realizar los socios.

 Causa:

Es la finalidad tenida en miras por los socios al momento de constituir la sociedad.

 Elementos Específicos:

Son aquellos elementos específicos y propios del contrato de sociedad que, como
tales, diferencian a este contrato de los demás contratos previstos en nuestro orde-
namiento jurídico.

Estos elementos surgen de la definición legal y la falta de alguno de estos elemen-

tos, en principio, produciría la nulidad del contrato constitutivo.

Derecho Comercial II | 13
  Presencia de Personas:

Presencia de una o más personas (sean estas humanas o jurídicas).

 Tipicidad:

La necesidad de que la sociedad adopte uno de los tipos sociales previstos en la

Ley General de Sociedades (Sociedad Colectiva, Sociedad de Capital e Industria,
Sociedad en Comandita Simple, Sociedad de Responsabilidad Limitada, Sociedad
Anónima, Sociedad en Comandita por Acciones, Sociedad por Acciones Simplifica-
da).

 Organización Interna y Externa.

Se refiere a la existencia de la idea económica de empresa.

 Aportes:

El aporte es la contribución de cada socio al fondo común que debe constituirse

para el desarrollo del objeto social, y el conjunto de aportes forman el capital social
del nuevo sujeto de derecho. Sin aportes no puede haber socios y por ende tampo-
co Sociedad.

 Fin Societario:

La Sociedad debe dedicarse a la producción o intercambio de bienes o servicios, lo

que descarta la posibilidad de sociedades constituidas para ser titulares exclusiva-
mente de bienes inmuebles o bienes registrables, sin administración o actividad
sobre los mismos, así como las constituidas exclusivamente para ser vendidas.

 Participación en Beneficios y Pérdidas:

Los socios deben pactar en el contrato la forma como se distribuirán entre ellos las
ganancias obtenidas, caso contrario se hará en proporción a los aportes. Son nulas
las cláusulas que estipulen que alguno o algunos de los socios reciban todos los
beneficios o se los excluya de contribuir a las pérdidas.

En cuanto a las pérdidas éstas serán soportadas de acuerdo con el tipo social
adoptado, si se trata de sociedades de personas los socios responden en forma
solidaria e ilimitada, aunque los socios pueden pactar determinada forma de partici-
par en las pérdidas, pero ello será inoponible a terceros. Si se trata de una sociedad
de capital, las únicas pérdidas que los socios deben soportar se limitan a los fondos
oportunamente aportados a la sociedad.

En todos los casos el contrato debe establecer las reglas para el soporte de pérdi-
das y, en caso de silencio, al igual que las ganancias, serán soportadas con rela-
ción a los aportes efectuados, o con relación a la distribución de ganancias si estas
fueran estipuladas explícitamente en el contrato.

 Affectio Societatis:

Puede ser definido como la voluntad de cada socio de adecuar su conducta e in-
tereses personales, a las necesidades de la sociedad, es decir que es una disposi-
ción anímica activa de colaboración. Este elemento se encuentra mucho más pre-

Derecho Comercial II | 14
sente en las sociedades con responsabilidad ilimitada que en las sociedades con
responsabilidad limitada.

Más adelante, al estudiar los contenidos de la Bolilla 4 del Programa, estudiaremos

específicamente este elemento.

[Link].4. Sociedad como Sujeto de Derecho.

Si nos centramos en la Sociedad como Sujeto de Derecho tenemos que:

Persona = Es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.

La Persona puede ser:

 Humana.

 Jurídica = Todas los entes que, pudiendo adquirir derechos y contraer obli-
gaciones, no son personas humanas.

La Sociedad es una Persona Jurídica (con personalidad propia y distinta de la de

sus miembros) y, como tal, puede ser sujeto de relaciones jurídicas (de las cuales
será directamente responsable).

 Personalidad Jurídica (Art. 2 Ley Nº 19.550).

La Sociedad adquiere su Personalidad Jurídica en el mismo momento en que se

suscribe el Contrato Social (no tiene nada que ver la inscripción en el Registro) y la
pierde cuando ya no existe manifestación alguna de su personalidad (tampoco tiene
nada que ver la cancelación de la inscripción en el Registro).

 Atributos de la Personalidad.

Son atributos que se derivan de la personalidad:

 Nombre: Designación exclusiva que individualiza al sujeto en el mundo jurí-

dico y que permite que los efectos de los actos celebrados se imputen direc-
tamente al patrimonio de la sociedad.

 Patrimonio: El conjunto de bienes propios de la sociedad.

 Capacidad: Aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones.

 Domicilio: Solo se requiere identificar la jurisdicción en donde actuará la so-

ciedad.

Estos atributos son únicos, necesarios e indisponibles.

 Inoponibilidad de la Personalidad Jurídica (Art. 54 de la Ley Nº 19.550)

En aquellos casos en los que la sociedad fuera utilizada para fines prohibidos por la
ley, el legislador ha restringido el alcance de la personalidad jurídica que le ha otor-
gado a la sociedad.

Para que proceda se requiere que la actuación de la sociedad:

Derecho Comercial II | 15
  Encubra la consecución de fines extrasocietarios;

 Constituya un mero recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe;

 Constituya un mero recurso para frustrar derechos de terceros.

En estos casos, la responsabilidad no se le aplicará a la sociedad sino directamente

a los socios a los controlantes que la hicieron posible, quienes responderán solida-
ria e ilimitadamente por los perjuicios causados.

[Link].5. Sociedades Unipersonales.

Desde que entró en vigencia el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, en

Agosto de 2015, las Sociedades Unipersonales pasaron a ser legales en nuestro
ordenamiento jurídico.

Los requisitos que deben cumplir estas sociedades son los siguientes:

TIPO SOCIAL: Solo pueden ser sociedades unipersonales las SA (art. 1 LGS).

SOCIOS: No puede ser único socio otra sociedad unipersonal (art. 1 LGS).

CONSTITUCIÓN: La sociedad unipersonal solo puede ser constituida por instru-

mento público y por acto único (art. 165 LGS).

DENOMINACIÓN: La denominación debe ser Sociedad Anónima Unipersonal, su

abreviatura o sigla S.A.U. (art. 164 LGS).

INTEGRACIÓN: La integración del aporte debe ser, en su totalidad, al momento de

su constitución (art. 187 LGS).

REDUCCIÓN A UNO DEL NÚMERO DE SOCIOS: La reducción a uno del número

de socios, en las SA no unipersonales, no hace caer a la sociedad en causal de
disolución, sino que solo obliga a la sociedad a adecuar su denominación social y a
someterse al control del artículo 299 LGS.

FISCALIZACIÓN ESTATAL PERMANENTE: Están sujetas a la fiscalización estatal

permanente, de manera tal que, entre otras consecuencias, debe publicar los edic-
tos de convocatoria a asamblea en el boletín oficial y en un diario de gran circula-
ción.

DIRECTORIO: Si bien están sujetas a la fiscalización estatal permanente, están

exceptuadas de tener directorio compuesto por 3 directores y de sindicatura cole-
giada en número impar.

Tema 3: Clasificaciones Societarias.

3.1.- Objetivos
- Conocer y distinguir las distintas clasificaciones societarias.

3.2.- Puntos nucleares

Derecho Comercial II | 16
3.2.1. Clasificación de las Sociedades.

Desde el punto de vista de la forma de constitución:

 Sociedades Constituidas Según los Tipos del Capítulo II:

Son aquellas sociedades que se constituyeron con sujeción a alguno de los tipos
sociales previstos en el Capítulo II de la Ley Nº 19.550, que no omitieron requisitos
esenciales y que cumplieron las formalidades exigidas por la Ley Nº 19.550. Si es-
tas sociedades, además, se inscriben en el Registro se las considerará sociedades
regularmente constituidas.

 Sociedades No Constituidas Según los Tipos del Capítulo II y Otros Supues-

tos.

Son aquellas sociedades que no se constituyeron con sujeción a ninguno de los

tipos sociales previstos en el Capítulo II de la Ley Nº 19.550, que omitieron requisi-
tos esenciales (tipificantes o no tipificantes) y/o que no cumplieron las formalidades
exigidas por la Ley Nº 19.550. La principal consecuencia, en estos casos, es que la
sociedad en cuestión se encontrará regida por la Sección IV de la Ley Nº 19.550.

Desde el punto de vista del capital:

 Sociedades de Personas:

Son aquellas sociedades en las cuales el elemento personal es importante y es el

predominante para el nacimiento del vínculo social. En estas sociedades no es lo
mismo tener un socio que otro aunque ambos realicen los mismos aportes. La per-
sonalidad del socio es lo que interesa.

 Sociedades de Capital:

Son aquellas sociedades en las cuales no interesa el elemento personal, es decir

que cualquiera puede ser accionista de la misma en tanto realice el aporte del capi-
tal respectivo.

Desde el punto de vista de la responsabilidad:

 Responsabilidad Limitada:

Aquí los socios asumen responsabilidad, sólo, hasta el monto de sus aportes. La
responsabilidad originada en la actividad comercial se limita a dichos aportes (SRL,
SA).

 Responsabilidad Ilimitada:

La responsabilidad no se limita a los aportes de los socios sino que se extiende

más allá de dichos aportes, alcanzando hasta el patrimonio personal de los socios
(Sociedad Colectiva, Sociedad Comandita Simple).

Metodología de Trabajo
 Actividad en Foro (Optativa) – “Foro de Debate Unidad I”

Derecho Comercial II | 17
- En foro de debate: Reflexionar sobre los motivos por los cuales resulta con-
veniente constituir una sociedad cuando uno decide iniciar un negocio.

 Actividad de Autoevaluación

- Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidad I – La Sociedad:

[Link]

Derecho Comercial II | 18
 EJE TEMÁTICO II: CONSTITUCIÓN. SOCIEDADES
RESIDUALES. NULIDADES.

1.- Objetivos

- Conocer la forma que debe respetarse para constituir válidamente una sociedad.

- Saber cuáles son los pasos que deben seguirse para constituir una sociedad.

- Conocer los elementos básicos que debe reunir todo estatuto social.

- Poder redactar un proyecto de estatuto social.

- Conocer cuáles son las sociedades que quedan incluidas en la Sección IV de la

Ley de Sociedades.

- Conocer el régimen jurídico aplicable a las sociedades no constituidas según los

tipos del capítulo II de la Ley de Sociedades.

- Identificar en la práctica supuestos concretos de sociedades de la Sección IV de

la Ley de Sociedades.

- Conocer las particularidades del régimen de nulidades societarias.

- Distinguir e identificar los distintos grupos de nulidades.

- Identificar en la práctica los distintos supuestos concretos de nulidades societa-

rias.

2.- Temas

1.- Forma y Procedimiento para la Constitución de Sociedades.

2.- Sociedades No Constituidas según los tipos del Capítulo II de la Ley de So-
ciedades y otros supuestos.

3.- Nulidades Societarias.

Derecho Comercial II | 19
 MAPA CONCEPTUAL

Tema 1: Forma y Procedimiento para la Constitución

de Sociedades
1.1.- Objetivos
- Conocer la forma que debe respetarse para constituir válidamente una sociedad.

- Saber cuáles son los pasos que deben seguirse para constituir una sociedad.

- Conocer los elementos básicos que debe reunir todo estatuto social.

- Poder redactar un proyecto de estatuto social.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Forma del Contrato de Sociedad.

Las normas generales sobre la forma y los procedimientos que deben cumplirse a
la hora de constituir una sociedad se encuentran previstos en la Sección II, artículos
4 a 9, de la Ley General de Sociedades.

[Link]. Forma.

La forma es el conjunto de solemnidades, exigidas por la ley, que deben observarse

al tiempo de la formación de un acto jurídico.

El principio general en materia de formas es el de la libertad, es decir, cuando por

ley no se designa una forma, los interesados pueden usar la que ellos juzguen más
conveniente.

Entonces:

Derecho Comercial II | 20
Cuando nos preguntamos por la forma requerida para constituir una sociedad nos
estamos preguntando si la ley nos exige el cumplimiento de alguna solemnidad es-
pecífica.

Por ejemplo:

¿La ley nos exigirá constituir la sociedad por escrito o podremos constituirla ver-
balmente? Y, en caso de que la ley nos exija constituirla por escrito… ¿Bastará con
que lo hagamos a través de un instrumento privado o se requerirá necesariamente
de un instrumento público?

En primer lugar, corresponde que demos una respuesta a la siguiente pregunta,

para luego seguir avanzando con el análisis de la cuestión:

¿Cuál es la diferencia entre instrumento público y privado?

 Instrumento Público:

Concepto: Son instrumentos públicos aquellos en los cuales, además de los intere-
sados, interviene un oficial público que da fe del contenido de ellos.

El artículo 289 del Código Civil y Comercial de la Nación trae una enumeración de
instrumentos que revisten la calidad de “instrumentos públicos”1:

Como consecuencia de lo expuesto en el párrafo precedente, en el sentido de que

existen varios instrumentos que revisten la calidad de “instrumentos públicos”, la
escritura pública (que es quizá el instrumento público más conocido por la generali-
dad de las personas) es sólo una especie dentro del género constituido por los ins-
trumentos públicos.

 Instrumento Privado:

Concepto: Son instrumentos privados aquellos que las partes otorgan directamente,
con su firma y sin intervención de oficial público alguno.

Habiendo quedado clara la diferenciación entre instrumentos públicos y privados,

corresponde continuar con el análisis de la cuestión referida a la forma requerida
para la constitución de sociedades.

Así pues, la ley 19.550 ha creado un sistema específico con relación a la forma del
contrato de sociedad, cuyo principio general se encuentra previsto en su artículo 4.

“Art. 4. El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad se otorgará

por instrumento público o privado”.

Conforme surge del artículo transcripto precedentemente, el principio en materia de

forma, en cuestiones referidas a la constitución de sociedades, es el siguiente:

Las sociedades DEBEN CONSTITUIRSE POR ESCRITO, pudiéndose optar por

INSTRUMENTO PÚBLICO O PRIVADO.

1
Artículo 289. Enunciación. Son instrumentos públicos: a) las escrituras públicas y sus copias o testimonios; b) los
instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios públicos con los requisitos que establecen las leyes;
c) los títulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, conforme a las
leyes que autorizan su emisión.

Derecho Comercial II | 21
La excepción a dicho principio se encuentra prevista para la constitución de socie-
dades por acciones en el artículo 165 de la Ley 19.550, que dispone que dichas
sociedades se constituyen por instrumento público y por acto único o por suscrip-
ción pública.

En conclusión:

 Todas las sociedades DEBEN CONSTITUIRSE POR ESCRITO.

 Todas las sociedades, salvo las sociedades por acciones, pueden optar por
INSTRUMENTO PÚBLICO O PRIVADO (en este último caso las firmas de
las partes deben estar autenticadas por escribano público u otro funcionario
competente o deben ser ratificadas ante la autoridad de control).

 Las sociedades por acciones deben constituirse siempre por INSTRUMEN-

TO PÚBLICO.

NOTAS FINALES:

La determinación de las formas para constituir sociedades tiene por función dar
garantía a los terceros.

Todas las formas exigidas por la ley para constituir sociedades son ad-
solemnitatem, en el sentido de que la inobservancia de ellas impide el nacimiento
de la sociedad acordada, surgiendo solo una sociedad no constituida según los
tipos del capítulo II y otros supuestos (sociedades que quedan regidas por la Sec-
ción IV de la Ley General de Sociedades).

Tanto en sede judicial como administrativa se resolvió que el acto constitutivo de las
sociedades por acciones, el que como se dijo, debe revestir la calidad de “instru-
mento público”, debe llegar a la autoridad de contralor bajo forma de escritura públi-
ca.

[Link]. Procedimiento:

Cuando nos preguntamos por el procedimiento para constituir una sociedad nos
estamos haciendo la siguiente pregunta:

¿Qué pasos debemos seguir para constituir nuestra sociedad?

Si vamos a la LGS y consultamos los artículos 5 a 7, la conclusión es que los pasos

a seguir son los siguientes:

[Link].1. Preparación:

Preparar un instrumento que incluya el contenido exigido por el Art. 11 de la Ley N°

19.550 y, en el caso de las sociedades por acciones, también lo exigido por el Art.
166 de la Ley N° 19.550.

A continuación transcribo los artículos referenciados para una mayor claridad en la

explicación:

“Art. 11. El instrumento de constitución debe contener, sin perjuicio de lo estableci-

do para ciertos tipos de sociedad:

Derecho Comercial II | 22
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de do-
cumento de identidad de los socios;
2) La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad.
Si en el contrato constare solamente el domicilio, la dirección de su sede deberá
inscribirse mediante petición por separado suscripta por el órgano de administra-
ción. Se tendrán por válidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones
efectuadas en la sede inscripta;
3) La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención
del aporte de cada socio;
5) El plazo de duración, que debe ser determinado;
6) La organización de la administración de su fiscalización y de las reuniones de
socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silen-
cio, será en proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de distribución de
utilidades, se aplicará para soportar las pérdidas y viceversa;
8) Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los dere-
chos y obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros;
9) Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la socie-
dad”.

“Art. 166. Si se constituye por acto único, el instrumento de constitución contendrá

los requisitos del artículo 11 y los siguientes:
Capital.
1º) Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisión y
demás características de las acciones, y en su caso, su régimen de aumento;
Suscripción e integración del capital.
2) La suscripción del capital, el monto y la forma de integración y, si corresponde, el
plazo para el pago del saldo adeudado, el que no puede exceder de dos (2) años.
Elección de directores y síndicos.
3) La elección de los integrantes de los órganos de administración y de fiscaliza-
ción, fijándose el término de duración en los cargos.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores”.

A continuación analizaremos uno por uno los distintos incisos del artículo 11 de la
Ley General de Sociedades:

I. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de

documento de identidad de los socios:

Se deben mencionar todos los datos personales respecto de cada uno de los socios
de que integran la Sociedad.

II. La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad:

 NOMBRE SOCIAL.

El en nombre que identificará a la sociedad en el tráfico jurídico. Es un atributo de la

personalidad jurídica.

El “nombre social” puede estar integrado por el nombre de uno o más socios (en el
caso de las SA inclusive por el nombre de no socios) o por cualquier nombre de
fantasía.

Derecho Comercial II | 23
El nombre social siempre debe ir complementado con la inclusión del tipo societario
adoptado.

Es importante recordar la distinción entre nombre social y nombre comercial.

Así pues, mientras el nombre social, como dijimos, es uno de los atributos de la
personalidad que tiene por objeto identificar y distinguir a la persona jurídica en el
mundo y/o tráfico jurídico, el nombre comercial es un elemento del fondo de comer-
cio que tiene por finalidad identificar y distinguir a la empresa en el mundo de los
negocios y/o en el mercado. En virtud de lo expuesto, mientras el nombre social es
intransferible e inalienable, el nombre comercial es esencialmente negociable y, por
ende, puede ser objeto de transferencia, junto con el fondo de comercio.

Finalmente, agrego que una misma sociedad puede tener nombre social y comer-
cial diversos o idénticos.

 DOMICILIO.

Toda sociedad, como ente que goza de autonomía jurídico-económica respecto de

los socios, debe tener su propio domicilio, elemento que, al igual que el nombre
social, resulta ser también un atributo de la personalidad jurídica.

Los socios tienen libertad para elegir el domicilio de la sociedad.

Ahora bien, resulta indispensable distinguir entre domicilio y sede social.

Así pues, mientras el domicilio indica el ámbito jurisdiccional o territorial en el que

actuará la sociedad (la provincia, ciudad, pueblo o distrito), la sede social indica el
lugar preciso (de determinada provincia, ciudad, pueblo o distrito) donde funciona la
administración y gobierno de la sociedad. En términos comunes podríamos decir
que es la dirección de la sociedad.

Ahora bien, lo que exige el art. 11, inc. 2, es que en el contrato social figure el DO-
MICILIO y no la SEDE SOCIAL. De esta manera, en el estatuto y/o contrato social
bastará con que se consigne la provincia o ciudad en la que actuará la sociedad.

La dirección de la sede social (calle y número) se fijará por instrumento aparte, evi-
tándose así la modificación del contrato ante un simple cambio de dirección. Esta
sede social también deberá inscribirse en el Registro Público.

LA SEDE SOCIAL INSCRIPTA TIENE EFECTOS DE DOMICILIO LEGAL, POR LO

QUE TODAS LAS NOTIFICACIONES EFECTUADAS ALLÍ DEBEN TENERSE POR
VÁLIDAS Y VINCULANTES PARA EL ENTE.

III. La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado:

El objeto es la actividad específica que, de acuerdo con el contrato social, la socie-

dad se propone realizar.

El objeto marca el límite de:

 La capacidad de la sociedad:

De este modo, la sociedad solo podrá actuar dentro de su objeto social y solo ten-
drá capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones en tanto y en cuanto

Derecho Comercial II | 24
los derechos y obligaciones en cuestión se refieran a cuestiones relacionadas con
su objeto social. Si los derechos y obligaciones no se refieren a su objeto social la
sociedad, por ende, no tendrá capacidad para adquirirlos y/o contraerlos respecti-
vamente. De esto se deriva un beneficio para: (i) los socios ya que de este modo
sabrán con seguridad que el dinero que invirtieron será destinado al cumplimiento
del objeto social para el cual constituyeron la sociedad y no para otros fines; y (ii)
para los terceros que contratan con la sociedad ya que de este modo podrán cono-
cer las condiciones personales del ente con el cual contrataron.

 La actuación de los administradores:

De este modo, los administradores sabrán que solo podrán obligar a la sociedad
por actos que se relacionen con su objeto social y que, por ende, si realizan actos
que resultan ser notoriamente extraños al objeto social la responsabilidad de dichos
actos se imputará a los administradores a título personal y no a la sociedad.

El objeto debe ser lícito, posible, preciso y determinado.

 Lícito:

Esto quiere decir que el objeto no debe ser contrario a la ley, al orden público, a la
moral o a las buenas costumbres. La contracara del objeto lícito resulta ser el objeto
ilícito. Sobre las consecuencias del objeto ilícito me remito al estudio del régimen de
nulidades societarias.

 Posible:

Esto quiere decir que el objeto debe ser fácticamente posible.

Se debe prever un objeto que no sea de imposible cumplimiento o realización, de lo

contrario, la sociedad será nula, de nulidad absoluta.

La imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto será causal de disolución social.

 Preciso y Determinado:

Si el objeto comprende una actividad principal y otras secundarias o afines a la pri-

mera, deberá existir entre una y otras una relación directa de conexidad o comple-
mentación, lo que así se considerará cuando las diversas actividades formen parte
de un mismo proceso económico, o sean consecuencia de él o contribuyan a su
total realización.

En virtud de lo expuesto, el objeto social que se proponga para la sociedad debe

ser redactado de tal manera que prevenga la posibilidad de ser observado por el
registro por demasiado extenso y que prevenga la posibilidad de la necesidad de
una reforma a corto plazo, por haber sido redactado en términos demasiado acota-
dos.

IV. El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la men-
ción del aporte de cada socio:

En primer lugar hay que destacar qué Capital no es lo mismo que Patrimonio y que,
por ende, estos dos conceptos no deben confundirse ni usarse indistintamente en la
práctica.

Derecho Comercial II | 25
  PATRIMONIO.

Desde un punto de vista jurídico es la universalidad de derecho perteneciente a la

sociedad (el conjunto de relaciones jurídicas de las que es titular el ente societario.
Las relaciones pueden ser sobre cosas corporales o incorporables, o con personas
y pueden ser de propiedad, de goce, de garantía, de créditos, etc.). Estas relacio-
nes le dan al patrimonio su carácter mutable.

Desde un punto de vista económico, podríamos considerarlo como el conjunto de

bienes, derechos y obligaciones pertenecientes a la sociedad.

Características del patrimonio:

 Está formado por el conjunto de bienes del activo con el cual la sociedad ac-
túa y afronta el pasivo que lo integra.

 Es variable.

 Es uno de los atributos de la personalidad y por tanto no se concibe socie-

dad (persona jurídica) sin patrimonio.

 Capital:

 CAPITAL.

El capital social es uno de los elementos esenciales para la existencia del ente. Sin
él, no hay sociedad.

El capital social está formado por la suma de los aportes en numerario y especie
que los socios se comprometen a efectuar (éstos no pueden figurar en el activo del
balance).

Como consecuencia de lo anterior, el capital es la cifra ideal que resulta de la suma

de dichos aportes. Esta cifra está destinada a reflejar, a través de la vida de la so-
ciedad, el valor de los bienes que los socios han aportado o se han comprometido a
aportar al constituirse la sociedad o al aumentarse el capital.

Los aportes de los socios, al integrar el capital de la sociedad, quedan en el pasivo,

lo cual veda su distribución bajo cualquier título que sea. Ello se debe a que éste es
una garantía para los acreedores de la sociedad.

Esta garantía reviste especial importancia en las sociedades de responsabilidad

limitada.

Las consecuencias de esta garantía son:

 Que en el aumento de capital no se pueden emitir acciones bajo la par (SA);

y

 Que en la reducción de capital siempre se da vista a los acreedores para

que la acepten.

El capital social, en consecuencia, debe ser:

 Determinado:

Derecho Comercial II | 26
Es decir, constituye una cifra que se debe determinar en el contrato social;

 Intangible:

Este principio, también llamado de integridad del capital, significa que el mismo no
puede ser variado (aumentado o disminuido) sin arreglo a las disposiciones legales
pertinentes; esa inalterabilidad del capital se mantiene sin perjuicio de que los bie-
nes aportados cambien de valor o haya salido del patrimonio de la sociedad.

El principio de la intangibilidad -que, aclaramos, es jurídico y no económico- debe

reputarse de orden público y no puede ser dejado sin efecto ni aun por la voluntad
unánime de los socios.

Este axioma se basa en la necesidad de proteger:

a. a los acreedores actuales y futuros de la sociedad contra maniobras de los

socios;

b. a todos los socios, contra la administración deficiente o maliciosa;

c. a los socios presentes y futuros contra quienes pretenden utilidades ficticias,

lo cual no es otra cosa que la distribución de parte del capital.

Ahora bien, es posible que en un momento dado, patrimonio y capital tengan el

mismo monto y valor, como puede suceder en el momento de constituirse la socie-
dad (igual es posible que sean distintos por la valuación). Fácilmente se advierte
que luego, durante el giro de los negocios, resultará más que hipotético que aqué-
llos coincidan, ya que mientras la continua variabilidad es una de las características
del patrimonio (se modifica según las fluctuaciones del valor de los bienes y las
operaciones que desarrolla la empresa) el capital en principio es fijo, invariable,
salvo las modificaciones dispuestas expresamente en virtud de resoluciones socie-
tarias.

Es de destacar la especial preocupación del legislador al regular el capital social en

la ley.

Algunas manifestaciones de esta inquietud legislativa serían las siguientes:

 La intangibilidad del capital;

 La necesidad de que haya certeza en el aporte (es nula la sociedad de to-

dos los bienes presentes y futuros de los socios o de todas las ganancias
que obtengan);

 La disolución de la sociedad por pérdida del capital social;

 La reducción obligatoria del capital social cuando las pérdidas insuman de-
terminados porcentajes.

 El cumplimiento de ciertos recaudos para el aumento o disminución del capi-

tal social; etc.

INFORMACIÓN IMPORTANTE REFERIDA AL CAPITAL:

Derecho Comercial II | 27
Hoy en día se exige que el capital social sea suficiente para que la sociedad pueda
cumplir con su objeto social y, por esto, aun cuando la ley no exige un capital míni-
mo para constituir determinadas sociedades, los registros exigen de todos modos la
existencia de capitales mínimos específicos por actividad o rubro de actividad que
se pretenda realizar.

Desde el punto de vista legal, las únicas sociedades a las cuales se les exige un
capital mínimo al momento de su constitución son:

 Las Sociedades Anónimas: En las cuales el capital mínimo es de

$100.000,00.

 Las Sociedades por Acciones Simplificadas: En las cuales el capital mínimo

equivale a dos salarios mínimos vitales y móviles.

Ahora bien, por los motivos descriptos en el punto anterior, aun cuando el capital
mínimo para estas sociedades haya sido determinado en un monto específico por
ley, los registros públicos, en la práctica, dependiendo de la actividad que la socie-
dad pretenda realizar, generalmente, exigen un capital mínimo mayor al previsto por
la Ley General de Sociedades.

En las sociedades unipersonales el capital social debe ser integrado en un 100% en

el acto constitutivo.

V. El plazo de duración, que debe ser determinado:

Es el plazo durante el cual estará en vigencia la sociedad. En la práctica se ponen

99 años. Este plazo es prorrogable.

Lo importante aquí es que como futuros asesores en los trámites de constitución de

sociedades tengamos presente que siempre deberemos proponer como plazo de
duración un plazo que prevenga la necesidad de tener que reformar, a corto plazo,
el estatuto social por vencimiento del plazo.

VI. La organización de la administración de su fiscalización y de las reuniones

de socios:

Se debe detallar como se organizarán los órganos societarios.

En las sociedades, como principio, hay tres órganos básicos:

 Órgano de Administración: Representa y toma algunas decisiones (las me-

nos importantes) con el fin de conseguir el objeto social. Los administrado-
res no son empleados sino que tienen una relación contractual con la socie-
dad (locación de servicios). La obligación que tienen con la sociedad es de
medios y no de resultados.

 Órgano de Gobierno: Decide temas relevantes de la sociedad. Se reúne es-

porádicamente y está conformada por los socios. Los socios marcan el rum-
bo de la sociedad y controlan a los administradores.

 Órgano de Fiscalización: Controla la actuación de los administradores. Es

un órgano optativo, salvo para las sociedades del art. 299 de la Ley General
de Sociedades.

Derecho Comercial II | 28
En todos los casos se deberá aclarar el número de miembros que integrarán el ór-
gano, los plazos de duración de los mandatos, la posibilidad o no de reelección, la
forma de distribución de los cargos, la forma de designación, el régimen de quórum
y mayorías, la periodicidad de sus reuniones, etc.

VII. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de
silencio, será en proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de dis-
tribución de utilidades, se aplicará para soportar las pérdidas y viceversa:

Los socios deben pactar en el contrato la forma como se distribuirán entre ellos las
ganancias obtenidas y la forma en que soportarán las pérdidas. Son nulas las cláu-
sulas que estipulen que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios
o se los excluya de contribuir a las pérdidas (ART. 13 LGS).

En cuanto a las pérdidas éstas serán soportadas de acuerdo con el tipo social
adoptado, si se trata de sociedades de personas los socios responden en forma
solidaria, ilimitada y subsidiaria, aunque los socios pueden pactar determinada for-
ma de participar en las pérdidas, pero ello será inoponible a terceros. Si se trata de
una sociedad de responsabilidad limitada, las únicas pérdidas que los socios deben
soportar se limitan a los fondos oportunamente aportados a la Sociedad.

En todos los casos el contrato debe establecer las reglas para la distribución de las
ganancias y el soporte de pérdidas y, en caso de silencio, estas se distribuirán y
soportarán, respectivamente, en proporción a los aportes.

Por otro lado, si se pacta como se distribuirán las ganancias pero no como se so-
portarán las pérdidas, éstas últimas deberán soportarse en la misma proporción
pactada para la distribución de las ganancias.

VIII. Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los
derechos y obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros:

Este inciso se refiere, concretamente, a derechos que los socios pueden acordar
entre sí.

Por ejemplo:

 Derechos de preferencia para la adquisición de acciones y/o cuotas sociales

que otro accionista y/o socio resuelva vender.

 Clases de Acciones.

 Privilegios y/o preferencias en las acciones (pluralidad de votos, preferen-

cias económicas referidas al cobro de dividendos o a la cuota de liquidación,
etc.).

IX. Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la so-

ciedad:

Este inciso se refiere, concretamente, a la regulación de todas las vicisitudes que

puedan registrarse durante la vida social y, específicamente, a la regulación de los
procedimientos a seguir en caso de disolución y liquidación de la sociedad (por
ejemplo, quien revestirá la calidad de liquidador o como se designará al liquidador,
como se distribuirá el remanente, etc.)

Derecho Comercial II | 29
 [Link].2. Presentación:

Una vez preparado el instrumento constitutivo y habiendo constatado que dicho

instrumento cumpla con los requisitos de forma exigidos por la ley general de so-
ciedades (esto es, que haya sido redactado por escrito y bajo la forma de instru-
mento público o privado según sea el tipo social de que se trate), deberemos pre-
sentar dicho instrumento para su inscripción, dentro de los 20 días a ser contados
desde la fecha del otorgamiento del acto constitutivo, en el Registro Púbico (o auto-
ridad de contralor) del domicilio social de la sociedad y en el Registro que corres-
ponda al asiento de cada sucursal.

El plazo para completar el trámite será de 30 días adicionales, quedando prorroga-

do cuando resulte excedido por el normal cumplimiento de los procedimientos.

Si se vence el plazo antes mencionado, solo podrá realizarse la inscripción tardía si

no media oposición de parte interesada.

El documento a presentar, en caso de tratarse de instrumento privado, deberá ser

ratificado personalmente por todos los otorgantes ante el Registro, salvo que haya
sido otorgado por instrumento público o que cuente con firmas certificadas por es-
cribano u otro funcionario competente.

Los facultados para realizar la presentación del instrumento constitutivo por ante el
Registro Público son:

 Los mandatarios especiales, designados a tal efecto en el acto constitutivo.

 Los representantes designados en el acto constitutivo.

 Cualquier socio.

[Link].3. Publicación:

Efectuada la presentación del instrumento constitutivo por ante el Registro Público,

lo primero que ordenará el Juez de Registro, en el caso de las sociedades por ac-
ciones y las SRL, como paso previo a la inscripción, es que se efectúe una publica-
ción por 1 día en el diario de publicaciones legales (BOLETIN OFICIAL)

El CONTENIDO DE LA PUBLICACIÓN surge del Art. 10 de la Ley de Sociedades.

“Art. 10. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones
deben publicar por un día en el diario de publicaciones legales correspondiente, un
aviso que deberá contener:
a) En oportunidad de su constitución:
1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio, número de docu-
mento de identidad de los socios;
2. Fecha del instrumento de constitución;
3. La razón social o denominación de la sociedad;
4. Domicilio de la sociedad;
5. Objeto social;
6. Plazo de duración;
7. Capital social;
8. Composición de los órganos de administración y fiscalización, nombres de sus
miembros y, en su caso, duración en los cargos;
9. Organización de la representación legal;

Derecho Comercial II | 30
10. Fecha de cierre del ejercicio;
b) En oportunidad de la modificación del contrato o disolución:
1. Fecha de la resolución de la sociedad que aprobó la modificación del contrato o
su disolución;
2. Cuando la modificación afecte los puntos enumerados de los incisos 3 a 10 del
apartado a), la publicación deberá determinarlo en la forma allí establecida”.

La publicidad es previa a la inscripción y se concreta en un aviso con el contenido

indicado. La omisión o el defecto del aviso obstarán a la inscripción.

Es de destacar que la publicidad también es una forma ad-solemnitatem.

La publicación exige una síntesis extractada del contrato social y no una transcrip-
ción integral del mismo. En este punto entiendo importante remarcar que las publi-
caciones tienen un costo bastante elevado por lo que, como futuros asesores en la
constitución de sociedades y a los fines de velar por los intereses de nuestros futu-
ros clientes, siempre deberemos procurar que el aviso que preparemos a los fines
de la publicación sea lo menos extenso posible, procurando también que no sea
demasiado corto como para dejar de lado elementos exigidos por el artículo 10 de
la Ley General de Sociedades.

NOTA: Publicidad de la documentación: Conforme surge de la ley, las sociedades

harán constar en la documentación que de ellas emane (facturas, recibos, notas de
débito y crédito, balances, tarjetas, papelería comercial con membrete, etc.) la di-
rección de su sede social y los datos que identifiquen su inscripción en el Registro.

[Link].4. Inscripción (Art. 5, Ley N° 19.550):

Luego de efectuar el llamado “Control de Legalidad” y siempre y cuando dicho con-

trol haya arrojado como resultado que la sociedad cumple con todos los requisitos
legales y fiscales, el juez mandará inscribir la sociedad.

 CUESTIONES REFERIDAS AL CONTROL DE LEGALIDAD

En la reforma de la Ley Nº 19.550 aprobada en el año 2015 se dejó sin efecto la

redacción anterior del artículo 6 que establecía en cabeza del registro el control de
los requisitos legales y fiscales de los actos que se sometían a inscripción. En la
actualidad, la redacción del artículo 6 solo hace mención a los plazos para realizar
los trámites de inscripción.

La cuestión entonces reside en determinar si la reforma conlleva la eliminación del

control de legalidad que, con anterioridad a la reforma, la mayoría de la doctrina y la
jurisprudencia aceptaban que existía en cabeza del Registro.

La respuesta debe ser negativa y para sostener ello podemos invocar los siguientes
puntos:

No se ha derogado el artículo 167 que ordena a la autoridad de contralor de las

S.A. efectuar el control de los requisitos legales y fiscales del acto sujeto a inscrip-
ción.

La ley orgánica de la IGJ confiere a dicho organismo especiales atribuciones en

materia de conformación del contrato constitutivo y de sus actos modificatorios.

Derecho Comercial II | 31
La vigencia del artículo 51 que establece el control de la valuación de los aportes en
especie y la facultad de dirimir los conflictos que se generen por su valuación.

 EFECTOS DE LA INSCRIPCIÓN

El principal efecto es la PUBLICIDAD: Se da a conocer el acto y se lo hace oponible

a terceros.

La inscripción NO hace a la existencia ni al nacimiento de la personalidad de la so-

ciedad, sino a su constitución regular, y otorga al contrato fecha cierta.

[Link].5. Legajo:

En los Registros, ordenada la inscripción, se formará un legajo para cada sociedad,

con los duplicados de las diversas tomas de razón y demás documentación relativa
a la misma, cuya consulta será pública.

[Link]. Modificación de Estatutos

Las modificaciones de los estatutos sociales también deben ser inscriptas en el

Registro. Sin perjuicio de ello, la falta de inscripción no convierte a la sociedad en
no regular, sino que hace aplicable el artículo 12 de la Ley 19.550 que establece
que las modificaciones serán oponibles entre los socios y la sociedad, pero serán
inoponibles frente a los terceros.

¿Cuál es la Forma que debe cumplirse para Modificar el Estatuto Social?

El órgano facultado para resolver una reforma de estatutos es el Órgano de Go-

bierno, el cual, como dijimos, se encuentra integrado por los socios. En virtud de lo
expuesto, el Órgano de Administración, el que se encuentra integrado por los Ad-
ministradores y Representantes de la Sociedad, no se encuentra facultado a resol-
ver una Modificación o Reforma del Estatuto Social.

Resuelta la modificación y/o reforma del estatuto social la sociedad deberá gestio-
nar los instrumentos necesarios para su posterior inscripción. Es aquí, precisamen-
te, donde nos preguntamos por los requisitos de forma que debe reunir dicho ins-
trumento para ser objeto de inscripción en el Registro Público.

La respuesta a la pregunta formulada en el párrafo precedente es la siguiente, el

instrumento que se prepare a los fines de la inscripción de la reforma en el registro
podrá revestir la calidad de “instrumento público o privado”, según lo disponga el
estatuto social. Es decir, en este supuesto no se aplica la excepción que para la
constitución de sociedades se aplica en relación a las sociedades por acciones.

Por otro lado, ¿Cuál es el Procedimiento que debemos seguir para inscribir la Modi-
ficación del Estatuto Social en el Registro Público?

En este caso, se deben cumplir los mismos pasos que para la constitución de una
sociedad.

En el caso de las S.A. y las S.R.L. también se debe efectuar una publicación en el
diario de publicaciones legales (BOLETIN OFICIAL) y el contenido de la publicación
también surge del art. 10 de la Ley de Sociedades.

 Observación final a tener en cuenta:

Derecho Comercial II | 32
Además de la constitución de una sociedad y de la reforma de un estatuto social, en
el Registro Público se inscriben otros actos relacionados con la vida de una socie-
dad.

Ejemplos:

- Miembros del Órgano de Administración.

- Fusión, Escisión, Transformación.

- Cambio de Jurisdicción.

- Cambio de Sede Social.

- Aumento de Capital sin Reforma de Estatutos

NOTA FINAL: Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios

otorgantes, son inoponibles a los terceros, aunque estos si pueden alegarlas contra
la sociedad y los socios, salvo en las Sociedades por Acciones y en las S.R.L.

Tema 2: Sociedades No Constituidas según los tipos

del Capítulo II de la Ley de Sociedades y otros su-
puestos
2.1.- Objetivos
- Conocer cuáles son las sociedades que quedan incluidas en la Sección IV de la
Ley de Sociedades.

- Conocer el régimen jurídico aplicable a las sociedades no constituidas según los

tipos del capítulo II de la Ley de Sociedades.

- Identificar en la práctica supuestos concretos de sociedades de la Sección IV de

la Ley de Sociedades.

2.2.- Puntos nucleares

2.2.1. Introducción:

Conforme surge del artículo 21 la Ley Nº 19.550, las sociedades no constituidas

según los tipos del Capítulo II y otros supuestos se regirán por lo dispuesto por la
Sección IV, arts. 21 a 26, de la Ley General de Sociedades. Es decir, a estas socie-
dades se les aplica un régimen distinto (de excepción) respecto del aplicable a las
demás sociedades.

Primera crítica (Nissen): Las sociedades que se incorporan bajo la Sección IV no

gozan de un nombre concreto y específico, como si sucedía antes de la reforma
con los términos de sociedad irregular y de hecho.

Para Nissen el nombre sería importante porque permitiría a los terceros saber con
qué tipo de sociedad contratan y cuál es su régimen aplicable.

Derecho Comercial II | 33
La doctrina ha ensayado varias denominaciones a saber:

Vítolo: Sociedades Simples o Libres.

Roitman: Sociedades Residuales.
Soledad Richard: Sociedades Simples o No Regulares.
Favier Dubois: Sociedades Informales.

Nissen: Antes de la sanción de la reforma las denominada “Sociedades Simples” y

con posterioridad pasó a denominarlas “Sociedades No Regulares”, porque para él
no son el residuo de otras sociedades regularmente constituidas sino sociedades
que nacen con el consentimiento de todos sus integrantes sin vinculación con otra
persona jurídica y que padecen de un vicio que las permite identificar de esa mane-
ra.

2.2.2. Sociedades incluidas.

Comprende la normativa aquellas sociedades que:

 No se constituyan con sujeción a los tipos del Capítulo II (Es decir, aquellas
sociedades que no se constituyan como S.A.; S.R.L., sociedad colectiva,
etc.);

 Omitan requisitos esenciales, tipificantes o no tipificantes (Es decir, aquellas

sociedades que, por ejemplo, omitan incluir en su contrato social alguno de
los contenidos exigidos por el artículo 11 de la Ley General de Sociedades,
como requisito esencial y/o que omitan y/o no respeten alguno de los requi-
sitos tipificantes previstos para un determinado tipo social, como puede ser,
por ejemplo, en el caso de una S.A., la división del capital social en cuotas
sociales cuando resulta ser elemento tipificante de esta sociedad que el ca-
pital social se encuentre dividido en acciones);

 Incumplan las formalidades exigidas por la ley (Es decir, cuando no cumplan
con los requisitos de forma y procedimiento explicados precedentemente,
por ejemplo, constituyendo la sociedad de forma verbal o constituyendo una
S.A. por instrumento privado cuando, como dijimos, se requiere del instru-
mento público).

 Sociedades civiles (Es decir, aquellas sociedades que en el Código Civil vie-
jo se denominaban civiles y que, con posterioridad a la reforma de 2015,
quedaron excluidas del ordenamiento jurídico. Así pues, aquellas socieda-
des civiles, que hoy, como dije, ya no se encuentran previstas en el orde-
namiento jurídico pero que en la práctica existen porque fueron constituidas
con anterioridad a la reforma (estas sociedades eran muy utilizadas en aso-
ciaciones de profesionales), quedan comprendidas bajo la Sección IV).

 Sociedades irregulares (Es decir, aquellas sociedades que en la Ley 19.550

anterior a la reforma se encontraban previstas expresamente en esta Sec-
ción IV y que, con posterioridad a la reforma, fueron dejadas de lado por el
legislador. Así pues, aquellas sociedades irregulares que hoy, como dije, ya
no se encuentran previstas en la Ley 19.550 pero que en la práctica existen
porque existían con anterioridad a la reforma, quedan comprendidas bajo la
Sección IV); y

 Sociedades de hecho (Es decir, aquellas sociedades que en la Ley 19.550

anterior a la reforma se encontraban previstas expresamente en esta Sec-

Derecho Comercial II | 34
 ción IV y que, con posterioridad a la reforma, fueron dejadas de lado por el
legislador. Así pues, aquellas sociedades de hecho que hoy, como dije, ya
no se encuentran previstas en la Ley 19.550 pero que en la práctica existen
porque existían con anterioridad a la reforma, quedan comprendidas bajo la
Sección IV.

Corresponde destacar aquí que más del 99% de los entes no constituidos regular-
mente que funcionan en nuestro país funcionan como sociedades de hecho.

2.2.3. Naturaleza Jurídica.

Estas sociedades gozan de plena personalidad jurídica y son sujetos de derecho

(artículos 26 LGS y 142 del CCC).

El artículo 142 del CCC establece expresamente que la existencia de la persona

jurídica privada comienza desde su constitución sin necesidad alguna de autoriza-
ción para funcionar, salvo disposición legal en contrario2.

Como consecuencia, la separación patrimonial entre la entidad y sus miembros, con

todos sus efectos, entre ellos, y fundamentalmente, la inexistencia de responsabili-
dad de los miembros por las obligaciones de la persona jurídica, rige desde el mis-
mo día de la fundación de las mismas (artículo 143 CCC)3.

Ahora bien, como se trata de personas jurídicas no inscriptas debemos encontrar

en ellas elementos que nos permitan identificarlas como sociedad, tales como la
existencia de un patrimonio separado y la organización interna y actuación externa
como ente colectivo.

2.2.4. Régimen Aplicable.

[Link]. Responsabilidad (Art. 24 Ley de Sociedades):

Los socios responden frente a los terceros como obligados simplemente mancomu-
nados y por partes iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad o entre ellos, o
una distinta proporción, resulten:

 De una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de rela-

ciones.

Este supuesto se dará cuando en el marco de un negocio concreto, al suscribirse el

contrato entre las partes, estas acuerden que los socios de la sociedad que se en-
cuentra incluida en la Sección IV de la Ley General de Sociedades responderán,
por las consecuencias que se deriven de la ejecución de dicho contrato en concre-
to, de manera solidaria e ilimitada por ejemplo. En este caso, para ese caso concre-
to del contrato y frente a la otra parte contratante, los socios de la sociedad respon-
derán de manera solidaria e ilimitada y no podrán invocar el régimen de responsabi-
lidad previsto en el artículo bajo análisis, el que solo quedará vigente para las de-
más relaciones en las que no se haya pactado un régimen de responsabilidad dis-
tinto del previsto en el artículo 24. Este supuesto, en la práctica, puede llegar a dar-
2
Artículo 142. Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurídica privada comienza desde su constitu-
ción. No necesita autorización legal para funcionar, excepto disposición legal en contrario. En los casos en que se
requiere autorización estatal, la persona jurídica no puede funcionar antes de obtenerla.
3
Artículo 43. Personalidad diferenciada. La persona jurídica tiene una personalidad distinta de la de sus miembros.
Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurídica, excepto en los supuestos que expresa-
mente se prevén en este Título y lo que disponga la ley especial.

Derecho Comercial II | 35
se cuando un proveedor en concreto, proveedor que resulte ser muy importante
para la sociedad por sus especiales vínculos, exija la inclusión de este tipo de cláu-
sula en el contrato y la sociedad acepte esta inclusión como estrategia para concre-
tar el negocio.

 De una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22 de la

Ley de Sociedades.

Esto quiere decir que si los socios, al constituir su sociedad, incluyen una cláusula
en virtud de la cual comprometen su responsabilidad de manera solidaria, en dicho
caso, primará la autonomía de la voluntad de las partes y la responsabilidad de los
socios se regirá por lo que dice el contrato y no por el régimen de responsabilidad
previsto en el artículo bajo análisis. Ahora bien, en la práctica será muy difícil que
veamos un supuesto de estos debido a que resulta ser poco probable que los so-
cios, cuando la misma ley les otorga la posibilidad de un régimen de responsabili-
dad más benigno, resuelvan, de todos modos, establecer un régimen de responsa-
bilidad más gravoso en sus propias cabezas.

 De las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual
se dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales.

Esto quiere decir, que si los socios, al constituir la sociedad, adoptaron el tipo social
de la sociedad colectica, por ejemplo, y luego no terminaron el proceso de inscrip-
ción, quedando, en consecuencia, comprendidas por las previsiones de la Sección
IV de la Ley General de Sociedad, a dicha sociedad no se le aplicará el régimen de
responsabilidad previsto en el artículo bajo análisis, eso es, la responsabilidad sim-
plemente mancomunada y por partes iguales, sino que se le aplicará el régimen de
responsabilidad previsto para las sociedades colectivas (que es el tipo social que
los socios eligieron) y que se caracteriza por ser ilimitada, solidaria y subsidiaria.

[Link]. Administración y Representación (Art. 23 Ley de Sociedades):

Las cláusulas relativas a la representación, la administración y las demás que dis-

ponen sobre la organización y gobierno de la sociedad pueden ser invocadas entre
los socios.

En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad

exhibiendo el contrato.

[Link]. Contrato Social (Art. 22 de la Ley de Sociedades):

El contrato social puede ser invocado:

 Entre los socios.

 Frente a los terceros respecto de los cuales se pueda probar que lo conocie-
ron efectivamente al tiempo de la contratación o del nacimiento de la rela-
ción obligatoria; y

 Por los terceros contra la sociedad, los socios y los administradores.

[Link]. Bienes registrables (Art. 23 Ley de Sociedades):

La Sociedad puede adquirir bienes registrables.

Derecho Comercial II | 36
Para adquirir bienes registrables la sociedad debe acreditar ante el Registro su
existencia y las facultades de su representante, por un acto de reconocimiento de
todos quienes afirman ser sus socios. Este acto de reconocimiento debe ser instru-
mentado en escritura pública o instrumento privado con firmas autenticadas por
escribano público.

El bien se inscribirá a nombre de la sociedad, debiéndose indicar en el registro la

proporción en que participan los socios en tal sociedad.

[Link]. Prueba (Art. 23 Ley de Sociedades):

La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prueba.

[Link]. Subsanación (Art. 25 Ley de Sociedades):

En el caso de estas sociedades, la omisión de requisitos esenciales, tipificantes o

no tipificantes, la existencia de elementos incompatibles con el tipo elegido o la
omisión de cumplimiento de requisitos formales, pueden subsanarse a iniciativa de
la sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante el plazo de la duración pre-
visto en el contrato.

La subsanación, para ser aprobada, requiere del voto unánime de todos los socios
que integran la sociedad.

A falta de acuerdo unánime de los socios, los que insistan con la subsanación tie-
nen la posibilidad de recurrir al juez para que sea este quien ordene la subsanación.
En caso necesario, el juez también puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer
mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan.

El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10)
días de quedar firme la decisión judicial.

Es importante destacar que por las características de la subsanación, esta proceso

no será factible de ser utilizado por aquellas sociedades que no tengan un contrato
escrito (como las que en la práctica se denominan “Sociedad de Hecho”, por no
existir la posibilidad de conocer cuál era el plazo de duración y si el mismo se en-
cuentra o no vigente) y por aquellas sociedades que, teniendo un contrato escrito,
no han previsto en el mismo el plazo de duración y/o el plazo de duración previsto
se encuentra vencido.

[Link]. Disolución. Liquidación (Art. 25 Ley de Sociedades):

Cualquiera de los socios puede provocar la disolución de la sociedad cuando no

media estipulación escrita del pacto de duración, notificando fehacientemente tal
decisión a todos los socios. Sus efectos se producirán de pleno derecho entre los
socios a los NOVENTA (90) días de la última notificación.

Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar a los salientes su
parte social.

La liquidación se rige por las normas del contrato y de la Ley de Sociedades.

[Link]. Relaciones entre los acreedores sociales y los particulares de los so-
cios (Art. 26 Ley de Sociedades):

Derecho Comercial II | 37
Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los
socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se tratara de una sociedad de
los tipos previstos en el Capítulo II, incluso con respecto a los bienes registrables.

Tema 3: Nulidades Societarias

3.1.- Objetivos

- Conocer las particularidades del régimen de nulidades societarias.

- Distinguir e identificar los distintos grupos de nulidades.

- Identificar en la práctica los distintos supuestos concretos de nulidades societa-

rias.
3.2.- Puntos nucleares
3.2.1. Régimen de Nulidad.

Los principios generales del derecho común, referidos a nulidades y aplicables a las
figuras contractuales en general, no pueden ser aplicados sin más a las sociedades
por las especiales características de estas.

El fundamento de la afirmación realizada en el párrafo precedente se encuentra en

que si afirmáramos lo contrario estaríamos consintiendo que se afecten los dere-
chos de los terceros de buena fe y que se atente contra la seguridad jurídica y la
estabilidad de las operaciones sociales.

Como consecuencia de lo expuesto, el régimen de nulidad en materia societaria

presenta las siguientes particularidades a saber:

Las nulidades no tienen efecto retroactivo al momento de la constitución del ente,

resultando inaplicable el artículo 390 del CCyC4.

La nulidad opera como una causal de disolución de la sociedad, dando paso, en

forma automática, al proceso liquidatorio.

En lo que se refiere a la propia ley de sociedades, lo cierto es que esta no tiene un

capítulo destinado a tratar, en forma sistemática y conjunta, las nulidades societa-
rias sino que se refiere a ellas en disposiciones dispersas a lo largo de todo el cuer-
po normativo.

Ahora bien, si se realiza un análisis global de las denominadas nulidades societa-

rias, podemos afirmar que existen 4 grupos básicos de nulidades:

 Las nulidades referidas al vínculo societario, las cuales pueden acarrear la

nulidad o no de la sociedad.

 Las nulidades de las sociedades o, más precisamente, las sociedades nu-

las.

4
Artículo 390. Restitución. La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo estado en que se
hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido. Estas
restituciones se rigen por las disposiciones relativas a la buena o mala fe según sea el caso, de acuerdo a lo dis-
puesto en las normas del Capítulo 3 del Título II del Libro Cuarto.

Derecho Comercial II | 38
  Las nulidades de cláusulas contractuales o estatuarias en las sociedades.

 La nulidad de determinados actos societarios.

A continuación, analizaremos los tres primeros grupos:

3.2.2. Nulidades Referidas al Vínculo Societario – Artículo 16 de la Ley N°

19.550.

Los vicios que afecten el vínculo entre uno de los socios y la sociedad no deben
trascender a la existencia y funcionamiento de ésta, en tanto que, como titular de
una empresa, su conservación es siempre preferible a su liquidación.

Es decir, la nulidad del vínculo que une al socio con la sociedad no produce la nuli-
dad del contrato constitutivo del ente, sino solo y exclusivamente la nulidad del
vínculo del socio de que se trate con la sociedad. Por lo tanto, la invalidez debe ser
encauzada a través de las soluciones previstas para la resolución parcial del contra-
to social.

El principio descripto precedentemente, registra las siguientes excepciones:

 Cuando la participación o la prestación del socio afectado deba ser conside-

rada esencial, habida cuenta de las circunstancias del caso (esencial por su
personalidad o por el aporte comprometido), la nulidad del vínculo de dicho
socio con la sociedad puede significar también la nulidad de la sociedad. En
este caso concreto, la nulidad del contrato debe ser determinada por el juez.

 Si se tratare de sociedades de dos socios y la nulidad afectare el vínculo de

uno de ellos, quedando en consecuencia la sociedad integrada por un solo
socio, la consecuencia de dicha nulidad vincular puede significar también la
nulidad de la sociedad, salvo que se trate de una S.A., único tipo social en
relación al cual se encuentra permitido que se registre el supuesto de socie-
dades unipersonales.

 Si la sociedad tuviere más de dos socios y la nulidad afectare el vínculo del

socio mayoritario, en cuyo caso, la nulidad del vínculo de dicho socio con la
sociedad puede significar también la nulidad de la sociedad.

3.2.3. Sociedades Nulas – Artículos 18, 19 y 20 de la Ley N° 19.550.

En este grupo se registran diferentes supuestos. A continuación, analizaremos cada

uno de ellos:

[Link]. Sociedades con Objeto Ilícito – Artículo 18 de la Ley N° 19.550:

Las Sociedades con objeto ilícito son aquellas en las cuales, en el estatuto social,
se ha redactado un objeto que resulta ser contrario a la ley.

Si este supuesto se registra en la práctica, dicha sociedad será nula de nulidad ab-
soluta y, por las características del tipo de nulidad con la que se sanciona a estas
sociedades, la nulidad podrá ser declarada de oficio por el juez (esto es, no se re-
querirá de una denuncia) y las acciones de nulidad serán imprescriptibles (es decir,
sin importar cuanto tiempo haya pasado desde que el objeto social ha sido redacta-
do en términos ilícitos, la acción de nulidad siempre podrá ser ejercitada a pedido
de parte y/o de oficio por parte del juez).

Derecho Comercial II | 39
Declarada la nulidad de la sociedad, la misma deberá disolverse y liquidarse.

La liquidación de estas sociedades estará a cargo del liquidador que designe el juez
en el proceso judicial a través del cual se resolvió declarar la nulidad.

Realizado el activo y cancelado el pasivo y los perjuicios causados, los integrantes

de la sociedad carecen de todo derecho al reembolso del capital aportado, así co-
mo al remanente de la liquidación, el cual deberá ser ingresado al patrimonio estatal
para el fomento de la educación común de la jurisdicción respectiva.

El fundamento de lo expuesto en el párrafo precedente se encuentra en que nadie

puede sacar provecho de la realización de actos reprobados por las leyes. En virtud
de lo dicho, esta situación no resulta ser confiscatoria.

En relación a los terceros, los de buena fe pueden alegar la existencia de la socie-

dad contra los socios sin que éstos puedan oponer la nulidad.

Finalmente, los socios o administradores de estas sociedades responderán ilimitada

y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados.

[Link]. Sociedades con Actividad Ilícita – Artículo 19 de la Ley N° 19.550:

Las Sociedades con actividad ilícita son aquellas que si bien registran en su estatu-
to social un objeto que resulta ser LÍCITO, en la práctica, no realizan su objeto sino
que se dedican a realizar una actividad ilícita.

En este supuesto (nulidad absoluta de la sociedad por actividad ilícita), el régimen

aplicable será el mismo que para el caso de la nulidad de la sociedad por objeto
ilícito, con la única diferencia de que los socios que acrediten su buena fe quedarán
excluidos de la responsabilidad solidaria e ilimitada por el pasivo social y por los
perjuicios causados y gozarán del derecho a obtener su cuota liquidatoria en caso
de que quede un remanente luego de cancelar todas las deudas y perjuicios.

El fundamento de esta diferenciación reside en el hecho de que en este supuesto

en concreto, a diferencia de lo que sucede en las sociedades con objeto ilícito, pue-
de darse el caso en que los socios desconozcan la realización, por parte de la so-
ciedad, de la actividad ilícita que se le imputa (tal sería, por ejemplo, el caso de un
socio muy minoritario que no tiene ningún tipo de participación en la sociedad).

Es importante destacar también que la actividad ilícita puede ser sobreviniente, es

decir, no resulta ser indispensable que la ilicitud exista desde el acto constitutivo.

Por otro lado, también corresponde resaltar que el acto ilícito aislado solo puede
generar responsabilidad de quien lo ha cometido o consentido, pero no puede, al
menos como principio general, afectar la existencia del ente.

[Link]. Sociedades con Objeto Prohibido – Artículo 20 de la Ley N° 19.550:

En este supuesto quedarán comprendidas aquellas sociedades que, habiendo

adoptado un determinado tipo social, han previsto para ellas un objeto que, por sus
características, su realización se encuentra reservada, por leyes especiales, para
determinados tipos sociales, distintos del elegido por la sociedad de que se trate.
Es decir, en este caso, nos encontramos ante sociedades con objeto prohibido en
razón del tipo social.

Derecho Comercial II | 40
Así pues, nuestra legislación reserva ciertas actividades a compañías que han
adoptado un determinado tipo social. Por ejemplo, actividades bancarias, financie-
ras, aseguradoras, etc., deben ser realizadas, necesariamente, bajo la forma de
S.A.

Verificada esta situación (nulidad absoluta de la sociedad por objeto prohibido), el

régimen aplicable será el mismo que para el caso de la nulidad de la sociedad por
objeto ilícito, con las siguientes diferencias:

El remanente que quede luego de canceladas las deudas y los perjuicios, no se

destinará al fomento de la educación común de la jurisdicción respectiva sino que
se distribuirá entre los integrantes de la sociedad, sin que necesiten probar su bue-
na fe.

3.2.4. Nulidad de determinadas cláusulas del contrato social – Artículo 13 de

la Ley N° 19.550.

El artículo 13 enumera con carácter ejemplificativo, y no taxativo (esto quiere decir

que además de las cláusulas que enumera el artículo 13, existen otras cláusulas
que también pueden ser declaradas nulas), algunos supuestos de nulidad parcial
del contrato de sociedad, refiriéndose a algunas cláusulas denominadas leoninas.
Tales cláusulas son las siguientes:

 Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se los ex-
cluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas.

 Que el socio o socios capitalistas se les retribuyan los aportes con un pre-
mio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ga-
nancias.

 Que aseguren al socio capital o las ganancias eventuales.

 Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad

pertenezcan al socio o socios sobrevivientes.

 Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte

de un socio por otro, que se aporte notablemente de su valor real al tiempo
de hacerla efectiva.

Se trata, en todos los casos, de cláusulas que eliminen el riesgo que supone toda
sociedad y destruye la igualdad jurídica de los socios.

Estas cláusulas son nulas, de nulidad absoluta y, por lo tanto, pueden ser declara-
das de oficio por el juez y la acción de nulidad resulta ser imprescriptibles.

La nulidad de estas cláusulas no puede, al menos como principio general, provocar

la nulidad del contrato constitutivo de la sociedad, sino solo de la cláusula de que se
trate la que se tendrá por no escrita. Es decir, el contrato mantendrá su vigencia y lo
único que se tendrá por no escrito es la cláusula nula.

3.2.5. La Acción Judicial de Nulidad.

[Link]. Legitimación Activa:

Derecho Comercial II | 41
Los legitimados activos son quienes se encuentran facultados a denunciar la nuli-
dad societaria. En este supuesto, resultan ser legitimados activos el interesado (por
ejemplo, los socios y/o terceros que se ven afectados con la actuación de la socie-
dad) y el juez (cuando la nulidad puede ser declarada de oficio).

[Link]. Legitimación Pasiva:

Los legitimados pasivos son quienes pueden ser demandados en el juicio de nuli-
dad societaria. En este supuesto, resultan ser legitimados pasivos todos los inte-
grantes de la sociedad (cuando estemos ante un supuesto de nulidad del acto cons-
titutivo) o la misma sociedad (cuando estemos ante uno de los supuestos previstos
por los artículos 18 a 20, de la Ley 19.550).

[Link]. Proceso:

El tipo de proceso bajo el cual deberá tramitar el juicio de nulidad es el denominado

“Sumario” (artículo 15 LS), un proceso intermedio (en lo que se refiere a duración),
entre el proceso ordinario (que es el más largo) y el sumarísimo (que es el más
abreviado).

[Link]. Prescripción:

Salvo las acciones imprescriptibles, las demás acciones prescriben a los 5 años a
ser contados desde que se registró la nulidad que se pretende declarar.

Metodología de Trabajo
 Trabajo Práctico Obligatorio N° 1

* Consigna:

- PASO 1:

En primer lugar, los alumnos deberán descargar de la plataforma un modelo

de Estatuto Social que les proporcionará la cátedra.

Una vez descargado el documento, deberán leerlo y completar los espacios resal-
tados en rojo (en estos espacios se deberá insertar texto) y en verde (en estos es-
pacios se deberá elegir entre las opciones dadas, la opción correcta).

Luego de completar la totalidad del documento y guardar los cambios deberán subir
el trabajo a la plataforma para su corrección.

- PASO 2:

Finalizado el PASO 1, los alumnos deberán resolver un Cuestionario, modalidad

multiple choice.

Para su resolución los alumnos contarán con un solo intento y el cuestionario se

aprobará con 3 de las 5 preguntas contestadas correctamente.

* Criterios de Evaluación:

- El alumno ha leído el material de la unidad II del programa.

Derecho Comercial II | 42
- El alumno ha logrado incorporar y organizar la información.
- El alumno maneja el vocabulario técnico jurídico.

 Actividades de Autoevaluación

- Entrar a los siguientes links y resolver los siguientes crucigramas:

1. Unidad 2 – Forma y Procedimiento de Constitución de Sociedades:

[Link]

2. Unidad 2 – Sociedades No Constituidas según los tipos del Capítulo 2 y otros supuestos:

[Link]

3. Unidad 2 – Régimen de Nulidad:

[Link]

Derecho Comercial II | 43
 EJE TEMÁTICO III: CAPACIDAD PARA CONSTITUIR
SOCIEDADES.

1.- Objetivos

- Conocer cuáles son los principios generales aplicables en materia de capacidad

para constituir sociedades.

- Conocer, en particular, el régimen jurídico referido a la capacidad de sociedades

para constituir otras sociedades y sus limitaciones.

- Poder identificar en la práctica supuestos concretos de limitaciones a la capacidad

de sociedades para constituir otras sociedades.

2.- Temas

1.- Capacidad para Constituir Sociedades.

MAPA CONCEPTUAL

Tema 1: Capacidad para Constituir Sociedades

1.1.- Objetivos

- Conocer cuáles son los principios generales aplicables en materia de capacidad

para constituir sociedades.

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- Conocer, en particular, el régimen jurídico referido a la capacidad de sociedades
para constituir otras sociedades y sus limitaciones.

- Poder identificar en la práctica supuestos concretos de limitaciones a la capacidad

de sociedades para constituir otras sociedades.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Introducción.

Sostiene Daniel Roque Vítolo que el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación
vino a innovar en materia de capacidad, toda vez que no diferencia entre capacidad
civil y capacidad para el ejercicio del comercio, tal como lo hacían el Código de Vé-
lez y el Código de Comercio5.

También sostiene Vítolo que el texto de la nueva ley precisa, además, que la capa-
cidad es la regla y la incapacidad la excepción y que, por ello, el artículo 22 del Có-
digo señala que “Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de dere-
chos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de
hechos, siemples actos, o actos jurídicos determinados…”6.

1.2.2. Capacidad para Constituir Sociedades.

La derogación del viejo Código de Comercio y la sanción del nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación, tuvo una gran incidencia en la cuestión referida a la capa-
cidad de los menores para constituir o participar en sociedades, máxime cuando, a
partir de esta reforma, desaparecieron algunos institutos centenarios, como, por
ejemplo, la autorización de los menores para ejercer el comercio (art. 10 del dero-
gado CCom) o la especial situación que se presentaba cuando el padre asociaba a
su hijo menor en el ejercicio de su comercio (art. 12 del derogado CCom).

Desde el año 2015 (fecha de entrada en vigencia del nuevo CCCN), el panorama
es mucho más simple y puede resumirse de la siguiente manera:

[Link]. Principio General.

Conforme lo dispone el artículo 25 del Código Civil y Comercial de la Nación, en lo

que hace a la constitución de sociedades, ya sea por la vía de la celebración de un
contrato – cuando se trate de dos o más socios – o para la constitución de una so-
ciedad anónima unipersonal, por medio de una declaración unilateral de voluntad,
las personas humanas adquieren la capacidad a tales fines, cuando adquieren la
mayoría de edad, esto es, cuando cumple 18 años de edad7.

[Link]. Excepciones.

Las excepciones al principio general son las que se mencionan a continuación:

5
Conf. el Capítulo III, punto [Link]., del Manual de Sociedades de Daniel Roque Vítolo, 2° Edición, C.A.B.A., 2017.
6
Conf. el Capítulo III, punto [Link]., del Manual de Sociedades de Daniel Roque Vítolo, 2° Edición, C.A.B.A., 2017.
7
“Cumplidos los 18 años, la persona humana adquiere plena capacidad para ser titular de derechos y deberes
jurídicos, y se encuentra habilitada para la celebración de todos los actos jurídicos que pretenda realizar” – Curso
de Derecho Societario de Ricardo Nissen.

Derecho Comercial II | 45
  Emancipación por Matrimonio (única emancipación prevista en el CCCN)8:

Esta situación constituye una excepción al principio general desde que contempla
un supuesto en el cual, una persona que todavía no ha cumplido 18 años de edad
puede, de todos modos, constituir una sociedad y/o participar en una ya existente.

En concreto, nos estamos refiriendo al supuesto en la cual, un menor de 18 años de

edad, por el solo hecho de haber contraído matrimonio y a partir de dicho momento,
adquiere plena capacidad de ejercicio (con alguna pocas limitaciones) antes de
alcanzar la mayoría de edad.

Como consecuencia de lo expuesto, los menores de 18 años, emancipados por

matrimonio, tendrán capacidad para, entre otras cosas, constituir una sociedad y/o
participar en una ya existente.

Ahora bien, si bien estos menores emancipados tendrán capacidad para constituir
una sociedad y/o participar en una ya existente, dicha capacidad no será plena sino
solo restringida, desde que, en virtud de lo dispuesto por el artículo 28 del Código
Civil y Comercial de la Nación, solo podrán adquirir participación en aquellas socie-
dades en las que la responsabilidad por las obligaciones sociales se encuentre limi-
tada. Es decir, no podrán constituir una sociedad y/o adquirir participación en una
ya existente, cuando se trate de sociedades en las que la responsabilidad por las
obligaciones sociales resulta ilimitada o solidaria, esto, debido a que a los menores
emancipados no se les permite afianzar obligaciones9.

 Sociedades constituidas con bienes sometidos a indivisión forzosa heredita-

ria10:

Esta situación también constituye una excepción al principio general desde que
contempla un supuesto en el cual, una persona que todavía no ha cumplido 18
años de edad puede, de todos modos, constituir una sociedad y/o participar en una
ya existente.

En concreto, nos estamos refiriendo al supuesto en la cual un menor de 18 años ha

recibido en herencia un bien determinado y/o un establecimiento (comercial, indus-

8
Artículo 27 del CCCN.- Emancipación. La celebración del matrimonio antes de los 18 años emancipa a la persona
menor de edad. La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en el
CCCN. La emancipación es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la emancipación, excepto
respecto del cónyuge de mala fe para quien cesa a partir del día en que la sentencia pasa en autoridad de cosa
juzgada. Si algo es debido a la persona menor de edad con cláusula de no poder percibirlo hasta la mayoría de
edad, la emancipación no altera la obligación ni el tiempo de su exigibilidad.
Artículo 29 del CCCN.- Actos sujetos a autorización judicial. El emancipado requiere autorización judicial para
disponer de los bienes recibidos a título gratuito. La autorización debe ser otorgada cuando el acto sea de toda
necesidad o de ventaja evidente.

9
Artículo 28 del CCCN.- Actos prohibidos a la persona emancipada. La persona emancipada no puede ni con
autorización judicial: a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito; b) hacer donación de bienes que hu-
biese recibido a título gratuito; y c) afianzar obligaciones.
10
Artículo 2330 del CCCN.- Indivisión impuesta por el testador. El testador puede imponer a sus herederos, aún
legitimario, la indivisión de la herencia por un plazo no mayor de 10 años. Puede también disponer que se manten-
ga indiviso por ese plazo o, en caso de haber herederos menores de edad, hasta que todos ellos lleguen a la ma-
yoría de edad: a) un bien determinado; b) un establecimiento comercial, industrial, agrícola, ganadero, minero, o
cualquier otro que constituye una unidad económica; o c) las partes sociales, cuotas o acciones de la sociedad de
las cuales es principal socio o accionistas. En todos los casos, cualquier plazo superior al máximo permitido se
entiende reducido a este. El juez puede autorizar la división total o parcial antes de vencer el plazo, a pedido de un
coheredero, cuando concurren circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad.

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trial, agrícola, ganadero, minero, o cualquier otro que constituya una unidad econó-
mica) que, estando sujeto a indivisión forzosa, ha sido utilizado para constituir una
sociedad y/o ha recibido partes sociales, cuotas o acciones, también sujetas a indi-
visión forzosa.

Así pues, todo aquel menor de 18 años que hubiera recibido por herencia alguno de
los bienes mencionados en el párrafo precedente, tendrá capacidad para adquirir la
calidad de socio en la sociedad de que se trate siempre y cuando se respeten las
siguientes condiciones:

 La responsabilidad que adquiera el menor deberá ser limitada.

 El contrato constitutivo de la sociedad deberá ser aprobado por el juez de la

sucesión.

 Ante la posibilidad de colisión de intereses entre el representante del menor

y el menor, el juez deberá desginar un representante ad hoc para la cele-
bración del contrato y para el contralor de la administración si fuera ejercida
por aquel.

En caso de incumplimiento a estas limitaciones y, sin perjuicio de la transformación

de la sociedad en una de tipo autorizado, el representante del menor y los conso-
cios plenamente capaces, serán sancionados con la responsabilidad solidaria e
ilimitada por los daños y perjuicios causados al menor de edad, conforme lo dispo-
ne el artículo 29 de la LGS.

Finalmente, se aclara que en caso de constitución de sociedad de un tipo no autori-

zado, la sociedad en cuestión quedará, por el tiempo en que perdure dicha situa-
ción, sometida a la sección IV de la LGS.

 Hijo mayor de 16 años que ejerce algún empleo, profesión o industria11:

Esta situación también constituye una excepción al principio general desde que
contempla un supuesto en el cual, una persona que todavía no ha cumplido 18
años de edad puede, de todos modos, constituir una sociedad y/o participar en una
ya existente.

En concreto, nos estamos refiriendo al supuesto en la cual un menor de 18 años y

mayor de 16, que posee título profesional habilitante, ejerce algún empleo, trabajo o
industria.

En este supuesto, si el menor aporta los bienes adquiridos con el producto de su

profesión, podrá constituir sociedad y/o participar en una ya existente, aunque de-
berá limitar su participación a tipos sociales o sociedades libres en los cuales su
responsabilidad no sea ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales, dado que
no puede afianzar obligaciones, en los términos del artículo 30 del Código Civil y
Comercial de la Nación12.

11
Artículo 683 del CCCN: Presunción de autorización para hijo mayor de dieciséis años. Se presume que el hijo
mayor de 16 años que ejerce algún empleo, profesión o industria, está autorizado por sus progenitores para todos
los actos y contratos concernientes al empleo, profesión o industria. En todo caso debe cumplirse con las disposi-
ciones de este Código y con la normativa especial referida al trabajo infantil. Los derechos y obligaciones nacen de
estos actos recaen únicamente sobre los bienes cuya administración está a cargo del propio hijo.
12
Artículo 30 del CCCN: La persona menor de edad que ha obtenido título habilitante para el ejercicio de una pro-
fesión puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorización. Tiene la administración y disposición

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 [Link]. El supuesto de las inhabilidades.

Como la naturaleza jurídica del acto constitutivo de las sociedades plurilaterales es

un contrato, resultan de aplicación las normas relativas a las inhabilidades para
contratar contenidas en los arts. 1.001 y 1.002 del Código Civil y Comercial de la
Nación.

En virtud de lo dicho:

a) Conforme a lo dispuesto en el artículo 1.001 del Código Civil y Comercial de

la Nación, no pueden contratar, en interés propio o ajeno, según sea el ca-
so, los que están impedidos para hacerlo conforme a disposiciones especia-
les. Los contratos cuya celebración está prohibida a determinados sujetos
tampoco pueden ser otorgados por interpósita persona; y

b) Conforme a lo dispuesto en el artículo 1.002 del Código Civil y Comercial de

la Nación, no pueden contratar en interés propio, por registrar una inhabili-
dad especial:

b.1. Los funcionarios públicos, respecto de bienes de cuya administra-

ción o enajenación están o han estado encargados.

b.2. Los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y me-

diadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con
procesos en los que intervienen o han intervenido.

b.3. Los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en pro-

cesos en los que intervienen o han intervenido.

b.4. Los cónyuges, bajo el régimen de comunidad, entre sí. En este pun-
to hay que realizar la siguiente aclaración: si bien el artículo 1.002
del Código Civil y Comercial de la Nación establece una inhabilidad
especial para el supuesto de contratación entre conyuges, esta in-
habilidad debe ser analizada a la luz de la norma especial conteni-
da en el artículo 27 de la Ley de Sociedades, artículo que establece
una excepción a este principio general, para el caso de constitución
de sociedades, sobre esta cuestión, me remito a lo dicho en el
apartado siguiente (apartado 1.2.3. Supuestos Específicos, punto
[Link]. Capacidad de los Cónyuges para constituir sociedades en-
tre sí).

Por otro lado, el artículo bajo análisis, además, agrega que los albaceas que
no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los
bienes de las testamentarias que estén a su cargo.

1.2.3. Supuestos Específicos.

[Link]. Capacidad de Corredores para Constituir Sociedades

de los bienes que adquiere con el producto de su profesión y puede estar en juicio civil o penal por cuestiones
vinculadas a ella.

Derecho Comercial II | 48
Como es sabido la función de intermediación caracteriza la actuación del corredor
que es la persona que, de modo autónomo, profesional e imparcial media ente la
oferta y la demanda para facilitar la celebración de contratos.

Sostiene Daniel Roque Vítolo que la nota característica del corredor es que no
asume representación o mandato, ni gestión de las partes que intervienen en el
negocio, pues ello afectaría la neutralidad que hace útil la mediación. Por ello le
está prohibido al corredor ser parcial o tener interés propio en el negocio que se
concluye por su intermediación.

Originalmente, el viejo Código de Comercio, en su artículo 105, prohibía lisa y lla-

namente ejercer el corretaje bajo la forma de sociedad. Es decir, en el viejo código
los corredores no podían constituir sociedad de ningún tipo ni denominación; ello en
razón de que estos auxiliares del comercio tenían prohibido realizar todo tipo de
negociación y tráfico directo e indirecto, en nombre propio y también en nombre
ajeno.

Con el objeto de reconocer una realidad social y económica, cual era la aparición –
cada vez más creciente – de sociedades integradas por corredores, la jurispruden-
cia hizo caso omiso a los alcances tan terminantes de la prohibición, y siguió la in-
terpretación de que la prohibición de constituir sociedades estaba referida a todo
aquello ajeno a la actividad propia del corretaje, con la condición de que todos los
socios fueran también corredores.

Fue así que a partir del año 1.999, se permitió la asociación entre los corredores
siempre y cuando la actividad de la sociedad fuera el ejercicio exclusivo del correta-
je.

Aquello que había sido receptado originalmente por la jurisprudencia, fue receptado
posteriormente por nuestro ordenamiento jurídico, a través de la Ley N° 26.994,
que derogó el Código de Comercio, y eliminó toda limitación para que los corredo-
res puedan constituir sociedades. Es decir, hoy en día los corredores pueden cons-
tituir cualquier tipo de sociedad entre sí.

Por otro lado, también corresponde destacar que el nuevo Código Civil y Comercial
de la Nación, en su artículo 1.346, admite que pueden actuar como corredores tanto
laspersonas humanas como las jurídicas.

Ahora bien, la norma anterior ha sido sumamente cuestionada desde que, los hoy
vigentes artículos 32 y 33 de la Ley 20.266, requieren como condición, para el ejer-
cicio del corretaje, título universitario expedido y revalidado en la República, condi-
ción que resulta ser de imposible cumplimiento para las personas jurídicas.

[Link]. Capacidad de los Martilleros para Constituir Sociedades

Los Martilleros, en la actualidad, conforme surge del artículo 15 de la Ley 20.266,

pueden constituir sociedades, siempre y cuando, las sociedades de que se trate se
encuentren integradas, exclusivamente, por martilleros y se dediquen, también ex-
clusivamente, a la realización de actos de remate.

El artículo en cuestión establece lo siguiente: “Los martilleros pueden constituir so-

ciedades de cualesquiera de los tipos previstos en el Código de Comercio, excepto
cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. En este
caso, cada uno de los integrantes de la sociedad deberá constituir la garantía espe-
cificada en el artículo 3, inciso d.”.

Derecho Comercial II | 49
Por su parte, el artículo 16 de la Ley N° 20.266 establece que: “En las sociedades
que tengan por objeto la realización de actos de remate, el martillero que los lleve a
cabo y los administradores o miembros del directorio de la sociedad, serán respon-
sables ilimitada, solidaria y juntamente con ésta por los daños y perjuicios que pu-
dieran ocasionarse como consecuencia del acto de remate. Estas sociedades de-
ben efectuar los remates por intermedio de martilleros matriculados, e inscribirse en
registros especiales que llevará el organismo que tenga a su cargo la matrícula”.

Finalmente, el artículo 17 de la Ley N° 20.266, refiriéndose a los libros obligatorios

que deben llevar estos agentes auxiliares del comercio, extiende esa obligación a
“…las sociedades a que se refiere el artículo 15…”.

[Link]. Capacidad de los Cónyuges para constituir sociedades entre sí

Conforme surge del artículo 27 de la Ley General de Sociedades, los cónyuges

pueden integrar entre sí sociedades de cualquier tipo y las reguladas en la sección
IV.

[Link]. Capacidad de las personas jurídicas para constituir Sociedades.

El art. 141 del Código Civil y Comercial de la Nación establece que son personas
jurídicas: “…todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere la
aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su
objeto y los fines de su creación”.

A su vez, el artículo 145 del mismo Código dispone que las personas jurídicas son
públicas y privadas, señalando el artículo 146 que son personas públicas:

a) El Estado Nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,

los municipios, las entidades autárquicas y las demás organizaciones consti-
tuidas en la República a las que el ordenamiento jurídico atribuya ese carác-
ter.

b) Los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el Derecho Interna-

cional Público reconozca personalidad jurídica y toda otra persona jurídica
constituida en el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho apli-
cable.

c) La Iglesia Católica.

Estas personas jurídicas públicas se rigen en cuanto a su reconocimiento, comien-

zo, capacidad, funcionamiento, organización y fin de su existencia, por las leyes y
ordenamientos de su constitución.

Por su parte, conforme al artículo 148 del Código Civil y Comercial de la Nación,
son personas jurídicas privadas:

a) Las sociedades.

b) Las asociaciones civiles.

c) Las simples asociaciones.

d) Las fundaciones.

Derecho Comercial II | 50
 e) Las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas.

f) Las mutuales.

g) Las cooperativas.

h) El consorcio de propiedad horizontal.

i) Toda otra contemplada en disposiciones de este código o en otras leyes y

cuyo carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de fun-
cionamiento.

Las personas jurídicas privadas que se constituyan en la República se rigen:

a. Por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, del nuevo

código.

b. Por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los regla-
mentos, prevaleciendo las primeras en caso de divergencia.

c. Por las normas supletorias de leyes especiales o, en su defecto, por las del
Título II del Libro Primero del nuevo Código.

Sostiene Daniel Roque Vítolo que las personas jurídicas siempre fueron considera-
das capaces de adquirir derechos, discutiéndose sólo si podían ser titulares de de-
rechos patrimoniales o también podían poseer derechos extrapatrimoniales, preva-
leciendo esta última opinión, aunque limitada a la naturaleza del ente. Es decir, co-
mo punto de partida, podemos afirmar que no existe discusión en el sentido de que
las personas jurídicas son capaces de derecho.

En cuanto a la capacidad de ejercicio o capacidad de hecho, hoy en día predomina

la teoría del órgano, es decir, aquella teoría que sostiene que la persona jurídica
ejerce sus derechos no por medio de terceros sino por sus propios órganos que la
integran desde su nacimiento.

El nuevo Código repite en materia de capacidad el “principio de especialidad” que

establecía el artículo 35 del Código derogado y que sostenía que la capacidad de
las personas jurídicas estaba limitada por su objeto y su finalidad.

Este principio de especialidad viene a dar seguridad frente a terceros que contratan
con la persona jurídica porque en virtud de este principio no le serán oponibles a las
personas jurídicas aquellos actos que resulten “notoriamente extraños” al objeto de
la entidad, tal como lo expresa, en materia societaria, el artículo 58 de la Ley Gene-
ral de Sociedades.

En virtud de todo lo dicho hasta aquí, en materia de capacidad de hecho, podemos

afirmar que las personas jurídicas resultan ser capaces de hecho, siempre y cuando
el ejercicio de dicha capacidad se realice respetando el principio de especialidad y
que, el ejercicio de los actos de los que las personas jurídicas son capaces, se lleva
a cabo a través de los órganos de la persona jurídica.

Agrego aquí, a mayor abundamiento, que cuando la persona jurídica que participa
en la constitución de una nueva sociedad o en una sociedad ya existente es una

Derecho Comercial II | 51
persona jurídica pública, dicha participación no modifica el carácter de la persona
jurídica privada en la cual se participa.

Dilucidadas estas cuestiones, corresponde ahora analizar la situación concreta refe-

rida a la capacidad de las personas jurídicas para constituir otras personas jurídicas
y/o para participar en otras ya existentes.

En primer lugar analizaremos la cuestión enfocándonos en las sociedades, para

luego analizar la cuestión enfocándonos en las fundaciones y en las asociaciones
civiles.

[Link].1. Sociedades.

La cuestión referida a si las sociedades resultan ser capaces para constituir otras
sociedades y/o participar en otras ya existentes se encuentra regulada por los ar-
tículos 30 a 32 de la Ley General de Sociedades que implementa el siguiente régi-
men:

 Principio.

Las sociedades son capaces para constituir otras sociedades y/o para participar en
otras ya existentes.

 Excepción.

Las Sociedades Anónimas y las Sociedades en Comandita por Acciones solo pue-
den integrar sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Es decir, estos
tipos sociales solo pueden constituir sociedades de los tipos indicados, no pudiendo
constituir ni participar de ninguna sociedad de otro de los tipos sociales previsto en
la Ley General de Sociedades.

Por otro lado, ninguna sociedad, excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente
financiero o de inversión puede tomar o mantener participación en otra u otras so-
ciedades por un monto que supere los límites que en el apartado siguiente se expli-
can y que constituyen un límite a la cuantía de la participación.

 Condiciones de la Participación.

I. Cuantía:

La cuantía de la participación de una sociedad, se rige por el artículo 31 de la Ley

General de Sociedades que, en protección del objeto de la sociedad participante y
en defensa de los socios de esta compañía, prohíbe tomar o mantener participación
en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad
de su capital y de las reservas legales, salvo:

 Cuando el objeto de la participante fuera exclusivamente financiero o de in-

versión (esto lo dijimos más arriba).

 Cuando el exceso en la participación resulte del pago de dividendos en ac-

ciones o por la capitalización de reservas.

 Se trate de entidades reguladas por la Ley N° 18.061 (Entidades Financie-

ras) y/o de una sociedad autorizada por el Poder Ejecutivo Nacional para el
apartamiento de los límites previstos.

Derecho Comercial II | 52
Toda participación que exceda los límites previstos por la normativa deberá ser
enajenada dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de la aprobación del balance
de la sociedad participante del que resulte que el límite ha sido superado y comuni-
cado dicho exceso a la entidad participada dentro de los 10 días de la aprobación
del referido balance.

El incumplimiento en la enajenación del excedente produce la pérdida de los dere-

chos de voto y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso
hasta que se proceda a dicha venta.

Por otro lado, la violación de esta restricción hará que la sociedad se vea privada de
los efectos propios del tipo y que quede regulada por las normas contenidas en la
Sección IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades.

II. Prohibición de Participaciones Recíprocas:

Se encuentra prohibida la participación recíproca entre sociedades, prohibición que

tiene a proteger a los terceros, pues con ello se evita el aguamiento del capital so-
cial de las sociedades participantes y participadas, impidiéndose así la confusión de
patrimonios y capitales.

La infracción a esta prohibición hará responsable en forma solidaria e ilimitada a los

fundadores, administradores, directores y síndicos y dentro del término de 3 meses
deberá procederse a la reducción del capital indebidamente integrado, quedando la
sociedad, en caso contrario, disuelta de pleno derecho.

III. Participación de Sociedad Controlada en Controlante o en Controlada por la

Controlante.

La sociedad controlada tiene prohibido participar en la controlante y en sociedad

controlada por ésta, por un monto superior, según balance, al de sus reservas li-
bres, excluida la legal.

Al igual que en el caso previsto en el punto 1.- precedente, las participaciones en

exceso de tales límites deben ser enajenadas dentro de los 6 meses siguientes a la
fecha de la aprobación del balance del que resulta la infracción, como la pérdida
temporal de los derechos de voto y de percepción de dividendos, hasta que se
cumpla con tal enajenación.

[Link].2. Fundaciones y Asociaciones Civiles

Sostiene Daniel Roque Vítolo que en la práctica existen fundaciones y asociaciones

civiles – autorizadas por la Inspección General de Justicia – que resultan titulares
de importantes participaciones accionarias en sociedades anónimas, por lo general,
en las denominadas sociedades cerradas o de familia.

Ahora bien, ¿Cuál es la problemática que este fenómeno genera? Conforme explica
Vítolo, estas entidades – utilizando una vía indirecta – pueden así desarrollar activi-
dades comerciales, industriales, financieras y de servicios incompatibles con su
naturaleza jurídica ajena a la persecución de propósito de lucro.

Lo cierto en esta cuestión es que no existe una prohibición expresa de que las enti-
dades de bien común puedan integrar sociedades por acciones, por lo que, esta
situación resulta viable.

Derecho Comercial II | 53
 Metodología de Trabajo
 Actividad de Autoevaluación

- Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidad III – Capacidad:

[Link]

Derecho Comercial II | 54
 EJE TEMÁTICO IV: AFFECTIO SOCIETATIS. APOR-
TES Y PRESTACIONES ACCESORIAS.

1.- Objetivos

- Identificar la Affectio Societatis como elemento específico del contrato de socie-

dad.

- Poder ejemplificar la affectio societatis.

- Distinguir el Capital Social del Patrimonio.

- Conocer los principios jurídicos rectores del Capital Social.

- Identificar que bienes resultan aportables en las sociedades, según el tipo social.

- Conocer los distintos sistemas de valuación de los bienes en especie, según el

tipo social.

2.- Temas

1.- Affectio Societatis.

2.- Aportes y Prestaciones Accesorias.

MAPA CONCEPTUAL

Tema 1: Affectio Societatis

1.1.- Objetivos
- Identificar la Affectio Societatis como elemento específico del contrato de socie-
dad.

Derecho Comercial II | 55
- Poder ejemplificar la affectio societatis.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Origen:

La exigencia de este elemento deriva de las sociedades del derecho romano que,
originalmente, se encontraban integradas, exclusivamente por parientes consan-
guíneos y que, con el tiempo, permitieron su ampliación a extraños a la familia pero
ligados a ella por vínculos de amistad o trabajo. Por lo tanto, la sociedad continuó
fundada en el “afecto” derivado no ya de lazos de sangre sino de amistad.

En el derecho romano la affectio societatis consistía en la voluntad de los contra-

yentes de unirse con la intensión de constituir una sociedad y de dispensarse, recí-
procamente, el trato de socios. Si esta voluntad faltaba había comunidad de bienes
o indivisión pero nunca sociedad.

En Argentina no existe una definición única y uniforme para este elemento sino que
los distintos autores han ido formulando diversas definiciones.

1.2.2. Concepto.

Siguiendo a Halperín, podemos decir que la Affectio Societatis es la voluntad de

colaboración activa, jurídicamente igualitaria e interesada.

[Link]. Análisis del Concepto:

 “Colaboración activa”: Esta colaboración no solo se concreta en los aportes

de cada uno de los socios, sino también por su actuación en la administra-
ción y gobierno de los intereses sociales. Esta colaboración exige la conduc-
ta leal de los socios;

 “Jurídicamente igualitaria”: Los socios deben hallarse, en su actuación, en el

mismo plano jurídico, sin subordinación de los unos a los otros;

 “Interesada”: Debe existir en los socios un propósito de obtener beneficios.

En conclusión podemos decir que la affectio societatis no se identifica ni:

 Con la voluntad de formar sociedad (identificación que se confundiría con el

consentimiento contractual).

 Con un sentimiento afectivo que tienen que experimentar los socios.

La jurisprudencia considera a este elemento como el más característico de la so-

ciedad y, en resumen, se puede decir que consiste en el ANIMO DE COLABORA-
CIÓN Y LEALTAD HACIA LOS FINES SOCIETARIOS.

Tema 2: Aportes y Prestaciones Accesorias

2.1.- Objetivos
- Distinguir el Capital Social del Patrimonio.

Derecho Comercial II | 56
- Conocer los principios jurídicos rectores del Capital Social.

- Identificar que bienes resultan aportables en las sociedades, según el tipo social.

- Conocer los distintos sistemas de valuación de los bienes en especie, según el

tipo social.

2.2.- Puntos nucleares

2.2.1. Capital Social:

[Link]. Concepto:

El capital social se forma inicialmente con los aportes de los socios y debe ser ade-
cuado al objeto que la sociedad pretenda desarrollar.

[Link]. Funciones:

Las funciones que se asignan al capital social son las siguientes:

 Función Productiva: Se le asigna esta función porque tienen por finalidad

garantizar a la sociedad el cumplimiento de su actividad y, por ende, la ob-
tención de beneficios.

 Función Matemática: Se le asigna esta función porque sirve como parámetro

para medir matemáticamente la participación de cada socio en la sociedad.

 Función de Garantía Frente a Terceros: Se le asigna esta función, en espe-

cial, en las S.A. y en las S.R.L., en donde los socios limitan su responsabili-
dad a las cuotas o acciones suscriptas.

[Link]. Intangibilidad o Integridad del Capital Social:

Este principio ha sido creado por el legislador en protección de los terceros y su

vigencia e importancia se advierte, por ejemplo, en las normas de la Ley General de
Sociedades que establecen:

 La intervención de la autoridad de control en la valuación de los bienes en

especie aportados a sociedades por acciones.

 El impedimento para distribuir ganancias sin un balance que compruebe su

existencia o cuando han existido pérdidas en ejercicios anteriores, pérdidas
que deben ser cubiertas con las ganancias obtenidas.

 En las sociedades unipersonales, la integración total del capital en el acto

constitutivo.

[Link]. Capital Social y Patrimonio:

Lo primero que tiene que quedar claro es que estos dos conceptos, NO pueden
confundirse.

Así pues:

Derecho Comercial II | 57
  Capital Social: El capital social se forma con el conjunto de los aportes que
realizan los socios y, por ende, podemos decir que el capital social es la
suma de todos los aportes.

Es decir, el capital social está constituido por un monto fijo e Invariable y,

por lo tanto, salvo modificación dispuesta por los socios en virtud de resolu-
ción social de aumento o reducción de capital, el capital social no varía en
su monto.

 Patrimonio: El patrimonio está formado por el conjunto de bienes del activo

con el cual la sociedad actúa y afronta el pasivo que lo integra. Activo me-
nos Pasivo = Patrimonio Neto.

En consecuencia, el patrimonio es esencialmente variable y, generalmente,

coincide con el Capital, solo al momento de la constitución.

2.2.2. Aportes:

[Link]. Concepto:

Los aportes son un requisito específico del contrato de sociedad, conforme surge
del artículo 11, inciso 4 de la Ley General de Sociedades.

El “Aporte” del socio es tan de la esencia del contrato que sin él no hay sociedad ni
socio. El socio que no cumple con el aporte puede ser excluido y si el aporte no
existe la sociedad es anulable.

[Link]. Determinación de los Aportes:

La determinación de los aportes tiene diversas funciones:

 Fijar el capital social;

 Establecer la participación de cada socio en las ganancias y en las pérdidas

en defecto de previsión en el contrato;

 Determinar las mayorías en las deliberaciones sociales; y

 Precisar la parte de cada socio en la liquidación.

[Link]. Ejecución del aporte:

En principio, salvo disposición en contrario (ej. Se aclara que solo se transfirió el

uso y goce), los aportes se presumen hechos en propiedad, con el alcance de que
la titularidad de los derechos aportados corresponde a la sociedad. (Art. 45 LSC).

Es decir, se presume que los bienes se aportaron en propiedad a la sociedad si no

consta expresamente su aporte en uso y goce (Art. 45 LGS).

Si el aporte fue en uso y goce, el socio soportará su pérdida total o parcial, no impu-
table a la sociedad o a los socios, salvo pacto en contrario.

El aporte debe hacerse efectivo con los recaudos y formas que impone la naturale-
za del bien que lo integra: escritura pública, tradición e inscripción si fuere inmueble;

Derecho Comercial II | 58
formulario, tradición y transferencia administrativa si fuere automotor; especificación
si fueren cosas inciertas o cantidades de cosas; etc. Cuando fuere un fondo de co-
mercio se cumplirá con la Ley 11.867. Art. 38 LGS.

[Link]. Inscripción Preventiva:

Hay transferencias de aportes que deben ser inscriptas en un Registro.

En estos casos, cuando la transferencia deba efectuarse antes de que la sociedad

se encuentre inscripta en el Registro Público, la inscripción de los bienes en los
registros se efectuará como una inscripción preventiva a nombre de la sociedad en
formación. De esta manera se elimina el peligro de embargo del bien por un acree-
dor del aportante.

[Link]. Bienes Aportables:

¿Qué bienes se pueden aportar?

El artículo 38 de la Ley General de Sociedades dispone que los aportes pueden

consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en lo
que se exige que consistan en obligaciones de dar.

En virtud de lo expuesto por la norma mencionada, cabe establecer una doble re-
gla:

 En las sociedades de interés (colectiva, capital industria y comandita sim-

ple): Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, dada
la responsabilidad ilimitada, solidaria y subsidiaria de los socios; y

 En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones: el aporte de-

be ser de bienes determinados susceptibles de ejecución forzosa por los
acreedores sociales. En virtud de lo expuesto, la entrega de bienes en uso y
goce puede ser objeto de prestaciones accesorias pero no de aportes de
capital.

[Link]. Análisis de los distintos aportes que pueden realizarse:

 Aporte de Derechos – Art. 40 de la Ley N° 19.550:

En este supuesto se incluyen derechos intelectuales, bienes inmateriales, pa-

tentes de invención, marcas de fábrica, diseños industriales, concesiones admi-
nistrativas, etc.

Para poder aportar estos bienes, los derechos deben estar debidamente instru-
mentados y se deben referir a bienes susceptibles de ser aportados. Por último,
se aclara que los derechos no deben ser litigiosos.

 Aporte de Créditos – Art. 41 de la Ley N° 19.550:

Cuando se aportan créditos, la sociedad es cesionaria por la sola constancia en el

contrato social.

El aportante responde por la existencia y legitimidad del crédito, el cual, si no puede

ser cobrado a su vencimiento, convierte a la obligación del socio en la de aportar la
suma de dinero equivalente, lo que deberá cumplir en un plazo de 30 días.

Derecho Comercial II | 59
Debe notificarse al deudor cedido por exigencia del artículo 1620 del CCC.

 Aporte de Títulos Mobiliarios – Art. 42 de la Ley N° 19.550:

Cuando hablamos de aportes de títulos mobiliarios se debe distinguir entre los títu-
los valores cotizables en bolsa y los no cotizables.

En el primer caso, podrán ser aportados hasta por su valor de cotización.

En el otro caso (cuando no fueran cotizables o cuando siéndolo, no se hubieran

cotizado habitualmente en un período de 3 meses anterior al aporte) el título debe
valuarse según el procedimiento de valuación de bienes no dinerarios (artículo 51
de la Ley N° 19.550).

 Aportes de Fondo de Comercio – Art. 44 de la Ley N° 19.550.

En este caso, el socio aportante deberá practicar un inventario y valuación de los

bienes que integran el fondo de comercio que pretende aportar y cumplir con las
normas de publicidad y oposición previstas por la Ley N° 11.867.

 Aportes de Bienes Gravados – Art. 43 de la Ley N° 19.550.

En este supuesto, los bienes gravados solo pueden ser aportados por su valor con
deducción del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante.

[Link]. Valuación de los Aportes en Especie – Art. 51 de la Ley N° 19.550:

Cuando los aportes no son dinerarios, ellos deben ser objeto de valuación atento la
importancia que reviste el capital social en las sociedades, tanto para los socios
como para los terceros.

Ahora bien, el sistema de valuación será diferente según cual sea el tipo de socie-
dad que analicemos y/o la responsabilidad asumida por el socio.

En este sentido, podemos encontrarnos con las siguientes situaciones:

 Sociedades de Interés:

En estas sociedades los bienes se valuarán en la forma prevenida en el contrato.

Si el contrato no dice nada sobre el sistema de valuación, se valuarán según los

precios de plaza y, si por la naturaleza de los bienes o las características de su
mercado, estos no existieran, se valuarán por uno o más peritos que designará el
juez de la inscripción.

 SRL y Comandita Simple (En este último caso, solo para el caso de aportes
de Socios Comanditarios):

En el caso de los aportes realizados por socios de una SRL y/o de aportes realiza-
dos por socios comanditarios, de una sociedad en comandita simple, la ley estable-
ce un doble procedimiento de valuación:

 Determinación del valor en el contrato por acuerdo de los socios:

Derecho Comercial II | 60
En caso de que los socios opten por este procedimiento de valuación, tendrán la
obligación de indicar los antecedentes justificativos de la valuación que realicen.

Por otro lado, la valuación realizada a través de este sistema, podrá ser impugnada
por los acreedores de la sociedad, en el plazo de 5 años de realizado el aporte, solo
en caso de insolvencia o quiebra del ente.

Por otro lado, en el caso de la S.R.L., la ley, además, impone en cabeza de los so-
cios la responsabilidad solidaria e ilimitada por la sobrevaluación de los bienes en
especie.

Finalmente, si existe una discrepancia entre los socios, en relación a la valuación

de un bien, lo cual puede ocurrir cuando el monto resultante de un aporte otorga la
voluntad mayoritaria, los socios pueden solicitar a la autoridad de contralor la de-
signación de uno o más peritos, cuya especialización variara de acuerdo con la na-
turaleza del bien aportado. En este caso, el dictamen podrá ser impugnado por el
socio afectado dentro de los 5 días de notificado, debiendo fundamentar y el juez
deberá resolver en audiencia de peritos interesados.

 Determinación del valor por valuación judicial.

En este caso la valuación se realiza judicialmente y, por ello, no podrá ser impug-
nada.

 Sociedades por Acciones – Art. 53 de la Ley N° 19.550:

En el caso de aportes realizados por socios de Sociedades por Acciones, el legisla-

dor ha sido mucho más minucioso en atención a la relevancia que para estas so-
ciedades tiene el capital social (esto, en virtud de la ausencia de total responsabili-
dad de los socios por las obligaciones sociales).

En virtud de lo dicho en el párrafo precedente, en estos casos, no se acepta la de-

legación en los fundadores de la valuación de los aportes en especie (o, lo que es
lo mismo, no se acepta la valuación privada), labor que siempre se encuentra a
cargo – exclusivamente – de la autoridad de contralor y que deberá efectuarse si-
guiendo las siguientes pautas:

 Por el valor de plaza, si se tratare de bienes con valor corriente; y

 Por valuación pericial, cuando a juicio de la autoridad de control no pueda

ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.

Por lo demás, en todos los casos la valuación deberá ser aprobada por la autoridad
de contralor.

[Link]. Época de la Valuación:

En lo que se refiere a la época de la valuación, la situación también será diferente

según cual sea el tipo de sociedad que analicemos y/o la responsabilidad asumida
por el socio.

En este sentido, podemos encontrarnos con las siguientes situaciones:

 Sociedad por Interés:

Derecho Comercial II | 61
En estos casos, la valuación se realiza en el contrato de sociedad, o en acto com-
plementario, antes de su presentación al juez de registro para su inscripción.

 SRL y Comandita Simple (En este último caso, solo para el caso de aportes
de Socios Comanditarios)

En estos casos, todo dependerá del procedimiento que se adopte. Así pues:

 Si se valúa de forma privada (esto es, si la valuación queda a cargo de los

socios), con indicación de los antecedentes justificativos, la valuación se ha-
rá en el contrato constitutivo; y

 Si se valúa judicialmente, la determinación del valor se hará provisionalmen-

te en el contrato constitutivo y luego se completará en el procedimiento de
inscripción.

 Sociedades por Acciones:

En estos casos la valuación se hará en el procedimiento administrativo de constitu-

ción, diferenciando según se trate de constitución simultánea o sucesiva.

En todos los casos, posteriormente, la valuación deberá ser aprobada por la autori-
dad de control.

[Link]. Plazo para la realización del aporte:

El aporte debe hacerse en el plazo fijado en el contrato.

Si el contrato no fija plazo, el aporte debe realizarse desde la fecha de la inscripción

de la sociedad en el Registro Público.

El principio mencionado en los párrafos precedentes, registra la siguiente excep-

ción:

En las sociedades anónimas unipersonales, conforme lo establecen los artículos

11, inciso 4 y 186 de la Ley N° 19.550, el aporte deberá ser cumplido totalmente en
el acto constitutivo.

En cualquier caso, si el socio no cumple con el aporte, incurre en mora automáti-

camente y de pleno derecho y la sociedad queda autorizada a:

 Excluirlo de la Sociedad: Por decisión asamblearia y sin necesidad de ac-

ción judicial. En este caso el socio afectado puede reclamar en sede judicial
la legalidad de la decisión.

 Exigir el cumplimento, con la indemnización por daños y perjuicios.

[Link]. Garantías de Evicción y Vicios Redhibitorios:

Como es sabido, y como hemos estudiado en Derecho Comercial I, el vendedor a

título oneroso de un bien determinado está obligado a garantizar a su adquirente el
uso y goce pacífico del bien, libre de toda reclamación legítima que terceros pudie-
ran efectuar. Tal garantía es conocida con el nombre de evicción.

Derecho Comercial II | 62
La Ley N° 19.550, ha contemplado la garantía de evicción para los bienes aporta-
dos, en los arts. 46 a 48, con el siguiente régimen:

 Autoriza la exclusión del socio, sin perjuicio de su responsabilidad por los

daños ocasionados;

 La sociedad podrá, a su elección, optar por no excluir al socio, reclamándole

el valor del bien y la indemnización por los daños y perjuicios ocasionados.
Con la condición de que tal opción es inadmisible en caso de mala fe del so-
cio aportante;

 El socio responsable de la evicción solo podrá evitar la exclusión si reem-

plaza el bien por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obliga-
ción de indemnizar a la sociedad por los daños ocasionados; y

 Si el aporte del bien fuere el usufructo del bien, el socio aportante no podrá
reemplazarlo.

En lo que se refiere a los vicios redhibitorios, como no existe una norma específica,
se entiende que se aplican los mismos principios que para la evicción.

[Link]. Titularidad del fondo común:

El fondo común, formado por los aportes de los socios, es una propiedad de la so-
ciedad, ente distinto de los socios que la integran.

Esta titularidad, a mérito de su personalidad jurídica, produce como consecuencia:

 Que las deudas particulares de los socios no son deudas de la sociedad y,

por lo tanto, no pueden perseguirse los bienes sociales para su pago; y

 Que las deudas sociales deben hacerse efectivas sobre el patrimonio social.

2.2.3. Prestaciones Accesorias:

A diferencia de lo que sucede en las sociedades de interés, en las S.A. y en las

S.R.L. no pueden aportarse otros bienes que no sean los bienes determinados,
susceptibles de ejecución forzosa.

Consiguientemente, cuando se aporten bienes indeterminados o no susceptibles de

ejecución forzosa (ejemplo, trabajo o bienes en uso y goce), dichos bienes no serán
considerados aportes en las S.A. y en las S.R.L., sino que serán considerados pres-
taciones accesorias.

Las características de las prestaciones accesorias son las siguientes:

1) No integran el capital;

2) Tienen que resultar del contrato (se precisará su contenido, duración, modalidad,
retribución y sanciones en caso de incumplimiento). Si no resultaren del contrato se
considerarán obligaciones de terceros;

3) Deben ser claramente diferenciadas de los aportes; y

4) No pueden ser en dinero.

Derecho Comercial II | 63
Un ejemplo de prestación accesoria lo podemos encontrar cuando un socio de una
S.R.L. se compromete a entregarle a la sociedad la producción particular del socio
para destinarla a la venta.

Metodología de Trabajo
 Actividad de Autoevaluación

Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidad IV – Affectio Societatis y Aportes:

[Link]

Derecho Comercial II | 64
EJE TEMÁTICO V: DOMICILIO, NOMBRE, DURACIÓN
Y RÉGIMEN DE ADMINISTRACIÓN.
1.- Objetivos

- Identificar como elementos específicos del contrato de sociedad al domicilio, el

nombre y el plazo de duración.

- Distinguir el domicilio de la sede social.

- Distinguir la razón social de la denominación y el nombre social del comercial.

- Comprender el significado de conflictos de homonimia y los principios rectores en

la materia.

- Distinguir la prórroga de la reconducción y conocer los principios rectores en la

materia.

- Distinguir la administración de la representación societaria.

- Conocer los principios generales rectores en materia de administración societaria.

2.- Temas

1.- Elementos Específicos del Contrato Social.

2.- Régimen General de Administración y Representación.

MAPA CONCEPTUAL

Derecho Comercial II | 65
 Tema 1: Elementos Específicos del Contrato Social
1.1.- Objetivos
- Identificar como elementos específicos del contrato de sociedad al domicilio, el
nombre y el plazo de duración.

- Distinguir el domicilio de la sede social.

- Distinguir la razón social de la denominación y el nombre social del comercial.

- Comprender el significado de conflictos de homonimia y los principios rectores en

la materia.

- Distinguir la prórroga de la reconducción y conocer los principios rectores en la

materia.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Domicilio y Sede Social.

El domicilio es uno de los atributos derivados de la personalidad jurídica de las so-

ciedades y, como atributo de la personalidad es necesario, único e inalienable.

Asimismo, el domicilio es uno de los requisitos esenciales y específicos del contrato

de sociedad, requisito previsto por el artículo 11 de la Ley de Sociedades y que, en
caso de faltar, hace caer a la sociedad en la Sección IV de la Ley General de So-
ciedades.

Lo que se exige cuando se hace referencia al domicilio no es la dirección específica

(calle y número) de una determinada ciudad (este es el concepto de sede social)
sino solo la provincia en la que actuará la sociedad. De este modo, lo que se intenta
evitar, es que cada vez que la sociedad se mude de oficina, deba reformar el esta-
tuto social, estatuto que, en el caso en que no consigne la dirección exacta sino
solo la provincia, solo deberá reformarse cuando la sociedad pase de tener la sede
principal de sus negocios de esa provincia “X” a otra.

En virtud de lo expuesto, a los fines de la inscripción de la sociedad, bastará con

que en el estatuto se fije la jurisdicción o provincia en que actuará la sociedad, es-
tableciendo, por ejemplo, que la sociedad tendrá su domicilio en la jurisdicción de la
Provincia de Salta, de Buenos Aires o de Tucumán, etc.

Ahora bien, si bien a los fines de la inscripción del estatuto social bastará con que
en dicho documento se consigne la jurisdicción en que actuará la sociedad, o lo que
es lo mismo, la provincia en la que actuará la sociedad, la dirección específica en
donde se llevará a cabo la administración central de los negocios de la sociedad,
también debe ser declarada al momento del acto constitutivo, declaración que po-
drá realizarse en instrumento separado que deberá presentarse al tiempo de la ins-
cripción.

Si llegado el caso, en el cuerpo del estatuto, se optara por incluir no solo el domici-
lio sino también la sede social, es decir, si en el estatuto en lugar de consignarse
que la sociedad tendrá domicilio en la jurisdicción de una determinada provincia, se
consigna que la sociedad tendrá domicilio en la calle España N° 1.386, de la Ciu-

Derecho Comercial II | 66
dad de Salta, Provincia de Salta (o en cualquier otra dirección específica), cualquier
mudanza que deba afrontar la sociedad implicará, necesariamente, la necesidad de
realizar una reforma de estatutos.

En la sede social se tendrán por válidas y vinculantes todas las notificaciones efec-
tuadas porque se presume, iure et de iure, que allí la sociedad tiene su domicilio.
En consecuencia, es absolutamente relevante tener actualizada la sede social de
las sociedades.

1.2.2. Nombre Social.

El nombre social es uno de los atributos derivados de la personalidad jurídica de las

sociedades y, como atributo de la personalidad es necesario, único e inalienable.
Asimismo, el nombre social es uno de los requisitos esenciales y específicos del
contrato de sociedad, requisito previsto por el artículo 11 de la Ley de Sociedades y
que, en caso de faltar, hace caer a la sociedad en la Sección IV de la Ley General
de Sociedades.

El nombre individualiza a la sociedad y la distingue del conjunto de socios.

La sociedad queda obligada cuando, quien la representa, lo hace bajo la designa-

ción de su nombre social.

La inclusión del nombre en el contrato social es fundamental para todos los tipos
sociales (salvo para las sociedades accidentales o en participación, las cuales ca-
recen de personalidad jurídica) y su omisión hace caer a la sociedad de que se trate
en la Sección IV de la LGS.

Ahora bien, es importante advertir que el Nombre Social no es lo mismo que el

Nombre Comercial.

El nombre comercial es uno de los elementos del fondo de comercio que identifica
el establecimiento comercial o industrial en el ámbito del tráfico mercantil y, como
tal, constituye un derecho patrimonial del ente.

El nombre social, como dijimos, es un atributo de la personalidad jurídica de la so-

ciedad, por directiva legal.

[Link]. Diferencias entre Nombre Social y Comercial:

El nombre comercial se adquiere por el uso y solo con relación al ramo en el que se
utiliza, uso que debe ser público. Se adquiere mediante su inclusión en el contrato
social.

El nombre comercial es transmisible con el fondo de comercio mientras que el

nombre social es intransferible.

El nombre comercial puede modificarse libremente por su titular mientras que el

nombre social solo puede ser modificado cuando medien razones de excepción que
justifiquen el cambio.

[Link]. Categorías de Nombre Social:

Las categorías de nombre social son las siguientes:

Derecho Comercial II | 67
  Razón Social y

 Denominación.

Las sociedades de personas y las sociedades en comandita por acciones pueden

elegir entre cualquiera de las dos categorías de nombres sociales ante menciona-
das.

La Razón Social se encuentra incluida en la categoría del sistema subjetivo de iden-

tificación de la persona, pues es el nombre social que se forma con el nombre de
alguno, algunos o todos los socios. Si no se incluyera el nombre de todos los socios
se debe agregar la palabra “y compañía” o su abreviatura (Arts. 126, 134, 142 y 317
de la Ley N° 19.550).

En el caso de la Sociedad en Comandita Simple solo se podrá incluir el nombre o

nombres de los socios COMANDITADOS.

En el caso de la Sociedad de Capital e Industria no podrá incluirse el nombre del

socio industrial.

La razón social en estos tipos sociales publicita a terceros la responsabilidad solida-

ria, ilimitada y subsidiaria.

En el caso de la Denominación, si estas sociedades optan por categoría de nombre

social, deben utilizar, necesariamente, un nombre de fantasía y dicho nombre de
fantasía debe ir seguido de las siglas que identifican el tipo social.

En las S.R.L. y las S.A. solo se puede utilizar la denominación social pero no es
necesario que solo se elija un nombre de fantasía pudiéndose incluir también el
nombre de una persona física, sea o no socia. Siempre y en todos los casos el
nombre debe ir seguido de las siglas que identifican el tipo social.

[Link]. Conflictos de Homonimia:

Se dice que el nombre social debe ser novedoso e inconfundible debido a que una
de sus funciones consiste en proteger los intereses de terceros y el comercio en
general, lo que, evidentemente, puede verse perjudicado con la actuación de dos
sociedades de nombre idéntico o análogo.

El primer encargado de controlar la inconfundibilidad de los nombres es el Registro

Público, realizándose este control a través del procedimiento de reserva de deno-
minación.

[Link].1. Criterios para resolver los conflictos de homonimia:

La jurisprudencia judicial y administrativa en la materia sostiene que en los casos

de conflictos de homonimia se debe reparar más en el interés del tráfico y de los
terceros que en el interés del opositor.

En virtud de lo expuesto, no debe limitarse la cuestión a la oposición de la identidad

gráfica o fonética de los nombres, sino que basta la existencia de un vocablo domi-
nante susceptible de originar confusión a los terceros para que la homonimia exista.

Por otro lado, también se ha dicho que no resulta suficiente, para evitar el conflicto
de homonimia, la diferencia de objeto o tipo social. Ello porque el objeto no tiene

Derecho Comercial II | 68
exteriorización pública y porque, además, no podría restringirse a la sociedad la
posibilidad de, en el futuro, ampliar su objeto o modificar su tipo social.

Asimismo, se ha sostenido que la acción por conflicto de homonimia resulta impres-

criptible.

Finalmente, se ha explicado que la sentencia que haga lugar a la demanda de ho-

monimia debe tener el apercibimiento de que si no se cumple con el cambio de
nombre en el plazo otorgado la sociedad de que se trate quedara sujeta a la sec-
ción IV de la Ley N° 19.550.

[Link]. Plazo de Duración.

El plazo de duración es uno de los requisitos esenciales y específicos del contrato

de sociedad, requisito previsto por el artículo 11 de la Ley de Sociedades y que, en
caso de faltar, hace caer a la sociedad en la Sección IV de la Ley General de So-
ciedades.

Ahora bien, la Ley de Sociedades no fija plazos máximos ni mínimos (cada socie-
dad podrá fijar para su actuación el plazo de duración que mejor le parezca) sino
que solo exige determinación.

La determinación del plazo se exige por los siguientes motivos:

 Brinda Seguridad a los Socios (de este modo, los socios conocen hasta
cuando existirán o se encontrarán vigentes sus derechos y obligaciones); y

 Permite la consecución del objeto social (por la permanencia que implica la

determinación de los socios de mantenerse unidos durante un determinado
lapso).

Los usos y costumbres consolidaron la práctica de establecer un plazo máximo de

99 años, pero nada se opone a que se fije un plazo mayor o menor.

[Link]. Vencimiento del Plazo de Duración. Disolución.

El vencimiento del plazo de duración provoca la disolución de la sociedad.

La disolución implica el punto final de la vida activa de la sociedad y produce una

profunda mutación en el fin societario.

En este sentido la Sociedad deja de realizar su objeto, su actividad específica y

comienza a realizar actividades encaminadas, exclusivamente, a la liquidación, esto
es, a la venta de sus bienes sociales, la cancelación del pasivo y la eventual distri-
bución del remanente entre los socios.

Es decir, la disolución abre el camino de liquidación de la sociedad. Por lo tanto, la

disolución constituye un PASO AUTOMÁTICO AL PROCEDIMIENTO LIQUIDATO-
RIO.

Ahora bien, es de destacar que no se produce un cese abrupto de las actividades

de la sociedad ni la extinción de la personalidad jurídica, personalidad que se man-
tiene, precisamente, a los fines liquidatorios.

[Link]. Causales de Disolución.

Derecho Comercial II | 69
El artículo 94 de la Ley de Sociedades trae una enumeración de distintas causales
de disolución.

Así pues, son causales de disolución de las sociedades, las siguientes:

1. La decisión de los socios, expuesta en forma expresa, por intermedio del ór-
gano de gobierno, o a través de conductas de los socios que revelen, sin lu-
gar a dudas, la falta de toda intención de mantener vigente el contrato so-
cial.

2. La expiración del término por el cual se constituyó o, lo que es lo mismo, el

vencimiento del plazo de duración previsto en el contrato social.

3. El cumplimiento de la condición a la que se subordinó su existencia. Así por

ejemplo, si la existencia de la sociedad se subordinó a que en Argentina se
mantenga la convertibilidad, caída la convertibilidad, o lo que es lo mismo,
cumplida la condición, la sociedad entra en causal de disolución.

4. La consecución del objeto social para el cual se formó o por la imposibilidad,

sobreviniente, de lograrlo (por ejemplo, inactividad total de la sociedad).

5. La pérdida del capital social (esto es lógico si se tiene en cuenta la impor-

tancia del capital, no solo para la consecución del objeto sino también como
garantía de los acreedores. En cualquier caso, la causal debe ser declarada
por los socios en asamblea o reunión de socios, cuando se constate por ins-
trumento fehaciente – léase estados contables. La disolución por pérdida del
capital social puede ser evitada si los socios acuerdan su reintegro total o
parcial o su aumento (Artículo 96 de la Ley N° 19.550).

6. La declaración en quiebra. En estos casos la disolución puede quedar sin

efecto si se celebra avenimiento con los acreedores o se dispone la conver-
sión de la quiebra en concurso preventivo. La disolución por esta causal no
se provoca por decisión de los socios sino por resolución judicial, atento al
estado de impotencia patrimonial del ente. Por lo tanto, la liquidación no se
llevará a cabo por el procedimiento previsto por la Ley de Sociedades sino
por la Ley de Concursos y Quiebras y estará a cargo de un funcionario judi-
cial designado por el juez de la quiebra, denominado síndico.

7. La fusión, en los términos del art. 82 de la Ley de Sociedades ya que, en es-

tos casos, la ley manda que la sociedad deberá disolverse sin liquidarse.

8. La sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus

acciones. En estos casos la disolución podrá quedar sin efecto por resolu-
ción de la asamblea extraordinaria reunida dentro de los 60 días, de acuerdo
con el artículo 244 párrafo cuarto de la Ley de Sociedades.

9. La resolución firme del retiro de la autorización para funcionar cuando leyes

especiales la impusieren en razón de su objeto. Así por ejemplo, en el caso
de las S.A. que se dedican a la actividad financiera y que, por tanto, necesi-
tan la autorización especial del Banco Central de la República Argentina pa-
ra funcionar, si dicho banco les retira la autorización especial estas socieda-
des entran en causal de disolución.

Derecho Comercial II | 70
La enumeración de las causales de disolución es NO TAXATIVA (es decir, no inclu-
ye todas las causales de disolución posibles sino solo algunas) y la prueba de ello
es que el artículo 89 de la Ley de Sociedades ha previsto la posibilidad de los so-
cios de prever causales de disolución no contempladas en la ley.

También debe incluirse como causal de disolución la sentencia judicial de nulidad

del estatuto o contrato social (artículo 18 a 20 y 32 – participaciones recíprocas - de
la Ley de Sociedades), pues dicha sanción nunca puede tener efectos retroactivos,
atento la pública actuación del ente. Por ende, la nulidad es causal de disolución
que da inicio al proceso liquidatorio que, según sea el caso, estará a cargo de los
órganos naturales de la sociedad o de un funcionario judicial.

[Link]. Prórroga del Contrato Social.

El legislador otorga a los socios la posibilidad de evitar la disolución por vencimiento

del plazo mediante la prórroga.

¿QUIÉN ADOPTA LA DECISIÓN DE PRORROGAR EL PLAZO DE DURACIÓN DE

LA SOCIEDAD?

Quien adopta la decisión es el órgano encargado de resolver la prórroga del plazo

de duración de la sociedad es el órgano de gobierno o, lo que es lo mismo, según
sea el tipo social de que se trate, la Reunión de Socios o la Asamblea.

¿HASTA CUANDO SE PUEDE RESOLVER LA PRÓRROGA?

La prórroga se puede resolver hasta antes del vencimiento del plazo de duración
fijado en el contrato social.

Asimismo, hay que tener en cuenta que no solo se debe resolver la prórroga antes
del vencimiento del plazo de duración sino que, además, a los fines de la validez de
la prórroga resuelta, el trámite de inscripción de dicha prórroga por ante el Registro
Público también debe iniciarse antes del vencimiento del plazo de duración.

¿CUÁLES SON LAS MAYORÍAS QUE SE REQUIEREN PARA APROBAR LA

PRÓRROGA?

El principio general es que se requiere UNANIMIDAD para poder aprobar la prórro-

ga, sin perjuicio de ello, como pasa cuando existen principios generales, siempre
hay excepciones.

Las excepciones son las siguientes:

 PACTO EN CONTRARIO:

Si el contrato social prevé una mayoría distinta de la unanimidad, en virtud del prin-
cipio de autonomía de la voluntad, el régimen de mayoría que regirá será el esta-
blecido en el contrato social y no el genérico correspondiente al principio general
antes mencionado.

 S.R.L. – Art. 160 de la Ley N° 19.550:

En el caso de las S.R.L., para aprobar la prórroga, no se requerirá la unanimidad

exigida por el principio general sino que se requerirá la mayoría que indique el Esta-
tuto Social que, como mínimo, deberá representar más de la ½ del capital social.

Derecho Comercial II | 71
Ahora bien, si el estatuto social de la S.R.L. no dice nada respecto de la mayoría
requerida para aprobar la prórroga, la mayoría que regirá será la correspondiente a
las ¾ partes del capital social.

Por lo demás, se debe tener en cuenta que en la S.R.L., para resolver la prórroga,
siempre y en todos los casos, si un solo socio tiene la mayoría requerida para apro-
barla, siempre se requerirá además el voto de otro socio.

Finalmente, se aclara que en caso de prórroga siempre existirá derecho de receso

a favor de los socios disconformes.

 S.A. – Art. 244 de la Ley N° 19.550 – Supuestos Especiales:

En las S.A. no se requerirá la unanimidad exigida por el principio general sino que
se requerirá el voto favorable de la mayoría de acciones con derecho a voto, sin
aplicarse la pluralidad de votos. En esta sociedad, al igual que en la S.R.L., siempre
existirá derecho de receso a favor de los socios disconformes.

[Link]. Reconducción.

Si el vencimiento del plazo de duración se nos pasa, es decir, si el plazo de dura-

ción fijado para la sociedad se vence y, de todos modos, queremos continuar con
nuestra sociedad, ya no podremos ir por la prórroga y deberemos recurrir a la RE-
CONDUCCIÓN.

La reconducción puede ser definida como un supuesto de revocación de la causal

de disolución y es utilizada cuando se ha vencido el plazo de duración.

¿QUIÉN ADOPTA LA DECISIÓN DE RECONDUCIR LA SOCIEDAD?

La Reconducción, al igual que la prórroga, siempre deberá ser resuelta por el ór-
gano de gobierno.

¿HASTA CUANDO SE PUEDE RESOLVER LA RECONDUCCIÓN Y CUÁLES SON

LAS MAYORÍAS QUE SE REQUIEREN SEGÚN SEA EL CASO?

Ahora bien, en lo que se refiere al tiempo en que se resuelve la reconducción es

importante destacar que se pueden dar las siguientes dos situaciones:

 Si todavía no se inscribió el nombramiento del liquidador:

En este caso se aplican las mayorías requeridas para aprobar la prórroga.

Así pues, el principio general es que se requiere UNANIMIDAD para poder aprobar
la reconducción, constituyendo excepciones al principio las siguientes:

 PACTO EN CONTRARIO:

Si el contrato social prevé una mayoría distinta de la unanimidad, en virtud del prin-
cipio de autonomía de la voluntad, el régimen de mayoría que regirá será el esta-
blecido en el contrato social y no el genérico correspondiente al principio general
antes mencionado.

 S.R.L. – Art. 160 de la Ley N° 19.550:

Derecho Comercial II | 72
En el caso de las S.R.L., para aprobar la reconducción, no se requerirá la unanimi-
dad exigida por el principio general sino que se requerirá la mayoría que indique el
Estatuto Social que, como mínimo, deberá representar más de la ½ del capital so-
cial.

Ahora bien, si el estatuto social de la S.R.L. no dice nada respecto de la mayoría

requerida para aprobar la reconducción, la mayoría que regirá será la correspon-
diente a las ¾ partes del capital social.

Por lo demás, se debe tener en cuenta que en la S.R.L., para resolver la reconduc-
ción, siempre y en todos los casos, si un solo socio tiene la mayoría requerida para
aprobarla, siempre se requerirá además el voto de otro socio.

Finalmente, se aclara que en caso de reconducción siempre existirá derecho de

receso a favor de los socios disconformes.

 S.A. – Art. 244 de la Ley N° 19.550 – Supuestos Especiales:

En las S.A. no se requerirá la unanimidad exigida por el principio general sino que
se requerirá el voto favorable de la mayoría de acciones con derecho a voto, sin
aplicarse la pluralidad de votos. En esta sociedad, al igual que en la S.R.L., siempre
existirá derecho de receso a favor de los socios disconformes.

 Si ya se inscribió el nombramiento del liquidador:

En este caso, las mayorías requeridas para aprobar la reconducción, siempre y

todos los casos, sin admitir excepciones, será la UNANIMIDAD.

 Conclusiones Finales:

 PRÓRROGA: Evita la disolución.

 RECONDUCCIÓN: Evita la liquidación.

[Link]. Revocación de las Causales de Disolución.

En el apartado anterior hemos visto como la reconducción tiene por finalidad revo-
car la causal de disolución por vencimiento del plazo de duración en la que ha caído
la sociedad.

Ahora bien, la causal de disolución por vencimiento del plazo no es la única causal
que puede ser revocada.

El supuesto de revocación de cualquiera de las demás causales de disolución exis-

te y en la práctica se denomina REACTIVACIÓN.

Este instituto fue admitido primero por la Jurisprudencia y luego incorporado a la

Ley de Sociedades con la reforma aprobada por Ley 22.903, pero en su redacción
original solo era admitido para superar la causal de disolución de la sociedad fun-
dada en el vencimiento del plazo de duración.

En la actualidad, luego de la última reforma, el artículo 100, primer párrafo, de la

Ley de Sociedades, prevé expresamente que la RECONDUCCIÓN podrá ser utili-
zada para superar cualquiera de las causales de disolución, siempre y cuando se

Derecho Comercial II | 73
eliminen las causas que dieron origen a la disolución y exista viabilidad económica
y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad.

Dijimos que la disolución pone fin a la actividad específica de la sociedad, subsis-

tiendo la personalidad jurídica, a los solos fines liquidatorios.

Ahora bien, nada impide la revocación de la causal, en beneficio de la conservación

de la empresa y del interés general que supone para la comunidad la existencia de
entres productivos de bienes y servicios.

El nuevo artículo 100 posibilita la remoción de cualquier causal (en la anterior re-
dacción solo se podrían revocar algunas causales específicas, como por ejemplo,
tema quiebra, tema reducción a uno del número de socios, etc.)

Lo único que se requiere para revocar la causal es la decisión del órgano de go-
bierno y la eliminación de la causal y se supedita la revocación a la existencia de
viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad.

La resolución que aprueba la remoción de la causal debe adoptarse antes de can-

celarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las responsabilidades asumidas.

Finalmente, como principio, se establece que, en caso de duda sobre la existencia

de la causal, se debe estar a favor de la subsistencia de la sociedad.

 CRITICA DE NISSEN

Si bien cualquier causal se puede remover, por mayoría, hasta el momento de ins-
cribirse la cancelación, la referida al vencimiento del plazo solo puede ser removida,
por mayoría, hasta el nombramiento del liquidador y después, hasta la inscripción
de la cancelación también puede ser removida pero solo por unanimidad, aun
cuando la causal de disolución por vencimiento del plazo es la más habitual en de-
recho societario.

[Link]. Demanda Judicial de Disolución.

La disolución puede ser declarada judicialmente y la sentencia tendrá efecto retro-

activo al día en que tuvo lugar su causa generadora.

Retroactividad: EJEMPLO

La sociedad entró en causal de disolución pero unos socios continuaron desarro-

llando actividades habituales a pesar de la oposición de otros socios, quienes pro-
movieron acción judicial de disolución. Entonces, declarada la disolución judicial,
todos los actos realizados entre la fecha en que se produjo la causal y la fecha de la
declaración, que no correspondan a actos liquidatorios, serán responsabilidad de
los administradores que los realizaron, quienes deberán responder frente a los ter-
ceros y a los demás socios, solidaria e ilimitadamente.

Tema 2: Régimen General de Administración y Re-

presentación
2.1.- Objetivos

Derecho Comercial II | 74
- Distinguir la administración de la representación societaria.

- Conocer los principios generales rectores en materia de administración societaria.

2.2.- Puntos nucleares

2.2.1. Administración y Representación:

Se podría decir que la Administración pertenece a la esfera interna y que consiste

en la deliberación de las decisiones del órgano de administración.

Es decir, esta facultad de administración se ejerce en el momento previo a la actua-

ción, momento en que el órgano de administración se reúne y delibera sobre si rea-
lizar o no un determinado acto, tomando finalmente la decisión sobre si hacerlo o no
hacerlo.

Por su parte, la Representación se refiere a la esfera externa, es decir, a la vincula-

ción de la Sociedad con los terceros.

En consecuencia, quien tiene a su cargo la representación o el uso de la firma so-

cial, obliga a la sociedad por todos los actos que no sean notoriamente extraños al
objeto social.

Es decir, esta facultad de representación se ejerce en el momento específico en

que la sociedad actúa frente a terceros, esto es, cuando suscribe el contrato con-
creto.

La diferencia entre ADMINISTRACIÓN y REPRESENTACIÓN se advierte mejor en

la S.A., en donde el órgano de administración en general es colegiado (aunque
puede ser unipersonal) y entonces la ADMINISTRACIÓN está reservada al directo-
rio y la REPRESENTACIÓN a su presidente y no a cualquiera de los directores.

En las demás sociedades ambas facultades se confunden en una sola persona ya

que, generalmente, el órgano de administración es unipersonal y, por ende, el único
administrador tiene a su cargo las dos facultades, la de administración y la de re-
presentación.

2.2.2. Teoría del Órgano:

En lo que se refiere a la administración, la doctrina ha adherido la TEORÍA DEL

ÓRGANO y no la del mandato.

Los administradores no son mandatarios de la sociedad sino sus funcionarios, por

lo que, es la sociedad misma quien actúa frente a terceros, mediante la actuación
de una persona humana.

2.2.3. Organización:

La organización de los órganos de administración y representación de las socieda-

des es diferente para cada tipo social.

En virtud de lo dicho, pueden darse las siguientes situaciones:

Derecho Comercial II | 75
  SOCIEDADES DE PERSONAS (Sociedad Colectiva, Capital Industria y
Comandita Simple) Y EN COMANDITA POR ACCIONES:

En estas sociedades, la ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN, están profun-

damente ligadas, y a falta de regulación, cualquier socio (en las comanditas solo los
comanditados) se encuentra autorizado a administrar y representar a la sociedad,
en forma indistinta.

 S.R.L.:

En estas sociedades, la ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN está a cargo de

uno o más gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indetermi-
nado, en el contrato social o posteriormente. En consecuencia, el órgano de admi-
nistración se denomina “Gerencia”.

La Gerencia se puede organizar de forma:

 UNIPERSONAL: En este caso, la administración y representación se en-

cuentra a cargo de un único gerente.

 PLURAL: En este caso se pueden dar dos situaciones:

 FIRMA CONJUNTA O INDISTINTA: En este caso, dos o más geren-

tes tienen a su cargo la administración y la representación de la so-
ciedad quedando la representación a cargo de todos los gerentes de
forma conjunta (en este caso, para que la sociedad quede obligada
todos los gerentes deben firmar el acto) o indistinta (en este caso,
para que la sociedad quede obligada, bastará que uno cualquiera de
todos los gerentes firme el acto).

 COLEGIADA: En este caso, la adopción de decisiones se realizará

por mayoría, quedando la facultad de administración en todos los ge-
rentes y la de representación, de modo exclusivo, a cargo del presi-
dente.

 S.A.:

En estas sociedades la ADMINISTRACIÓN y REPRESENTACIÓN, está a cargo de

uno o más directores, socios o no, designados por tiempo determinado o indetermi-
nado, en el contrato social. En consecuencia, el órgano de administración se deno-
mina “Directorio”.

El Directorio se puede organizar de forma:

 UNIPERSONAL: En este caso, la administración y representación se en-

cuentran a cargo del único director.

 PLURAL: En este caso, a diferencia de lo que sucede con la S.R.L., el direc-

torio deberá organizarse de modo, necesariamente, colegiado quedando la
administración a cargo de todos los directores y la representación a cargo
del presidente del directorio. Obviamente, en este caso, la adopción de las
decisiones se realizará por mayoría.

2.2.4. Designación y Registración:

Derecho Comercial II | 76
 [Link]. Designación:

Los miembros del órgano de administración son designados por el órgano de go-
bierno o, lo que es lo mismo, según cual sea el tipo social de que se trate, por la
Reunión de Socios o la Asamblea.

¿QUE MAYORÍA SE REQUIERE PARA DESIGNAR A LOS MIEMBROS DEL OR-

GANO DE ADMINISTRACIÓN?

La mayoría requerida es la que en derecho se denomina mayoría simple y que re-

quiere, de modo exclusivo, el voto de la mayoría de los presentes en la reunión, aun
cuando dichos presentes no representen la mayoría del capital social. Artículos 131,
160 y 255 de la Ley de Sociedades.

En las S.A., además del procedimiento típico de designación de los miembros del
órgano de administración (esto es, designación por reunión de socios), existen otros
procedimientos de designación.

Así pues, en la S.A. los directores pueden ser designados por cualquiera de las
siguientes vías:

 Por consejo de vigilancia (este es un órgano integrado por accionistas que

tiene, por finalidad, fiscalizar la actuación de la sociedad, a la par del órgano
de fiscalización).

 Por clase de acciones (este caso se da cuando las acciones en que se divi-
de el capital social se encuentran clasificadas en clases a los fines de indivi-
dualizar, de este modo, grupos de accionistas. En este caso, se establece
este procedimiento de elección para garantizarle a cada grupo de acciones
la representación en el órgano de administración. Así pues, en el caso con-
creto, suponiendo que existieran dos clases de acciones – Clase A y Clase
B – y suponiendo que hubiera que elegir 4 miembros para el directorio, po-
dría establecerse que 2 de los miembros serán elegidos por la clase A de
acciones y los otros 2 serán elegidos por la Clase B).

 Por voto acumulativo (este caso se da cuando se quiere garantizar a las mi-
norías su representación en el órgano de administración. El modo en que
debe ejercerse este derecho se encuentra previsto en la ley y será estudia-
do oportunamente).

[Link]. Registración:

La designación y remoción de los administradores debe inscribirse en el Registro

Público, conforme manda el artículo 60 de la Ley de Sociedades.

La inscripción de la designación y remoción tiene solo EFECTOS DECLARATIVOS

frente a terceros.

Los administradores comienzan a actuar frente a terceros desde la designación y

representan a la sociedad hasta la inscripción de su remoción.

La inscripción se exige solo a los administradores y no a los del órgano de fiscaliza-

ción.

2.2.5. Renuncia:

Derecho Comercial II | 77
¿Cómo funciona la renuncia según los tipos sociales?

 SOCIEDADES DE PERSONAS (Sociedad colectiva, capital e industria y

comandita simple): El administrador puede renunciar en cualquier momento
pero, salvo pacto contrario en el estatuto, responde por los perjuicios que
ocasiona su renuncia dolosa o intempestiva.

 S.A. y S.R.L.: El administrador solo se desvincula cuando la renuncia es

aceptada por el órgano de administración.

2.2.6. Remoción:

En principio, como hay libertad de designación hay libertad de remoción, sin nece-
sidad de justa causa, por mayoría simple en reunión de socios, con las siguientes
particularidades, según sea el tipo social de que se trate:

 SOCIEDADES DE PERSONAS:

El estatuto puede exigir justa causa y los administradores continuaran en su cargo

hasta la sentencia judicial, si negaran la existencia de aquella justa causa.

Por otro lado y si la designación fue condición esencial de constitución de la socie-

dad, su remoción otorga derecho de receso.

 SRL:

En este tipo social, solo puede limitarse la revocabilidad cuando la designación fue
condición esencial de constitución de la sociedad y, en consecuencia, su remoción
requiere justa causa y otorga derecho de receso.

 SA:

En este tipo social, el estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad de los

directores. Se remueven por asamblea y cualquier socio puede solicitar la remoción
con causa a través de juicio ordinario, facultad común a todos los tipos sociales.

2.2.6. Régimen Legal de Representación – Artículo 58 de la Ley N° 19.550:

Quien, de acuerdo al contrato o a la ley, tenga la representación de la sociedad,

obliga a ésta por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto so-
cial.

Es decir, el OBJETO SOCIAL marca el LIMITE DE ACTUACIÓN del representante

de la sociedad y, por ende, los actos que el administrador celebre no deberán ser
notoriamente extraños al objeto social de la sociedad, bajo apercibimiento de que,
en caso de que resulten extraños, dichos actos no podrán ser imputados a la socie-
dad.

Se aplica a esta cuestión el principio de especialidad, aplicable a toda persona jurí-

dica, principio en virtud del cual el objeto social limita la capacidad de la sociedad.
Es justamente como consecuencia de este principio que solo podrán imputarse a la
sociedad aquellos actos que se encuentren encaminados, directa o indirectamente,
a la consecución del fin de la sociedad.

Derecho Comercial II | 78
Ahora bien, como la determinación de si un acto es extraño o no al objeto social es
una cuestión de hecho, en caso de duda, se debe entender que el acto no resulta
extraño y que, por ende, obliga a la sociedad. En virtud de lo dicho, solo deben ser
considerados actos notoriamente extraños al objeto social, aquellos actos que de
NINGUNA manera benefician a la sociedad.

Como hemos dicho, los actos notoriamente extraños al objeto social resultan inopo-
nibles a la sociedad, es decir, no la obligan y, por ende, frente a estos casos, la
sociedad podrá repeler las acciones judiciales tendientes a exigir su cumplimiento.

Por otro lado, si la representación ha sido organizada en forma plural (por ejemplo,
firma conjunta del presidente y del vicepresidente) y la sociedad se encuentra regu-
larmente constituida, la infracción a dicho régimen hace inoponible también a la
sociedad los contratos u operaciones celebrados en tales condiciones, con excep-
ción de las obligaciones contraídas:

 Mediante títulos valores (no se puede exigir a los terceros que realicen una
obligación profunda de todos los obligados cambiarios); y

 Por contratos entre ausentes, de adhesión o concluidos mediante formula-

rios (no se puede exigir a los terceros las consultas en registros lejanos de
la jurisdicción en la que residen y repugna a la buena fe en contratos de ad-
hesión), salvo que el tercero que el tercero conociera que el acto se celebra
en infracción al régimen plural de representación.

Además de las limitaciones del objeto, el contrato social puede contener limitacio-
nes internas a la facultad representativa, pero dichas limitaciones son inoponibles a
terceros por afectar la seguridad de los negocios (artículo 58, in fine, de la Ley de
Sociedades).

Así por ejemplo, si el estatuto ordena la ratificación de determinados actos por el

órgano de gobierno, dicha limitación no afecta la validez de las operaciones o la
responsabilidad del ente, sino que solo compromete la responsabilidad de quienes
hubieran realizado dichas operaciones.

La ley no exige formulas sacramentales para obligar a la sociedad, pero debe resul-
tar indudable que el administrador ha querido obligar a la sociedad.

2.2.7. La Doctrina de la Apariencia:

Con frecuencia, en el mundo de los negocios, las sociedades han permitido y tole-
rado que personas humanas las representen, sin tener facultades para ello, para
luego invocar el desconocimiento de tal actuación (estos son los casos de los re-
presentantes de hecho).

Lo dicho en el párrafo anterior sucede, con suma frecuencia, en materia de títulos

valores.

La jurisprudencia, en estos casos, ha priorizado la seguridad de los terceros ajenos

al ente sobre los intereses de los socios y ha sostenido que corresponde excluir la
oponibilidad a terceros de las reglas estatuarias de representación, cuando la con-
ducta de la sociedad ha sido idónea para crear una apariencia en la atribución de
las facultades que invocan los suscriptores de los títulos.

2.2.7. Obligaciones de los Administradores – Art. 59 de la Ley N° 19.550:

Derecho Comercial II | 79
El artículo 59 de la Ley N° 19.550 dispone que los administradores deberán actuar
con la lealtad y la diligencia de un buen hombre de negocios y que los que faltaren
a sus obligaciones serán ilimitada y solidariamente responsables por los daños y
perjuicios que resultaren de su acción u omisión.

La norma antes mencionada es la única norma que, en materia de responsabilidad

de los administradores, contiene la parte general.

 CRITICA DE NISSEN:

El legislador solo reglamento minuciosamente el funcionamiento del órgano de ad-

ministración de las S.A.

En consecuencia, se extienden las normas de las S.A. al resto de los tipos sociales
(incompatibilidades y prohibiciones, remuneración, régimen de responsabilidad,
etc.).

Se aplican a los administradores de todos los tipos, las normas que sobre respon-
sabilidad traen los artículos 274 a 279 de la Ley de Sociedades, con excepción de
las que se refieren, exclusivamente, al funcionamiento colegiado del órgano (artícu-
lo 274, 2º y 3º párrafo de la Ley de Sociedades).

Los administradores responden, solidaria e ilimitadamente, frente a la sociedad, los

socios y los terceros:

 Por el mal desempeño de su cargo;

 Por violación de la ley, el estatuto o el reglamento; o

 Por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa
grave.

La responsabilidad podrá hacerse efectiva a través de acciones individuales o so-

ciales, previstas por los artículos 276 a 279 de la Ley de Sociedades.

2.2.7. Remuneración – Art. 261 de la Ley N° 19.550:

La actividad de los administradores, por la naturaleza de sus funciones, es remune-

rada y así lo dispone el artículo 261 de la Ley de Sociedades.

El procedimiento de rendición de cuentas previsto por el CCC resulta inadmisible

porque no hay personas dentro de una persona jurídica sino órganos de la misma
persona.

La administración solo preparara estados contables.

Metodología de Trabajo
 Actividades de Autoevaluación

- Entrar a los siguientes links y resolver los siguientes crucigramas:

1. Unidad V – Domicilio. Nombre y Plazo de Duración.

Derecho Comercial II | 80
[Link]

2. Unida V – Régimen General de Administración.

[Link]

Derecho Comercial II | 81
EJE TEMÁTICO VI: LOS SOCIOS. PARTICIPACIONES
SOCIETARIAS. RÉGIMEN CONTABLE.

1.- Objetivos

- Conocer los mecanismos de adquisición y pérdida de la calidad de socio.

- Identificar y distinguir los derechos y obligaciones derivados de la calidad de socio

y las responsabilidades y sanciones derivadas del incumplimiento de las obliga-
ciones.

- Conocer las situaciones especiales relativas al “status” de socio y su régimen.

- Entender el régimen jurídico aplicable en materia de participaciones societarias.

- Conocer e identificar los distintos supuestos de vinculación y control societarios y

las consecuencias contables derivadas de cada uno de estos.

- Conocer las principales características del régimen contable aplicable a las socie-
dades.

2.- Temas

1.- Los Socios.

2.- Participaciones Societarias.

3.- Régimen Contable.

Derecho Comercial II | 82
 MAPA CONCEPTUAL

Tema 1: Los Socios

1.1.- Objetivos
- Conocer los mecanismos de adquisición y pérdida de la calidad de socio.

- Identificar y distinguir los derechos y obligaciones derivados de la calidad de socio

y las responsabilidades y sanciones derivadas del incumplimiento de las obliga-
ciones.

- Conocer las situaciones especiales relativas al “status” de socio y su régimen.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Concepto.

Con la palabra socio se denomina a cada una de las partes de una sociedad.

¿Quiénes pueden ser parte de los contratos de sociedad?

Las personas humanas; y

Las personas jurídicas.

Entonces, toda persona humana o jurídica que forme parte de un contrato de socie-
dad será denominada socio.

1.2.2. Estado de Socio.

Derecho Comercial II | 83
Cuando hablamos de “Estado de Socio” estamos hablando del conjunto de dere-
chos y obligaciones de los que se deriva la calidad de socio en un individuo deter-
minado.

Estos derechos y obligaciones son generales y específicos del tipo societario de

que se trate.

1.2.3. Adquisición de la Condición de Socio.

La condición de socio se adquiere:

 Originariamente.

Se adquirirá tal condición cuando una persona se organice con otra u otras (o se
organice de forma unipersonal), de acuerdo con los requisitos legales para consti-
tuir una sociedad.

El consentimiento (o la declaración unilateral de voluntad, en el caso de las Socie-

dades Unipersonales) será el punto de partida o requisito inicial para que llegue a
asumir la calidad de socio, contrayendo, en consecuencia, todas las obligaciones y
adquiriendo los derechos que nacen de esa situación.

 Derivadamente.

Se adquirirá tal condición cuando una persona se incorpore a una sociedad ya exis-
tente.

Esta incorporación puede producirse por:

 Transmisión por acto entre vivos de la parte de interés o las cuotas sociales
o acciones.

 Sociedades de personas. La transmisión de la parte a otro socio, aun a un

consocio, exige el consentimiento unánime de los demás socios, salvo pacto
en contrario, ya que en todos los casos se trata de una reforma del contrato
social (arts. 131, 139 y 145 de la Ley N° 19.550).

 S.R.L. Las cuotas son libremente transmisibles salvo disposición contraria

del contrato. El contrato social puede limitar la transferencia de cuotas pero
no prohibirla. Se puede exigir, por ejemplo, la conformidad mayoritaria o
unánime de los socios o se puede establecer una opción de compra a favor
de la sociedad o de los socios (art. 152 de la Ley N° 19.550).

 Sociedades por Acciones. La transferibilidad de la condición de socio es li-

bre y el estatuto no puede, válidamente, suprimirla aunque sí condicionarla
(art. 214 de la Ley N° 19.550).

 Transmisión mortis causa de la parte de interés o las cuotas sociales o ac-

ciones que le correspondían al fallecido.

 Sociedades de personas. El principio general para estas sociedades es que

la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad. Sin
perjuicio de ello, en las sociedades en comandita simple o colectivas se ad-
mite el pacto de continuidad o continuación con los herederos, el que es
obligatorio para las partes (art. 90 de la Ley N° 19.550).

Derecho Comercial II | 84
  S.R.L. La adquisición mortis causa está supeditada a que el contrato la pre-
vea (pacto de continuidad o no continuidad). Si estuviera previsto en el con-
trato el pacto será obligatorio para los socios y para los herederos del falle-
cido y se incorporarán como socios, cuando acrediten aquella calidad, ac-
tuando hasta tanto en su representación el administrador de la sucesión (art.
155 de la Ley N° 19.550).

Los pactos de continuidad o no continuidad solo existen en las sociedades

de personas y en la S.R.L. porque en estas sociedades la personalidad del
socio es muy importante (sobre todo por la responsabilidad solidaria, yo me
hago responsable solidario con mi socio original y no sé si quiero ser solida-
riamente responsable de sus herederos). Por el contrario, a los accionistas
de la S.A. no les interesa quiénes son sus socios.

 Sociedades por acciones. La adquisición es libre.

 Aumento de capital.

 Sociedades de personas. Deberá contar con el consentimiento unánime de

todos los socios, salvo pacto en contrario. Se trata de una reforma de esta-
tutos.

 S.R.L. Se deberá respetar en estos casos el derecho a la suscripción prefe-

rente y el de acrecer en proporción a las tenencias accionarias (art. 160
LGS).

 Sociedades por acciones. Se deberá respetar en estos casos el derecho a la

suscripción preferente y el de acrecer en proporción a las tenencias acciona-
rias.

 IMPORTANTE:

 Efectos:

La transmisión de la parte social no transmite las funciones asignadas al cedente

(Ej. Administrador).

 Eficacia:

En las sociedades de personas, los efectos de la adquisición de la calidad de socio

comienzan a producirse:

 Entre Partes: Desde la celebración del acto.

 Frente a la Sociedad y Terceros: Desde que se han cumplido todas las for-
malidades legales.

En la S.R.L., los efectos de la adquisición de la calidad de socio comienzan a pro-

ducirse:

 Entre Partes: Desde la celebración del acto.

Derecho Comercial II | 85
  Frente a la Sociedad: Desde que el cedente o el adquirente entreguen a la
gerencia un ejemplar o copia del título de la cesión o transferencia, con au-
tenticación de las firmas si obra en instrumento privado.
 Frente a Terceros: Desde su inscripción en el Registro Público.

En las Sociedades por Acciones, los efectos de la adquisición de la calidad de socio

comienzan a producirse:

 Entre Partes: Desde la celebración del acto.

 Frente a la Sociedad: Desde que se la notifique (art. 215 de la Ley de So-
ciedades).
 Frente a Terceros: Desde su inscripción en el Registro de Accionistas.

1.2.4. Pérdida de la Condición de Socio.

La pérdida de la condición de socio puede producirse por:

 Transmisión por acto entre vivos o mortis causa (muerte);

 Declaración judicial de ausencia con presunción de fallecimiento; y

 Exclusión del socio.

La pérdida de la condición de socio por las causales mencionadas en el punto pre-

cedente, importa la resolución parcial de la sociedad con relación al socio saliente
concluyendo, en consecuencia, sus derechos y obligaciones en la sociedad, salvo
en aquellos casos en que, por disposición legal, su responsabilidad se prolonga
más allá de su separación. Tal sería el caso de la obligación por la integración de
cuotas en la sociedad de responsabilidad limitada (art. 150 de la Ley de Socieda-
des).

1.2.5. Estado de Socio. Enumeración de Derechos y Obligaciones.

[Link]. Enumeración de Derechos:

Los derechos se pueden clasificar en:

 Patrimoniales; y

 Políticos.

 Entre los derechos patrimoniales podemos enumerar los siguientes:

 Derecho a Participar en las Utilidades:

Corresponde aclarar que este derecho sólo podrá ser ejercido sobre utilidades rea-
lizadas y líquidas que resulten de un balance regularmente confeccionado y apro-
bado por el órgano competente.

 Derecho a la Cuota de Liquidación.

Este derecho nace no sólo cuando la sociedad se disuelve, sino también con rela-
ción al socio que se retira.

Derecho Comercial II | 86
  Otros derechos.

Otros derechos patrimoniales que podemos enumerar, y que dependen de cada

tipo social, son, por ejemplo, el relativo a la suscripción preferente en el caso de
aumento de capital en las sociedades por acciones o el derecho del socio a repetir
los gastos efectuados en beneficio de la sociedad y/o exigir la indemnización que le
corresponda por daños sufridos en razón de la sociedad.

 Entre los derechos políticos podemos enumerar los siguientes:

 Derecho a Integrar la Administración y a participar en el Gobierno.

Este derecho tiene una Doble Faz, por un lado, el derecho puede ser entendido
como la vocación legal que cada uno de los socios tiene para integrar los órganos
de gobierno de la sociedad y, por el otro, el derecho puede ser entendido como la
vocación legal que cada uno de los socios tiene para participar en las deliberacio-
nes sociales para elegir a los administradores y/o ser administrador.

El acceso del socio al órgano de administración, lógicamente, está sujeto al cum-

plimiento de los requisitos formales de ingreso (elección, reuniones de socios,
asambleas, mayorías, etc.) previstos por la ley para cada tipo.

 Derecho de voz y de voto.

Mediante el derecho de voz y voto, cada socio individualmente puede colaborar en

la formación de la voluntad social a través de los órganos establecidos para el go-
bierno y administración de cada ente. Esa exteriorización del sentir de cada socio
mediante sugerencias, propuestas o directivas, es necesaria o al menos convenien-
te para la conducta de los negocios.

Este derecho puede ser reglamentado pero en ningún caso dejado sin efecto.

Es factible cederlo a otros socios o a terceros; ello importa la posibilidad legal de

formar "sindicatos de acciones" tema que veremos al considerar las sociedades
anónimas.

 Derecho de Información.

Es indispensable para el ejercicio de la fiscalización y el control.

La ley lo ha reconocido expresamente al permitir al socio el acceso a la documenta-

ción y a los libros sociales.

En las sociedades de capital, su ejercicio está limitado en virtud de su más comple-

ja organización.

Los socios no pueden abusar de este derecho y deben entender que tiene ciertos
límites. Por ejemplo, puede pasar que los administradores no quieran comunicar
todavía alguna decisión teniendo en miras el interés social.

 Derecho de Fiscalización y Control de la Contabilidad y la Administración.

Derecho Comercial II | 87
Se refiere a la posibilidad de la remoción del administrador (ley, art. 129) y a la con-
sideración y aprobación del balance anual que muestra el resultado de la gestión de
la administración en el ejercicio.

Ese contralor de tipo colectivo, se ejerce a través de las reuniones de socios en las
sociedades por interés y de las asambleas en las sociedades de responsabilidad
limitada y por acciones; también lo advertimos en las funciones del síndico y conse-
jo de vigilancia. No debemos dejar de señalar que este contralor colectivo por parte
de los socios o accionistas a través de los órganos sociales es complementado por
derechos individuales de aquéllos contra la sociedad.

 Derecho de Receso.

Por ejemplo, en caso de que se cambie el objeto social. El cambio debe recaer so-
bre un elemento esencial. Al que hace uso de este derecho se le paga su parte y se
va de la sociedad.

 Derecho de Preferencia y de Acrecer.

El derecho de preferencia es el derecho que tienen todos los socios a suscribir las
acciones que se emitan en virtud de un aumento de capital antes que los terceros.

El derecho de acrecer es el derecho que tienen todos los socios a suscribir las ac-
ciones que se emitan en virtud de un aumento de capital y que no hayan querido
ser suscriptas por los demás socios, antes que terceros.

 Derecho a Impugnar.

Los socios pueden impugnar judicialmente las decisiones sociales, pero solo pue-
den impugnar aquellas resoluciones que vallan contra la ley, el estatuto o el regla-
mento.

 Derecho a transmitir las Participaciones Sociales.

[Link]. Enumeración de Obligaciones:

Entre las obligaciones podemos enumerar las siguientes:

 Realización de aportes para formar el fondo común:

La obligación de realizar aportes para integrar el fondo común debe hacerse efecti-
va en el plazo que determine la ley.

Si la ley no dice nada, en el plazo será el que determine el contrato social.

Si no hubiera plazo establecido por la ley ni por el contrato social, deberá cumplirse
al momento de la inscripción de la sociedad.

El mero vencimiento del plazo previsto para la realización del aporte hace incurrir al
socio incumplidor en mora con las siguientes consecuencias:

 Resarcimiento de los daños resultantes de la mora;

 Exclusión por la sociedad; y

Derecho Comercial II | 88
  Suspensión de los Derechos inherentes a las acciones en mora (art. 192
LSC).

La oportunidad en que deben suscribirse el capital social e integrarse las suscrip-

ciones, o lo que es lo mismo, realizarse los aportes, varía según cual sea el tipo
social. Así pues, en la:

 S.R.L. – Art. 149 de la Ley N° 19.550:

La Suscripción debe realizarse en un 100% en el Acto de Constitución y la Integra-

ción puede realizarse en un 100% en el Acto Constitutivo o en un 25%, como míni-
mo, en el Acto de Constitución y el Resto en el plazo de 2 años.

 S.A.:

La Suscripción debe realizarse en un 100% en el Acto de Constitución y la Integra-

ción puede realizarse en un 100% en el Acto Constitutivo o en un 25%, como míni-
mo, en el Acto de Constitución y el Resto en el plazo de 2 años.

 Aplicar los fondos sociales al destino previsto en el contrato:

Ésta obligación consiste en no dar a los fondos sociales un destino distinto al pre-
visto en el objeto para el cual la sociedad se constituyó.

 Soportar las pérdidas.

La exención de esta obligación configura una cláusula nula o leonina, en los térmi-
nos del artículo 13 de la Ley de Sociedades.

 Lealtad Respecto de la Sociedad:

Esta obligación implica que los socios:

 Deben abstenerse de votar decisiones en relación a las cuales tengan in-

tereses contrarios a la sociedad.

 No deben negociar sus acciones aprovechándose de información confiden-

cial y privilegiada de que dispongan, en detrimento del resto de los accionis-
tas y de la transparencia del mercado de capitales.

 No pueden actuar en competencia.

La actuación en competencia: (i) en las sociedades de personas está prohibido a

los socios, salvo consentimiento expreso y unánime de los demás socios; (ii) en las
S.R.L. no está prohibida, pero si genera daños hay responsabilidad de los socios,
por lo demás, los gerentes tienen prohibido competir, salvo autorización expresa y
unánime de los socios; y (iii) en las sociedades por acciones no existe prohibición
para los socios, aunque sí para los directores.

 Cumplir con la ley, el estatuto y el reglamento, so pena de responsabilidad.

1.2.6. Responsabilidades y Sanciones.

Derecho Comercial II | 89
Del incumplimiento de las obligaciones por parte de los socios se derivan sanciones
que la sociedad, los socios y, eventualmente, las autoridades no culpables, pueden
ejercitar contra el incumplidor.

El tema de la responsabilidad del socio en estos casos es amplio y difícil.

La Ley de Sociedades lo ha previsto a través de las siguientes disposiciones:

 Mora en el aporte: En caso de mora en el aporte, la ley establece la obliga-

ción de resarcir daños e intereses, la exclusión del socio moroso y la sus-
pensión de derechos.

 Incorrecta aplicación de los fondos sociales: En caso de incorrecta aplica-

ción de los fondos sociales, la sanción que prevé la ley es la de traer a la
sociedad las ganancias resultantes, sin perjuicio de responder por las pérdi-
das e intereses, ello sin entrar a considerar las eventuales sanciones de or-
den penal.

 Negativa a soportar las pérdidas: En caso de negativa a soportar las pérdi-

das, ello puede acarrear la exclusión del socio.

 Deslealtad: La deslealtad importa la exclusión del socio y el resarcimiento de

los daños e incorporación a la sociedad de las utilidades resultantes de los
actos en competencia. En materia de sociedades por acciones, además, pa-
ra el caso del art. 248 de la Ley de Sociedades, se agrega la responsabili-
dad por los daños y perjuicios. Esto último también aplica para el supuesto
de los artículos 254 y 273 de la Ley de Sociedades.

La enumeración anterior es solo una síntesis de las responsabilidades y sanciones

a los socios en caso de incumplimiento de sus obligaciones, a esta síntesis deben
añadirse las sanciones que autorizan el art. 302 de la Ley de Sociedades, y las dis-
posiciones similares de las leyes N° 18.805 y 17.811, relativas a la oferta pública de
valores, bolsas y mercados de valores, que llegan a importantes multas. Por otro
lado, a ello también deben sumarse, como dijimos, las eventuales sanciones de
orden penal que puedan corresponder.

1.2.7. Situaciones especiales relativas al “status” de socio.

No siempre la posición real del socio es la que aparece en el contrato o durante el

funcionamiento de la sociedad. En este sentido, los casos más generales son los
que se crean por la actuación de socios aparentes (prestanombres) y el ocultamien-
to de los verdaderos socios (socios ocultos).

Estos casos han sido contemplados por la Ley de Sociedades en sus arts. 34 y 35.

Desde el 18/06/2018, conforme artículo 34 de la Ley de Sociedades, ha quedado

prohibida la actuación societaria del socio aparente o presta nombre y la del socio
oculto.

Por otro lado, conforme artículo 35 de la Ley de Sociedades, la infracción a lo esta-

blecido anteriormente (esto es a las prohibiciones de actuación societaria del socio
aparente y oculto) hará al socio aparente y al socio oculto responsables en forma
subsidiaria, solidaria e ilimitada, conforme artículo 125 de la Ley de Sociedades.

Derecho Comercial II | 90
Sobre esta temática leer el artículo “SOCIO OCULTO – SOCIO APARENTE” que se
encuentra cargado en la plataforma.

1.2.8. Los Socios y los Terceros.

[Link]. Relaciones de los acreedores de la sociedad con los socios.

Partiendo del principio de que la sociedad es un sujeto de derecho distinto de sus

miembros, debemos estudiar las relaciones que vinculan a los acreedores de la
sociedad con los socios.

Si bien el principio es que los acreedores de la sociedad no pueden ir contra los

socios, este principio encuentra una excepción en los socios con responsabilidad
subsidiaria.

En los casos de socios con responsabilidad subsidiaria por las obligaciones socia-
les contraídas por los órganos facultados por el contrato (siempre que esas obliga-
ciones hayan sido establecidas dentro de los límites del objeto para el cual el ente
ha sido creado) los acreedores podrán ir contra ellos. Los tipos sociales en los cua-
les existen socios con responsabilidad subsidiaria son la sociedad colectiva, la so-
ciedad en comandita simple y la sociedad de capital e industria.

La responsabilidad subsidiaria significa que el acreedor de la sociedad deberá diri-

girse primero contra los bienes que forman el patrimonio de aquélla y luego, una
vez acreditado que los mismos resultan insuficientes o inexistentes para la satisfac-
ción de su crédito, el acreedor está autorizado a perseguir en forma solidaria, con-
junta e ilimitada a cada uno de los socios hasta obtener el cobro de lo adeudado.

Según el art. 56 de la Ley de Sociedades "la sentencia que se pronuncie contra la

sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en relación a su responsa-
bilidad social y puede ser ejecutada contra ellos".

La importancia de lo dispuesto en el artículo 56 antes mencionado radica en que

no será necesario un nuevo juicio y sentencia contra los socios para poder cobrar lo
adeudado, con el consiguiente ahorro de tiempo y costos que ello significa.

Por último, es importante destacar que si bien los acreedores de la sociedad pue-
den ir contra los socios con responsabilidad subsidiaria éstos tienen la posibilidad
de invocar el beneficio de excusión, que no es más que la posibilidad que tiene un
socio perseguido en sus bienes, por deudas de la sociedad, de exigir que el acree-
dor primero dirija su acción contra la sociedad a fin de ejecutar los bienes de ésta y,
agotados los mismos, recién enderezar su acción hacia los del socio.

El beneficio de excusión no opera, como puede apreciarse, de pleno derecho, sino

que será necesario que lo oponga el socio interesado.

[Link]. Relaciones de los acreedores de los socios con la sociedad.

Siendo consecuentes con el principio expuesto de personalidad diversa entre los

socios y la sociedad, debemos analizar ahora los derechos que le caben a los
acreedores particulares de los socios contra la sociedad.

En principio nada podrán reclamar los terceros acreedores de los socios contra la
sociedad. Sin embargo, tendrán ciertos derechos sobre la participación que el socio
deudor tenga en la sociedad, como por ejemplo, sobre los dividendos.

Derecho Comercial II | 91
 Tema 2: Participaciones Societarias
2.1.- Objetivos
- Entender el régimen jurídico aplicable en materia de participaciones societarias.

- Conocer e identificar los distintos supuestos de vinculación y control societarios y

las consecuencias contables derivadas de cada uno de estos.

2.2.- Puntos nucleares

2.2.1. Sujetos legitimados para ser socios. Participaciones en otras Socieda-

des.

Como dijimos, socios de una sociedad pueden ser las personas humanas y/o jurídi-
cas.

Cuando el socio sea una persona jurídica o, lo que es lo mismo, una sociedad, la
cuestión se encontrará regida por los artículos 30 a 32 de la Ley de Sociedades,
que implementa el siguiente régimen:

[Link]. Principio.

Las sociedades pueden participar en cualquier tipo societario.

[Link]. Excepción.

Las Sociedades Anónimas y las Sociedades en Comandita por Acciones solo po-
drán integrar sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.

[Link]. Limitaciones.

 Cuantía:

La cuantía de la participación de una sociedad, se rige por el artículo 31 de la Ley

de Sociedades que, en protección del objeto de la sociedad participante y en defen-
sa de los socios de esta compañía, prohíbe tomar o mantener participación en otra
u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su
capital y de las reservas legales, salvo:

 Cuando el objeto de la participante fuera exclusivamente financiero o de in-

versión.

 Cuando el exceso en la participación resulte del pago de dividendos en ac-

ciones o por la capitalización de reservas.

 Se trate de entidades reguladas por la Ley N° 18.061 (Entidades Financie-

ras).

Toda participación que exceda los límites previstos por la normativa deberá ser
enajenada dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de la aprobación del balance
de la sociedad participante del que resulte que el límite ha sido superado y comuni-

Derecho Comercial II | 92
cado dicho exceso a la entidad participada dentro de los 10 días de la aprobación
del referido balance.

El incumplimiento en la enajenación del excedente produce la pérdida de los dere-

chos de voto y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso
hasta que se proceda a dicha venta.

 Prohibición de Participaciones Recíprocas:

Se encuentra prohibida la participación recíproca entre sociedades, prohibición que

tiene a proteger a los terceros, pues con ello se evita el aguamiento del capital so-
cial de las sociedades participantes y participadas, impidiéndose así la confusión de
patrimonios y capitales.

La infracción a esta prohibición hará responsable en forma solidaria e ilimitada a los

fundadores, administradores, directores y síndicos y dentro del término de 3 meses
deberá procederse a la reducción del capital indebidamente integrado, quedando la
sociedad, en caso contrario, disuelta de pleno derecho.

 Participación de Sociedad Controlada en Controlante o en Controlada por la

Controlante.

La sociedad controlada tiene prohibido participar en la controlante y en sociedad

controlada por ésta, por un monto superior, según balance, al de sus reservas li-
bres, excluida la legal.

Al igual que en el caso de la limitación por la cuantía, las participaciones en exceso

de tales límites deben ser enajenadas dentro de los 6 meses siguientes a la fecha
de la aprobación del balance del que resulta la infracción, como la pérdida temporal
de los derechos de voto y de percepción de dividendos, hasta que se cumpla con
tal enajenación.

2.2.2. Vinculación y Control de Sociedades.

[Link]. Vinculación.

“Art. 33. […] Se consideran sociedades vinculadas, a los efectos de la Sección IX

de este capítulo, cuando una participe en más del diez por ciento (10%) del capital
de otra. La sociedad que participe en más del veinticinco por ciento (25%) del capi-
tal de otra, deberá comunicárselo a fin de que su próxima asamblea ordinaria tome
conocimiento del hecho”.

La vinculación se da cuando una sociedad participa en más del 10% del capital de
otra, aunque SIN PODER FORMAR LA VOLUNTAD SOCIAL.

La vinculación de las sociedades tiene importancia a los efectos de las obligaciones

de información contable establecidas por los arts. 63 a 66 LGS, debiendo discrimi-
narse los créditos, inversiones, deudas, intereses y resultados entre las sociedades.

[Link]. Control.

“Art. 33. — Se consideran sociedades controladas aquellas en que otra sociedad,

en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada:
1) Posea participación, por cualquier título, que otorgue los votos necesarios para
formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias;

Derecho Comercial II | 93
2) Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o par-
tes de interés poseídas, o por los especiales vínculos existentes entre las socieda-
des”.

[Link]. Tipos de Control Societario.

El control societario se puede clasificar en:

 Interno.

 Externo.

El control será interno cuando el controlante lo ejerza a través de sus participacio-

nes societarias en la sociedad controlada.

En virtud de lo dicho el control Interno puede ser:

 De Derecho: Cuando a través de tales participaciones el controlante cuenta

por sí mismo con las mayorías necesarias para prevalecer en las reuniones
sociales o asambleas ordinarias (art. 33, inc. 1 de la Ley de Sociedades).

En estos casos, este tipo de sociedades controlantes deben presentar, co-

mo información complementaria, estados contables anuales consolidados.

 De Hecho: Cuando a través de tales participaciones, y en razón de la au-

sencia habitual del resto de los socios, el controlante cuenta con las mayo-
rías necesarias para prevalecer en las reuniones sociales o asambleas ordi-
narias (art. 33, inc. 1 de la Ley de Sociedades).

En estos casos, este tipo de sociedades controlantes no deben presentar

estados contables anuales consolidados.

El control será externo o económico cuando exista un controlante que, sin ser socio,
ejerce una influencia dominante (duradera y completa) en la sociedad controlada en
virtud de los particulares o especiales vínculos existentes entre ellas (ej. existencia
de relaciones contractuales como el suministro, los contratos de concesión, distri-
bución y franquicia comercial, la existencia de créditos muy elevados, etc.). Art. 33,
inc. 2, de la Ley de Sociedades.

Es decir que la sociedad controlante externa no dispone del derecho de nombrar,

remunerar, remover y responsabilizar a los administradores de la sociedad contro-
lada, pero está en condiciones de imponer una dirección unificada.

Éste condicionamiento es fáctico y está motivado por las represalias que podría
tomar la sociedad influyente si no se siguiera su orientación. En virtud de lo dicho,
el control externo siempre es de hecho.

El control de las sociedades asume trascendencia para:

 La fiscalización estatal (art. 299, inc. 6, de la Ley de Sociedades).

 Las inhabilidades e incompatibilidades para ser síndico (art. 286, inc. 2, de

la Ley de Sociedades).

Derecho Comercial II | 94
  Las obligaciones de información contable de los arts. 63 a 66 de la Ley de
Sociedades.

 La extensión de la quiebra prevista por el artículo 161 de la Ley de Quiebras

(24522).

 La aplicación del artículo 54 de la Ley de Sociedades.

La existencia de control no implica necesariamente la existencia de solidaridad ni la

asunción directa y automática de responsabilidad de la controlante por los actos
llevados a cabo por la controlada.

[Link]. Consecuencias derivadas de las situaciones de participación en otras

sociedades.

La Ley de Sociedades ha tomado conciencia de la necesidad de informar a los ac-

cionistas y a los terceros de la existencia de participaciones entre sociedades.

Para lograr este objetivo se recurrió a los estados contables y demás documentos
del ejercicio.

Así pues:

 Según el art. 63 de la Ley de Sociedades, el Balance General deberá sumi-

nistrar – entre otra – la siguiente información:

 En el activo: Detalle de las inversiones efectuadas en sociedades controlan-

tes, controladas y vinculadas.

 En el pasivo: Detalle de las deudas existentes con sociedades controlantes,

controladas o vinculadas.

 Según el art. 64 de la Ley de Sociedades el Estado de Resultados o Cuenta

de Ganancias y Pérdidas del Ejercicio deberá exponer – entre otras cosas –
los intereses pagados o devengados por deudas con sociedades controlan-
tes, controladas o vinculadas.

 Según el art. 65 de la Ley de Sociedades, para el caso que la información

no estuviera contenida en los Estados Contables de los arts. 63 y 64 de la
Ley de Sociedades o en sus notas, se deberá acompañar Nota Complemen-
taria referente al resultado de las operaciones con las sociedades controlan-
tes, controladas o vinculadas, separadamente por sociedad.

 Según el art. 66 de la Ley de Sociedades, de la Memoria deben resultar las

relaciones con las sociedades controlantes, controladas o vinculadas, y las
variaciones producidas en las respectivas participaciones y en los créditos y
deudas.

Tema 3: Régimen Contable

3.1.- Objetivos
- Conocer las principales características del régimen contable aplicable a las socie-
dades.

Derecho Comercial II | 95
 3.2.- Puntos nucleares
3.2.1. Régimen Contable.

La obligación de llevar registros contables, surge del artículo 320 del C.C.C.N

[Link]. Obligados a llevar contabilidad (artículo 320 CCyC)

Se encuentran obligados a llevar contabilidad:

 Todas las Personas Jurídicas Privadas (Sociedades, Asociaciones civiles,

Fundaciones, Cooperativas, etc.)

 Quienes realizan una actividad económica organizada sin llegar a configurar

una empresa (a estos sujetos se los denomina cuasi-empresarios); y

 Los titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial, agro-

pecuario o de servicios (a estos sujetos se los denomina empresarios).

Cualquier otra persona que así lo desee, también puede llevar contabilidad y para
ello debe solicitar su inscripción y la habilitación de sus registros o la rubricación de
sus libros.

[Link]. Exclusiones respecto de la obligación de llevar contabilidad:

Las personas humanas que desarrollan profesiones liberales (médico, abogado,

contador, arquitecto, psicólogo, etc.) o actividades agropecuarias y conexas no eje-
cutadas u organizadas en forma de empresa, se encuentran excluidas de la obliga-
ción de llevar contabilidad.

Se consideran actividades conexas, a las actividades dirigidas a la transformación o

a la enajenación de productos agropecuarios cuando dichas actividades están
comprendidas en el ejercicio normal de las actividades agropecuarias.

Ahora bien, si la actividad profesional liberal se realiza bajo la forma de sociedad, si

se debe llevar contabilidad.

También pueden estar excluidas de la obligación de llevar contabilidad, las activi-

dades que, por el volumen de su giro, resulte inconveniente sujetar a tales deberes,
según determine cada jurisdicción local.

[Link]. La importancia de la contabilidad:

Se dice que la contabilidad es importante porque:

 Beneficia a la comunidad y al tráfico mercantil:

Se dice que la contabilidad es en beneficio de la comunidad y el tráfico mercantil

porque:

 Interesa a los terceros conocer la evolución de los negocios, así como el es-
tado patrimonial y financiero actual.

Derecho Comercial II | 96
  Permite reconstruir el patrimonio del sujeto que lleva contabilidad, lo que co-
bra especial importancia en casos de concursos y quiebras.

 Beneficia al sujeto que lleva la contabilidad:

Se dice que la contabilidad es en beneficio del sujeto que lleva la contabilidad no

solo porque le permite a éste conocer la evolución de sus negocios sino porque,
además, cuando la contabilidad es llevada en debida forma, tiene aptitud probatoria
en juicio.

 Beneficia a los socios de las sociedades.

Se dice que la contabilidad es en beneficio de los socios de las sociedades porque

solo una contabilidad llevada de forma ordenada y regularmente permite a los so-
cios ejercer en su plenitud su derecho de información y control de los administrado-
res.

[Link]. Registros Indispensables.

Según el artículo 322 del Código Civil y Comercial de la Nación, son registros indis-
pensables, los siguientes:

 Diario.

En el libro diario se registran todas las operaciones relativas a la actividad del sujeto
que lleva contabilidad, que tienen efectos sobre el patrimonio.

El registro es individual o global, en forma de registros resumidos, que cubran como

máximo períodos de un mes. Los registros resumidos deben surgir de anotaciones
detalladas en subdiarios.

El libro diario puede ser llevado en forma manuscrita, por el sistema copiador, por
ordenadores, por medios mecánicos o magnéticos.

Además de los libros contables, los sujetos deben llevar la documentación respal-
datoria y complementaria de los asientos.

 Inventario y Balances.

El libro inventario y balances es un registro cronológico en el cual se debe anotar el

conjunto de bienes y derechos de propiedad de la sociedad, así como sus obliga-
ciones. La primera anotación que se realiza es al momento de la constitución de la
sociedad y de ahí se realizan anotaciones al cierre de cada ejercicio.

 Aquellos que corresponden a una adecuada integración de un sistema de

contabilidad y que exige la importancia y la naturaleza de las actividades a
desarrollar.

Estos libros son los denominados libros auxiliares.

Podemos citar como ejemplos los siguientes: Libro Mayor, Libro Cajas, Libro Ban-
cos, Compras y Ventas, de Ganancias y Pérdidas, etc.

 Los que en forma especial impone este código u otras leyes.

Derecho Comercial II | 97
Aquí deben incluirse los libros societarios y cualquier otro libro que, en virtud de la
ley y/o por la actividad, resulte obligatorio.

[Link]. Forma de llevar los libros y registros contables.

Conforme surge del artículo 325 del Código Civil y Comercial de la Nación, los li-
bros deben ser sometidos a determinadas formalidades y requisitos, cuyo cumpli-
miento le otorga eficacia probatoria a éstos.

 Formalidades Extrínsecas e Intrínsecas.

Son formalidades extrínsecas el Encuadernado, el Foliado y la Rúbrica.

En lo que se refiere a las formalidades intrínsecas, la ley exige que los libros sean
llevados:

 En forma cronológica;

 En forma actualizada;

 Sin alteración alguna que no haya sido debidamente salvada;

 En idioma y moneda nacional;

 De manera que permitan determinar, al cierre de cada ejercicio económico

anual, la situación patrimonial, su evolución y sus resultados.

 En el domicilio de su titular, donde también deben permanecer.

[Link]. Libros Sociales Obligatorios.

Las sociedades, a diferencia del empresario individual, además de los libros conta-
bles, deben llevar otros libros obligatorios y con las mismas formalidades exigidas
para los libros contables.

Los libros obligatorios más comunes son:

 Libro de Actas de Administradores (Soc. de Interés y S.C.A.), de Actas de

Reuniones de Gerentes (S.R.L.) o de Actas de Directorio (S.A.);

 Libro de Actas de Reuniones de Socios (Soc. de Interés y S.R.L.) o de Actas

de Asamblea (S.A.);

 Libro de Depósito de Acciones y Registro de Asistencia a Asambleas (S.A.):

Allí se deben registrar los accionistas que hubieran manifestado, mediante
nota y con tres días de anticipación a la asamblea, su voluntad de concurrir
a la misma. Allí se asienta nombre, domicilio, DNI, número de votos y nom-
bre del representante, en su caso, de cada accionista.

 Libro de Actas de la Sindicatura Plural o de la Comisión Fiscalizadora;

 Registro de Accionistas (S.A.): La calidad de accionista se adquiere desde la

inscripción en este libro.

 Libro de Actas de Representantes (en las sociedades extranjeras).

Derecho Comercial II | 98
 [Link]. Forma en que se deben llevar los libros.

En lo que se refiere a la forma en que deben llevarse los libros se ha dicho que:

 No se requiere la transcripción completa de todo lo actuado sino solo un re-

sumen de las manifestaciones vertidas en la reunión.

 El contenido se debe confeccionar y firmar, dentro de los 5 días, por el Pre-

sidente, el Síndico y los Socios designados al efecto.

 Cualquier accionista, a su costa, puede solicitar copia del acta labrada.

[Link]. Conservación de los libros.

Las sociedades (al igual que los empresarios) deben conservar los libros hasta 10
años desde la fecha de su instrumentación.

[Link]. Balances y estados contables de la sociedad.

Los administradores no rinden cuentas por el procedimiento de rendición de cuen-

tas previsto por el Código Civil y Comercial de la Nación, sino mediante la formula-
ción de los estados contables.

[Link]. Composición.

¿Cómo se componen los estados contables?

Para saber cómo se componen los estados contables hay que distinguir entre:

 Las Sociedades por Acciones y las S.R.L., cuyo capital alcance el monto
previsto en el inciso 2 del artículo 299 de la Ley de Sociedades.

En estos casos, en virtud de lo dispuesto en los artículo 62 a 66 de la Ley de Socie-

dades, los estados contables se integran con:

 El balance (art. 63 de la Ley N° 19.550).

 El estado de resultados (art. 64 de la Ley N° 19.550).

 Notas complementarias (art. 65 de la Ley N° 19.550).

 Memoria del ejercicio (art. 66 de la Ley N° 19.550) – En la Memoria, los ad-

ministradores debe informar lo que hicieron y lo que piensan ellos sobre los
negocios sociales en el futuro próximo.

 Informe de la sindicatura (art. 294 inciso 5, de la Ley N° 19.550).

Normas técnicas de carácter contable han impuesto la obligatoriedad de completar

los estados contables con un dictamen suscripto por contador público independien-
te.

 Los demás sujetos:

Derecho Comercial II | 99
Deben confeccionar los estados contables de acuerdo con lo previsto por el artículo
326 del Código Civil y Comercial de la Nación, conforme al cual, los estados conta-
bles deben comprender, como mínimo, un estado de situación patrimonial y un es-
tado de resultados.

En todos los casos, la confección del balance se hace al cierre del ejercicio econó-
mico, momento en el cual es como si se sacara una fotografía de la situación eco-
nómica de la sociedad a dicha fecha.

[Link]. Preparación y aprobación de los Estados Contables.

 Preparación:

En lo que se refiere a la preparación de los estados contables, si bien es obligación

de los administradores, la contabilidad y la confección de los estados contables,
generalmente, es delegada en profesionales del área contable de la empresa. Aho-
ra bien, ello no quita responsabilidad a los administradores por las irregularidades
que puedan detectarse en los estados contables.

 Aprobación:

En lo que se refiere a la aprobación de los estados contables, éstos deben ser

aprobados, primero, por el órgano de administración (cuando éste es colegiado) y,
luego, por el órgano de gobierno.

[Link].1. Balance General.

El balance es una descripción gráfica y estática de la situación económica, financie-

ra y patrimonial de la sociedad, en un momento dado y permite conocer la composi-
ción del patrimonio y la solvencia con que cuenta la sociedad para el cumplimiento
de sus obligaciones.

Los balances pueden clasificarse de la siguiente manera:

 Generales o De Ejercicio: Art. 234, inciso 1, de la Ley de Sociedades.

 Especiales: Se preparan, generalmente, para casos de reorganización so-

cietaria.

 De Liquidación: artículos 104 a 109 de la Ley de Sociedades.

 De Comprobación: Los prepara la sindicatura para comprobar la legalidad

de los actos de la sociedad.

 Consolidados: permiten agrupar la información correspondiente a grupos de

sociedades y es requerido a toda sociedad que revista el carácter de contro-
lante.

El artículo 63 de la Ley de Sociedades establece el contenido del balance general.

En concreto, el artículo mencionado dice que el balance debe incluir el activo y el
pasivo y, además, exige que en el pasivo se incluyan las cuentas de capital social,
reservas legales, voluntarias, etc.

[Link].2. Estado de Resultados.

Derecho Comercial II | 100

El estado de resultados es lo mismo que la cuenta de ganancias y pérdidas del
ejercicio.

Su importancia fundamental radica en que a través de este cuadro se informa sobre

los resultados, positivos o negativos, del cual depende la posibilidad de la distribu-
ción de dividendos y el monto de las remuneraciones de los administradores.

Sobre esta cuestión les sugiero leer lo dispuesto por el artículo 64 de la Ley de So-
ciedades.

[Link].3. Copias.

El balance debe estar a disposición de los socios con 15 días de anticipación a la

fecha de la asamblea en la que se los considerará. Si el balance no está a disposi-
ción de los socios en el plazo indicado, éstos deberán dejar asentada esta situación
a fin de poder, luego y en su caso, impugnar la asamblea que los apruebe.

Metodología de Trabajo
 Actividades de Autoevaluación

- Entrar a los siguientes links y resolver los siguientes crucigramas:

1. Unidad VI – Socio. Estado de Socio.

[Link]

2. Unidad VI – Participaciones Societarias.

[Link]

3. Unidad VI – Régimen Contable.

[Link]

Derecho Comercial II | 101

EJE TEMÁTICO VII: NACIONALIDAD Y EXTRATERRI-
TORIALIDAD

1.- Objetivos

- Conocer la teoría que adopta Argentina en relación a la nacionalidad de las socie-

dades.

- Identificar los distintos supuestos de actuación extraterritorial de sociedades ex-

tranjeras en Argentina.

- Conocer el régimen jurídico aplicable a cada uno de los supuestos de actuación

extraterritorial de sociedades extranjeras en Argentina.

- Identificar y poder explicar cómo funciona un holding.

- Identificar y distinguir el Cartel del Trust.

- Identificar y poder explicar el Monopolio.

- Poder ejemplificar una situación de competencia desleal.

2.- Temas

1.- Nacionalidad.
2.- Actuación Extraterritorial.
3.- Holding. Pool o Cartels. Trust. Monopolio. Competencia Desleal.

MAPA CONCEPTUAL

Derecho Comercial II | 102

 Tema 1: Nacionalidad.
1.1.- Objetivos
- Conocer la teoría que adopta Argentina en relación a la nacionalidad de las socie-
dades.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Concepto.

El concepto de Nacionalidad encierra un doble aspecto:

Desde un punto de vista Político y Social, la nacionalidad se entiende como el

vínculo entre el individuo y el Estado o, lo que es lo mismo, la pertenencia de un
individuo a un determinado ordenamiento jurídico.

Desde un punto de vista Jurídico, La nacionalidad es el status del individuo, status

que le impone obligaciones y le confiere derechos. Estos derechos y obligaciones
son recíprocos entre el individuo y el Estado.

La atribución o no de nacionalidad a las sociedades plantea dos preguntas:

¿Es factible reconocerles nacionalidad?

¿Si se les reconoce, en qué grado y cuáles son los efectos que produce?

La posición que se adopte varía según sea la estructura económica de los países
en los que se trate la cuestión:

 Países Exportadores de Capitales:

Estos países, generalmente, atribuyen Nacionalidad a las Sociedades constituidas

en su territorio ya que ello les permite a estos estados (que son los que le dan el
vínculo jurídico a las sociedades) interceder por ellas en la misma medida que lo
hacen por una persona individual.

Por ejemplo, si el estado en el que funciona la sociedad extranjera lleva a cabo me-
didas de nacionalización, el estado de donde la sociedad es originaria puede darle
su protección. El fundamento de esta tendencia es de tipo económico.

Los criterios que generalmente se utilizan para atribuir nacionalidad son los siguien-
tes:

 Nacionalidad de los socios mayoritarios;

 Lugar de la sede social – problema de las sociedades multinacionales; y

 Lugar en el que se constituye – este es el más aceptado.

 Países Importadores de Capitales:

Derecho Comercial II | 103

Son aquellos países en los que se instalan subsidiarias de sociedades con sede en
naciones con economía desarrollada y, generalmente, son aquellos países que nie-
gan la nacionalidad a las sociedades ya que esto les permite que cualquier medida
que tomen en contra de estas sociedades haga negatoria la injerencia del Estado
de donde proviene la sociedad extranjera.

En Argentina, la pregunta sobre si las sociedades tienen nacionalidad tuvo distintas

respuestas que van:

 Desde la llamada “Doctrina Irigoyen” que negaba la posibilidad de atribuir

nacionalidad a las sociedades (esta doctrina fue elaborada por el Ministro de
Relaciones Exteriores Bernardo de Irigoyen, en su nota al encargado de ne-
gocios del Reino Unido, en ocasión del conflicto desatado a causa de una
sanción aplicada a la sucursal Santa Fe del Banco de Londres y Río de la
Plata (se la cerró y se procesó a su gerente), en cuyo contexto Inglaterra
pretendió ejercer el derecho de protección diplomática, suponiendo la nacio-
nalidad del súbdito protegido). Esta doctrina sostiene que las sociedades no
tienen nacionalidad pues su actuación no presupone vinculación política al-
guna entre un ciudadano y el Estado. El contrato social solo crea entre sus
integrantes un vínculo jurídico de base económica.

 Hasta el extremo opuesto, cuando, en ocasión de la Segunda Guerra Mun-

dial, Argentina le declaró la guerra al Eje (Alemania, Italia y Japón) y esta-
bleció un régimen de vigilancia y confiscación de la propiedad “enemiga”, in-
cluidas las sociedades calificadas – lisa y llanamente – como alemanas, ja-
ponesas o italianas.

Sin perjuicio de lo anterior, la línea doctrinaria más fuerte, continua y coherente en

Argentina es la que niega que las sociedades tengan nacionalidad.

De todos modos, hay algunas legislaciones en las que se distingue a las socieda-
des en nacionales y extranjeras a los fines de tratarlas de manera diversa (Ej. Le-
gislación sobre Inversiones Extranjeras). Es de destacar que se sostiene que cuan-
do en esta legislación se distingue entre sociedades nacionales o extranjeras ello
no significa que se esté otorgando nacionalidad a las sociedades sino que solo se
reconoce el origen de sus integrantes o de sus capitales para ciertos fines con evi-
dente interés público (teoría del control económico).

La Ley de Sociedades no regula el tema de la nacionalidad de las sociedades (los

arts. 118 a 124 no se refieren a este tema) sino la actuación extraterritorial de so-
ciedades extranjeras en Argentina.

En virtud de lo dicho, la Nacionalidad y la Extraterritorialidad son problemáticas dis-

tintas, en la primera nos preguntamos por si se puede atribuir nacionalidad a las
sociedades y, en su caso, cuales son los criterios atributivos (estas son cuestiones
de derecho internacional público) y en la segunda nos preguntamos por la normati-
va que aplicaremos en cuestiones de actuación extraterritorial de sociedades – ¿Se
aplica la normativa del estado del que es originaria la sociedad o la normativa del
estado en el que actúa la sociedad? (implica una cuestión de derecho internacional
privado).

Tema 2: Actuación Extraterritorial.

2.1.- Objetivos

Derecho Comercial II | 104

- Identificar los distintos supuestos de actuación extraterritorial de sociedades ex-
tranjeras en Argentina.

- Conocer el régimen jurídico aplicable a cada uno de los supuestos de actuación

extraterritorial de sociedades extranjeras en Argentina.

2.2.- Puntos nucleares

2.2.1. Concepto.

Como hemos adelantado al tratar el tema anterior, cuando hablamos de la extrate-

rritorialidad nos estamos refiriendo al supuesto que se da cuando sociedades cons-
tituidas en el extranjero vienen a actuar a Argentina.

Este supuesto concreto es el que regula la Ley de Sociedades en sus artículos 118
a 124.

Así pues, es a través de los artículos antes mencionados, que la Ley de Sociedades
determina cuáles serán las normas que se aplican a la actuación en Argentina de
las sociedades extranjeras.

2.2.2. Régimen en cuanto a la Existencia y Forma de las Sociedades Extranje-

ras.

“Art. 118. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia

y forma por las leyes del lugar de constitución”.

Como vemos, en materia de existencia y forma de las sociedades extranjeras, la

Ley de Sociedades sienta el siguiente principio: La existencia y forma de las socie-
dades se rige por las leyes del lugar de su constitución.

Ahora bien, en virtud del principio mencionado anteriormente, se pueden dar los
siguientes cuatro supuestos:

 Sociedades típicas en el país de constitución y típicas en Argentina;

 Sociedades atípicas en el país de constitución y típicas en Argentina;

 Sociedades típicas en el país de constitución y atípicas en Argentina; y

 Sociedades atípicas en el país de constitución y atípicas en Argentina.

Es decir, en virtud del principio bajo análisis, puede pasar que en Argentina deba-
mos aceptar la actuación de sociedades atípicas, debido a que estas se rigen en
cuanto a su existencia y forma por el lugar de constitución.

2.2.3. Régimen en cuanto a la Actuación de las Sociedades Extranjeras en

Argentina.

Según la Ley de Sociedades, las sociedades constituidas en el extranjero pueden

actuar en el país bajo cuatro formas distintas, aplicándose a cada una de esas si-
tuaciones, también normas distintas:

Derecho Comercial II | 105

 [Link]. Ejercicio de Actos Aislados y Asunción de la Calidad de Parte en una
Instancia Judicial.

“Art. 118. Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el país actos aislados
y estar en juicio”.

“Art. 122. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede

cumplirse en la República:
a) Originándose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el
acto o contrato que motive el litigio;”

Como vemos, se reconoce a las sociedades extranjeras la capacidad de realizar

actos aislados y estar en juicio.

ACTO AISLADO: El concepto debe ser interpretado en sentido estricto, reserván-

dose para aquellos actos desprovistos de permanencia y que se caracterizan por lo
esporádico y accidental.

Se ha negado a estas sociedades (a través de un fallo plenario) la posibilidad de

adquirir inmuebles.

La Ley de Sociedades tampoco hace referencia al medio por el cual pueden realizar
estos actos aislados ni tampoco cuando se pasa de actos aislados a ejercicio habi-
tual (esto último es una cuestión de hecho que se analiza en el caso concreto).

Finalmente, la Ley de Sociedades autoriza a que cuando este acto aislado origine
un litigio, la sociedad extranjera podrá ser emplazada en Argentina en la persona
del apoderado que intervino en el acto o contrato que motiva el litigio.

En conclusión, estas sociedades no están sujetas a obligación alguna y por lo tanto

no deben registrarse ni tener una representación permanente.

[Link]. Ejercicio Habitual de actos comprendidos en su objeto social, esta-

blecimiento de sucursal, asiento o cualquier otra especie de repre-
sentación permanente (Art. 118 de la Ley N° 19.550).

“Art. 118. Ejercicio habitual.

Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer

sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación permanente, debe:

1º Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su país;

2º Fijar un domicilio en la República, cumpliendo con la publicación e inscripción
exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la República;
3º Justificar la decisión de crear dicha representación y designar la persona a cuyo
cargo ella estará.

Si se tratare de una sucursal se determinará además el capital que se le asigne

cuando corresponda por leyes especiales”.

“Art. 122. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede

cumplirse en la República:
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación, en la
persona del representante.

Derecho Comercial II | 106

El emplazamiento del inciso b) debe versar sobre un acto celebrado a través de la
sucursal, asiento o representación existente en el país”.

Si la sociedad extranjera realiza ejercicio habitual deberá:

 Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su país. La

documentación se presentará traducida y legalizada;

 Fijar un domicilio en Argentina;

 Designar un representante;

 Para la sucursal, cuando corresponda por leyes especiales, se deberá de-

terminar el capital que se le asignará;

 Llevar contabilidad separada;

 Inscribirse en el RPC, previa publicación. La no inscripción hace caer en la

Sección IV a las sociedades constituidas en el extranjero respecto de los ac-
tos que celebran en la República.

 Someterse al control que corresponda al tipo de sociedad (ej. art. 299 LSC).

En lo que se refiere a la designación de un representante, el artículo 21 establece lo

siguiente:

“Art. 121. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las

mismas responsabilidades que para los administradores prevé esta ley y, en los
supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de socie-
dades anónimas”.

Es decir, el representante contrae las mismas responsabilidades que el administra-

dor de sociedad. Si la sociedad fuera atípica se le aplicará la responsabilidad de los
representantes de la S.A.

Por otro lado, si se generaren litigios, los emplazamientos para comparecer al juicio
pueden hacerse efectivos en el domicilio del representante.

En lo que se refiere a la contabilidad y control, el artículo 120 establece lo siguiente:

“Art. 120. Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la República contabilidad se-
parada y someterse al contralor (estatal y privado) que corresponda al tipo de so-
ciedad”.

[Link]. Participación en una sociedad argentina, como fundadora o por ad-

quisición posterior de sus partes sociales (Art. 123 de la Ley N°
19.550).

“Art. 123. Para constituir sociedad en la República, deberán previamente acreditar

ante el juez de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus paí-
ses respectivos e inscribir su contrato social, reformas y demás documentación ha-
bilitante, así como la relativa a sus representantes legales, en el Registro Público de
Comercio y en el Registro Nacional de Sociedad por Acciones, en su caso”.

Derecho Comercial II | 107

Las sociedades extranjeras que pretendan participar en una sociedad argentina
deben, previamente:

 Acreditar ante el juez de registro que se han constituido conforme a las le-
yes de su país;

 Inscribir el contrato social, reformas y demás documentos habilitantes; y

 Inscribir la documentación referente a sus representantes legales.

Esta norma se aplica no solo a la constitución de sociedad en la República sino

también a la participación en sociedad ya constituida.

En virtud de lo dicho, la sociedad que pretenda participar en una sociedad argentina

deberá inscribirse y designar un representante.

La no inscripción de la sociedad extranjera socia impide la constitución de la socie-

dad y, para el caso de participación en sociedad ya constituida, provoca la impug-
nabilidad de las resoluciones sociales que no hubieran podido ser adoptadas sin la
votación de la sociedad extranjera no inscripta y su imposibilidad de inscripción re-
gistral.

Finalmente, conviene aclarar que a estas sociedades no se les exige llevar una
contabilidad separada ni constituir un domicilio en el país.

[Link]. Establecimiento de sede o Ejercicio Principal del objeto en el país

(Art. 124 de la Ley N° 19.550).

“Art. 124. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repúbli-

ca o su principal objeto esté destinado a cumplirse en la misma, será considerada
como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitu-
ción o de su reforma y contralor de funcionamiento.
Por sede debe entenderse que la administración y gobierno de la sociedad consti-
tuida en el extranjero se lleve a cabo en nuestro país”.

En este caso se contempla el supuesto de Fraude a la Ley.

En Derecho Internacional Privado se dice que hay fraude a la ley cuando habiendo
una relación jurídica que debe ser regida por un determinado ordenamiento jurídico
se la somete a una legislación extranjera más favorable.

La Ley de Sociedades considera que cuando existen sociedades extranjeras con

sede en Argentina o con cumplimiento principal de su objeto en Argentina nos en-
contramos ante un caso de Fraude a la Ley y lo sanciona considerando a la socie-
dad como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de
constitución o de su reforma y contralor de funcionamiento.

Otro supuesto de fraude a la ley sería cuando sociedades del art. 124 de la Ley de
Sociedades se inscriban por el artículo 118, apartado 3 o por el artículo 123, ambos
de la Ley de Sociedades.

La forma de controlar que no haya fraude a la ley es la siguiente, el Registro Públi-

co exige que las sociedades extranjeras informen:

 Que activos significativos tienen en otros países; y

Derecho Comercial II | 108

  Quienes son los socios.

¿Cuándo se debe tener cuidado?

Cuando las sociedades provengan de:

 Jurisdicciones de baja o nula tributación;

 Jurisdicciones no colaboradoras en la lucha contra el lavado de dinero;

 Otros Supuestos contemplados en la LSC:

Además de los supuestos mencionados anteriormente, la Ley de Sociedades regula

el siguiente supuesto:

 Tipo Desconocido:

“Art. 119. El artículo 118 se aplicará a la sociedad constituida en otro Estado bajo
un tipo desconocido por las leyes de la República. Corresponde al juez de la ins-
cripción determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujeción al criterio
del máximo rigor previsto en la presente ley.
Las sociedades de tipo desconocido deben ser sometidas por la autoridad de con-
trol a las normas de las sociedades anónimas, lo cual se concreta en el cumplimien-
to de la publicidad del artículo 10 de la LSC”.

En este caso nos encontramos ante sociedades extranjeras constituidas bajo un

tipo desconocido por las leyes de Argentina.

Corresponde al juez de la inscripción determinar las formalidades a cumplirse en

cada caso, con sujeción al criterio del máximo rigor previsto en la ley (que, en nues-
tro caso es el aplicable a la S.A.).

Tema 3: Holding. Pool o Cartels. Trust. Monopolio y

Competencia Desleal.
3.1.- Objetivos
- Identificar y poder explicar cómo funciona un holding.

- Identificar y distinguir el Cartels del Trust.

- Identificar y poder explicar el Monopolio.

- Poder ejemplificar una situación de competencia desleal.

3.2.- Puntos nucleares

3.2.1. Holding

Podemos definir al holding como una sociedad cuya principal o única función es la de
tener o administrar la propiedad de otras sociedades o compañías.

Derecho Comercial II | 109

También se ha dicho que se conoce como holding (sociedad tenedora o sociedad
matriz) a la organización o agrupación de empresas en la que una de ellas posee
todas o la mayor parte de las acciones de otra empresa o sociedad, con el objetivo
de ejercer el control total sobre ella.

En otras palabras, las empresas holding son propietarias de acciones de otras em-
presas con el fin de maximizar sus rentas a través de ganancias de capital, sin in-
tervenir en la producción de bienes y servicios de las compañías en las que partici-
pan.

La creación de una sociedad holding presenta tanto ventajas empresariales como

fiscales.

Algunas de las ventajas de los holdings son las siguientes:

- Permite llegar a más sectores del mercado.

- Elimina los inconvenientes fiscales y económicos de los grupos de empre-

sas.

- Diversifica la responsabilidad.

- Permite controlar una compañía sin necesidad de tener la totalidad de su

capital.

En conclusión, podemos afirmar que el principal de los beneficios económicos de

este tipo de estructura empresarial es el de la eficiencia fiscal: la carga tributaria
sobre la cuenta de resultados consolidada puede ser menor que la suma de las
cargas sobre cada una de las empresas del grupo consideradas individualmente.
Este efecto puede ser todavía más importante cuando la sede del holding se en-
cuentra en un país con una legislación fiscal más laxa o con unos tipos impositivos
más reducidos que aquél o aquéllos donde operan las compañías del grupo.

3.2.2. Cartels y Trust.

El Cartels y el Trust son vías para la aparición de un monopolio.

[Link]. Cartels.

Se denomina Cartels a un acuerdo formal o informal entre empresas del mismo

sector, cuyo fin es reducir o eliminar la competencia en un determinado Mercado.

Los Cartels suelen estar encaminados a desarrollar un control sobre la producción y

la distribución de tal manera que mediante el acuerdo de las empresas que lo com-
ponen, forman una estructura de mercado monopolística obteniendo un poder sobre
el mercado en el cual obtienen los mayores beneficios posibles en perjuicio de los
consumidores por lo que las consecuencias para estos son las mismas que con un
monopolista.

La diferencia con el monopolio radica en que los beneficios totales son repartidos
entre los productores. Sus principales actividades se centran en fijar los precios,
limitar la oferta disponible, dividir el mercado y compartir los beneficios.

En la actualidad, el término Cartels se suele aplicar a los acuerdos que regulan la

competencia en el comercio internacional.

Derecho Comercial II | 110

Los defensores de los Cartels afirman que éstos ayudan a estabilizar los mercados,
a reducir los costos de producción, a eliminar aranceles elevados, a distribuir los
beneficios equitativamente y a beneficiar a los consumidores.

Sus detractores señalan que, cuando no existe competencia, los precios son mayo-
res y la oferta menor.

Hoy en día se considera que sus inconvenientes son mayores que sus ventajas y a
menudo se establecen límites legales para restringir el desarrollo de nuevos Car-
tels.

Un ejemplo claro de Cartels es la Organización de Países Exportadores de Petróleo

(“OPEP”).

Los Cartels surgieron en Alemania en el año 1870.

Actualmente se encuentra prohibidos y sancionados por ley en la mayoría de los

países.

[Link]. Trust

El trust se refiere a un grupo de empresas cuyas actividades se hallan controladas y

dirigidas por otra empresa. Es la unión de empresas distintas bajo una misma di-
rección central con la finalidad de ejercer un control de las ventas y la comercializa-
ción de los productos. Suele darse como una desvirtuación de los holdings. Es un
holding enfocado a un mismo sector, lo que le confiere un ventajoso poder de mer-
cado sobre el mismo.

El paso previo a la aparición del trust es la colaboración entre varias empresas que
se unen con el fin de obtener determinados beneficios económicos mediante esa
colaboración. Esta cooperación entre las empresas firmantes no tiene un efecto
vinculante. Para dar mayor fuerza a esos acuerdos no vinculantes se crea el trust.

El trust tiende a controlar un sector económico y ejercer en lo posible el poder del

monopolio; podía ser horizontal cuando las empresas producían los mismos bienes
o prestaban los mismos servicio, o vertical cuando las empresas del grupo efectua-
ban actividades complementarias.

3.2.3. Monopolio.

Un monopolio es una situación de privilegio legal en el cual existe un productor

(monopolista) oferente que posee un gran poder de mercado y es el único en una
industria dada que posee un producto, bien, recurso o servicio determinado y dife-
renciado.

Para que exista un monopolio es necesario que en dicho mercado no existan pro-
ductos sustitutos, es decir, no existe ningún otro bien que pueda reemplazar el pro-
ducto determinado y, por lo tanto, es la única alternativa que tiene el consumidor
para comprar.

El monopolista controla la cantidad de producción y el precio, sin embargo, no pue-

de cobrar lo que quiera si pretende maximizar los beneficios.

3.2.4. Derecho de la Competencia

Derecho Comercial II | 111

El Estado limita el poder monopolista mediante la legislación antimonopolio, elabo-
rando leyes destinadas a fomentar la competencia en la economía y prohibiendo
todo lo que puede acarrear algún tipo de ineficiencia en el mercado, limitando las
estructuras de mercado permitidas.

Sin embargo, existen ciertos casos en los que la ley permite el monopolio y única-
mente se limita a regularlo. Esto sucede cuando la estructura más eficiente para un
mercado es un monopolio, es decir, cuando estamos ante un monopolio natural (ej.
los servicios públicos, en estos casos la solución más eficiente es que haya una
sola empresa para que exista la mayor amortización posible de las infraestructuras
que han sido necesarias para desarrollar la actividad).

Metodología de Trabajo
 Actividad de Autoevaluación

- Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidad VII – Sociedades Extranjeras.

[Link]

Derecho Comercial II | 112

 EJE TEMÁTICO VIII: SOCIEDAD DE RESPONSABILI-
DAD LIMITADA.

1.- Objetivos

- Distinguir la Sociedad de Responsabilidad Limitada de otros tipos de sociedad.

- Identificar los elementos esenciales tipificantes de la Sociedad de Responsabili-

dad Limitada.

- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable a la Sociedad de Responsabilidad

Limitada.

- Identificar los órganos principales de las Sociedades de Responsabilidad Limitada

y conocer sus principales características.

2.- Temas

1.- S.R.L.

MAPA CONCEPTUAL

Tema 1: S.R.L.
1.1.- Objetivos
- Distinguir la Sociedad de Responsabilidad Limitada de otros tipos de sociedad.

- Identificar los elementos esenciales tipificantes de la Sociedad de Responsabili-

dad Limitada.

Derecho Comercial II | 113

- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable a la Sociedad de Responsabilidad
Limitada.

- Identificar los órganos principales de las Sociedades de Responsabilidad Limitada

y conocer sus principales características.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Clasificación.

La doctrina clasifica a las S.R.L. como sociedades de carácter mixto, en el sentido

de que si bien la personalidad del socio no es esencial para su constitución, como
en la colectiva, tampoco es indiferente como sucede en las sociedades anónimas.

También se dice que la S.R.L. es un tipo social intermedio entre las denominadas
Sociedades de Personas y las Sociedades por Acciones ya que, en lo relativo a la
fiscalización, se acerca más a las sociedades de personas y, en lo relativo a la limi-
tación de responsabilidad, se acerca más a las sociedades por acciones.

1.2.2. Requisitos Tipificantes.

 CAPITAL: El capital se encuentra dividido en cuotas.

 RESPONSABILIDAD: En principio, los socios limitan su responsabilidad a la

integración de las cuotas que suscriben e integran. Ahora bien, si bien el an-
terior es el principio general, dicho principio presenta las siguientes dos ex-
cepciones: Los socios de la S.R.L. responderán de forma solidaria e ilimita-
damente, frente a los terceros, por la integración de los aportes que realicen
en efectivo y por la sobrevaluación de los aportes en especie.

 ADMINISTRACIÓN: La administración y representación de este tipo de so-

ciedad estará a cargo de una gerencia que podrá ser unipersonal o plural,
integrada por socios o terceros.

 NUMERO SOCIOS: El número de socios no podrá exceder de 50.

1.2.3. Constitución.

[Link]. Forma

Para la constitución y la reforma de estatutos de la S.R.L., deberán cumplirse los

siguientes requisitos:

 La redacción del instrumento de constitución o reforma a través de un ins-

trumento público o privado; y

 La publicación de un aviso, por un día, en el Boletín Oficial, en los términos

del art. 10 de la Ley de Sociedades.

 IMPORTANTE: La modificación del elenco de los socios no constituye re-

forma del contrato social, a diferencia de lo que sucede en las sociedades
de personas.

Derecho Comercial II | 114

 [Link]. Contenido del Acto

El contrato social de la S.R.L. deberá contener, como mínimo, los requisitos exigi-
dos por el artículo 11 de la Ley N° 19.550.

1.2.4. Denominación Social.

La denominación de la S.R.L., podrá incluir el nombre de uno o más socios, y debe-

rá contener la indicación del tipo social. Su omisión, hará responsable, solidaria e
ilimitadamente, al gerente, por los actos que se celebren en esas condiciones, esto
es, en ausencia de la indicación del tipo social.

La mayoría de la doctrina y jurisprudencia sostienen que en la denominación social

de la S.R.L. se puede incluir el nombre de un tercero.

1.2.5. Cantidad de Socios.

La cantidad mínima de socios en este tipo de sociedad será de 2 personas ya que,

la sociedad unipersonal, sólo puede constituirse como Sociedad Anónima o como
S.A.S.

Por otro lado, y en lo que se refiere a la cantidad máxima de socios, siendo este un
requisito tipificante de este tipo de sociedad, las S.R.L. no podrán constituirse con
más de 50 socios y si ello sucede, la sociedad de que se trate se convertirá en una
sociedad que quedará regida por la Sección IV de la Ley de Sociedades por faltarle
un requisito tipificante.

1.2.6. Responsabilidad.

La responsabilidad de los socios en la S.R.L., como dijimos, se limita a la integra-

ción de las cuotas que éstos suscriban o adquieran, sin perjuicio de la garantía por:

 La sobrevaluación de los aportes; y

 La integración de los aportes en efectivo.

Situaciones ante las cuales los socios deberán responder frente a los terceros de
forma solidaria e ilimitada.

En virtud de lo expuesto aquí, la quiebra de la sociedad no importa la quiebra de

sus integrantes.

Por otro lado, y también como una consecuencia de la limitación de la responsabili-

dad, en este tipo de sociedad se exige un capital adecuado al real movimiento de la
empresa, de lo contrario, la sociedad se podrá convertir en un instrumento de frau-
de a terceros.

1.2.7. Capital.

Si bien la Ley de Sociedades no exige un capital mínimo como requisito de consti-

tución de la S.R.L., lo cierto es que, en la práctica, los Registros Públicos exigen
que el capital de estas sociedades, al menos, resulte acorde al objeto social que la
sociedad pretenda realizar. Es decir, los Registros exigen que, al menos, el capital
social no resulte irrisorio en función de la actividad que la sociedad pretenda reali-
zar.

Derecho Comercial II | 115

En lo que se refiere a la existencia o no de algún tipo de limitación referida a la exi-
gencia de un capital máximo, lo cierto es que esta disposición no existe, existiendo
solo una norma en virtud de la cual la ley dispone que, en caso de superarse cierto
monto de capital, la sociedad quedará sujeta a un control estatal permanente.

Es decir, si bien no existen límites máximos en cuanto al capital, cuando el capital

alcance el importe fijado en el art. 299 de la Ley de Sociedades (en la actualidad,
dicho importe es de $50.000.000,00), la S.R.L. quedará sujeta a control estatal
permanente y recibirá un tratamiento distinto (así, por ejemplo, la fiscalización debe-
rá estar a cargo, necesariamente, de un sindicatura o consejo de vigilancia y las
resoluciones sociales deberán ser adoptadas por asambleas de socios, aplicándose
la normativa prevista para la S.A.).

Finalmente, agrego que el capital social debe ser suscripto, íntegramente, en el

acto de constitución o aumento de capital, no existiendo límite de suscripción (se
puede suscribir una sola cuota). En virtud de lo expuesto, los términos capital social
y capital suscripto se utilizan de modo indistinto.

1.2.8. Aportes.

Los aportes que realicen los socios en este tipo de sociedad solo podrán consistir
en obligaciones de dar y el objeto de dicha obligación solo podrá consistir en bienes
determinados susceptibles de ejecución forzosa, los cuales, además, deberán ser
dados en propiedad (no se pueden aportar bienes en uso y goce, ni prestaciones de
trabajo personal).

[Link]. Integración.

[Link].1. Aportes en dinero.

Cuando se trate de aportes en dinero en efectivo, la integración de dichos aportes

podrá realizarse, a opción del socio, en un 100% al momento del acto de constitu-
ción o de aumento de capital o, como mínimo, en un 25% al momento del acto de
constitución o de aumento de capital, debiéndose, en este caso, integrar el saldo,
en un plazo máximo de 2 años a ser contados desde la constitución de la sociedad
o desde el aumento de capital, según sea el caso.

La integración realizada en el acto de constitución se acredita con el comprobante

de depósito emitido por el banco oficial (en Capital Federal es el Banco de la Na-
ción Argentina y en las provincias es el Banco Provincial, en Salta, Banco Macro).

La integración del saldo de los aportes se acredita con los registros contables de la
sociedad.

Si el socio no cumple con la integración en las condiciones convenidas, incurre en

mora de pleno derecho, pudiendo la compañía exigirle su integración o excluirlo.

[Link].2. Aportes en especie.

El aporte en especie es todo aporte en bienes que no sean dinero y bienes son los
objetos materiales e inmateriales que pueden tener un valor económico.

 Requisitos:

Derecho Comercial II | 116

Los aportes en especie deben integrarse totalmente (es decir, en un 100%) en el
acto constitutivo y, además, como dijimos, deben ser determinados, susceptibles de
ejecución forzada y entregados en propiedad a la sociedad.

Si el socio no cumple con la integración en las condiciones convenidas, incurre en

mora de pleno derecho, pudiendo la compañía exigirle su integración o excluirlo.

 Valuación de los Aportes en Especie.

En la S.R.L. la ley permite a los socios optar entre dos sistemas de valuación:

Opción 1: Los socios podrán pactar ellos, en el contrato y de forma pri-

vada, una forma de valuación de los bienes, en cuyo caso se
deberán acompañar los antecedentes justificativos de la va-
luación que se realice.

Si los socios optan por valuar los bienes a través de este sis-
tema, serán responsables de forma solidaria e ilimitada, ante
los terceros, por el valor asignado a los bienes, por el plazo
de 5 años de realizado el aporte y para el caso de insolvencia
o quiebra de la sociedad.

Opción 2: Los socios podrán optar por valuar los bienes a través de uno
o más peritos que designará el juez de la inscripción, en cuyo
caso cesará la responsabilidad por la valuación prevista para
el caso de que se elija la opción anterior.

 Bienes Aportables.

Pueden aportarse en este tipo de sociedades los siguientes bienes:

 Inmuebles.

Cuando se aporten bienes inmuebles el aporte deberá instrumentarse por escritura

pública y la transferencia de la propiedad del bien en cuestión deberá inscribirse en
el Registro de la Propiedad Inmueble.

Ahora bien, como el aporte debe realizarse en el acto de constitución o de aumento

de capital, esto es, con anterioridad a la inscripción de la constitución de la socie-
dad o del aumento de capital en el Registro Público, hasta que ésta última inscrip-
ción salga, la inscripción de la transferencia del inmueble, la que, como dijimos,
será realizada en el Registro de la Propiedad Inmueble, se realizará de forma pre-
ventiva a nombre de la sociedad en formación.

 Vehículos.

Cuando se aporten vehículos el aporte deberá instrumentarse cumpliendo los re-

quisitos que establezca la legislación aplicable (por ejemplo, la firma del “08”) y de-
berá inscribirse en el registro correspondiente (por ejemplo, Registro de la Propie-
dad Automotor).

Ahora bien, como el aporte debe realizarse en el acto de constitución o de aumento

de capital, esto es, con anterioridad a la inscripción de la constitución de la socie-
dad o del aumento de capital en el Registro Público, hasta que ésta última inscrip-

Derecho Comercial II | 117

ción salga, la inscripción de la transferencia del vehículo, la que, como dijimos, se
realizará de forma preventiva a nombre de la sociedad en formación.

 Fondos de comercio.

Cuando se aporten fondos de comercio el aporte deberá realizarse cumpliendo el

procedimiento de transferencia previsto y exigido por la Ley N° 11.867 de Transfe-
rencia de Fondo de Comercio.

 Créditos.

El socio podrá aportar el crédito que tenga contra un tercero, sin importar si el crédi-
to es privilegiado o quirografario, o la forma en que éste se encuentre instrumenta-
do (letra de cambio, pagaré, etc.).

A los fines de la realización del aporte, la cesión deberá ser notificada al deudor y
entregarse el título a la sociedad en formación.

El aportante – para la efectividad de la realidad del capital social – responderá de la

existencia y legitimidad del crédito cedido y por la solvencia del deudor.

 Títulos-valores.

Cuando se aporten títulos valores deberá distinguirse entre:

- Los títulos valores cotizables en bolsa.

Cuando lo que se aporta es un título valor cotizable en bolsa, dicho título valor po-
drá ser integrado por un valor menor al de su cotización, pero nunca por uno mayor.

- Los títulos valores no cotizables en bolsa o los que – siendo coti-

zables en bolsa – no se hubieran cotizado en bolsa, habitualmen-
te, durante los 3 meses inmediatamente anteriores a la fecha del
aporte.

Cuando lo que se aporta es un título valor no cotizable en bolsa o un título valor que
– siendo cotizables en bolsa – no se hubieran cotizado en bolsa, habitualmente,
durante los 3 meses inmediatamente anteriores a la fecha del aporte, dicho título
valor deberá valuarse provisoriamente y luego por la valuación judicial.

 Bienes gravados.

Cuando se aporte un bien gravado, sin importar si dicho bien reconoce un grava-
men hipotecario, prendario o si se halla afectado por un embargo o inhibición, para
obtener una correcta valuación, deberá deducirse de su valor, el monto del grava-
men.

 Derechos.

En este supuesto la Ley de Sociedades hace referencia al aporte de bienes inmate-

riales, tales como una licencia, una patente de invención u otros análogos.

 Bienes No Aportables.

Derecho Comercial II | 118

No podrán ser aportados en este tipo de sociedades – sin perjuicio de que puedan
ser objeto de prestaciones accesorias – los siguientes bienes:

 Aportes en uso y goce (como el usufructo); y

 Aportes de servicios personales o "de industria”;

1.2.9. Aumento de Capital.

Para el caso en que en este tipo de sociedad se resuelva aumentar el capital social,
deberán cumplirse los siguientes requisitos:

[Link]. Mayorías:

La mayoría con la que se deberá aprobar la decisión de aumentar el capital social

será la siguiente:

 ½ CAPITAL SOCIAL: El contrato deberá contener las reglas aplicables a las

resoluciones que tengan por objeto su propia modificación, debiendo la ma-
yoría -en tal caso- representar como mínimo más de la mitad del capital so-
cial.

 ¾ CAPITAL SOCIAL: En defecto de previsión contractual, se requerirá el vo-

to de las tres cuartas partes del capital social.

Sin perjuicio de lo expuesto precedentemente, cualquiera sea la mayoría que se

aplique, si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará necesaria-
mente el voto de otro socio para poder aprobar el aumento de capital.

[Link]. Procedimiento:

El procedimiento a seguir para aumentar el capital social en este tipo de sociedad

es el siguiente:

 Aprobación de la decisión por parte del órgano de gobierno, tras reunir la

mayoría necesaria;

 Suscripción de las partes sociales;

 Integración de los aportes en dinero y en especie.

 Publicación e inscripción del acto.

Los tres primeros pasos se cumplirán de manera simultánea, siendo lo habitual que
la ejecución del aumento de capital decidido por los socios se delegue en la geren-
cia.

[Link]. Formas de efectuar el aumento de capital:

El aumento de capital se puede efectuar:

 Por medio de nuevos aportes efectuados por los socios existentes;

 Por la incorporación de nuevos socios;

Derecho Comercial II | 119

  Por la capitalización de reservas (solo podrán ser capitalizadas las reservas
libres, voluntarias o facultativas – las que solo pueden constituirse si son ra-
zonables y responden a una prudente administración – y las estatuarias. La
reserva legal no puede capitalizarse);

 Por la absorción de otra sociedad (en este supuesto se incluyen la fusión

por incorporación y la escisión-incorporación o escisión con absorción).

1.2.10. Reducción de Capital.

Son muchos los motivos que pueden llevar a que una sociedad se halle ante la al-
ternativa o necesidad de reducir su capital.

Ahora bien, lo cierto es que, tras reducir su capital social, la sociedad de que se
trate siempre será mirada con recelo por los socios minoritarios e incluso por los
terceros (quienes pueden pensar que existe una causa oculta o que la medida es
ilícita).

Teniendo en cuenta estos efectos, se ha sometido la reducción de capital al imperio

de dos principios:

 el principio de igualdad o proporcionalidad, en función del cual todas las par-

tes sociales deberán afectarse en idéntica proporción.

 el principio de protección a los acreedores sociales, en respeto del cual se

les otorga un plazo para oponerse a la operación de reducción de capital.

[Link]. Factores que conllevan la reducción:

La reducción del capital puede resolverse por:

 Exceso de Recursos: Parece totalmente infrecuente (al menos en nuestro

medio);

 Pérdidas producidas por el giro social;

 Saldos de aportes adeudados; y

 La exclusión o el retiro de uno o varios socios.

[Link]. La reducción voluntaria y obligatoria.

La reducción de capital puede ser resuelta de manera voluntaria por la sociedad y,

en algunos casos, puede resultar necesaria su realización por una imposición de la
ley.

A continuación analizaremos estos casos:

 Reducción Voluntaria del Capital:

En los arts. 203 y 204 de la Ley N° 19.550 se aborda este caso que es el que se
produce cuando los socios advierten que él capital resulta excesivo para el cumpli-
miento del objeto social, adoptando entonces la decisión de restituirle a los socios
una parte del aporte oportunamente efectuado.

Derecho Comercial II | 120

  Reducción Voluntaria Por pérdidas:

En el art. 205 de la Ley N° 19.550 se legisla la reducción por pérdidas, que consti-
tuyendo el supuesto más común y que se plantea cuando éstas últimas reducen al
patrimonio de la sociedad a un valor inferior al monto de su capital social.

 Reducción Obligatoria del Capital:

En el art. 206, in fine, de la Ley N° 19.550, se legisla la reducción obligatoria del

capital. Este supuesto se da cuando las pérdidas de la sociedad "insumen las re-
servas y el 50 % del capital social".

1.2.11. Las Cuotas Sociales.

El capital de las S.R.L. se divide en cuotas y estas cuotas deben ser de IGUAL VA-
LOR y su valor debe ser de $10 o sus múltiplos.

Las cuotas, a diferencia de las acciones, no se representan en títulos. La titularidad

se acredita con las constancias del contrato social o convenio de cesión, debida-
mente inscripto en el Registro Público.

¿Puede haber cuotas privilegiadas?

La Ley de Sociedades no dice nada al respecto. Empero, por regir el principio de la

autonomía de la voluntad, el contrato podrá crear preferencias en favor de un socio
o categoría de socios.

¿Cuáles son los límites fijados por nuestra normativa para las preferencias en las
cuotas de las S.R.L.?

 No existe la posibilidad de concebir cuotas sociales de voto plural.

 Las preferencias no deben terminar convirtiendo a la sociedad en "leonina”.

 Deberán constar en el contrato social al inscribirse o en una modificación

posterior.

 d) Una vez creadas, resultará imposible su modificación sin el consentimien-

to de los interesados, excepto que en el contrato se haya previsto expresa-
mente el punto.

¿En qué pueden consistir entonces las preferencias?

 En la distribución de los beneficios;

 En un reembolso especial en el proceso liquidatorio (por ejemplo, sobre de-

terminados bienes del activo);

 En un derecho de suscripción preferente a favor de los titulares de determi-

nadas cuotas para la suscripción de nuevas.

[Link]. Transferencia de Cuotas Sociales.

Derecho Comercial II | 121

El principio que rige esta materia es el de la libertad de trasmisión por lo que, salvo
disposición contractual en contrario, los socios pueden transferir sus cuotas socia-
les a quien deseen y en el momento que quieran.

Ahora bien, los socios podrían incluir en el contrato social cláusulas limitativas de la
transferencia, con la condición de que dichas cláusulas no impliquen, solapadamen-
te, una prohibición a la transferencia.

La libre transmisibilidad de las cuotas sociales resulta ser un elemento tipificante de

este tipo de sociedad.

 Forma.

La cesión de cuotas sociales (que agrego se trata de una cesión de derecho y no

de una compraventa) deberá ser otorgada por escrito, por instrumento público o
privado y no implicará una reforma del contrato social.

 Efectos.

La cesión de cuotas tendrá efectos:

 Frente a la sociedad, desde que el cedente o adquirente entregue a la ge-

rencia una copia o ejemplar del título de cesión o transferencia, con autenti-
cación de firmas, si obra en instrumento privado.

 Frente a terceros, desde su inscripción en el Registro Público.

La inscripción en el Registro Público puede ser requerida por la sociedad y – ante

una gestión poco diligente de la gerencia de la compañía – puedan solicitarla tam-
bién "el cedente o el adquirente exhibiendo el título de la trasferencia y constancia
fehaciente de su comunicación a la gerencia".

La transmisión de cuotas sociales solo transfiere los derechos sociales. En virtud de

ello, si el socio que transfiere sus cuotas ocupa, por ejemplo, el cargo de gerente,
dicho cargo no se transferirá con la cesión.

 Cláusulas Limitativas.

La transmisión de cuotas, como dijimos, puede limitarse y, la ley (en su artículo

153) establece la licitud de las cláusulas que:

 Requieran la conformidad mayoritaria o unánime de los socios (también de-

nominado derecho de tanteo).

 Confieran un derecho de preferencia a los socios o a la misma sociedad.

Ahora bien, para evitar que a través de dichas limitaciones se termine prohibiendo
la transferencia, desvirtuándose el tipo social, el mismo artículo 153 de la Ley N°
19.550 dispone que, como requisito de validez de las cláusulas mencionadas, el
contrato social debe establecer el procedimiento a que se sujetará el otorgamiento
de la conformidad o el ejercicio del derecho de preferencia, estableciendo el legis-
lador ciertas pautas para asegurar la licitud de tales procedimientos.

Las pautas que fija el artículo 153 de la Ley de Sociedades son las siguientes:

Derecho Comercial II | 122

  Plazo de 30 días para ejercer el derecho de tanteo o preferencia (30 días
desde que se comunicó la decisión de ceder).

 Derecho de preferencia: si hay conflicto por el precio de las cuotas, el precio

resultará de una pericia judicial, pero ni el cedente deberá aceptar un precio
inferior al ofrecido por los otros socios, ni los socios a pagar un precio supe-
rior al fijado por el cedente.

 La oposición a la personalidad del adquirente deberá ser fundada en razo-

nes de interés social. El cedente podrá recurrir al juez y éste autorizar la ce-
sión si no hay justa causa de oposición.

1.2.11. La Administración Social.

La gerencia es el órgano que administra y representa a la S.R.L. y es uno de los

órganos sin el cual el sujeto no existe. Con lo cual, la institución de la gerencia es
un requisito esencial tipificante, cuya ausencia en el contrato social, dará lugar a
que la sociedad pase a estar regida por la Sección IV de la Ley de Sociedades.

Ahora bien, lo que debe figurar en el contrato social es la institución de la gerencia y

su régimen, y no el nombre del gerente o de los gerentes que inicialmente se de-
signen.

Aun cuando el nombramiento del sujeto que habrá de ocupar la gerencia figure for-
malmente en los estatutos, no debe ser considerado parte de ellos.

En el caso de que la designación del gerente haya sido condición expresa de la

constitución de la sociedad, ya sea por sus vinculaciones personales, profesionales
o comerciales, o simplemente por su idoneidad en la materia, esta circunstancia
deberá ser objeto de aclaración expresa en el contrato, sobre todo por el hecho de
que su remoción dará derecho de receso a los socios disconformes.

[Link]. La elección del gerente.

Los gerentes podrán ser designados tanto en el acto constitutivo como posterior-
mente.

Cuando la elección se lleve a cabo en el acto constitutivo será necesario obtener el

consentimiento unánime de todos los socios, por ser éstos los suscriptores del con-
trato social.

Cuando la elección se lleve a cabo posteriormente (es decir, cuando la elección de

los funcionarios se realice para reemplazar a los primeros gerentes) se aplicará el
régimen de mayorías establecido al efecto por el contrato constitutivo y, ante la falta
de previsión al respecto, la decisión se adoptará "por mayoría del capital presente”
que participe en el acuerdo.

Si el candidato a gerente integra a su vez la compañía como socio, podrá votarse

sin infringir norma alguna.

Tanto el nombramiento como la remoción de los gerentes deberán inscribirse en el

Registro Público para ser oponibles a terceros.

En caso de acefalía existen las siguientes opciones:

Derecho Comercial II | 123

  Si no hay sindicatura, alguno de los socios se ocupará de la atención de los
negocios hasta la designación de un nuevo gerente (se lo puede equiparar a
un gestor de negocios ajenos).

 Si hay sindicatura, los síndicos designarán al reemplazante hasta la reunión

de la próxima asamblea, si el estatuto no prevé otra forma de nombramien-
to.

 Si no se logra reunir a los socios o si éstos no logran ponerse de acuerdo

para elegir un nuevo gerente, corresponderá la designación judicial de un in-
terventor. Cumplido este recaudo, el interventor judicial procederá a desig-
nar al gerente.

El gerente ¿puede ser socio?

Los gerentes podrán ser "socios o no”.

[Link]. Gerencia individual y gerencia plural.

El contrato social podrá establecer que la gerencia sea un órgano unipersonal o

plural.

La gerencia plural merece algunas acotaciones:

 En caso de silencio en el contrato, se presumirá que todos los gerentes

pueden realizar indistintamente cualquier acto de administración.

 Aunque la administración sea plural, indistinta o conjunta, la asignación de

responsabilidad será en principio individual. Así pues, si una pluralidad de
gerentes participaron en los mismos hechos generadores de responsabili-
dad, el juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en la repara-
ción de los perjuicios, atendiendo a su actuación personal.

Las posibilidades que otorga la ley para la gerencia son:

 Gerencia unipersonal: el gerente absorbe con exclusividad las funciones de

administración y representación social.

 Gerencia plural o colectiva: integrada por varios miembros, la cual puede

haber sido concebida según alguna de las siguientes variantes:

 Composición plural, pero con posibilidad de actuación indistinta por

parte de cualquiera de los gerentes, los que tendrán poder obligacio-
nal individual siempre y cuando actúen dentro de los límites del obje-
to social.

 Integración plural, pero estableciéndose la necesidad de que actúen

conjuntamente dos o más gerentes para obligar a la compañía. En
este supuesto, si alguno de los gerentes asumiera compromisos por
la S.R.L. en violación al régimen de organización plural, la sociedad
igualmente deberá responder, "si se tratare de obligaciones contraí-
das mediante títulos-valores, por contratos entre ausentes, de adhe-
sión o contraídos mediante formularios", salvo cuando el tercero con-
tratante tuviere conocimiento efectivo de esta anomalía.

Derecho Comercial II | 124

  Gerencia plural con determinación de una esfera particular de actua-
ción para cada gerente. En este caso, si bien, generalmente, se es-
tablece un organigrama administrativo de reparto de funciones entre
los gerentes de finanzas, de comercialización, de personal, de admi-
nistración, etc., las limitaciones tendrán plena validez interna, pero no
serán oponibles a terceros.

 Gerencia plural con organización colegial. En este caso resultan apli-

cables las disposiciones concebidas para el funcionamiento del direc-
torio de la sociedad anónima. La representación social corresponderá
al presidente de la gerencia, pudiendo el contrato social organizar un
comité ejecutivo integrado por los miembros de este órgano para la
gestión de los negocios ordinarios o autorizar la actuación de uno o
más gerentes. La gerencia organizada de modo colegial deberá re-
unirse "por lo menos una vez cada tres meses", siendo obligatorio
además que se labre actas -en un libro especial llevado con las for-
malidades de los libros de comercio al efecto- de todas las delibera-
ciones realizadas.

[Link]. Duración del cargo.

La designación de gerente puede ser realizada "por tiempo determinado o indeter-

minado".

La designación de los sucesivos gerentes que vayan reemplazando a los que hayan
concluido con su función, no es una modificación del contrato, sino un mero com-
plemento de él, salvo algún supuesto excepcional, como que uno de los socios sea
gerente ad vitam.

Si la designación del gerente fue condición expresa de la constitución de la socie-

dad, será lícito limitar su revocabilidad, y si ella aun así ocurre, dará a los socios
disconformes derecho de receso.

[Link]. Las funciones del gerente.

Las funciones de los gerentes son las que se enumeran a continuación:

 Facultades de administración.

Administrar significa no solo conservar el patrimonio social sino también producir los
beneficios que él puede suministrar.

El primer límite de la actividad de los administradores está dado por el objeto de la

sociedad, ya que éste sirve como indicador de los actos o negocios que los geren-
tes pueden efectuar.

Con lo cual, dentro del marco determinado por el objeto social, los gerentes pueden
realizar todas las operaciones necesarias para su consecución, las cuales -sin em-
bargo- pueden ser restringidas exigiéndose la concurrencia de dos o más adminis-
tradores para poder concretar el acto, o aun supeditarlo al aval previo de la asam-
blea.

 Facultades de representación.

Derecho Comercial II | 125

Los gerentes en tanto tienen la representación de la compañía, pueden manifestar
válidamente frente a terceros la voluntad jurídica de la sociedad, repercutiendo in-
mediatamente en la esfera de sus intereses en virtud del poder obligacional con que
cuenta.

[Link]. Remuneración del gerente.

En esta cuestión, el artículo 261 de la Ley de Sociedades, artículo previsto para la

S.A., resulta aplicable a la S.R.L.

El artículo antes mencionado dispone lo siguiente:

“El estatuto podrá establecer la remuneración del directorio y del consejo de vigilan-
cia; en su defecto, la fijará la asamblea o el consejo de vigilancia en su caso.

El monto máximo de las retribuciones que por todo concepto puedan percibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia en su caso, incluidos sueldos y
otras remuneraciones por el desempeño de funciones técnico-administrativas de
carácter permanente, no podrán exceder del veinticinco por ciento (25%) de las
ganancias.

Dicho monto máximo se limitará al cinco por ciento (5%) cuando no se distribuyan
dividendos a los accionistas, y se incrementará proporcionalmente a la distribución,
hasta alcanzar aquel límite cuando se reparta el total de las ganancias. A los fines
de la aplicación de esta disposición, no se tendrá en cuenta la reducción en la dis-
tribución de dividendos, resultante de deducir las retribuciones del Directorio y del
Consejo de Vigilancia.

Cuando el ejercicio de comisiones especiales o de funciones técnico administrativas

por parte de uno o más directores, frente a lo reducido o a la inexistencia de ganan-
cias impongan la necesidad de exceder los límites prefijados, sólo podrán hacerse
efectivas tales remuneraciones en exceso si fuesen expresamente acordadas por la
asamblea de accionistas, a cuyo efecto deberá incluirse el asunto como uno de los
puntos del orden del día.”

Como consecuencia de lo expuesto, las posibilidades en la materia serán:

 que la retribución sea fijada por el contrato;

 que ante el silencio de aquél lo haga -respectivamente- o la asamblea de

socios, o el consejo de vigilancia.

Ahora bien, el monto de la remuneración no podrá exceder del 25% de las ganan-
cias cuando estas se distribuyan y si no se distribuyen ganancias el monto no podrá
ser superior al 5%.

La única posibilidad en que la retribución supere los límites fijados será cuando se
cumplan estos 4 requisitos:

 que las ganancias sean inexistentes o muy reducidas.

 que los gerentes hayan desempeñado funciones "técnico-administrativas", o

integrado "comisiones especiales".

Derecho Comercial II | 126

  que el tema haya figurado expresamente en el "orden del día", o haya sido
objeto expreso de consulta.

 que haya sido aprobado por los socios.

[Link]. Relaciones entre el gerente y la sociedad.

 Limitaciones a la capacidad de contratar con la sociedad

En esta cuestión, el artículo 271 de la Ley de Sociedades, artículo previsto para la

S.A., resulta aplicable a la S.R.L.

El artículo antes mencionado dispone lo siguiente:

"Prohibición de contratar con la sociedad. El director puede celebrar con la socie-

dad los contratos que sean de la actividad en que ésta opere y siempre que se con-
cierten en las condiciones de mercado.

Los contratos que no reúnan los requisitos del párrafo anterior sólo podrán cele-
brarse previa aprobación del directorio o conformidad de la sindicatura si no existie-
se quórum.

De estas operaciones deberá darse cuenta a la asamblea.

Si la asamblea desaprobare los contratos celebrados, los directores, o la sindicatu-

ra, en su caso, serán responsables solidariamente por los daños y perjuicios irroga-
dos a la sociedad.

Los contratos celebrados en violación de lo dispuesto en el párrafo segundo y que

no fueron ratificados por la asamblea son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad
prevista en el párrafo tercero".

Conforme surge del artículo antes transcripto:

 Si el contrato que el gerente desea celebrar con la S.R.L. se adscribe a la

actividad en que la compañía opera, y se concreta en las condiciones de
mercado, podrá perfeccionarse sin cumplir formalidad adicional.

 Si al contrato que el gerente pretende celebrar con la S.R.L., le falta alguno

o los dos recaudos mencionados en el artículo, sólo podrá llevárselo a cabo
previa deliberación de la gerencia colegiada (obviamente, ello presupone la
existencia de un órgano de administración de composición plural), en la cual
el interesado debe abstenerse de votar, o conformidad de la sindicatura si
no hubiera habido quórum gerencial, o la gerencia es unipersonal. ¿Qué
ocurre si tampoco hay sindicatura? Pues sólo queda como recurso someter
los contratos a la aprobación del órgano de gobierno.

 En los casos en que el acto hubiera sido aprobado por la gerencia y/o la
sindicatura, de todos modos deberá darse cuenta a la asamblea de las ope-
raciones; y ante su desaprobación, los gerentes o la sindicatura, en su caso,
responderán ilimitada y solidariamente por los perjuicios irrogados a la so-
ciedad. Sin defecto de ello, los contratos celebrados en violación del art. 271
de la Ley de Sociedad y que carezcan de ratificación asamblearia serán nu-
los.

Derecho Comercial II | 127

 Tratándose de una nulidad establecida en interés de la compañía, sólo po-
drán invocarla ésta o sus socios, pero nunca el gerente que violó la norma o
los terceros que hubieran intervenido en las operaciones nulas, o contra los
cuales la sociedad pretenda hacer valer el acto.

 Interés en contrario prohibición de participar en la deliberación.

En esta cuestión, el artículo 272 de la Ley de Sociedades, artículo previsto para la

S.A., resulta aplicable a la S.R.L.

El artículo antes mencionado dispone lo siguiente:

"Interés contrario. Cuando el director tuviere un interés contrario al de la sociedad,

deberá hacerlo saber al directorio y a los síndicos y abstenerse de intervenir en la
deliberación, so pena de incurrir en la responsabilidad del art. 59".

El cumplimiento de los recaudos del art. 272 de la Ley N° 19.550, sólo resultará
posible si existe una gerencia colegiada y sindicatura.

Ante la falta de ellas, el gerente deberá comunicar el hecho a la asamblea o reunión

de socios y abstenerse de participar en las deliberaciones.

¿Qué ocurre si el gerente omite toda comunicación e igualmente celebra el acto?

Se comprometerá la responsabilidad del administrador por los daños y perjuicios

causados, en los términos del artículo 59 de la Ley de Sociedades, artículo que
establece que: “Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y
solidariamente, por los daños y perjuicios que resultaren de su acción u omisión.”.

Idéntica solución se aplicará si la gerencia fuera de composición plural, y el gerente

con interés contrario omite informarles a sus colegas acerca de esta situación, oca-
sionando la nulidad de la deliberación.

Finalmente, el hecho aparejará la responsabilidad del síndico que -conociendo el

antagonismo existente- no cumplió con su deber, así como también la de cualquier
otro gerente que -pese a hallarse al tanto del estado de cosas- omitió ponerlo en
conocimiento de los restantes administradores en el momento de deliberar.

 Prohibición de Competir con la Sociedad

En esta cuestión, el artículo 273 de la Ley de Sociedades, artículo previsto para la

S.A., resulta aplicable a la S.R.L.

El artículo antes mencionado dispone lo siguiente:

"Actividades en competencia. El director no puede participar por cuenta propia o de

terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorización expre-
sa de la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del art. 59”.

Esta prohibición, abarca no sólo lo actuado en nombre y por cuenta propios, sino
también lo realizado por cuenta de terceros, ya sea como gerente o director de otra
sociedad que desarrolla idéntica actividad, o como mandatario, gestor de negocios,
comisionista, etc., sólo puede ser soslayada por la autorización expresa de los so-
cios.

Derecho Comercial II | 128

Si se viola esta prohibición el gerente incurre en la responsabilidad del artículo 59
de la Ley de Sociedades, artículo que, como dijimos, establece que: “Los que falta-
ren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y
perjuicios que resultaren de su acción u omisión.”

[Link]. Cesación del gerente.

El gerente puede concluir su desempeño por diversas razones:

 Vencimiento del plazo por el cual fue designado: En este caso, el cese no
produce efectos inmediatos, porque el gerente deberá permanecer en su
cargo "hasta ser reemplazado".

 Renuncia. La renuncia es un acto unilateral del gerente que dependerá, para

ser eficaz, de su comunicación a los socios, a fin de que éstos puedan re-
componer el órgano de administración adoptando las resoluciones corres-
pondientes.

 Incapacidad y muerte.

 La quiebra del gerente pone fin al desempeño, por la inhabilitación estable-

cida para el fallido.

 Remoción.

[Link]. Remoción del gerente.

El cargo de gerente es esencialmente revocable y es revocable sin expresión de

causa, en la medida en que se obtengan para ello las mayorías requeridas. No im-
porta si el gerente es socio o no, ni si fue designado por un plazo determinado sin
que este haya trascurrido, en cualquier caso, siempre es removible.

Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo precedente, los socios pueden auto limi-
tarse en el contrato social, dejando constancia en éste de que la designación de
una determinada persona como gerente ha sido condición constitutiva de la socie-
dad.

En estos casos el gerente sólo podrá ser removido mediando "justa causa", y – de
producirse la remoción – los socios disconformes con la decisión tendrán derecho
de receso.

Se entiende que existe justa causa o causa legítima cuando el administrador, por
un motivo grave, dejase de merecer la confianza de sus coasociados, o si le sobre-
viniese algún impedimento para administrar bien los negocios de la sociedad.

Ejemplos de justa causa: la inconducta notoria, la mala gestión, la negligencia, las

incapacidades físicas o técnicas, las violaciones flagrantes del contrato.

Si el gerente removido cuestionare la causal invocada por los socios para resolver
su separación del cargo, lo conservará hasta que recaiga sentencia en el juicio por
remoción, salvo que – por haber promovido simultáneamente los actores en aquel
pleito, acciones por suspensión provisional o desplazamiento del gerente – se lo
separe provisoriamente.

Derecho Comercial II | 129

Para remover un gerente se requiere "mayoría del capital presente en la asamblea
o partícipe en el acuerdo".

[Link]. Régimen de Responsabilidad Gerencial.

El régimen de responsabilidad gerencial estará dado por dos hitos:

 La regla general del art. 59 de la Ley N° 19.550;

El artículo antes mencionado dispone que:

"Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y

con la diligencia de un buen hombre de negocios".

Cuando en la norma se hace referencia a la "lealtad" se entiende que lo que se exi-

ge al gerente es que este privilegie los intereses de la empresa por sobre otros, aun
los propios, actuando sin motivaciones extra sociales que desvíen su conducta.

Por otro lado, cuando en la norma se hace referencia a la "diligencia de un buen

hombre de negocios" se entiende que dicha pauta de conducta debe ser justipre-
ciada teniendo en cuenta la aptitud profesional media que apliquen a la función
quienes administran negocios de igual o semejante naturaleza.

 La aplicabilidad – en lo que corresponda – de la normativa referida a res-

ponsabilidad de los directores, que aparece impuesta por el art. 157 de la
Ley de Sociedades.

En virtud de esta norma, los gerentes responderán ilimitada y solidariamente hacia

la sociedad, los accionistas y los terceros por:

 Mal desempeño del cargo.

 Violación de la ley, el estatuto o el reglamento.

 Cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave.

En estos casos, se contempla una vía de exención de responsabilidad para los ge-
rentes, que abre las siguientes posibilidades:

1. Que el gerente no haya participado en la deliberación en la cual fue adoptada la

resolución que causó los perjuicios que deberán ser reparados.

2. Que el gerente haya participado en las deliberaciones, o sin hacerlo haya tomado
conocimiento de lo resuelto en ellas, dejando expresa constancia (escrita) de su
protesta o disconformidad y dando noticia al síndico con anterioridad a que los per-
judicados formulen su reclamo.

[Link]. Extinción de la Responsabilidad.

En esta cuestión, el artículo 275 de la Ley de Sociedades, artículo previsto para la

S.A., resulta aplicable a la S.R.L.

El artículo antes mencionado dispone lo siguiente:

Derecho Comercial II | 130

"Extinción de la responsabilidad. La responsabilidad de los directores y gerentes
respecto de la sociedad, se extingue por aprobación de su gestión o por renuncia
expresa o transacción, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por
violación de la ley, del estatuto o reglamento y si no media oposición del 5 % del
capital social, por lo menos. La extinción es ineficaz en caso de liquidación coactiva
o concursal".

En esta norma se prevé que el medio para extinguir la responsabilidad del adminis-
trador se encuentra en la aprobación de la gestión por parte de la asamblea.

1.2.12. El Gobierno de la Sociedad.

[Link]. Forma de Funcionamiento.

El artículo 159 de la Ley N° 19.550 establece lo siguiente:

"Resoluciones sociales. El contrato dispondrá sobre la forma de deliberar y tomar

acuerdos sociales. En su defecto, son válidas las resoluciones sociales que se
adopten por el voto de los socios, comunicado a la gerencia a través de cualquier
procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los 10 días de habérseles
cursado consulta simultánea a través de un medio fehaciente; o las que resultan de
declaración escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su voto.

Asambleas. En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299,
inc. 2, los socios reunidos en asamblea resolverán sobre los estados contables del
ejercicio, para cuya consideración serán convocados dentro de los cuatro meses de
su cierre. Esta asamblea se sujetará a las normas previstas para la sociedad anó-
nima, reemplazándose el medio de convocarlas por la citación notificada personal-
mente o por otro medio fehaciente.

Domicilio de los socios. Toda comunicación o citación a los socios debe dirigirse al
domicilio expresado en el instrumento de constitución, salvo que se haya notificado
su cambio a la gerencia".

Conforme surge de la norma antes transcripta, el régimen deliberativo y de adop-

ción de acuerdos sociales queda estructurado de la siguiente manera:

El contrato debe disponer sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales,

consagrándose en su defecto dos métodos o formas deliberativas y resolutivas
sencillas:

 Consultas a los Socios:

Si los órganos sociales deciden recurrir al sistema del "voto comunicado" deberán
tener presentes las siguientes pautas:

a) La compañía deberá cursar la consulta a los socios.

b) Los socios deberán emitir su voto en un plazo de 10 días (o en un plazo mayor

pero nunca menor) a contar desde la recepción de la comunicación.

c) Los medios empleados -tanto para la consulta como para la emisión del voto-
podrán ser diversos (correspondencia postal o telegráfica; intercambio de notas con
certificación notarial de su contenido y recepción, etc.), siempre y cuando garanti-
cen su autenticidad.

Derecho Comercial II | 131

d) Las propuestas efectuadas a los socios deberán ser claramente expuestas para
evitar todo tipo de equívocos. Quien las redacte deberá tener presente que el sis-
tema ha sido concebido para la adopción de resoluciones cuyo acuerdo pueda con-
cluírselo por la simple emisión del voto en sentido afirmativo o negativo.

e) La opinión que no llegue en término por causa imputable al socio que la emitió,
deberá juzgársela como abstención, sin que se la pueda computar por la afirmativa.

f) La gerencia deberá labrar un acta que contenga detalle la consulta y el resultado

de la votación suscribiéndola dentro del 5to día de haberse arribado al acuerdo,
conservándose los documentos en que consten las respuestas por el plazo de 3
años.

 Declaración escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su vo-

to.

Este es el caso en que las actas se hallan pre-redactadas, y simplemente se cita a

los socios a suscribirlas, o – en su defecto – se les remite el libro o instrumento res-
pectivo a su domicilio para su firma.

¿Qué ocurriría si alguno de los socios no suscribe el instrumento?

Aunque pueda parecer abusivo, se inhibe el acuerdo.

 Sociedades Art. 299 Ley N° 19.550:

En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299, inc. 2, de la
Ley de Sociedades, los socios tendrán que reunirse en asamblea para resolver so-
bre los estados contables del ejercicio; hecho, éste, que deberá producirse dentro
de los cuatro meses del cierre de aquél.

Si bien esta asamblea se sujetará a la normativa establecida para las S.A., se re-
emplazará el medio de convocatoria habitual en éstas (publicación de edictos), por
la citación notificada personalmente al socio, o concretada por otro medio fehacien-
te.

Toda comunicación o citación a los socios, deberá dirigirse al domicilio denunciado

en el instrumento de constitución, salvo que su cambio haya sido notificado con
anterioridad a la gerencia.

[Link]. Competencia de la Asamblea.

Corresponde a la Asamblea de Socios:

a) decidir la reforma del contrato social;

b) designar y desplazar a los gerentes;

c) aprobar los balances y distribuir los beneficios;

d) decidir en materia de aumento y reducción de capital, con la consiguiente valua-

ción de los aportes en especie;

e) aceptar o rechazar la cesión de cuotas sociales;

Derecho Comercial II | 132

f) examinar y controlar la evolución de los negocios sociales;

g) expedirse sobre los asuntos que le sean elevados en consulta por la gerencia, y
resolver acerca de las denuncias que efectúe la sindicatura;

h) decidir eventualmente la disolución anticipada de la sociedad; etc.

[Link]. Clases de Asamblea.

Las Asambleas de socios pueden ser ordinarias o extraordinarias, según cual sea la
naturaleza de los temas que se deban tratar.

 Lugar de celebración.

Las asambleas de las S.R.L. cuyo capital alcance el fijado en el art. 299, inc. 2, de
la Ley de Sociedades, deben reunirse "en la sede o en lugar que corresponda a
jurisdicción del domicilio social".

Las asambleas que se hubieran llevado a cabo fuera de la sede o de su radio juris-
diccional, serán pasibles de impugnación, hallándose legitimados para promoverla
los socios, los gerentes no socios, los síndicos (si los hubiera) y los terceros, en la
medida en que las resoluciones adoptadas en el trascurso de la asamblea hubieran
afectado sus intereses.

 Tiempo en que debe celebrarse las Asambleas.

Si se trata de la llamada asamblea anual ordinaria, esto es, aquella en la cual –

entre otras cosas – los socios deberán resolver acerca de los estados contables del
ejercicio, tendrá que ser convocada, indefectiblemente, dentro de los 4 meses del
cierre del ejercicio económico.

Más allá de lo expuesto, las otras asambleas (ya sean ordinarias o extraordinarias)
que se convoquen, podrán tener lugar en cualquier momento, o sea, aun en días y
horas inhábiles, por reinar gran libertad al respecto.

 Participantes en la asamblea.

Son participantes en la asamblea:

1. El socio, que es el integrante natural de la asamblea.

2. Los mandatarios de los socios, ya que los socios pueden hacerse representar en
estas reuniones por otra persona, sea ésta socia o no.

3. Los gerentes no socios y los síndicos, quienes tienen el derecho y, a la vez, el

deber de asistir, con voz pero sin voto. En caso de que se hubiera organizado un
consejo de vigilancia, los miembros de este órgano, o uno de ellos en su represen-
tación, también deberá asistir obligatoriamente a las reuniones.

4. Los representantes legales de los socios menores o incapaces y de las socieda-

des socias de la S.R.L.

 El quórum.

Derecho Comercial II | 133

Por quórum se ha de entender el número mínimo necesario de asistentes a la
reunión para que ésta pueda llevarse a cabo.

El contrato dispondrá acerca del quórum necesario para la celebración de las

reuniones del órgano de gobierno, existiendo gran libertad al respecto.

Dichas franquicias no son aplicables a las S.R.L. del art. 299 de la Ley de Socieda-
des. En estas sociedades rige lo siguiente:

- Asamblea Ordinaria:

En primera convocatoria, el quórum se constituirá por más de la ½ de las cuotas

sociales, y en segunda por la presencia de cualquier cantidad de socios.

- Asamblea Extraordinaria:

El quórum indefectiblemente deberá superar la 1/2 del capital social tanto en prime-
ra como en segunda convocatoria.

 Orden del día.

Por orden del día cabe entender el temario preestablecido por el órgano convocante
de la asamblea, que fija la competencia de la asamblea.

 Las actas.

Las resoluciones asamblearias deberán ser recogidas por escrito en un acta en la

cual se resumirá la deliberación.

No es necesaria una trascripción literal de las deliberaciones, bastando un mero

resumen, las resoluciones deberán ser reproducidas textualmente, dejándose cons-
tancia del resultado y formalidades de las respectivas votaciones.

 El cálculo de las mayorías.

El Art. 161 de la Ley de Sociedades dispone que:

"Cada cuota sólo da derecho a un voto".

El derecho a voto se mide en función de la participación de cada socio en el capital

de la sociedad, pero cada cuota sólo da derecho a un voto.

Por su parte, el artículo 160 de la Ley de Sociedades dispone que:

“Mayorías. El contrato establecerá las reglas aplicables a las resoluciones que ten-
gan por objeto su modificación. La mayoría debe representar como mínimo más de
la mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere el voto de las tres cuartas partes
del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará, además, el voto de
otro.
La trasformación, la fusión, la escisión, la prórroga, la reconducción, la trasferencia
de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que in-
cremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron

Derecho Comercial II | 134

en contra, otorga a éstos derecho de receso, conforme a lo dispuesto por el art.
245.
Los socios ausentes o que votaron contra el aumento de capital, tienen derecho a
suscribir cuotas proporcionalmente a su participación social. Si no lo asumen, po-
drán acrecer los otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios. Las re-
soluciones sociales que no conciernan a la modificación del contrato, la designación
y la revocación de gerentes o síndicos, se adoptarán por mayoría del capital pre-
sente en la asamblea o partícipe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una ma-
yoría superior".

Conforme surge del artículo antes transcripto:

1. Se deja en plena libertad a los socios para que sean ellos quienes establezcan
las reglas aplicables a las resoluciones tendientes a la modificación del contrato
social, pero se les fija un límite mínimo: la mayoría deberá representar – por lo me-
nos – más de la mitad del capital social.

2. Si los socios nada hubieran previsto al respecto en el contrato, será necesario –

también como mínimo – el voto afirmativo de las ¾ partes del capital social.

3. Se prevé, como excepción al régimen bajo análisis, aquel caso en que un socio
represente el voto mayoritario, aclarándose que en cualquiera de los dos supuestos
que mencionamos anteriormente ([Link]., 1 y 2), se necesitará, además, del voto de
otro socio.

4. En cuanto a los casos de trasformación, fusión, escisión, prórroga, reconducción,

trasferencia del domicilio al extranjero, cambio fundamental de objeto y todo acuer-
do que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que
votaron en contra", se aplicará el régimen de mayorías previsto por el contrato, el
cual – se repite – deberá representar como mínimo más de la mitad del capital so-
cial, y en defecto de regulación contractual por lo menos las ¾ partes de este últi-
mo.

La norma le confiere a los socios que votaron en contra el derecho de receder, ex-
cluyendo de su ejercicio a los socios que se abstuvieron de votar.

6. Finalmente, para la adopción de resoluciones que no conciernan a la modifica-

ción del contrato, o que se refieran a la designación y revocación de gerentes o
síndicos, basta con que la decisión sea adoptada por mayoría de capital presente,
salvo que el contrato prevea una mayor.

1.2.13. La Fiscalización de la Sociedad.

En principio, en este tipo social la fiscalización es individual o directa, es decir, se

encuentra a cargo de cada socio particular, siendo la fiscalización privada optativa,
con la siguiente variante:

La fiscalización privada será obligatoria si el capital de la S.R.L. alcanza el importe

previsto por el inc. 2 del art. 299 de la Ley de Sociedades.

En este caso, se impondrá la adopción de la sindicatura o del consejo de vigilancia,

que se regirán por las disposiciones establecidas por el contrato, y supletoriamente,
por las reglas de la sociedad anónima.

Derecho Comercial II | 135

 Metodología de Trabajo
 Actividad de Autoevaluación

- Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidad XI – Sociedad de Responsabilidad Limitada:

[Link]

Derecho Comercial II | 136

 EJE TEMÁTICO IX: SOCIEDAD ANÓNIMA.

1.- Objetivos

- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable a la Sociedad Anónima Uniperso-

nal.

- Distinguir la Sociedad Anónima de otros tipos de sociedad.

- Identificar los elementos esenciales tipificantes de la Sociedad Anónima.

- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable a la Sociedad Anónima.

- Identificar los órganos principales de las Sociedades Anónimas y conocer sus

principales características.

2.- Temas

1.- Sociedad Anónima.

MAPA CONCEPTUAL

Derecho Comercial II | 137

 Tema 1: Sociedad Anónima
1.1.- Objetivos
- Distinguir la Sociedad Anónima de otros tipos de sociedad.

- Identificar los elementos esenciales tipificantes de la Sociedad Anónima.

- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable a la Sociedad Anónima.

- Identificar los órganos principales de las Sociedades Anónimas y conocer sus

principales características.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Requisitos Tipificantes.

Son requisitos tipificantes de la Sociedad Anónima los siguientes:

 CAPITAL: El capital se encuentra dividido en acciones.

 RESPONSABILIDAD: Los socios limitan su responsabilidad a la integración

de las acciones que suscriban.

 DENOMINACIÓN SOCIAL: En las S.A. la denominación puede consistir en

el nombre de una o más personas humana o en un nombre de fantasía y
debe contener la expresión sociedad anónima, su abreviatura o sigla S.A. La
omisión de la inclusión del tipo social en la denominación hará responsable
solidaria e ilimitadamente a los representantes de la sociedad, junto con és-
ta, por los actos que se celebren en esas condiciones.

 ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN: El órgano de administración en la S.A. se

denomina Directorio.

 ÓRGANO DE GOBIERNO: El órgano de gobierno en la S.A. se denomina

Asamblea.

1.2.2. Constitución.

En cuanto a la forma de constitución de la S.A., como ya hemos estudiado, este tipo

de sociedad debe constituirse, necesariamente, por instrumento público.

En lo que se refiere al procedimiento de constitución, el artículo 165 de la Ley de

Sociedades innova, en relación al resto de los tipos de sociedad, y establece que
las S.A. se pueden constituir por acto único o por suscripción pública.

Ahora bien, la experiencia recogida desde el año 1.972 demuestra que en Argentina
solo se fundan sociedades por el procedimiento del acto único.

[Link]. Constitución por Acto Único:

Derecho Comercial II | 138

Si la S.A. se constituye por acto único el instrumento de constitución debe contener
los requisitos previstos por el artículo 11 de la Ley de Sociedades y, además:

 Respecto del capital social, la naturaleza, clases, modalidades de emisión y

características de las acciones y, en su caso, régimen de aumento.

 La suscripción del capital, el monto y la forma de integración y, si corres-

pondiere, el plazo para pagar el saldo adeudado, que no podrá exceder de
dos años.

 La elección de los integrantes de los órganos de administración y fiscaliza-

ción, con el término de duración en sus cargos.

El contrato que se redacte y firme se inscribirá en el Registro Público, previa verifi-

cación de los requisitos legales y fiscales (idéntico trámite debe cumplir el regla-
mento para ser oponible a terceros).

[Link]. Constitución por Suscripción Pública:

Este sistema de constitución de S.A. se encuentra regulado en los artículos 168 a

183 de la Ley de Sociedades y se utiliza, generalmente, para la concentración de
capitales privados y para el desarrollo de empresas de gran envergadura.

Sin perjuicio de ello, como dijimos, en Argentina, este sistema jamás ha sido utiliza-
do.

 Procedimiento:

El procedimiento a seguir para constituir una S.A. por este sistema de constitución
es el siguiente:

 Redacción de un Programa de Fundación:

Este programa es redactado por los promotores que son los firmantes del progra-
ma.

 Forma.

El programa puede hacerse por instrumento público o privado. Si es por instrumen-

to privado se necesita certificación de firmas de los promotores por escribano o fun-
cionario competente.

 Contenido del Programa de Fundación:

El programa debe incluir:

 Los datos personales (nombre, edad, domicilio, DNI, nacionalidad, profe-

sión, etc.) de todos los promotores o, lo que es lo mismo, de todos los fir-
mantes del programa.

 Las bases del estatuto de la sociedad que se pretende constituir.

 La naturaleza de las acciones que se emitirán.

Derecho Comercial II | 139

  La determinación del Banco que, previo contrato con los Promotores, tendrá
a cargo:

- La recepción de las suscripciones; y

- La recepción de los anticipos de integración en efectivo.

 Las ventajas o beneficios que los promotores proyecten reservarse.

 El plazo de suscripción de las acciones que se emitirán, el que no podrá ex-

ceder de 3 meses, computados desde la inscripción del programa en el Re-
gistro Público.

 Autorización e Inscripción del Programa de Fundación.

El programa debe someterse a la autoridad de contralor para que lo apruebe en un

plazo muy breve (de 15 días hábiles). La autoridad de contralor es la Comisión Na-
cional de Valores.

Aprobado que sea el programa por la CNV, el mismo debe presentarse a inscrip-
ción en el Registro Público, en un plazo máximo de 15 días. Si se omite la presen-
tación en el plazo indicado la aprobación administrativa otorgada por la CNV cadu-
ca y se debe solicitar una nueva autorización.

 Contrato de Suscripción:

Aprobado e Inscripto el Programa de Fundación los promotores comenzarán a ofre-

cer las acciones que se pretenden emitir, al público en general.

Quienes deseen adquirir las acciones (a quienes se denominará inversores) debe-

rán suscribir con el Banco contratado por los promotores, un contrato de suscrip-
ción, en DOBLE EJEMPLAR.

El contrato de suscripción debe contener:

 Programa de Fundación.

 Detalle de cantidad de acciones suscriptas.

 Monto de la integración: que no podrá ser inferior al 25% del valor nominal
de las acciones suscriptas.

 Fecha de convocatoria a la asamblea constitutiva (la que debe celebrarse en

un plazo no mayor a 2 meses a contar desde la fecha de vencimiento del
plazo de suscripción).

 Si la suscripción del total del capital social no fuere cubierta los contratos de
suscripción se resolverán de pleno derecho y el banco restituirá todo lo inte-
grado sin ningún descuento.

 Asamblea Constitutiva:

Vencido el plazo de suscripción y suscripto el total del capital social, se llevará a

cabo la Asamblea Constitutiva, la que, como dijimos, no podrá celebrarse en un

Derecho Comercial II | 140

plazo mayor a 2 meses a ser contados desde la fecha de vencimiento del plazo de
suscripción.

En la asamblea deberá estar presente el Banco suscriptor de los contratos de sus-

cripción y será presidida por un funcionario de la autoridad de contralor.

Para poder funcionar, la asamblea deberá reunir un quórum de la ½ más una de las
acciones suscriptas.

Al momento de la votación, cada suscriptor tendrá derecho a tantos votos como

acciones haya suscripto e integrado.

Si bien para la adopción de las decisiones, la mayoría requerida será de más de la

mitad de los presentes, dicha mayoría deberá representar, al menos, la tercera par-
te del capital suscripto con derecho a voto.

 Objetivos de la Asamblea:

Serán objetivos de la asamblea:

 Resolver si se constituye o no la sociedad.

 Redactar el estatuto de la sociedad que se está constituyendo.

 Valuar provisionalmente los aportes no dinerarios que pretendan realizar los

suscriptores.

 Designar los directores y síndicos de la sociedad que se está constituyendo.

 Establecer el plazo de integración de los saldos de los aportes en dinero.

 Aprobar la gestión de los promotores.

 Designar dos suscriptores para firmar el acta.

 Inscripción:

Labrada el acta de la asamblea, con firma de los suscriptores designados al efecto,

del presidente de la sociedad y de los delegados del banco, se procederá a la ins-
cripción de la sociedad en el Registro Público, previa publicación.

Inscripta la sociedad el banco transferirá los aportes en efectivo a un banco oficial y

otorgará al directorio de la sociedad todos los papeles referentes a los aportes en
especie.

 Promotores:

Los promotores son quienes realizan todos los actos necesarios para la constitución
de la sociedad, hasta la Asamblea Constitutiva, pudiendo, además, ser suscripto-
res.

Los promotores responderán solidaria e ilimitadamente por las obligaciones con-

traídas para la constitución de la sociedad, inclusive por los gastos y comisiones del
banco interviniente.

Derecho Comercial II | 141

Una vez inscripta la sociedad, ésta asume las obligaciones contraídas por los pro-
motores y les reembolsará los gastos realizados, siempre y cuando la gestión haya
sido aprobada por la Asamblea Constitutiva o si han sido necesarios para la consti-
tución de la sociedad.

Tanto los promotores (en la suscripción pública) como los fundadores (en la consti-
tución por acto único) solo pueden percibir una remuneración que represente, como
máximo, una participación del 10% en las ganancias de la sociedad, por el término
máximo de 10 ejercicios en los que se distribuyan.

1.2.3. Régimen Legal de la S.A. en Proceso de Formación.

Los artículo 183 y 184 de la Ley de Sociedades se refieren a la situación en la que

se encuentran las S.A. constituidas por acto único, mientras duran los trámites ne-
cesarios para obtener la inscripción registral.

Estas normas no solo se aplican a las S.A. sino que se aplican a todas las socieda-
des por falta de otra normativa.

La sociedad en formación debe reunir dos requisitos:

 Otorgamiento del acto constitutivo; y

 No se haya roto el iter constitutivo.

Si se rompió el iter constitutivo entramos en la Sección IV de la Ley de Sociedades.

En las S.A. en formación, los administradores solo tienen facultades para obligar a
la sociedad por:

 Actos necesarios para la constitución; y

 Actos relativos al objeto social cuya ejecución durante el período fundacional

haya sido expresamente autorizada en el acto constitutivo.

La responsabilidad en este período fundacional es más gravosa que la prevista pa-

ra las sociedades de la Sección IV de la Ley de Sociedades. En este caso, la res-
ponsabilidad es de la siguiente manera:

 Por la realización de actos permitidos, mientras la sociedad no se encuentre

inscripta: los directores, fundadores y la sociedad en formación responden
de manera solidaria e ilimitada.

 Por la realización de actos no permitidos: la responsabilidad solidaria e ilimi-

tada corresponde a las personas que hubieran realizado dichos actos y a los
directores y fundadores que los hubieren consentido. Por estos últimos ac-
tos la sociedad en formación no es responsable.

1.2.4. Capital Social

En el caso de la S.A., la Ley de Sociedades, si exige un capital mínimo como requi-

sito de constitución. El capital mínimo que exige el legislador es de $100.000,00.

Ahora bien, aunque el capital mínimo que exige la ley es el mencionado, lo cierto es
que, en la práctica, los Registros Públicos exigen que el capital de estas sociedades

Derecho Comercial II | 142

resulten acordes al objeto social que la sociedad pretenda realizar, por lo que, en
los hechos, en muchos casos los Registros exigen que el capital social de la S.A.
sea superior al mínimo exigido por ley.

En lo que se refiere a la existencia o no de algún tipo de limitación referida a la exi-

gencia de un capital máximo, lo cierto es que esta disposición no existe, existiendo
solo – como sucede para el caso de la S.R.L. – una norma en virtud de la cual la ley
dispone que, en caso de superarse cierto monto de capital, la sociedad quedará
sujeta a un control estatal permanente.

Es decir, si bien no existen límites máximos en cuanto al capital, cuando el capital

alcance el importe fijado en el art. 299 de la Ley de Sociedades (en la actualidad,
dicho importe es de $50.000.000,00), la S.A. quedará sujeta a control estatal per-
manente y recibirá un tratamiento distinto.

1.2.5. Aportes.

Los aportes que realicen los socios en este tipo de sociedad solo podrán consistir
en obligaciones de dar y el objeto de dicha obligación solo podrá consistir en bienes
determinados susceptibles de ejecución forzosa, los cuales, además, deberán ser
dados en propiedad (no se pueden aportar bienes en uso y goce, ni prestaciones de
trabajo personal).

[Link]. Integración.

[Link].1. Aportes en dinero.

Cuando se trate de aportes en dinero en efectivo, la integración de dichos aportes

podrá realizarse, a opción del socio, en un 100% al momento del acto de constitu-
ción o de aumento de capital o, como mínimo, en un 25% al momento del acto de
constitución o de aumento de capital, debiéndose, en este caso, integrar el saldo,
en un plazo máximo de 2 años a ser contados desde la constitución de la sociedad
o desde el aumento de capital, según sea el caso.

La integración realizada en el acto de constitución se acredita con el comprobante

de depósito emitido por el banco oficial (en Capital Federal es el Banco de la Na-
ción Argentina y en las provincias es el Banco Provincial, en Salta, Banco Macro).

La integración del saldo de los aportes se acredita con los registros contables de la
sociedad.

Si el socio no cumple con la integración en las condiciones convenidas, incurre en

mora de pleno derecho, pudiendo la compañía exigirle su integración o excluirlo.

[Link].2. Aportes en especie.

El aporte en especie es todo aporte en bienes que no sean dinero y bienes son los
objetos materiales e inmateriales que pueden tener un valor económico.

 Requisitos:

Los aportes en especie deben integrarse totalmente (es decir, en un 100%) en el

acto constitutivo y, además, como dijimos, deben ser determinados, susceptibles de
ejecución forzada y entregados en propiedad a la sociedad.

Derecho Comercial II | 143

Si el socio no cumple con la integración en las condiciones convenidas, incurre en
mora de pleno derecho, pudiendo la compañía exigirle su integración o excluirlo.

 Valuación de los Aportes en Especie.

La valuación hecha en el acto constitutivo, en este tipo de sociedad, es siempre

provisional, porque la valuación definitiva se hará, siempre, con la conformidad de
la autoridad de control, por los medios fijados por el art. 53 de la Ley de Socieda-
des.

El artículo antes mencionado prevé tres medios posibles para evitar un recargo de
los gastos de constitución, si su empleo en el caso concreto satisface los fines per-
seguidos:

1) Valuación por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor co-
rriente (v.g., mercaderías, automotores, máquinas, etcétera);

2) Valuación a través de informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.

Este sistema permite que se supla la valuación pericial por el informe de
esas valuaciones existentes (no se trata de una valuación especial que efec-
túen los bancos o reparticiones, sino de las existentes en sus archivos).

3) Valuación pericial. En este caso la ley no exige que el perito o peritos sean
designados por la autoridad.

En cualquier caso, producto de la valuación, pueden darse las siguientes situacio-

nes:
- Valuación Definitiva igual a la Provisoria: En este caso no debe
hacerse nada.

- Valuación Definitiva Mayor a la Provisoria: En este caso se tendrá

por firme la valuación inferior del acto constitutivo.

- Valuación Definitiva Menor a la Provisoria: En este caso la ley

prevé dos supuestos:

b) El aportante deberá integrar la diferencia en dinero; o

c) El aportante deberá solicitar que los demás constitu-

yentes acepten la reducción del aporte. Esta acepta-
ción de reducción del aporte se debe aprobar por ma-
yoría de ¾ partes del capital social – sin que el intere-
sado puede votar –. Se agrega que, este tipo de toma
de decisión, la cual requiere reunión de la asamblea
constitutiva, con todos los gastos que ello significa (in-
cluso otorgamiento de instrumento público al efecto y
las modificaciones concordantes), conlleva una mayor
onerosidad que deberá ser soportada por quien pre-
tenda la reducción del aporte.

 Bienes Aportables.

Pueden aportarse en este tipo de sociedades los siguientes bienes:

 Inmuebles.

Derecho Comercial II | 144

Cuando se aporten bienes inmuebles el aporte deberá instrumentarse por escritura
pública y la transferencia de la propiedad del bien en cuestión deberá inscribirse en
el Registro de la Propiedad Inmueble.

Ahora bien, como el aporte debe realizarse en el acto de constitución o de aumento

de capital, esto es, con anterioridad a la inscripción de la constitución de la socie-
dad o del aumento de capital en el Registro Público, hasta que ésta última inscrip-
ción salga, la inscripción de la transferencia del inmueble, la que, como dijimos,
será realizada en el Registro de la Propiedad Inmueble, se realizará de forma pre-
ventiva a nombre de la sociedad en formación.

 Vehículos.

Cuando se aporten vehículos el aporte deberá instrumentarse cumpliendo los re-

quisitos que establezca la legislación aplicable (por ejemplo, la firma del “08”) y de-
berá inscribirse en el registro correspondiente (por ejemplo, Registro de la Propie-
dad Automotor).

Ahora bien, como el aporte debe realizarse en el acto de constitución o de aumento

de capital, esto es, con anterioridad a la inscripción de la constitución de la socie-
dad o del aumento de capital en el Registro Público, hasta que ésta última inscrip-
ción salga, la inscripción de la transferencia del vehículo, la que, como dijimos, se
realizará de forma preventiva a nombre de la sociedad en formación.

 Fondos de comercio.

Cuando se aporten fondos de comercio el aporte deberá realizarse cumpliendo el

procedimiento de transferencia previsto y exigido por la Ley N° 11.867 de Transfe-
rencia de Fondo de Comercio.

 Créditos.

El socio podrá aportar el crédito que tenga contra un tercero, sin importar si el crédi-
to es privilegiado o quirografario, o la forma en que éste se encuentre instrumenta-
do (letra de cambio, pagaré, etc.).

A los fines de la realización del aporte, la cesión deberá ser notificada al deudor y
entregarse el título a la sociedad en formación.

El aportante – para la efectividad de la realidad del capital social – responderá de la

existencia y legitimidad del crédito cedido y por la solvencia del deudor.

 Títulos-valores.

Cuando se aporten títulos valores deberá distinguirse entre:

- Los títulos valores cotizables en bolsa.

Cuando lo que se aporta es un título valor cotizable en bolsa, dicho título valor po-
drá ser integrado por un valor menor al de su cotización, pero nunca por uno mayor.

- Los títulos valores no cotizables en bolsa o los que – siendo coti-

zables en bolsa – no se hubieran cotizado en bolsa, habitualmen-

Derecho Comercial II | 145

 te, durante los 3 meses inmediatamente anteriores a la fecha del
aporte.

Cuando lo que se aporta es un título valor no cotizable en bolsa o un título valor que
– siendo cotizables en bolsa – no se hubieran cotizado en bolsa, habitualmente,
durante los 3 meses inmediatamente anteriores a la fecha del aporte, dicho título
valor deberá valuarse provisoriamente y luego por la valuación judicial.

 Bienes gravados.

Cuando se aporte un bien gravado, sin importar si dicho bien reconoce un grava-
men hipotecario, prendario o si se halla afectado por un embargo o inhibición, para
obtener una correcta valuación, deberá deducirse de su valor, el monto del grava-
men.

 Derechos.

En este supuesto la Ley de Sociedades hace referencia al aporte de bienes inmate-

riales, tales como una licencia, una patente de invención u otros análogos.

 Bienes No Aportables.

No podrán ser aportados en este tipo de sociedades – sin perjuicio de que puedan
ser objeto de prestaciones accesorias – los siguientes bienes:

 Aportes en uso y goce (como el usufructo).

 Aportes de servicios personales o "de industria”.

1.2.6. Aumento de Capital.

Durante la vida de la sociedad, el desarrollo de la empresa puede exigir el aumento

del capital, sea para la expansión, sea para sanear el pasivo, sea nominalmente
para adecuarlo a la realidad patrimonial (capitalización de reservas), sea para pagar
dividendos con acciones, etc.

La decisión sobre el aumento del capital será siempre de competencia de la asam-

blea.

En relación al aumento de capital, la Ley de Sociedades contempla dos posibilida-

des:

 Aumento del Capital Social hasta su Quíntuplo:

Para que esta posibilidad pueda ser ejercida por la sociedad, deberá estar prevista
en el estatuto social.

Si así fuera, la decisión de aumento del capital la tomará la asamblea ordinaria, por
mayoría absoluta de los votos presentes, sin requerirse nueva conformidad admi-
nistrativa.

La resolución de la asamblea se publicará e inscribirá en el Registro Público.

Si la posibilidad no estuviera prevista en el estatuto de la sociedad de que se trate,

aunque el monto del aumento de capital fuera dentro del quíntuplo del monto del

Derecho Comercial II | 146

capital que se pretende aumentar, el aumento deberá realizarse como si se tratara
de un aumento de capital social por más del quíntuplo de su monto.

 Aumento del Capital Social por Más del Quíntuplo:

Si el aumento de capital se hace por más del quíntuplo, siempre se requerirá deci-
sión de asamblea extraordinaria, por mayoría absoluta de los votos presentes y el
accionista tendrá derecho a receso conforme al art. 245, párr. 2° de la Ley de So-
ciedades.

En este caso, el aumento se presentará ante la autoridad de contralor para que

preste su conformidad y luego se lo publicará e inscribirá en el Registro Público.

A continuación, a través de un cuadro comparativo, se exponen las diferencias en-

tre uno y otro sistema:

Hasta el Quíntuplo (cuando esta situación Más del Quíntuplo o cuando la opción del
está prevista en el Estatuto). quíntuplo no está prevista en el Estatuto.
Se resuelve por Asamblea Ordinaria. Se resuelve por Asamblea Extraordinaria.
No requiere conformidad administrativa. Requiere conformidad administrativa.
No da derecho de receso. Da derecho de receso.

[Link]. Tipos de Aumentos de Capital.

El aumento de capital puede realizarse a través:

 Del aportes en dinero o bienes en especie.

 De la capitalización de reservas.

 De la capitalización de deudas.

 De la capitalización de aportes irrevocables.

[Link]. ¿Quiénes pueden suscribir los aumentos de capital?

Los aumentos de capital pueden ser suscriptos por:

 Los accionistas existentes, en ejercicio del derecho de suscripción preferen-

te y acrecer.

 Los terceros, cuando el aumento se realiza a través de la oferta pública de

acciones.

 Quienes diga la asamblea, al limitar el derecho de suscripción preferente.

1.2.7. Reducción de Capital.

Son muchos los motivos que pueden llevar a que una sociedad se halle ante la al-
ternativa o necesidad de reducir su capital.

Ahora bien, lo cierto es que, tras reducir su capital social, la sociedad de que se
trate siempre será mirada con recelo por los socios minoritarios e incluso por los
terceros (quienes pueden pensar que existe una causa oculta o que la medida es
ilícita).

Derecho Comercial II | 147

Teniendo en cuenta estos efectos, se ha sometido la reducción de capital al imperio
de dos principios:

 el principio de igualdad o proporcionalidad, en función del cual todas las par-

tes sociales deberán afectarse en idéntica proporción.

 el principio de protección a los acreedores sociales, en respeto del cual se

les otorga un plazo para oponerse a la operación de reducción de capital.

[Link]. Factores que conllevan la reducción:

La reducción del capital puede hacerse necesaria o conveniente, durante la vida de

la sociedad, por diversas causas:

 Exceso de Recursos o Abundancia de Capital: Parece totalmente infrecuen-

te (al menos en nuestro medio);

 Pérdidas producidas por el giro social;

 Saldos de aportes adeudados;

 La exclusión o el retiro/receso de uno o varios socios; y

 Por amortización de las acciones.

[Link]. La reducción voluntaria y obligatoria.

La reducción de capital puede ser resuelta de manera voluntaria por la sociedad y,

en algunos casos, puede resultar necesaria su realización por una imposición de la
ley.

A continuación analizaremos estos casos:

 Reducción Voluntaria del Capital:

En los arts. 203 y 204 de la Ley N° 19.550 se aborda este caso que es el que se
produce cuando los socios advierten que él capital resulta excesivo para el cumpli-
miento del objeto social, adoptando entonces la decisión de restituirle a los socios
una parte del aporte oportunamente efectuado; y

 Reducción Voluntaria Por pérdidas:

En el art. 205 de la Ley N° 19.550 se legisla la reducción por pérdidas, que consti-
tuyendo el supuesto más común y que se plantea cuando éstas últimas reducen al
patrimonio de la sociedad a un valor inferior al monto de su capital social.

En los casos mencionados en los dos puntos precedentes (reducción voluntaria del
capital y reducción voluntaria por pérdidas), la reducción deberá ser resuelta por
asamblea extraordinaria, con informe fundado del síndico en su caso, con el quó-
rum y la mayoría prefijados en el art. 244 de la Ley N° 19.550 y con determinación
de todas las modalidades de realización, las que no podrán delegarse en el directo-
rio, a quien sólo le quedará cometida la ejecución

Derecho Comercial II | 148

La resolución deberá inscribirse, previa publicación por 3 días en el Boletín Oficial y
en un diario de mayor circulación.

La resolución dará a los acreedores el derecho de oposición que deberá ser ejerci-
do dentro de los 15 días a ser contados desde la última publicación.

En estos casos, hay varios métodos para instrumentar la reducción, como:

 Cancelación de las Acciones: En este caso, la cancelación de las acciones

deberá ser compulsiva, es decir, impuesta a los accionistas y se deberá res-
petar el principio de igualdad (sorteo o prorrata). Por lo demás, la reducción
se realizará pagando las acciones con capital.

 Liberación de la parte no integrada de las acciones: En este caso, la socie-

dad hará remisión de la cuota o cuotas faltantes para liberar las acciones, a
prorrata. Si los accionistas no se hallaren en un estado igualitario de inte-
gración de las acciones, a los socios que se encuentren en un estado más
avanzado de integración, se les restituirá este mayor importe que se compu-
ta en el monto de la reducción.

 Reducción del valor nominal de las acciones: Este caso es el más simple,
Así por ejemplo, cuando la reducción es del 25%, siendo el valor de la ac-
ción de $100, lo que se hará es emitir nuevas acciones por un valor de $75.

 Reducción Obligatoria del Capital:

En el art. 206, in fine, de la Ley N° 19.550, se legisla la reducción obligatoria del

capital. Este supuesto se da cuando las pérdidas de la sociedad "insumen las re-
servas y el 50 % del capital social".

La finalidad de la reducción "por pérdidas" consiste siempre en mantener la equiva-

lencia entre el valor nominal del capital social y el patrimonio, puesto que el primero
– de no mediar su reajuste – se convierte en una mera apariencia.

En virtud de lo expuesto y con motivo de haberse dispuesto la reducción en estos

casos, en beneficio de los terceros (para que no se llamen a engaño), no se admite
la oposición de los acreedores sociales, la cual no tendrá además ningún sentido,
porque la pérdida patrimonial es un hecho consumado e irreversible, en lo que no
incidirá que se reduzca o no el capital social.

Este tipo de reducción de capital, al igual que sucede con la reducción voluntaria,
también deberá resolverse por asamblea extraordinaria, con el quórum y la mayoría
prefijados en el art. 244 de la Ley N° 19.550 y con determinación de todas las mo-
dalidades de realización, las que no podrán delegarse en el directorio, a quien sólo
le quedará cometida la ejecución.

La reducción obligatoria sólo podrá instrumentarse por:

 Reducción del valor nominal de las acciones: Este caso es el más simple,
Así por ejemplo, cuando la reducción es del 25%, siendo el valor de la ac-
ción de $100, lo que se hará es emitir nuevas acciones por un valor de $75.

 Disminución del número de acciones. Se realiza a prorrata, entre los tenedo-

res de acciones. Esto puede llevar a la eliminación de algún accionista lo
que será válido si se hace en interés social.

Derecho Comercial II | 149

 [Link]. Responsabilidad por la reducción.

Tanto la falta de cumplimiento del régimen de reducción obligatoria del capital so-
cial, como su reducción ilegal, generan serias responsabilidades.

En la práctica, se podrá accionar individualmente en contra los directores, los

miembros del consejo de vigilancia o los síndicos, por el daño derivado de sus in-
cumplimientos en contra de los terceros.

Si la reducción del capital no se hubiera efectuado de conformidad con lo previsto,

ella será nula de nulidad absoluta, por lo cual los acreedores anteriores a la reduc-
ción podrán demandar su nulidad, por haber impedido la compañía el ejercicio de
su derecho de oposición. Los acreedores posteriores a la reducción inscrita y publi-
cada, no podrán ejercer acción alguna.

También podrán demandar los socios afectados en su proporcionalidad, tanto por la

decisión de la reducción como por la forma de materializarla, pero la nulidad no
tendrá efectos frente a los terceros contratantes de buena fe, que no podrán ser
afectados por ella.

1.2.8. Acciones.

El capital de este tipo de sociedad se divide en acciones y está representado por

ellas: este es un rasgo tipificante de la S.A.

[Link]. Naturaleza Jurídica.

Las acciones son títulos valores o títulos de crédito y como tal se le aplican supleto-
riamente las disposiciones relativas a esos documento.

[Link]. Funciones.

Las acciones tienen una triple función, de las que deriva su naturaleza:

 Probatoria, esto es, tienen por función acreditar el vínculo jurídico existente
entre el socio y la sociedad.

 Constitutiva, esto es, tienen por función autorizar a su titular a ejercer los de-
rechos inherentes a su contenido literal.

 Dispositiva, esto es, tiene por función hacer valer o trasferir los derechos y
las obligaciones que derivan del vínculo.

[Link]. Formas.

 Certificados Provisionales:

Como no pueden expedirse títulos accionarios por las acciones no integradas, has-
ta tanto la acción se integre en su totalidad, la tenencia accionaria se representa a
través de certificados provisionales nominativos.

Cumplida la integración total de las acciones, los interesados podrá exigir la inscrip-
ción en las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los títulos acciona-
rios definitivos.

Derecho Comercial II | 150

Por lo demás, cumplida la integración total de las acciones y hasta tanto se cumpla
con la entrega de los títulos accionarios definitivos, los certificados provisorios que
el accionista tenga en su poder se considerarán definitivos, negociables y divisibles.

 Títulos Accionarios.

Los títulos accionarios deben:

 Ser firmados por al menos un director y un síndico; y

 Contener, por lo menos, los siguientes datos:

1) La denominación de la sociedad, y la fecha y lugar de su consti-

tución, su duración y los datos de su inscripción.

2) El monto del capital social.

3) El número de acción, el valor nominal del título, la clase de ac-

ción que representa el título y los derechos que implica.

4) La numeración de los títulos accionarios deberá ser correlativa,

porque existen láminas que representan más de una acción.

Con todos estos datos se busca dar al accionista, y a los terceros, los elementos
necesarios para establecer los derechos del poseedor del título en la sociedad.

El título accionario es la prueba de la condición de socio.

A falta de título accionario, la condición será probada mediante recibos de aportes,

certificados provisionales, etc., pero tal condición no suple las funciones cartulares
típicas como la traslatividad.

En la actualidad, respecto de las acciones escriturales, a la calidad de accionista se

la presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro de acciones
escriturales. Para esto, la sociedad, la entidad bancaria o la Caja de Valores deben
otorgar al accionista un comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movi-
miento que inscriban en ella. Todo accionista tiene, además, derecho a que se le
entregue, en todo tiempo, constancia del saldo de su cuenta, a su costa.

[Link]. Clases de Acciones.

Las acciones se pueden clasificar:

 Por la forma de circulación.

Según la forma de circulación las acciones pueden ser:

 Nominativas Endosables o no.

Las acciones nominativas están representadas en títulos y se extienden a nombre

de una persona determinada, la única diferencia entre las acciones nominativas
endosables y no endosables se encuentra en la forma de transferencia.

Derecho Comercial II | 151

Toda transferencia accionaria deberá ser notificada por escrito a la sociedad emiso-
ra e inscripta en el Libro de Registro de Accionistas. Hasta tanto la transferencia no
sea inscripta en el libro mencionado, la misma no resultará a la sociedad y a los
terceros. Este requisito no será necesario entre las partes.

 Escriturales.

Las acciones escriturales, por su parte, son las que no están representadas por
títulos y surgen de la inscripción en cuentas llevadas a nombre de sus dueños por:

- La sociedad emisora, en un registro de acciones escriturales; o

- Un banco comercial autorizado; o

- Una Caja de Valores autorizada.

En todos los casos la sociedad es responsable ante los accionistas por los errores o
irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la responsabilidad del Banco o de la
Caja de Valores ante la sociedad.

La trasmisión de las acciones escriturales y de los derechos reales que las gravan
se ajusta a las mismas pautas que la trasmisión de acciones nominativas. Así, debe
notificársela por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el registro, e ins-
cribírsela en la cuenta pertinente, surtiendo efectos contra la sociedad y los terceros
desde su inscripción.

 Por los Derechos que Otorgan.

Las acciones tendrán siempre el mismo valor, expresado en moneda argentina.

Las emisiones por diversos aumentos no pueden introducir variaciones en esta uni-
formidad o igualdad de valor.

Nuestra ley no exige un valor mínimo.

Sin perjuicio de la igualdad de valor, el estatuto puede prever diversas clases con
derechos diferentes, pero dentro de cada clase impone la igualdad de derechos,
pues declara nula toda disposición en contrario.

Las clases deben resultar del estatuto o de sus modificaciones.

Si se quisiera suprimir o modificar estas clases de acciones, la supresión o modifi-

cación requerirá el consentimiento de los titulares, salvo que la emisión se hubiera
hecho con reserva de esa supresión o modificación.

Si la supresión no está prevista, el consentimiento de los titulares se prestará por

decisión de la asamblea de los tenedores de esta clase de títulos, convocada al
efecto, y que funcionará, para decidirlo, separadamente de las demás categorías.

Las diferencias deben ser del grupo (de la clase), y no individuales, e inherentes a
la acción.

Según los derechos que otorgan las acciones pueden ser:

Derecho Comercial II | 152

  Ordinarias o Comunes.

Las acciones ordinarias o comunes son las que otorgar un voto por acción.

 Privilegiadas.

Las acciones privilegiadas pueden tener:

- Preferencias patrimoniales.

Las preferencias patrimoniales más comunes son:

a) Cobro preferente de las utilidades hasta determinado porcentaje. En este

caso, las utilidades sobrantes se adjudican o distribuyen entre las acciones
comunes.

b) Pago de un dividendo fijo si existen utilidades.

c) Pago de un dividendo fijo si existen utilidades, pero acumulables. En este

caso, si en uno o varios ejercicios las utilidades obtenidas no alcanzan a cu-
brir el dividendo prometido, la diferencia se acumula para pagarse con las
que se devenguen en ejercicios posteriores.

d) Pago de dividendos pari passu con las comunes, pero en mayor proporción:
En este caso, por cada unidad distribuida a las acciones comunes, se paga
unidad y fracción a las acciones preferidas.

e) Pago preferente sobre el patrimonio de liquidación: En este caso, las accio-

nes de este tipo se reembolsan en primer término del capital aportado; en
segundo término las comunes, y el saldo se distribuye entre ambas clases.

En todos los casos las preferencias no pueden ser excesivas, ya que si por su apli-
cación práctica absorbieran intencionalmente todas las utilidades, nos hallaríamos
frente a un pacto leonino y la cláusula de que se trate resultaría nula en los térmi-
nos del artículo 13 de la Ley de Sociedades.

Por otro lado, es de destacar que las preferencias patrimoniales se acompañan,

corrientemente, de limitaciones en el derecho de voto, salvaguardándose siempre el
derecho de asistir a las asambleas con voz.

Sin perjuicio de lo anterior, estas acciones:

a) Conservan siempre derecho de voto para la trasformación, prórroga, disolu-

ción anticipada, trasferencia de domicilio al extranjero, cambio fundamental
del objeto, reintegración total o parcial del capital, y fusión. Esta norma re-
sulta inderogable por el estatuto.

b) Tienen derecho de voto, durante el tiempo en que se encuentren en mora en

recibir los beneficios que constituyen su preferencia.

Derecho Comercial II | 153

 c) Tienen derecho de voto cuando, habiendo cotizado dichas acciones en bol-
sa, se hubiere suspendido o retirado dicha cotización por cualquier causa,
mientras subsista esa situación.

d) Tienen derecho de voto en la constitución de reservas que no sean las lega-

les, cuando su monto exceda del capital y las reservas legales.

- Privilegios en el Voto.

Este tipo de acciones se denomina "de voto privilegiado, múltiple o plural".

Su función es asegurar a determinadas clases una mayor influencia en el gobierno

de la sociedad, en desproporción al capital que representan.

La emisión de acciones de voto plural reconoce dos limitaciones:

a) Es incompatible con preferencias patrimoniales.

b) No pueden emitirse después de que la sociedad ha sido autorizada a hacer

oferta pública de sus acciones, en la que se incluye la cotización en bolsa.

Las formas para otorgar el voto privilegiado son variables. Las más usuales son:

a) Otorgar más de un voto a cada acción (una acción = cinco votos). No se

pueden dar más de 5 votos a cada acción.

b) Requerir la tenencia de varias acciones para tener derecho a un voto (cinco

acciones = un voto). No se puede exigir que tenga más de 5 acciones para
tener un voto.

[Link]. Transferencias. Limitaciones Estatuarias.

Las acciones son libremente transmisibles.

Sin perjuicio de lo anterior, el estatuto puede limitar la transmisibilidad de las accio-

nes nominativas y escriturales, pero no prohibirla.

La limitación debe constar en el título (acciones nominativas) y en las inscripciones

en cuenta, sus comprantes y estados respectivos y así será oponible a los terceros.

Ejemplos de Cláusulas Limitativas:

a) Consentimiento de la sociedad o de los accionistas, cuyos requisitos (proce-

dimiento, plazo, etc.) deben fijarse en los estatutos.

La arbitrariedad en la decisión autoriza al accionista a requerir reparación

judicial, para poner remedio a ese ejercicio abusivo.

b) El derecho de preferencia para la adquisición de la acción. En caso de ena-

jenación, los accionistas existentes – o una categoría de entre ellos – tienen
un derecho preferente de adquisición, por el precio que se fije conforme a
los estatutos. Este precio debe ser justo.

[Link]. Derechos y Obligaciones de los Accionistas. Dividendos.

Derecho Comercial II | 154

  Enumeración de Derechos

De entre los derechos derivados en cabeza de los accionistas, por su sola condi-
ción, pueden distinguirse cuatro derechos principales:

 Negociabilidad de las acciones.

 Intervención en la administración y gobierno de la sociedad.

 Derecho a la Información.

 Derecho al Dividendo.

Metodología de Trabajo
 Trabajo Práctico Obligatorio N° 2 – Unidad XII.

* Consigna:

- PASO 1:

En primer lugar, los alumnos descargar de la plataforma el Acta de Asamblea que

les proporcionará la cátedra.

Una vez descargado el documento, deberán leerlo detenidamente.

- PASO 2:

Finalizado el PASO 1, los alumnos deberán resolver un Cuestionario, modalidad

multiple choice.

Para su resolución los alumnos contarán con un solo intento y el cuestionario se

aprobará con 3 de las 5 preguntas contestadas correctamente.

* Criterios de Evaluación:

- El alumno ha leído el material de la unidad XII del programa.

- El alumno ha logrado incorporar y organizar la información.
- El alumno maneja el vocabulario técnico jurídico.

 Actividad de Autoevaluación

- Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidades X, XI y XII – Sociedad Anónima:

[Link]

Derecho Comercial II | 155

 EJE TEMÁTICO X: PROCESOS DE REORGANIZA-
CIÓN SOCIETARIA.

1.- Objetivos

- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable al proceso de transformación.

2.- Temas

1.- Transformación.

2.- Fusión.

3.- Escisión.

MAPA CONCEPTUAL

Derecho Comercial II | 156

 Tema 1: Transformación
1.1.- Objetivos
- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable al proceso de transformación.

1.2.- Puntos nucleares

1.2.1. Definición.

Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se
disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.

La transformación no es un procedimiento admisible para las sociedades de la Sec-

ción IV de la Ley N° 19.550 pues ésta clase de sociedades no constituyen un tipo
de sociedad y la transformación supone una sociedad regularmente constituida se-
gún un tipo determinado, que adopta otro tipo también determinado para su rees-
tructuración.

La transformación no implica la disolución de la sociedad transformada, sino una

modificación de su contrato social o estatuto, continuando el mismo organismo so-
cial modificado en su forma aunque con el mismo sustrato personal y patrimonial.

Atento su trascendencia, la decisión social que aprueba la transformación, requiere

las mayorías más rigurosas, cualquiera fuere el tipo social adoptado, gozando los
socios disconformes con el derecho de receso (no se los puede obligar a continuar
una sociedad de un tipo diferente al que oportunamente habían elegido).

1.2.2. Tipos de Transformación.

La transformación puede ser voluntaria o forzosa u obligatoria.

 Voluntaria:

La primera es cuando los socios resuelven tal acto sin que existan circunstancias
que los obliguen a ello. Por ejemplo, cuando consideran el nuevo tipo social más
conveniente a la envergadura de la empresa.

 Forzosa u Obligatoria:

La transformación es forzosa u obligatoria cuando la ley obliga a los socios a llevar

a cabo tal procedimiento para evitar la nulidad de la Sociedad o para proteger los
derechos de quienes se deben incorporar a la sociedad.

Ejemplos:

- Sociedad en Comandita Simple: Art. 140 de la Ley N° 19.550.

En caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los

socios comanditados, la sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el
término de tres (3) meses.

- Sociedad de Capital e Industria: Art. 145 de la Ley N° 19.550.

Derecho Comercial II | 157

Aplica el artículo 140 de la Ley de Sociedades a las sociedades de capital e indus-
tria. En consecuencia, en caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabili-
tación de todos los socios capitalistas, la sociedad se disuelve si no se regulariza o
transforma en el término de tres (3) meses.

- Sociedad en Comandita por Acciones: Art. 324 de la Ley N° 19.550.

En caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los

socios comanditados, la sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el
término de tres (3) meses.

- De Pleno Derecho:

Por otro lado, a partir de la reforma de 2015, también existe la “transformación de

pleno derecho” que el artículo 94 bis de la Ley de Sociedades impone a las socie-
dades en comandita (simple y por acciones) y de capital e industria, cuando vea
reducido a uno el número de socios:

“La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución, imponiendo

la transformación de pleno derecho a las sociedades en comandita, simple o por
acciones y de capital e industria, en sociedad anónima unipersonal, si no se deci-
diera otra solución, en el término de 3 meses.

La ley no ha definido ni especificado las características y los efectos de éste tipo de

transformación. Ello ha sido criticado por la doctrina porque si, como sabemos, la
transformación requiere la celebración de trámites internos y externos, no se en-
tiende como se puede imponer la transformación “sin más”.

1.2.3. ¿Puede transformarse una sociedad en una persona jurídica diferente?

Pongamos algunos ejemplos:

¿Puede una Sociedad transformarse en Cooperativa, o viceversa?

La respuesta a este interrogante resulta negativa y ello debido a que este tipo de
transformación se encuentra prohibida por el artículo 6 de la Ley Nº 20.337 – Ley
de Cooperativas.

¿Puede una Sociedad transformarse en Asociación Civil, o viceversa?

La respuesta a este interrogante también debe ser negativa ya que, de lo contrario,

se estaría permitiendo que a través de éste procedimiento se alterasen los requisi-
tos que caracterizan a toda sociedad. La sociedad persigue fin de lucro y debe con-
tar con estructura empresaria y las asociaciones civiles un fin común por ejemplo.

1.2.4. La Responsabilidad de los Socios.

En la transformación participan, exclusivamente, los socios de la sociedad. En con-

secuencia, los terceros ajenos a ella jamás pueden quedar afectados por la reorga-
nización del ente, salvo expreso consentimiento.

En este sentido se expresa el artículo 75 de la Ley N° 19.550 al sostener que:

Derecho Comercial II | 158

La transformación no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios,
aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la
adopción del nuevo tipo social, salvo consentimiento expreso. Si en razón de la
transformación existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, esta no se
extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformación, salvo consenti-
miento expreso de los socios.

1.2.5. Requisitos de la transformación.

Para la transformación se requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos:

 Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario, o lo dispuesto para

algunos tipos sociales, esto es, la S.R.L. y la S.A.

- S.R.L.: Para aprobar la transformación se requiere la mayoría que prevea el

estatuto, con la condición de que dicha mayoría no podrá ser inferior a la ½
del capital social. En caso de falta de previsión contractual, la mayoría re-
querida será de ¾ partes del contrato social.

- S.A.: Para aprobar la transformación se requiere del voto de la mayoría de

las acciones con derecho.

 Confección de un balance especial, cerrado en un fecha que no exceda de

un mes del acuerdo de transformación y puesto a disposición de los socios,
en la sede social, con no menos de 15 días de anticipación a dicho acuerdo.
Este balance debe ser aprobado con las mismas mayorías que los balances
de ejercicio, esto es, con el voto favorable de las mayorías calificadas.

 Otorgamiento del acto que instrumente la transformación por los órganos

competentes de la sociedad, con constancia de los socios que se retiren,
capital que representen y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo
societario adoptado.

 Publicación por un día, en el diario de publicaciones legales que correspon-

da a la sede social y sus sucursales, de un aviso que deberá contener, la fe-
cha de la resolución que aprobó la transformación, la fecha del instrumento
de transformación, la razón social o denominación anterior y la adoptada, los
socios que se retiran o incorporan y el capital que representan y cualquier
otra cláusula del contrato social que haya sido modificada como consecuen-
cia de la transformación.

 La inscripción del instrumento de transformación, con copia del balance es-

pecial y demás registros que correspondan por el tipo social, por la naturale-
za de los bienes que integran el patrimonio y sus gravámenes. Estas ins-
cripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por el juez de registro una vez
cumplida la publicidad.

1.2.6. Derecho de Receso.

Como el cambio de tipo social implica una modificación sustancial del contrato so-
cial que oportunamente se suscribió (por ejemplo, por el cambio de responsabilidad,
por el diferente régimen de organización interna, etc.) es lógico que la aprobación
del mismo de derecho de receso a los socios disconformes.

Derecho Comercial II | 159

El derecho de receso se encuentra contemplado en los artículos 78 y 245 de la Ley
de Sociedades. En el artículo 78 de la Ley de Sociedades se contempla el régimen
especial aplicable a la transformación y en el artículo 245 del mismo cuerpo legal se
contempla el régimen general del derecho de receso.

En consecuencia, en el caso concreto de la transformación, el derecho de receso

se rige por lo dispuesto en el artículo 78 de la Ley N° 19.550, articulo que debe
complementarse con el 245 de la del mismo cuerpo legal, en aquellos temas en que
nos encontremos con lagunas, como por ejemplo, el plazo de pago y actualización
de la deuda.

 Normas que gobiernan el derecho de receso:

El derecho de receso es otorgado a los socios que han votado en contra y a los
ausentes. No obstante su retiro, los socios salientes continúan respondiendo frente
a terceros por las obligaciones contraídas por la sociedad hasta la inscripción de la
transformación en el Registro Público, pero como contrapartida, los socios con res-
ponsabilidad ilimitada y los administradores, garantizan solidaria e ilimitadamente, a
los socios recedentes por las obligaciones contraídas entre el ejercicio del derecho
de receso y hasta la inscripción.

El derecho debe ejercerse dentro de los 15 días de adoptado el acuerdo, salvo que
el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos sociales. Con lo
dispuesto para algunos tipos sociales se refiere a la S.R.L., tipo en el cual el legis-
lador, de modo incongruente, ha privado del derecho de receso a los socios ausen-
tes. Por otro lado, en lo que se refiere al plazo, el artículo 245 de la Ley de Socie-
dades, al hablar del plazo para el ejercicio del derecho, diferencia entre los socios
ausentes y los presentes que votaron en contra, otorgando un plazo de 15 días a
los primeros y un plazo de 5 días a los segundos.

El reembolso de las partes a los socios recedentes, se hará sobre la base del ba-
lance especial de transformación, el cual obviamente permite medir con mayor cer-
teza y actualidad el patrimonio de la sociedad transformada.

1.2.7. Recisión del Acuerdo de Transformación.

La transformación puede ser dejada sin efecto por acuerdo de los socios adoptado
con las mismas mayorías que el acuerdo de transformación, siempre y cuando no
haya sido inscripta en el Registro Público. Si medió publicidad edictal debe efec-
tuarse una nueva publicación, al solo efecto de anunciar la rescisión.

1.2.8. Caducidad del procedimiento de Transformación.

El artículo 81 de la Ley de Sociedades dispone que el acuerdo de transformación

caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se inscribió el respectivo instru-
mento en el Registro Público, salvo que el plazo resultare excedido por el normal
cumplimiento de los trámites ante el registro.

La crítica que hace Nissen es que el plazo de 3 meses debería haberse computado
hasta la presentación a inscripción del instrumento de transformación y no hasta la
inscripción definitiva.

Si ya se había publicado la transformación deberá realizarse una nueva publicidad

para notificar la caducidad.

Derecho Comercial II | 160

Los administradores son solidaria e ilimitadamente responsables por los perjuicios
derivados del incumplimiento de la inscripción o de la publicación.

Tema 2: Fusión
2.1.- Objetivos
- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable al proceso de fusión y los distin-
tos tipos de fusión.

2.2.- Puntos nucleares

2.2.1. Definición.

La fusión constituye el instrumento jurídico más idóneo para la concentración em-

presaria y tiene lugar cuando dos o más sociedades, se disuelven sin liquidarse,
para constituir una nueva sociedad, o cuando una sociedad ya existente incorpora a
otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas.

2.2.2. Tipos de Fusión.

Existen dos tipos de fusión:

 Fusión Propiamente Dicha.

Ejemplo:

B H (Nueva Sociedad)

 Fusión por Absorción o Incorporación.

Ejemplo:

Una sociedad denominada Kappa que posee un capital social de $100 representa-
do por 100 acciones ordinarias de $1 por acción, desea fusionarse incorporando a
una sociedad denominada “Phi”. Esta última tiene un capital social de $50, repre-
sentado por 50 acciones ordinarias de $1 por acción. Los accionistas de Phi son A y
B.

Kappa

$100 A B

Phi

$50

Derecho Comercial II | 161

Para llevar a cabo la incorporación de Phi, Kappa tendrá que aumentar su capital
social de $100 a $150, mediante la emisión de 50 acciones de $1 v/n cada una, que
se destinarán, en su totalidad, a ser entregadas a los accionistas de Phi (es decir, a
los accionistas A y B). De ésta manera A y B deberán canjear la totalidad de las
acciones que posean en Phi por las 50 acciones emitidas por Kappa como conse-
cuencia de la fusión.

2.2.3. Naturaleza Jurídica.

Es un contrato celebrado entre sociedades que tiene por finalidad la transferencia

universal del patrimonio de las sociedades fusionadas a la nueva sociedad o del
patrimonio de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente.

2.2.4. Efectos.

Los efectos fundamentales de la fusión son:

 La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y

obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la transferencia to-
tal a sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Público el
acuerdo definitivo de fusión y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o
el aumento de capital que hubiera tenido que efectuar la incorporante.

 La fusión produce asimismo la atribución de la calidad de socios en la nueva

sociedad o en la incorporante a quienes eran socios de la sociedad disuelta.

 La fusión implica, en consecuencia, una sucesión a título universal, con

iguales efectos que la sucesión por causa de muerte.

 La propiedad o posesión de los bienes que integraban el patrimonio de las

sociedades disueltas pasan a la nueva sociedad sin necesidad de que sus
administradores realicen ningún trámite.

 La fusión no aplica ni a las sociedades en liquidación ni a las alcanzadas por

la Sección IV de la Ley N° 19.550.

2.2.5. Requisitos y Procedimiento.

La fusión, generalmente, requiere una larga preparación por las dificultades técni-
cas de su concreción definitiva, sin contar las negociaciones previas para armonizar
los intereses de los socios o grupos dominantes de una u otra sociedad.

- Pasos:

 Compromiso Previo de Fusión: Lo otorgan los representantes de cada una

de las sociedades que intervendrán en el procedimiento. El compromiso de-
be contener:

 Exposición de los motivos y finalidades de la fusión.

Derecho Comercial II | 162

  Balances especiales de fusión de cada sociedad, preparados por sus
administradores, con informes de los síndicos en su caso, cerrados
en una misma fecha que no puede ser anterior a 3 meses a la firma
del compromiso y confeccionado sobre bases homogéneas e idénti-
cos criterios de valuación.

 La relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o ac-

ciones. Mediante tal relación los socios de las sociedades que parti-
cipan en el procedimiento pueden conocer cuál será su futura partici-
pación en la nueva sociedad o en la sociedad incorporante.

 El proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o de la modi-

ficación del estatuto de la sociedad incorporante.

 Las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva ad-

ministración de sus negocios y las garantías que establezcan para el
cumplimiento de una actividad normal de gestión, durante el lapso
que transcurra hasta la efectiva inscripción de la fusión en el RP.

 El compromiso previo y los balances especiales deben ser aprobados por

los órganos de gobierno de cada sociedad que vaya a participar en la fusión,
con los requisitos necesarios para la modificación del estatuto social. A tales
efectos, los administradores deben poner a disposición de los socios en la
sede social copia del compromiso, del balance y del informe del síndico, con
no menos de 15 días de anticipación a su consideración por la asamblea.

 Aprobado por todos los órganos de gobierno, debe publicarse por 3 días un
aviso en el diario de publicaciones legales de la jurisdicción de cada socie-
dad y en uno de los diarios de mayor circulación de la república argentina. El
aviso deberá contener:

 Razón Social o Denominación, Sede Social y Datos de Inscripción de

cada una de las sociedades que participen en el procedimiento.

 El capital de la nueva sociedad o el importe del aumento de la incor-

porante.

 La valuación del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes,

con indicación de la fecha a que se refiere.

 La razón social o denominación, el tipo y el domicilio acordado por la

sociedad a constituirse.

 Las fechas del compromiso previo de fusión y de las resoluciones

sociales que lo aprobaron.

La referida publicidad además de la lógica intención de hacer conocer en el

mercado la fusión que se realizará, tiene por efecto fundamental darle a co-
nocer éste acto a los acreedores de todas las sociedades intervinientes para
que puedan ejercer el derecho de oposición a la fusión.

Derecho Comercial II | 163

  Los acreedores cuentan con un plazo de 15 días, contados desde la última
publicación del aviso, para ejercer su derecho de oposición. La oposición no
frustra el procedimiento ni impide la fusión, sino que solo demora el acuerdo
definitivo de fusión, el que no podrá ser otorgado hasta 20 días después de
cumplidos los 15 días antes mencionados. Estos 20 días son para que los
acreedores puedan ser desinteresados o debidamente garantizados o, en su
defecto, puedan obtener el embargo judicial.

 No existiendo acreedores oponentes o habiendo transcurrido el plazo de 20

días, todas las sociedades intervinientes se encuentran en condiciones de
otorgar el acuerdo definitivo de fusión, el que deberá contener:

 Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión.

 La nómina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y

capital que representen en cada sociedad.

 La nómina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieren sido

garantizados y de los que hubieran obtenido embargo judicial, cons-
tando, en ambos casos, la causa o título, el monto del crédito y las
medidas cautelares dispuestas, así como una lista de acreedores de-
sinteresados, con un breve informe sobre su incidencia en los balan-
ces especiales.

 La agregación de los balances especiales y de un balance consoli-

dado de las sociedades que se fusionan.

 Desde el acuerdo definitivo de fusión la administración y representación de

las sociedades fusionantes disueltas estará a cargo de los administradores
de la nueva sociedad o de la sociedad incorporante.

 Suscripto el acuerdo definitivo de fusión, este deberá inscribirse en el Regis-

tro Público, momento a partir del cual la fusión será oponible a la sociedad,
sus integrantes y los terceros.

2.2.6. Requisitos específicos para la fusión propiamente dicha y para la fu-

sión por absorción.

 Fusión Propiamente Dicha

El acuerdo definitivo de fusión debe ser otorgado por los órganos competentes de
las sociedades fucionantes, justamente, porque la sociedad fusionaría todavía no
ha sido constituida. La cancelación de las sociedades fucionantes corresponderá al
órgano de administración de la nueva sociedad, no se requiere publicación de esta
cancelación.

 Fusión por Absorción

Hace todo la sociedad absorbente.

2.2.7. Derecho de Receso

Derecho Comercial II | 164

Para el Derecho de Receso en caso de fusión se repite lo visto para el caso de
TRANSFORMACIÓN, con las siguientes particularidades:

 Los 15 días otorgados para ejercer el derecho de receso corren desde la

asamblea que aprobó el compromiso de fusión.

 No corresponde el derecho de receso para los socios de la sociedad incor-

porante, ni es admisible tal derecho en sociedades que hacen oferta pública
de sus acciones o se hayan autorizadas para su cotización, si las acciones
que los accionistas deben recibir en su consecuencia estuvieran admitidas a
la oferta pública o para la cotización.

2.2.8. Revocación del Compromiso Previo de Fusión.

El compromiso previo puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes si no
han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el término de 3 meses
contados desde su suscripción.

Del mismo modo, las resoluciones sociales aprobatorias del compromiso pueden
ser revocadas por el mismo órgano de gobierno, mientras no se haya otorgado el
acuerdo definitivo de fusión, con recaudos iguales a los exigidos para su aprobación
y siempre que no se cause perjuicio a las sociedades, los socios y los terceros.

2.2.9. Rescisión de la fusión. Requisitos.

La rescisión del acuerdo definitivo de fusión puede ser demandada por cualquiera
de las sociedades interesadas siempre y cuando sean invocados justos motivos
para ello. Tal derecho solo puede ser ejercido hasta la inscripción del acuerdo en el
Registro Público.

Tema 3: Escisión
3.1.- Objetivos

- Conocer y manejar el régimen jurídico aplicable al proceso de escisión y los distin-

tos tipos de fusión.

3.2.- Puntos nucleares

3.2.1. Definición.

La escisión constituye otro supuesto de agrupación empresaria.

3.2.2. Tipos de Escisión.

Existen los siguientes tipos de escisión:

 ESCISIÓN INCORPORACIÓN O ESCISIÓN CON ABSORCIÓN.

Una sociedad sin disolverse (sociedad escindente) destina parte de su patrimonio a

otra sociedad ya existente (sociedad escisionaria). La sociedad escindente debe
reducir su capital en proporción al patrimonio fusionado con la absorbente y la esci-

Derecho Comercial II | 165

sionaria debe aumentarlo para darle entrada al bien que absorbe y poder emitir ac-
ciones para entregárselas a los socios de la sociedad escindente.

A A1 B A1

Reduce su capital Aumenta su capital

 FUSIÓN – ESCISIÓN.

Una sociedad participa con otra u otras (sociedades escindentes) en la creación de

una nueva sociedad (sociedad escicionaria) con parte de sus respectivos patrimo-
nios. Las sociedades escindentes deben reducir su capital proporcionalmente al
patrimonio destinado a crear la nueva sociedad. Los socios de las sociedades es-
cindentes adquieren la calidad de socios en la nueva sociedad.

A A1 B B1

Reduce su capital Reduce su capital

A1 B1

Se crea nueva sociedad

 ESCISIÓN PROPIAMENTE DICHA.

Una sociedad (sociedad escindente) destina parte de su patrimonio para la creación

de una nueva sociedad o varias de ellas. Dicho acto se resuelve en forma unilateral
por el órgano de gobierno de la sociedad escindente, otorgándose el instrumento de
constitución de la nueva sociedad en la reunión de socios que aprueba la escisión.

A A1

Reduce su capital

A1

Se crea nueva sociedad

 ESCISIÓN DIVISIÓN.

Derecho Comercial II | 166

Una sociedad se disuelve sin liquidarse (sociedad escindente) para constituir nue-
vas sociedades (sociedades escisionarias) con la totalidad de su patrimonio.

Este supuesto es el único en el que se produce una disolución de la sociedad es-

cindente.

Por otro lado, a diferencia de la fusión, en la escisión no se produce una transmi-

sión de bienes a titulo universal a favor de las sociedades escisionarias.

3.2.3. Requisitos.

Se deben cumplir los siguientes requisitos:

 Resolución aprobatoria de la escisión, del contrato social o estatuto de la

sociedad escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la sociedad
escindente y del balance especial que debe confeccionarse al efecto. La
mayoría es la misma que para la fusión y la transformación. El balance es-
pecial de escisión no será anterior a 3 meses de la resolución social respec-
tiva y será confeccionado como un estado de situación patrimonial.

 La resolución aprobatoria de la escisión debe incluir la atribución de las par-

tes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios o accionis-
tas de la escindente, en proporción a sus participaciones sociales, las que
se cancelarán en caso de reducción de capital.

 La publicación de un aviso por 3 días en el diario de publicaciones legales

que corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los
diarios de mayor circulación general en la república argentina, que deberá
contener los siguientes datos:

 Razón social o denominación, sede social y datos de inscripción en

el RP de la sociedad escindente.-

 Valuación del activo y del pasivo de la sociedad escindente, con indi-

cación de la fecha a que se refiere.

 Valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado

a la nueva sociedad o a la escisionaria y la razón social o denomina-
ción, tipo y domicilio que tendrá ésta última sociedad.

 Los acreedores tendrán derecho de oposición de acuerdo al régimen de la

fusión.

 Vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso, de oposición y

de embargo que asiste a los acreedores de la sociedad escindente, se otor-
garán los instrumentos de constitución de la sociedad escisionaria y de mo-
dificación de la sociedad escindente, practicándose las inscripciones regis-
trales en el RP y en los demás registros.

3.2.4. Derecho de Receso.

En este caso se aplica lo mismo que se estudió al ver transformación y fusión.

Derecho Comercial II | 167

 Metodología de Trabajo
 Actividad de Autoevaluación

- Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidad XVI – Transformación. Fusión y Escisión.

[Link]

Derecho Comercial II | 168

OTRAS ACTIVIDADES POR UNIDAD DEL PROGRAMA

1. UNIDAD VIII

 AUTOEVALUACIÓN

- Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidad VIII – Sociedades de Personas.

[Link]

2. UNIDAD XIII

 AUTOEVALUACIÓN

- Entrar a los siguientes links y resolver los siguientes crucigramas:

1. Unidad XIII – Sociedad en Comandita por Acciones y Cooperativa:

[Link]

2. Unidad XIII – Sociedad Anónima Simplificada:

[Link]

3. UNIDADES XIV Y XV

 AUTOEVALUACIÓN

- Entrar al siguiente link y resolver el siguiente crucigrama:

1. Unidad XIII – Sociedad de Economía Mixta, Sociedad Anónima con Par-

ticipación Estatal Mayoritaria, Sociedades del Estato y Estado Empre-
sario:

[Link]

4. UNIDADES XVII

 AUTOEVALUACIÓN

1. Unidad XVII – Disolución y Liquidación.

[Link]

5. UNIDADES XVIII

 AUTOEVALUACIÓN

- Entrar a los siguientes links y resolver los siguientes crucigramas:

1. Unidad XVIII – Contratos Asociativos:

Derecho Comercial II | 169

[Link]

2. Unidad XVIII – Asociaciones Civiles, Simples Asociaciones y Funda-

ciones

[Link]

Derecho Comercial II | 170

 BIBLIOGRAFÍA

BIBLIOGRAFÍA BÁSICA - CONTIENE LA REFORMA DE LA LEY GENERAL DE SO-

CIEDADES

LUGAR Y AÑO
AUTOR TITULO EDITORIAL
DE EDICIÓN

Vitolo, Daniel Roque Manual de Sociedades. Estudio Bs. As., 2015

Curso de Derecho So-

Nissen, Ricardo A. Hammurabi Bs. As., 2015
cietario.

Perciavalle, Marcelo Ley General de Socie-

Erreius Bs. As., 2015
L. dades Comentada.

Zunino, Jorge O. Régimen de Sociedades. Astrea Bs. As., 2015

Cura, Jose M.; Gar- Derecho Privado - So-

cía Villalonga, Julio ciedades (págs. 191 a La Ley Bs. As., 2015
Cesar - directores- 722).

Ley General de Socie-

Pisani, Osvaldo E. dades Comentada y Gowa Bs. As., 2015
Concordada.

El alumno también puede estudiar y optar por los libros anteriores a la Refor-
ma que seguidamente se enumeran; pero para ello deberán completar el es-
tudio con alguna obra que contenga las modificaciones a la ley societaria:

OTRA BIBLIOGRAFÍA

LUGAR Y AÑO
AUTOR TITULO EDITORIAL
DE EDICIÓN

Richard, Efrain H. -
Muiño, Orlando Ma- Derecho Societario Astrea Bs. As., 1997
nuel

Ley de Sociedades Co-

Escuti, Ignacio Heliasta Bs. As., 1999
merciales Comentada

Las Reformas a la Ley

Vítolo, Daniel Ad Hoc Bs. As., 2012
19.550

Derecho Comercial II | 171

 Derecho de las Socie- Abeledo
Villegas, Carlos G. [Link].,1994
dades Comerciales Perrot

BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA

LUGAR Y AÑO
AUTOR TITULO EDITORIAL
DE EDICIÓN

Tratado de Derecho
Farina ,Juan M. Zeus Rosario, 1984
Societario.

Cuadernos de Derecho Abeledo

Zaldivar, E. y otros Bs. As., 1980
Societario Perrot

Cornejo Costas, Emi-

Derecho Societario Depalma 1974
lio

Cornejo Costas, Emi- Sociedades Comercia-

Depalma 1980
lio les

Cornejo Costas, Emi- Tratado del Nombre

Abaco 1988
lio Social

Cornejo Costas, Emi- El Registro Público de R.D.C.D. Nº

lio Comercio, 60

Cornejo Costas, Emi- El Derecho, La Ley,

lio artículos diversos

Cornejo Costas, Emi-

La Sociedad Comercial Virtudes Salta, 2006
lio

Revista de la Cámara
Cornejo Costas, Emi-
de Sociedades Anóni-
lio
mas

Consecuencias de la
Universidad
Cornejo Costas, Emi- Reforma Civil en la Le-
Católica de 1970
lio gislación Mercantil Ar-
Salta
gentina

Ley Gral. de Sociedades

Verón, Alberto Victor La Ley 2015
Comentada (VI Tomos)

Derecho Comercial II | 172