SUMARIO 01044-2009-00822 Of. 3º.

SEÑOR JUEZ OCTAVO DE PRIMERA INSTANCIA DEL RAMO CIVIL.

MARÍA JOSEFINA BARILLAS ABREGO, de cuarenta y cinco años de edad,

Contadora Publica y Auditora, casada, guatemalteca, de este domicilio, ante

usted respetuosamente comparezco y;

EXPONGO:

1. Que actúo bajo la dirección y procuración de los abogados José Lisandro

Castañeda Ramos y Fredy Armando Coti Morales, quienes podrán actuar de

manera conjunta o separada indistintamente y señalo como lugar para recibir

notificaciones el Bufete Jurídico profesional de los mismos, ubicado en la

sexta calle seis guión treinta y ocho, oficina doscientos doce, Edificio Tivoli

Plaza, Zona nueve, ciudad capital;

2. Que asimismo actúo en mi calidad de gerente general y representante

legal de la entidad denominada “Unión de Servicios de Carga, Sociedad

Anónima”, personería que acredito con la fotocopia autenticada del acta de

mi nombramiento, de fecha trece de octubre del año dos mi cinco, autorizada

por la Licenciada y Notaria Claudia María Marroquín Recinos, el cual está

debidamente registrado en el Registro Mercantil General de la República,

con fecha veinticuatro de octubre del año dos mil cinco; documento que para

el efecto acompaño;

3 Que mi representada ha sido notificada de la Resolución de fecha tres de

septiembre del año dos mil nueve, por medio de la cual entre otras cosas, se

admite para su trámite en juicio sumario mercantil, la demanda presentada

en su contra por la empresa denominada Distribuidora de Productos

Farmacéuticos y Compañía Limitada, a través de su representante legal el

Licenciado Guillermo Giovanni Chen Batres, sin embargo por estimar que la

demanda entablada en su contra, adolece de errores y vicios por los cuales

no debió de haber sido admitida para su trámite, a manera de subsanar el

procedimiento y con el propósito de que se observe el principio de Garantía

Constitucional del Debido Proceso y se subsane su tramitación, por este

acto comparezco a interponer en contra de dicha demanda, las

EXCEPCIONES PREVIAS de: A) INCOMPETENCIA y B) DEMANDA

DEFECTUOSA, sustentado las mismas en los siguientes:

HECHOS:

A) DE LOS HECHOS QUE SUSTENTAN LA EXCEPCIÓN PREVIA DE

INCOMPETENCIA;

Bajo el principio de que las excepciones previas, constituyen el ámbito del

derecho procesal, por medio de las cuales se afirma de que por el hecho

invocado, el mismo tiene carácter impeditivo, extintivo o invalidativo (según la

teoría clásica) respecto del "hecho constitutivo" planteado por el demandante

o actor en su demanda, y bajo ese argumento justifico la interposición de la

presente excepción previa de incompetencia por lo siguiente:

1. Resulta que baste leer el encabezado del memorial inicial o memorial de

demanda donde aparece que al dirigirse el actor al Órgano Jurisdiccional

que estimó competente para demandar, le denominó, “SEÑOR JUEZ DE

PRIMERA INSTANCIA CIVIL Y MERCANTIL DEL DEPARTAMENTO DE

GUATEMALA” y resulta que conforme al artículo 58 de la Ley del

Organismo Judicial, que regula la Jurisdicción, señala que la misma es

única y que para su ejercicio se distribuye en los siguientes órganos,

apareciendo en la literal f) Juzgados de Primera Instancia, así como que

 el código Procesal Civil y Mercantil en su artículo primero al hablar de

Jurisdicción y Competencia, señala que la misma será ejercida por los

jueces ordinarios de conformidad con las normas de dicho Código,

señalando más adelante todo lo relativo al caso de competencia, sin

embargo baste decir que al día de hoy no existe en la República de

Guatemala, un juzgado de Primera Instancia en el Orden Civil que se

denomine: JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA CIVIL Y MERCANTIL,

por lo que el señor Juez Octavo de Primera Instancia del Ramo Civil,

carece de competencia para conocer de una demanda como la

planteada, que va dirigida a un JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA CIVIL Y

MERCANTIL, por lo que al haber dado trámite a la relacionada demanda,

el juzgador se atribuyo el conocimiento en una jurisdicción y competencia

que no le corresponde y de ahí el argumento valedero y justificativo para

que la excepción previa en mención sea admitida para su trámite y

posteriormente declarada sin lugar.

2. De igual manera considero que el señor Juez no es competente para

conocer en juicio Sumario la demanda entablada en mi contra, porque si

bien es cierto que el Artículo 1,039 del Código de Comercio de

Guatemala, cierto es también que el Código de Comercio tengo entendido

no contiene ninguna institución Jurídica Legal que taxativamente regule lo

que es el daño y perjuicio, de tal manera que no existiendo tal institución

en dicho cuerpo legal, por cuestión de lógica es impertinente pretender

demandar en juicio sumario el resarcimiento económico por concepto de

daño y perjuicio, no siendo aplicable en consecuencia en el presente caso

lo regulado en el artículo precitado, por lo que el juzgador al dar trámite a

 dicha demanda se arrogó una competencia en cuanto a procedimiento

que no le compete, de tal manera que la excepción previa de

incompetencia por este nuevo argumento, no solo debe ser admitida para

su trámite sino que también declarada con lugar.

B) DE LOS HECHOS QUE SUSTENTAN LA EXCEPCIÓN PREVIA DE

DEMANDA DEFECTUOSA:

Argumento para la interposición de la presente excepción el hecho de que la

forma en la que la demanda esta planteada, impedirá al juzgador dictar su

fallo congruente con la demanda, aparte de que dicha demanda no cumple

con los requisitos exigidos tanto por el artículo 61, como por el 106 y 107 del

Código Procesal Civil y Mercantil, tales como:

1.

C) CONCLUSIÓN:

Con lo anteriormente argumentado tanto para una u otra excecpión previa

interpuesta, considero justificar mi pretensión ya que algunos de los muchos

vicios, errores, omisiones y faltas de cumplimiento de requisitos de forma

requeridos por la ley, señalados en la anterior exposición, no solo justifican

dichas excepciones para que sean admitidas para su trámite, sino que para

que las mismas sean declaradas con lugar en el momento procesal oportuno.

FUNDAMENTO DE DERECHO:

DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL:

Artículo 27. Los tribunales rechazarán en forma razonada toda solicitud que

no llene los requisitos que la ley establece.

Artículo 61. (Que en su parte conducente se lee) Escrito inicial: “La primera

solicitud que se presenta a los tribunales de justicia contendrá la siguiente:…

1º. Designación del Juez o tribunal a quien se dirija;... 3º Relación de hechos

a que se refiere la petición;…4º. Fundamento de derecho en que se apoya la

solicitud, citando las leyes respectivas;... 6º La petición en términos precisos;

…”;

Artículo 106. En la demanda se fijarán con claridad y precisión los hechos en

que se funde, las pruebas que van a rendirse, los fundamentos de derecho y

la petición.

Artículo 107. El actor deberá acompañar a su demanda los documentos en

que funde su derecho y que si no los tuviere a su disposición los mencionará

con la individualidad posible, expresando lo que de ellos resulte y designará

el archivo, oficina pública o lugar donde se encuentren los originales

Artículo 109. Omisión de requisitos legales: “Los jueces repelerán de oficio

los demandas que no contengan los requisitos establecidos por la ley,

expresando los defectos que hayan encontrado”;

Artículo 116. (Que en su parte conducente se lee) Excepciones previas: “El

demandado puede plantear las siguientes excepciones previas: 1º.

Incompetencia... 3º Demanda defectuosa…”.

Artículo 230. Son aplicables al juicio sumario todas las disposiciones del

juicio ordinario en cuanto no se opongan a lo preceptuado en este título.

Artículo 232. Dentro del segundo día de emplazado, podrá del demandado

hacer valer las excepciones previas a que se refiere el artículo 116, las

cuales se resolverán por el trámite de los incidentes...”.

DE LA LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL:

Artículo 135. Incidentes. Toda cuestión accesoria que sobrevenga y se

promueva con ocasión de un proceso y que no tenga señalado por la ley

procedimiento, deberá tramitarse como incidente...”.

Artículo 136. Suspensión de Proceso. “Los incidentes que pongan obstáculos

al curso del asunto, se sustanciaran en la misma pieza de autos quedando

estos, mientras tanto, en suspenso....”.

Artículo 138. Trámite. “Promovido un incidente, se dará a los otros

interesados, si los hubiere, por el plazo de dos días...”.

DE LOS MEDIOS DE PRUEBA:

A. DECLARACIÓN DE PARTE Y RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS:

La cual deberá prestar en forma personal y no por medio de apoderado el

representante legal de la entidad demandante, señor Licenciado

Guillermo Giovanni Chen Batres, en la audiencia que para el efecto el

tribunal señale, dentro del incidente que para la tramitación de las

excepciones previas se forme, bajo los apercibimientos de rigor,

conforme a las posiciones que oportunamente le articularé;

B. RECONOCIMIENTOS JUDICIAL:

El cual se verificara sobre personas, lugares y cosas que interesen al

proceso, lo cual oportunamente indicaré al Tribunal sobre que versará y

sobre que puntos deberá practicarse;

C. DOCUMENTOS:

I. Memorial de fecha uno de septiembre del año dos mil nueve y admitido

para su trámite con fecha tres de septiembre del año en curso, por medio del

cual el señor Guillermo Giovanni Chen Batres como representante de la

entidad demandante, promueve en contra de mi representada. Documento

que en su original obra dentro del presente expediente.

II. Fotocopia autenticada del Acta Notarial de mi nombramiento como gerente

general y representante legal de la entidad denominada “Unión de Servicios

de Carga, Sociedad Anónima”, así como la debida inscripción registral de la

misma.

D. PRESUNCIONES:

Legales y Humanas que de los hechos probados se desprendan.

PETICIONES:

a. Que se agregue a sus antecedentes el presente memorial y documento

adjunto;

b. Que se tome nota del auxilio profesional con que actúo así como del lugar

señalado para recibir notificaciones;

c. Que en base al contenido del documento pertinente adjunto al presente

memorial, se tenga por acreditada la personería que ejercito y en

consecuencia que se me tenga como representante legal de la entidad

demandada;

d. Que se tengan por interpuestas las excepciones previas de: A)

INCOMPETENCIA Y B) DEMANDA DEFECTUOSA, en contra de la

demanda promovida por el señor Guillermo Giovanni Chen Batres en su

calidad de representante Legal de la Entidad denominada “Distribuidora

de Productos Farmacéuticos y Compañía Limitada”;

e. Que se admitan para su trámite las excepciones previas interpuestas

como en derecho corresponde, en la vía incidental;

f. Que de las excepciones interpuestas, se corra audiencia incidentalmente

a la otra parte por el plazo de ley;

g. Que se tengan por ofrecidos, presentados y propuestos cada uno de los

medios de prueba relacionados;

h. Que oportunamente se abra a prueba el presente incidente por el plazo

de ley;

i. Que al momento de Resolver, se declare CON LUGAR el incidente y en

consecuencia con lugar, las excepciones previas de: A)

INCOMPETENCIA Y B) DEMANDA DEFECTUOSA, interpuestas en

contra de la demanda promovida por el señor Guillermo Giovanni Chen

Batres en su calidad ya relacionada, haciendo el demás pronunciamiento

que en derecho corresponde;

j. Que se condene a la parte actora al pago de las Costas Procesales

causadas dentro del presente incidente;

k. Ruego acceder a lo solicitado.

CITA DE LEYES:

Fundo mi petición en la ley citada y en los artículos siguientes; 25, 26, 28,

29, 30, 31, 44, 45, 50, 51, 61, 62, 63, 66, 106, 107, 108, 109, 116, 120, 121,

126, 127, 128, 129, 130, 131, 132, 133, 139, 172, 173, 177, 178, 184, 185,

186, 194, 195, 229, 230 y 232 Del Código Procesal Civil y Mercantil; 1, 2, 3,

4, 5, 6, 9, 15, 16, 37, 38, 135, 136, 137, 138, 139, 140 y 141 Del la ley del

Organismo Judicial;

Acompaño dos copias del presente memorial;

Guatemala 17 de septiembre del año 2009.

A RUEGO DE LA PRESENTADA, QUIEN DE MOMENTO NO PUEDE

FIRMAR Y EN SU AUXILIO: