El descubrimiento probatorio en el delito de abuso sexual

El descubrimiento probatorio a cargo del Ministerio Público consiste en la entrega material a la

defensa, tanto de copia de los registros de la investigación, como del acceso que debe dar a la
defensa respecto de las evidencias materiales recabadas durante la investigación.

Por su parte, el descubrimiento probatorio a cargo de la defensa consiste en la entrega

material al Ministerio Público de copia de los registros con los que cuente y que pretenda
ofrecerlos como medios de prueba para ser desahogados en juicio.

El término “registros” hace alusión a todos los documentos que integren la carpeta de
investigación, así como fotografías, videos (con o sin audio), grabaciones de voz, informes
periciales y pruebas periciales que obren en cualquier tipo de soporte o archivo electrónico.

Es importante que usted como abogado defensor conozca ampliamente el tema del
descubrimiento probatorio y sus implicaciones legales; de lo contrario, está proclive a que su
defensa o acusación tenga serias deficiencias técnicas, que pondrán en duda su capacidad
profesional; por ello, está encaminado a desarrollar sus habilidades de resolución de casos
prácticos concretos.

Lea y analice detenidamente la entrevista realizada al sujeto pasivo del   delito de

abuso sexual. Considere analizar el caso desde dos perspectivas: como agente del Ministerio
Publico y como abogado defensor.

Con base en el caso presentado, debe determinar qué medios de prueba va a ofrecer para que
sean desahogados en la etapa del debate de juicio oral. Es necesario que se haga el
descubrimiento probatorio, a fin de que no se violen los derechos humanos y fundamentales
de la víctima u ofendido, y del imputado.

¡Importante!

Esta actividad está relacionada con los subtemas:

Libertad probatoria

Legalidad de la prueba

Oportunidad para la recepción de la prueba

Datos y medios de prueba

La actividad se divide en dos etapas: teórica y práctica.

Primera etapa (teórica). Responda con fundamentos claros y precisos las siguientes preguntas:
 

Reflexione…

¿Qué consecuencia jurídica se genera si no hace el descubrimiento probatorio del medio de

prueba que pretenda llevar al juicio?

 Constituye una violación procesal subsanable por el juez de control en la etapa intermedia,
por lo que si en su contra se promueve el amparo indirecto sin que el juez de control emita
previamente pronunciamiento al respecto, el juicio constitucional es improcedente el Juez de
control, entre otras cuestiones, se cerciorará de que el Ministerio Público haya cumplido con el
descubrimiento probatorio y, en caso de controversia al respecto, deberá abrir debate entre
las partes y resolver lo conducente. Bajo esa línea es que se considera que el incumplimiento
de esa obligación constituye una violación procesal susceptible de subsanarse por el Juez de
control en la etapa intermedia, por lo que el juicio de amparo indirecto en el que se reclame
ese incumplimiento, sin que previamente el Juez de control haya emitido pronunciamiento al
respecto, es improcedente. Lo contrario implicaría que el órgano de control constitucional
asuma funciones que corresponden y son propias del Juez de control, con lo que se correría el
riesgo de desvirtuar la esencia del sistema penal acusatorio y anticipar una decisión sobre una
cuestión procesal que aún no ha sido sujeta al principio de contradicción, el cual constituye
una de las bases rectoras de dicho sistema.

PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIAS PENAL Y ADMINISTRATIVA DEL QUINTO

CIRCUITO.

Amparo en revisión 136/2017. 27 de julio de 2017. Unanimidad de votos. Ponente: Mario

Toraya. Secretario: Alejandro Andrade del Corro

El Ministerio Público inmediatamente que le sea solicitado por la defensa. Por su parte, el

descubrimiento probatorio a cargo de la defensa, consiste en la entrega material al Ministerio
Público de copia de los registros con los que cuente y que pretenda ofrecerlos como medios de
prueba para ser desahogados en juicio. La defensa sólo estará obligada a descubrir aquellos
medios de prueba que se pretendan llevar a juicio como prueba. El Ministerio Público deberá
efectuar en favor de la defensa su descubrimiento en un plazo de cinco días, contados a partir
de que se hubieren satisfecho los supuestos previstos en el artículo 335. Lo anterior sin
perjuicio de la obligación del Ministerio Público de dar acceso al imputado y su Defensor del
contenido de la carpeta de investigación cuando así lo soliciten

La víctima u ofendido y su Asesor Jurídico podrán tener acceso a los registros de la

investigación en cualquier momento.

El imputado y su defensor podrán tener acceso a ellos cuando se encuentre detenido, sea
citado para comparecer como imputado o sea sujeto de un acto de molestia y se pretenda
recibir su entrevista, a partir de este momento ya no podrán mantenerse en reserva los
registros para el imputado o su Defensor a fin de no afectar su derecho de defensa. Para los
efectos de este párrafo, se entenderá como acto de molestia lo dispuesto en el artículo 266 del
Código Penal federal
En ningún caso la reserva de los registros podrá hacerse valer en perjuicio del imputado y su
Defensor, una vez dictado el auto de vinculación a proceso, salvo lo previsto en este Código o
en las leyes especiales.

Para efectos de acceso a la información pública gubernamental, el Ministerio Público

únicamente deberá proporcionar una versión pública de las determinaciones de no ejercicio
de la acción penal, archivo temporal o de aplicación de un criterio de oportunidad, siempre
que haya transcurrido un plazo igual al de prescripción de los delitos de que se trate, de
conformidad con lo dispuesto en el Código Penal Federal o estatal correspondiente, sin que
pueda ser menor de tres años, ni mayor de doce años, contado a partir de que dicha
determinación haya quedado firme

¿En qué momento procesal se realiza el descubrimiento probatorio?

El imputado y su defensor podrán tener acceso a ellos cuando se encuentre detenido, sea
citado para comparecer como imputado o sea sujeto de un acto de molestia y se pretenda
recibir su entrevista, a partir de este momento ya no podrán mantenerse en reserva los
registros para el imputado o su Defensor a fin de no afectar su derecho de defensa. Para los
efectos de este párrafo, se entenderá como acto de molestia lo dispuesto en el artículo 266 de
este Código.

¿En cuánto tiempo se tiene que realizar el descubrimiento probatorio?

Artículo 340 fracción I o II

Cinco días para descubrimiento probatorio ministerial, transcurrido ese término, se otorgan 10

días a la defensa para el efecto de que, mediante escrito dirigido al órgano jurisdiccional:
señale vicios formales de la acusación (en dado caso, requerir su corrección)

Segunda etapa (práctica):

Asuma el rol de agente del Ministerio Público; elabore una lista de los registros de la
investigación que pretenda ofrecer como medios de prueba para ser desahogados en la
audiencia de debate del juicio.

Observando el art. ARTÍCULO 177. Al que sin el propósito de llegar a la cópula ejecute un acto
sexual en una persona que no tenga la capacidad de comprender el significado del hecho o por
cualquier causa no pueda resistirlo, o la obligue a observar o ejecutar dicho acto, se le
impondrá de dos a siete años de prisión. Si se hiciere uso de violencia física o moral, la pena
prevista se aumentará en una mitad.

Observando el artículo 178 en su fracción VII. Señala que Dentro de los centros educativos,
culturales, deportivos, religiosos, de trabajo, o cualquier otro centro de naturaleza social;
Una vez realizado el cierre de la investigación complementaría se procederá a realizar la
acusación de parte del M.P en donde describiría la relación de las modalidades del delito que
concurrieren, Y para sustentar mi teoría del caso como M.p ofrecería los medios de prueba
que son los que se desahogaran a fin de convencer al Tribunal sobre la veracidad de los
hechos alegados para confirmar mi teoría del caso es decir acreditar la participación del
acusado en el hecho delictivo, tendrìa que presentar las proposiciones que fundamentan la
pretensión de condena, es decir, buscaría persuadir en grado de certeza

En mi acusación como M.P primero relataría el elemento fáctico, que son los hechos tal y
como se desarrollaron, es decir la relación clara, precisa, circunstanciada y específica de los
hechos atribuidos en modo , tiempo, lugar en la materialización del delito .A continuación
tengo a bien escribir textualmente

son los siguientes:

En fecha cinco de abril de dos mil quince la menor de identidad reservada de iniciales P. R. R
Que asiste a la escuela primaria “Héroes de la Patria”; salió al primer recreo (diez horas);
cuando tocaron la campana sacó su yogur para comer, pero uno de los niños que jugaba futbol
la empujó, con lo cual se le cayó su yogur al piso, el cual rodó hasta la puerta del señor
IGNACIO SUÁREZ, quien es la persona que cuida la escuela. Al recogerlo, éste abrió la puerta y
le dijo que entrara a su casa; obedeció porque no creyó que fuera malo; una vez adentro, la
jaló de su muñeca derecha hasta su cuarto en donde duerme; ella le pidió que la soltara pero
no lo hizo; no gritó porque creyó que la culparían; después, la agarró con sus dos manos de la
cintura, le bajó el pantalón junto con sus calzones hasta la altura de los zapatos; le volvió a
pedir que la dejara ir; luego él se bajó su pantalón y calzón hasta los zapatos también; la
aventó del pecho con sus dos manos a la cama quedando boca arriba; le levantó las piernas
hasta quedar acostada completamente; después se subió a la cama y se acostó sobre ella
aplastándola; trató de levantarse pero él estaba encima de ella; la empezó a besar en la boca
como lo hacen en las telenovelas. En ese momento sonó la campana pero el señor IGNACIO
SUÁREZ no le hizo caso de que la soltara; instante en que le puso su pene sobre su “colita”
(área púbica) y le pasó dos de sus dedos en la misma área, con los cuales le frotó su “colita”. Le
volvió a pedir que la dejara y fue cuando la soltó; le dijo que guardara el secreto porque eso
era entre ellos; corrió a su salón porque ya habían empezado las clases, en donde la maestra
no le dijo nada y ella se quedó callada; posteriormente, al estar en casa, le contó todo a su
mamá ALEJANDRA ROA DE LA O, quien la recogió a la salida de la escuela y a su tía CIELO ROA
DE LA O; fue por ello que mi mamá y mi tío se dirigieron a la escuela y al profesor EUGENIO
LUNA y el director EDUARDO CORTES PÉREZ, quienes le dijeron que tenía su apoyo; luego, su
mamá salió de la escuela y buscaron una patrulla a quienes les dijo lo que había ocurrido.

Para sostener mi teoría del caso que es la de abuso sexual cometido en agravio de una menor
de edad, tendría que hacerme llegar de pruebas, que me ayudarían a comprobar la conducta
punible y de responsabilidad penal del acusado
En términos de lo que dispone el artículo 334 párrafo primero del Código Nacional de
Procedimientos Penales, se ofertan como medios de prueba que serán desahogados en la
audiencia de debate, los que a continuación se precisan y serían las siguientes :

TESTIMONIALES

A cargo de la madre de la victima de iníciales P.R.R ALEJANDRA ROA DE LA O a fin de

establecer ante el tribunal de enjuiciamiento las circunstancias de los hechos vivenciados el
cinco de abril del dos mil quince y los cuales denuncio en su agravio y en contra del acusado

A cargo de la tía de la víctima; de iníciales P.R.R CIELO ROA DE LA O;

A cargo de la profesora de la víctima de identidad reservada de iníciales P.R.R cuyo punto de

prueba versará sobre la reacción de la menor al regresar al salón de clases cuando ya habían
iniciado las mismas

A cargo del profesor EUGENIO LUNA cuyo punto versará en la plática sostenida con la madre y
tía de la menor de identidad reservada, el día 5 de abril del 2017

A cargo del director de la escuela EDUARDO CORTES PÉREZ su intervención versarà en dar a
conocer la plática sostenida con la madre y tía de la menor de identidad reservada el día 5 de
abril del 2017

A cargo de la conserje de nombre XXXXXX ,XXXXXXX ,XXXXXX de la institución educativa, cuyo

punto versará en acreditar la hora en que toca la campana para avisar que empieza o termina
el recreo.

A cargo de XXXXXX XXXXXX XXXXXX en su calidad de policía preventivo, de la Secretaría

de Seguridad Ciudadana, la cual es idónea, pertinente y necesaria cuyo punto de prueba
versara en acreditar ante el Tribunal de Enjuiciamiento, la forma como se entera de los hechos
denunciados, el motivo de su intervención el día ****************, siendo
aproximadamente a las *************, con quien se encontraba al momento de que
solicitaron el apoyo de la patrulla que fue lo que le refirió la víctima, lo relativo a la detención,
traslado y puesta a disposición del imputado y demás circunstancias relacionadas con la
intervención que realiza, medio de prueba que será incorporado a juicio a través del
interrogatorio directo que le formule la Fiscalía.

A cargo de La TESTIMONIAL a cargo de XXXXXXX , XXXXXXX,XXXXX, en su calidad de policía

de investigación, adscrito a la Fiscalía General de Justicia de la Ciudad de México, la cual es
idónea, pertinente y necesaria, cuyo punto de prueba versara en acreditar ante el Tribunal de
Enjuiciamiento, lo referente a la investigación que realizo y la cual plasmo en su informe de
fecha 07 de abril de 2017, respecto de la investigación exhaustiva que realiza de los hechos
denunciados, del entorno social realizado al imputado, en presencia de su defensor público, lo
referente a la entrevista rendida por la testigo, CIELO ROA DE LA O; inspección que realiza del
lugar de los hechos, inspección de persona y su vestimenta del imputado

En cuanto a las pruebas periciales

A cargo de *************,perito en materia de PSICOLOGIA adscrita a la COORDINACIÓN
GENERAL DE INVESTIGACION DE DELITOS DE GENERO Y ATENCION A VICTIMAS, DE LA
DIRECCIÓN GENERAL DE ATENCIÓN A VICTIMAS DEL DELITO, EN LA FISCALÍA GENERAL DE
JUSTICIA DE LA CIUDAD DE MÉXICO, medio de prueba que resulta idóneo, pertinente y
necesaria,cuyo punto de prueba versará en relación a su DICTAMEN, emitido en fecha
**************, respecto de la atención y valoración psicológica que realiza a la víctima de
identidad reservada de iníciales P.R.R, lo referente a las técnicas utilizadas, el motivo de la
evaluación, la información que le proporciono la víctima de identidad reservada en relación a
los hechos , el pronóstico, las conclusiones y sugerencias a las que arribó en base a los
principios de su ciencia, así mismo refiera el número de sesiones psicoterapéuticas que
determino debe recibir la victima para la recuperación de su salud psiquica y a cuando
asciende el monto de las mismas

La forma de incorporación de este medio de prueba, será a través del interrogatorio que se le
formule a dicha experto por parte de esta Fiscalía.

A cargo de ****************,en su calidad de PERITO EN FOTOGRAFIA, adscrito a la

Coordinación General de Investigación Forense de Servicios Periciales, de la Fiscalia General de
Justicia de la Ciudad de México.

Cuyo punto de prueba versará en acreditar ante el Tribunal de Enjuiciamiento lo relativo a las
catorce imágenes fotográficas realizadas en fecha 09 de abril de 2017 del lugar de los hechos

A cargo de *************, perito en materia de PSICOLOGIA adscrita a, medio de prueba que

resulta idóneo, pertinente y necesaria

A cargo de XXXXX XXXXXX XXXXX en su calidad de PERITO EN GINEGOLOGÌA CUYO PUNTO DE

PRUEBA VERSARÀ SOBRE EL ESTADO FÌSICO DEL SISTEMA REPRODUCTOR DE LA VICTIMA DE
IDENTIDAD RESERVADA DE INICIALES P.R.R

A cargo de XXXX XXXXXX, XXXXXX en su calidad de PERITO EN CRIMINALISTICA cuyo punto de

prueba versara sobre el estudio de la vestimenta que llevaba puesta la menor en el momento
de los hechos, a fin de determinar , si hay vestigios de semen del acusado

DOCUMENTAL

Consistente en la tarjeta de asistencia del acusado IGNACIO SUÁREZ

Consistente en la bitácora de entrada y salida del PERSONAL al centro educativo

Lo anterior además de las pruebas los fundamentaría en base a la clasificación jurídica del
abuso sexual, a fin de demostrar la tipicidad, culpabilidad, antijuridicidad y punibilidad del
delito en comento que se refiere al caso práctico de estudio como es el abuso sexual, con la
meta de que el Sr. IGNACIO SUÁREZ, quien es la persona que cuida la escuela sea procesada,
juzgada y castigada  y que emitiera sentencia que esté más allá de toda duda razonable,
porque sería la única manera de que el Tribunal de Enjuiciamiento tenga elementos que le
permitan imponer una sanción a la persona anteriormente señalada ,individualizando, a la
victima u ofendido, al acusado

Presentaría videos con o sin audio, grabaciones de voz, que obren en cualquier tipo de
soporte o archivo electrónico. Con el objeto de obtener copia de registros que obren en
soportes electrónicos, a fin de comprobar mi teoría del caso

Ahora asuma el rol de abogado defensor del imputado; elabore una lista de los registros con
los que cuente y que pretenda ofrecer como medios de prueba para ser desahogados en
juicio.

Como abogado del acusado, presentaría testigos que con el principio de contradicción,
ayudaran a desvirtuar los hechos de modo tiempo, lugar de que mi defendido no cometió el
delito.

Testimonial de la esposa del acusado

Testimonial de las hijas y nietas mayores de edad del acusado, cuyo punto de prueba versarà
en la testimonial de que ejerce responsablemente la paternidad

Presentaría videos de cámaras C4 y C5 donde comprobaría que a la hora del recreo mi

defendido, ese día a esa hora salió a comprar artículos de limpieza el acusado

Valoración psicológica de mi defendido, a fin de comprobar que es una persona sin

desviaciones sexuales

Cartas de recomendación de personas que lo han conocido como persona honesta en su modo
de vivir

Solicitaría un perito en psicología a fin de practicarle exámenes psicológicos a la madre y tìa de

la víctima, con el fin de determinar, el estado psico-emocional de las mismas, ya que lo
anterior podría desvirtuar su testimonio contra mi defenso

Ya que pienso que si en todo momento existe la presunción de inocencia, no sólo porque mi
defendido acusado fue arrestado por causa de un abuso sexual no significa que sea
culpable. Mi objetivo es demostrar la inocencia de mi cliente; consecuentemente, la no
responsabilidad penal del imputado en la comisión del hecho de abuso sexual.

El acusado si tiene derechos y recursos

Muchas personas que alegan ser víctimas de un delito sexual tienen razones para no decir la
verdad o existen circunstancias que hacen sus declaraciones no creíbles