DERECHO PROCESAL PENAL

Profesor: Rubén Salas Orellana

Manual: María Inés Horbit – Manual de Derecho Procesal Penal
Evaluaciones:

- Tres controles (30%)

- Solemne (30%)
- Examen (40%)

Jueves 08/03/2018

INTRODUCCIÓN

Formas de Iniciar el Procedimiento:

- Querella
- Denuncia
- De oficio por parte del Ministerio Público

Intervinientes en el Proceso Penal (Art. 12 CPP):

- Imputado
- Fiscal
- Abogado Querellante
- Víctima
- Abogado Defensor

Medios de Impugnación de una Sentencia de Proceso Penal:

- Recurso de Nulidad: puede ser interpuesta solo dentro de un plazo de 10 días. Ejemplo:
Procedimiento Simplificado procede el recurso de nulidad.

- Recurso de Apelación: en el Código Procesal Penal trata el recurso de apelación, pero solo lo ve
como un recurso de carácter excepcional, el cual solo va a proceder en los siguientes casos:
cuando pongan termino al procedimiento o sea imposible continuar, o cuando la norma
expresamente lo señale. Por ejemplo: la resolución que concede o de deniega la prisión
preventiva es una resolución apelable; la sentencia dentro del procedimiento abreviado (art.
406 y siguientes) es apelable.

ETAPAS DEL DERECHO PROCESAL PENAL

1. Etapa de investigación

El juez de garantía participa en la investigación desde que esta se inicia, hasta que se declare que
la investigación está cerrada. Las formas de iniciar la investigación son a través de denuncia,
querella o de oficio por el ministerio público. Desde que se inicia la investigación empieza a
transcurrir un plazo máximo de dos años. Durante la etapa de investigación se debe determinar

1
el tipo penal y el grado de participación del imputado. El plazo de investigación va a depender
del tipo de delito.

Lo que va a iniciar formalmente la investigación será la formalización. Desde la formalización

hasta el cierre de la investigación va a trascurrir un plazo de dos años. El ministerio público no
está obligado a formalizar, solo lo hará cuando el fiscal lo estime conveniente o cuando tengan
los antecedentes suficientes para formalizar a una persona, esto último tomará importancia a la
hora de pedir medidas cautelares en contra del imputado.

Tipos de delitos (Art. 3 y 94 del CP):

o Faltas: prescriben en 6 meses.

o Simples delitos: prescriben en 5 años.
o Crimen: prescriben en 10 años.

La prescripción del delito inicia desde el momento en que ocurre el delito, en cambio la
prescripción de la pena empieza desde que la sentencia o resolución que lo condena se encuentra
firme o ejecutoriada. Por la naturaleza de los delitos (falta, simple delito y crimen) sabremos el
tiempo durante el cual el fiscal podrá investigar sin formalización.

En cuanto al proceso de investigación, debemos mencionar que el que investiga y dirige la

investigación será el Ministerio Público, en conjunto con los auxiliares del ministerio público a la
hora de la investigación:

o Policía de Investigaciones (PDI);

o Carabineros de Chile;
o Gendarmería de Chile, éstos solo cuando se está investigando un delito ocurrido dentro
de un recinto penitenciario;

Nota: hay un fallo excepcional de la Corte Suprema que le da facultades a la Armada de

Chile para investigar delitos que ocurran dentro de navíos, submarinos y buques de la
armada.

El fiscal del ministerio público se contactará con las policías de la forma más directa posible, es
decir, va a mandar una orden de investigar y una instrucción particular. La orden de investigar
que emite el ministerio público a las policías son ordenes generales en donde se les señala, por
ejemplo, que investigue todo lo que tenga relación con los hechos presentados en una denuncia
o querella, tome declaración a testigos, etc. La instrucción particular es una instrucción que hace
el ministerio público a determinados funcionarios para que hagan alguna diligencia puntual, por
ejemplo, que le tomen declaración a Juan Pérez por delegación expresa del fiscal.

Cuando el ministerio público recopile antecedentes suficientes podrá formalizar. La

formalización es la comunicación que hace el ministerio público en presencia del juez de garantía
al imputado de que se está cursando en su contra una investigación por determinados hechos.
Cuando se formaliza al imputado se tendrá por iniciado el proceso de investigación, el cual va a
durar dos años.

2
 Para pedir cualquier medida cautelar (Título V y VI, Libro I del CPP) se requiere que esté
formalizado el imputado; algunos ejemplos de medida cautelar serán la prisión preventiva,
arraigo nacional, etc. La más importante de las medidas cautelares será la prisión preventiva. La
prisión preventiva y toda medida cautelar debe descansar bajo los requisitos mencionados las
letras a, b y c del artículo 140 del CPP. Requisitos:

o El requisito de la letra a es que existan antecedentes de la existencia del delito;

o El requisito de la letra b es que existan antecedentes que permitieren presumir
fundadamente que el imputado ha tenido participación en el delito como autor,
cómplice o encubridor;
o El requisito de la letra c es que el tribunal debiera considerar que el imputado es un
peligro para la seguridad de la sociedad o del ofendido, o que existe peligro de que el
imputado se dé a la fuga o que la prisión preventiva es indispensable para el éxito de
las diligencias de la investigación.

Estos requisitos serán copulativos.

Cerrada la investigación, el fiscal del ministerio público tendrá un plazo de diez días para ver si
acusa, aplica decisión de no perseverar o aplica algún sobreseimiento.

El abogado querellante podrá presentar la querella antes de la formalización o cuando se

presenta la formalización, todo esto hasta el cierre de la investigación. Los requisitos de la
querella los encontramos en el artículo 113 del CPP (en conjunto con los artículos 111 y 112). La
letra e del artículo 113 nos señala que la querella debe señalar la expresión de las diligencias cuya
práctica se solicitare al ministerio público, por lo tanto, si la investigación está cerrada no será
posible solicitar alguna diligencia. El querellante podrá querellarse desde el inicio de la querella
hasta el cierre de la investigación.

2. Etapa intermedia

En esta etapa es fiscal acusa y se fija una fecha para la audiencia de preparación del juicio oral;
10 días antes el querellante puede adherirse a la acusación del fiscal o acusar particularmente.
La audiencia de preparación del juicio oral es una de las tres audiencias más importantes para
el defensor. En la audiencia de preparación del juicio oral el fiscal del Ministerio Público en su
escrito señalará todos los medios de prueba que quiere hacer valer en el juicio para acreditar
los hechos y la participación.

Ejemplo para entender: ¿Qué podrá hacer el defensor frente a las pruebas presentadas por la
fiscalía dentro del marco de la “Operación Huracán”? podrá excluir la prueba, porque la prueba
fue obtenida por infracción de garantía. Si el abogado defensor excluye la gran mayoría de las
pruebas presentadas por el fiscal, éste no podrá acudir al juicio, por lo tanto, puede declarar el
sobreseimiento de la causa. Si el abogado defensor sólo excluye algunas pruebas y el fiscal
decide acudir a juicio, se declara el auto de apertura, el cual fija fecha para la realización del
juicio.

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3. Etapa de Juicio Oral

En este juicio se presentan las pruebas documentales, declaran testigos, etc. El juicio termina
con la sentencia, y el plazo para recurrir a la nulidad va a ser de 10 días contados desde la
dictación de la sentencia (Art. 372 y siguientes). El artículo 385 contiene un recurso especial solo
para la defensa.

Etapa de Etapa Etapa de Juicio

Investigación Intermedia Oral

La Teoría del fruto del Árbol envenenado

La teoría dice que, si el árbol está envenenado, lógicamente el fruto que salga de este árbol va a
estar envenenado. Si hay una diligencia que ha sido declarada nula a las policías porque se ha
actuado contrario a la ley y se afectó alguna garantía constitucional o fundamental, esa diligencia o
“ese árbol” está envenenado, por lo tanto, todas aquellas evidencias o “frutos” que salieron de esa
diligencia se encontrarán también envenenadas. Los estadounidenses crearon ésta teoría, pero
también reconocen que habrá excepciones dentro de las pruebas.

Artículos y conceptos de memoria:

Art. 248, 130, 406, 407, 111, 112 y 113.
Concepto de formalización y de medidas
cautelares.

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Martes 13/03/2018

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Contraseña: procesalpenal18

Evaluaciones:

- Controles: son tres controles y se quedan las dos mejores notas.

- Solemne: oral, 3 de mayo.
- Examen: oral, 6 de julio.

ANTIGUO DERECHO PROCESAL PENAL

¿Cuándo vamos a aplicar el derecho procesal penal?

En general, cuando hay una falta, simple delito o crimen, pero hay algunos hechos dentro del
Derecho Administrativo (el Derecho Administrativo recoge muchos principios del derecho procesal
penal), tales como las faltas que cometen ciertos funcionarios público, que parecieran ser delitos,
pero que no alcanzan a ser delitos, sino que faltas administrativas. En este caso ¿qué sanción se
debe aplicar? ¿las del Derecho Administrativo o las del Derecho Penal? El derecho penal
propiamente tal es un derecho de última ratio, por lo tanto, es la última opción a la cual podemos
acudir.

El derecho penal no se puede aplicar en abstracto, por lo tanto, debe necesariamente existir el
derecho procesal penal. El derecho procesal penal, como depende del derecho penal, es un derecho
de última ratio, lo aplicaremos cómo última opción; ¿por qué lo utilizaremos y consideraremos cómo
una última opción? Porque lo que está no es un monto de dinero o el pago de una deuda, sino que
lo que está en juego es la libertad de una persona (en el extremo).

El Derecho Procesal Penal tuvo una modificación; antes hablábamos de “Proceso Penal”, en cambio
ahora hablamos de “Procesal Penal”. Dentro de los grandes cambios del nuevo proceso penal es la
creación del Ministerio Público, en donde toma un rol importante la imagen del Fiscal del Ministerio
Público. Dentro de las grandes facultades que tiene el ministerio público encontramos la facultad
de investigar, asistido por los auxiliares del ministerio público a la hora de investigar1 y proteger los
intereses de la víctima.

Respecto al proceso, bajo el nuevo sistema procesal penal aparece la imagen del Juez de Garantía,
quién será el encargado de resguardar las garantías y el derecho a un debido proceso que le
pertenecen a los intervinientes. También, encontramos bajo la nueva ley la institución de la
Defensoría Penal Pública, la cual garantiza el derecho a una defensa técnica y letrada.

Antes de la nueva ley que reforma el proceso penal no existía la imagen del juez de garantía, sino
que nos encontrábamos con un Juez del Crimen. El Juez del Crimen funcionaba bajo dos etapas:

1
Policía de Investigaciones (PDI), Carabineros de Chile y Gendarmería de Chile (éste último solo en delitos que
ocurren dentro de un recinto penitenciario).
5
Sumario y Plenario. En la etapa sumario, el juez del crimen investigaba y recopilaba los
antecedentes necesarios para poder fundar una acusación, en donde acusaba, pasando a la etapa
de plenario, en dónde se termina juzgando. Lo que diferencia al juez del crimen de los jueces de la
actualidad es que el juez del crimen era el encargado de investigar, acusar y fallar. Durante el
proceso el juez del crimen podía dictar prisión preventiva.

Antiguamente, el proceso penal se iniciaba a través de una denuncia presentada ante las policías
(Carabineros de Chile y PDI) quienes informaban al juez del crimen, el cual tomaba información de
los hechos contenidos en la denuncia y se ordenaba una investigación:

- Si la investigación no arrojaba ningún resultado positivo respecto a la acreditación de los hechos

de la participación de una persona, se aplicaba un sobreseimiento definitivo o temporal, el cual
indicaba el término de la causa.

- Si la investigación arrojaba resultados suficientes respecto a la acreditación de los hechos sobre

los cuales se trata de corroborar la participación de una persona, pasamos a la etapa plenario.
Formulada la acusación, se rinde la prueba y se dicta sentencia. Respecto de la sentencia
definitiva, se puede apelar o se puede acudir a la casación en el fondo.

Lo indicado anteriormente fue uno de los grandes argumentos que justificaron un cambio al antiguo
proceso penal, porque la posibilidad de que alguien se defendiera razonablemente eran muy
mínimas. Chile necesitaba aplicar el debido proceso, ya que durante los años 80’ y 90’ se firmaron
una serie de tratados internacionales que contenían normas relacionadas con el debido proceso,
ingresando así la idea o postulado de un proceso racional y justo. El artículo 5° inciso segundo de la
CPR nos habla que todo tratado internacional que se encuentre vigente y ratificado por Chile, va a
ingresar y se le dará carácter de Derecho Constitucional; esto último si trata sobre temas
relacionados con los Derechos Humanos, contenido en diversos tratados internacionales firmados
por Chile.

El artículo 10° del CPP nos habla de la Cautela de Garantías, en donde se hace expresa la idea
expresada en el artículo 5° inciso segundo de la CPR, diciéndonos que todo derecho que se
encuentre ratificado por Chile y que sea vigente, serán parte de los derechos que tiene el imputado.
Cualquier afectación a los derechos del imputado podrá ser defendida a través de la cautela de
garantía.

¿Qué pasa si como querellante solicito la carpeta investigativa y no se me entrega? El querellante

no puede acudir a la Cautela de Garantía, solo puede acudir a la nulidad. La Cautela de Garantía
como audiencia especial (es una audiencia especial porque su desarrollo es muy expedito) solo
estará dirigida a la cautela de derechos del imputado.

Estudio del Código Procesal Penal

Los primeros diez artículos del Código Procesal Penal son importantes porque en él se desarrolla
todo lo relacionado a los principios del Derecho Procesal Penal. La primera parte del CPP se
estructura de la siguiente manera:

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- Desde el artículo 1° al artículo 9° se tratará todo aquello relacionado a los principios del Derecho
Procesal Penal;

- El artículo 10° nos habla de la forma en la cual se busca proteger estos principios;

- El artículo 12° nos señala quienes serán los intervinientes, los cuales serán solo cinco: fiscal,
defensor, querellante, imputado y víctima (Importante: no es lo mismo “intervinientes” con los
“sujetos procesales”);

- Desde el artículo 14 en adelante se nos habla de los plazos dentro del proceso penal;

- El artículo 24° y siguientes nos habla de las notificaciones;

- El artículo 33° nos habla de las citaciones judiciales, lo cual es importante porque nos plantea el
caso en el cual una persona citada no asiste a la audiencia, en donde irá Carabineros de Chile a
buscarla. ¿Qué pasa si la víctima no asiste al juicio oral o se niega a declarar? Carabineros de
Chile podrá ir a buscar a la víctima a su casa para que ésta comparezca en el juicio2.

- Artículo 53° nos habla de la acción penal, la cual puede ser de la siguiente manera (tipos de
acción penal no es lo mismo a las formas de iniciar el procedimiento). Clasificación de la acción
penal:

o Pública: aquella destinada a la persecución de todo delito que no esté sometido a regla
especial, la cual deberá ser ejercida de oficio por el ministerio público.
o Privada: determinada para ciertos delitos y siempre aplica para ciertos delitos, como el
delito de injurias y calumnias, porque dependen solo de la víctima.
o Pública previa instancia particular: determina para delitos tales como la estafa o delitos
tributarios.

- Desde el artículo 69° al artículo 121° encontramos a los sujetos procesales: Imputado, víctima,
policías, ministerio público, querellante, tribunal, actor civil y defensor;

- El artículo 93° contiene los derechos del imputado;

- El artículo 108° nos dicen quienes serán víctimas.

- Sobre la querella nos encontramos con los artículos 111°, 112° y 113°.

Próxima clase: principios leídos y art. 10. También hasta el artículo 33 (al menos).
Artículos y conceptos de memoria:
Art. 108, 111, 112, 113. Desde el
artículo 1 al 33.

2
Debemos tener claro que el fiscal no es “fiscal de víctimas”, ya que el fiscal está para hacer una persecución penal;
protege los derechos de la víctima, pero no derechos en términos que se haga lo que la víctima quiere, ya que al fin y al
cabo la víctima no le paga al fiscal. El fiscal es un funcionario público que se debe encargar de perseguir a los delincuentes
y de establecer algún tipo de responsabilidad penal.

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Jueves 15/03/2018

NUEVO PROCESO PENAL

El nuevo proceso penal parte como una reacción al sistema procesal penal antiguo. Desde el
mensaje del nuevo Código Procesal Penal se empiezan a establecer nuevas ideas importantes, en
donde se señala, por ejemplo, la importancia de un juicio previo; ¿por qué es importante que antes
de una sentencia exista un juicio previo? Porque aquel juicio previo será público y tendrá un tribunal
imparcial para llegar a condenar a una persona. Al ser público, se va a permitir que la sociedad pueda
conocer cómo son los procesos judiciales, y también se pueda saber y sociabilizar más el sistema
judicial3, con el fin de acercar el sistema procesal penal a la comunidad y además lograr una doble
sensación en ella: 1. Una satisfacción de que se está aplicando la justicia; 2. También con un fin
preventivo, evitando que la gente cometa un delito.

Finalidades de la pena en el Derecho Penal:

- Resarcir el daño

- Finalidad disuasiva, la cual puede ser general o particular. Será disuasiva general cuando la pena
es tan gravosa que lo que se busca es que la comunidad toda, cuando sepa de esa pena, se
desista de cometer ese ilícito penal. Será disuasiva particular cuando lo que se hace es sancionar
a la persona pensando que esa persona, una vez que cumpla su condena, no vuelva a cometer
un delito4

Cómo este juicio será público y tendrá un tribunal imparcial, vamos a revestir al imputado con una
serie de garantías o derechos.

¿Cuáles serán los principios que rigen el nuevo proceso penal?

- Principio de Juicio Previo y única persecución

Una persona que comete delito y está siendo investigada por un fiscal del ministerio público de
una comuna respectiva, no podrá ser investigada después por otro fiscal por los mismos hechos.

Caso: Pedro está siendo investigado por un fiscal de Rancagua, pero también está siendo
investigado por otro fiscal de Santiago. El fiscal de Santiago lo lleva a juicio y lo condena, y
después el fiscal de Rancagua lo formaliza, lleva una investigación en su contra y lo quiere
condenar.

¿Qué principios se ven afectados? Principio non bis in ídem5 y principio de juicio previo y única
persecución.

3
Por ejemplo, las audiencias grandes o “mediáticas” se transmiten a través de la página del poder judicial.
4
En Chile ninguna de las dos se aplica de manera correcta, ya que el sistema tiende a mezclar estos dos conceptos;
es por esto que en Chile no hay una reincidencia verdadera. Muchos reos que entran por primera vez a la cárcel
salen de ésta con una experiencia delictual mayor a la que entraron en un inicio.
5
El principio non bis in ídem, consiste en la prohibición de que un mismo hecho resulte sancionado más de una
vez, es decir, supone que no se imponga duplicidad de sanciones en los casos en que se desprenda identidad de
sujeto, hecho y fundamento sin que haya una supremacía especial, como por ejemplo que se sancione a una
persona dos veces por los mismo hechos en la jurisdicción administrativa y la penal.
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 Puntos importantes en torno a éste principio:

1. Nunca una persona va a poder ser sometida a ningún tipo de apremio si no es por una
sentencia que declare que es culpable y sea condenado.

2. La persecución la va a llevar y se le da potestad al Ministerio Público para que persiga la

investigación. La única entidad que va a perseguir delitos, los investigar y los llevará a juicio
será el Ministerio Público, de manera única, es decir, no puede haber dos o tres fiscales
investigando un mismo hecho. El Ministerio Público contiene un principio de unidad, lo que
significa que un fiscal que investigar un determinado delito va a representar a todo el
Ministerio Público.

¿Cómo sabemos que Fiscalía será la competente para investigar? El lugar en donde se
empieza a dar inicio el delito será el lugar en donde tendrá competencia el respectivo fiscal.
En cambio, en el caso del juez de garantía, será competente el juez respectivo del lugar en
dónde se detuvo al sujeto.

- Principio de un Juez Natural

¿Por qué es importante tener un Juez Natural?

o Porque nadie debe ser juzgado y condenado por comisiones especiales.

o Su decisión va a ser imparcial.

o El juez va a percibir las pruebas presentadas por el fiscal. El juez presencialmente no

puede delegar funciones, ya que el juez debe recibir todos los medios de pruebas, tanto
prueba escrita como declaración de testigos. Toda prueba debe ser presentada en la
audiencia.
Nota: Michele Taruffo (profesor italiano de derecho penal) plantea lo siguiente: ¿Cómo termina
todo proceso penal? A través de una sentencia, condenatoria o absolutoria. ¿Cómo hacemos que
un juez dicte una sentencia lo más justa posible? Todos los argumentos que se hagan en el
sistema procesal penal descansa en los medios de prueba, antecedentes, indicios, etc.; para que
la sentencia sea justa requiere que los argumentos estén fundamentados en pruebas. Michele
Taruffo lo que plantea es que la idea en el juicio oral para que se dicte una sentencia justa,
fundada y razonable, es que la mayor parte de prueba llegue a juicio oral; para Taruffo la única
prueba por regla general que no puede llegar, es la prueba que ha sido obtenida con infracción
de garantías fundamentales. Toda finalidad del proceso es poder llegar a la verdad.
¿Qué prueba no debe pasar?

Prueba que sea ilegítima o aquella que se haya obtenido con infracción de garantía.
Ejemplo: intervenciones telefónicas sin autorización judicial previa. La ley dice que toda
prueba que haya sido obtenido con infracción de garantía o de actuaciones que hayan
sido declarada nulas en el juicio van a ser excluidas del juicio. Una actuación como una
intervención telefónica sin autorización judicial debe ser excluida del juicio.

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 Caso: Se le intercepta el teléfono móvil a Jonathan sin la respectiva autorización judicial,
y gracias a esa interceptación sabemos que hoy Jonathan le va a comprar marihuana al
“turco” a las 20:00 Hrs en la esquina. Al interceptar el teléfono sabemos que se hará la
transacción a las 20:00 Hrs en la esquina, para lo cual conformo un grupo con efectivos
de la PDI y les pido que vigilen a Jonathan; al momento de hacer la transacción, los
funcionarios de la PDI detienen a Jonathan y al turco. Cuando detienen a Jonathan y al
turco, la PDI le pregunta al turco quién es su proveedor, y a cambio de su respuesta se le
va a bajar la pena. El turco les dice que el que provee la marihuana es el “Cara de grifo”.
Al día siguiente, la PDI acude a dónde vive el Cara de Grifo y detienen a 10 personas que
producían y traficaban marihuana.

¿Vamos a excluir toda esa prueba por haber obtenido la prueba con infracción de
garantía? La excepción a la teoría del fruto del árbol envenenado6 dice relación con que
cuando un funcionario policial actúa de buena fe esa prueba se considera válida. La
prueba que fue obtenida con infracción de garantía y es excluida, lo que hace es dar un
mensaje a las policías de que todas las actuaciones que hagan fuera de la ley se van a
sancionar con que todas sus pruebas y trabajo no va a ser valorado.

¿Desde cuándo se es imputado? Artículo 7 CPP

La primera investigación dirigida en contra de una persona le da la calidad de imputado. Es

importante poseer la calidad de imputado porque en el nuevo sistema procesal penal reviste al
imputado de una serie de derechos que antes no se consideraban, y entre los cuales podemos
destacar el Derecho a tener una defensa técnica y profesional. Se le va a reconocer la calidad de
imputado a la persona desde la primera actuación, diligencia o gestión; ¿puede una querella otorgar
la calidad de imputado? Depende del tipo de querella:

- Querella nominada: por ejemplo, si yo presento una querella por el delito de homicidio en contra
de una persona, claramente desde que interpongo la querella y las diligencias que tienen que ir
en la querella, además individualizo a una persona, aquella que tendrá la calidad de imputada.
Lo mismo sucede con la denuncia, en dónde individualizo a una persona que cometió el delito,
desde ese momento aquella persona adquiere los derechos propios de la calidad de imputado.
Lo que importa en este tipo de querella es la individualización de una persona, la cual adquiere
los derechos propios de todo imputado.

- Querella innominada: ahora, si hago una querella contra todos aquellos que resulten responsable
y no soy capaz de individualizar a una persona que sea responsable de un delito, todavía no
tenemos ningún tipo de actuación. En esta querella no se individualiza a los responsables de un
delito.

Cautela de Garantía (Art. 10 CPP)

Solo el imputado puede hacer uso de la cautela de garantía cuando se le vulnere algún derecho o
cuando no puede ejercer alguno consagrado en la ley.

6
Página 4.
10
En la audiencia de cautela de garantía debemos señalar lo siguiente:

- Cuál es el derecho que le concede la CPR y/o la ley;

- Cómo se produce la afectación de ese derecho;

- Señalar cuál es la actuación necesaria para que esa afectación deje de afectar al imputado y se
reestablezca el imperio del derecho, reconociéndole el derecho que desde un principio se le
debió haber concedido.

No se debe afectar al imputado respecto de sus derechos y garantías, a no ser que exista una
sentencia condenatoria en su contra. Si reafirmamos lo anterior, ¿por qué permitimos la prisión
preventiva mientras el fiscal está investigando? La letra a y b del artículo 140 del CPP habla de los
antecedentes (no habla de medios de pruebas para justificar la existencia del delito y la
participación del imputado), por lo tanto, no tenemos medios de prueba, sino que indicios o
antecedentes que puedan justificar que el imputado es un peligro para la sociedad, que cometió el
delito y que este existe. El artículo 140 letra a contiene la excepción para poder aplicar alguna
afectación los derechos del imputado, el cual establece que debe existir antecedentes que
justifiquen la existencia del delito.

Caso: Un fiscal del Ministerio Público acusa o formaliza a Juan, involucrado en el delito de robo. El
Fiscal del Ministerio Público debe justificar lo siguiente: 1. La sustracción con ánimo de dueño; 2.
Antecedentes que acrediten la existencia del delito de robo. Si éste último punto no se acredita,
pasamos al hurto y no podemos pedir la prisión preventiva. Por eso es importante acreditar bien los
antecedentes presentados.

El criterio que utiliza el legislador es que nunca se va a afectar algunos derechos del imputado, salvo
que haya antecedentes tan gravosos que sean necesarios que esta persona esté privada de libertad
o se vea afectado sus bienes.

Tipos de medidas cautelares:

- Medidas cautelares personales: afecta la libertad de una persona. Tiene como finalidad
garantizar el éxito de la investigación

- Medidas cautelares reales: afecta el patrimonio de la persona. Tiene como finalidad garantizar
el éxito de aquel que demanda por sede civil.

Importante: Sin formalización no se podrá pedir ningún tipo de medidas cautelares personales.

Excepción a lo anterior: el fiscal del Ministerio Público pide al juez de garantía formalizar y la persona
a pesar de la formalización no va al juicio; se le vuelve a notificar y se le apercibe por el artículo 33
del CPP y ésta persona de nuevo no va. En este caso, las fuerzas policiales podrán ir y tomar detenida
a esa persona, mantenerla en prisión preventiva y luego formalizarla.
Artículos y conceptos de memoria:
Art. 140 y 33

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Martes 20/03/2018

RECURSOS DENTRO DEL PROCESO PENAL

Respecto del juicio ordinario procede el Recurso de Nulidad dentro de un plazo de 10 días. Sólo
procede el recurso de nulidad en el juicio ordinario.

Debemos decir que antes de la audiencia de preparación del juicio oral el procedimiento puede
terminar de las siguientes formas:

- Procedimiento abreviado (Art. 406 y siguientes)

- Procedimiento simplificado

- Suspensión condicional del procedimiento: acuerdo que tiene el fiscal con el imputado para
suspender el juicio durante un plazo de uno a tres años fijando ciertas condiciones. Si el
imputado acepta las condiciones y las cumple durante el proceso se decreta el sobreseimiento
definitivo, lo cual no es una sentencia, por lo tanto, no quedan antecedentes en la hoja de vida
del imputado.

- Acuerdo reparatorio: acuerdo que tiene la víctima con el imputado respecto de aquellos bienes
que son disponibles, como por ejemplo la propiedad.

- Procedimiento monitorio: se aplica a aquellas faltas que tengan alguna sanción de multa; cómo
por ejemplo el consumo de drogas en plazas.

Respecto del procedimiento abreviado procede el Recurso de Apelación dentro de un plazo de 5

días contados desde que se dicta la sentencia.

Respecto del procedimiento simplificado procede el Recurso de Nulidad dentro de un plazo de 10

días contados desde que se dicta la sentencia.

Recurso de Nulidad (Art. 373 – 385)

El artículo 385 trata un Recurso de Nulidad que sólo puede interponer la defensa; jamás el Ministerio
Público o el Querellante podrán impetrar este Recurso. El artículo 374 contiene los motivos
absolutos de nulidad, en donde se pide que se declare nulo el juicio y la sentencia. El artículo 373 se
divide en dos puntos: Infracción de Garantía y Errónea aplicación del Derecho.

Recurso de Apelación (Art. 364 – 371)

Con respecto a la apelación es importante el artículo 370 por las causales contempladas en sus letras
a y b; solo en estas dos causales se puede interpones un Recurso de Apelación:

a. Cuando ponen termino al procedimiento, hicieren imposible su continuación o la suspendieren

por más de 30 días;

b. Cuando haya norma expresa que así lo señala (Ejemplo: Art. 149 Inciso 2° - ésta es una apelación
especial concedida solo para el Fiscal del Ministerio Público; Art. 414).

12
 INTERVINIENTES

Cada vez que hablemos de intervinientes debemos tener presente que son sólo cinco; hacemos esta
prevención porque los intervinientes se confunden con los sujetos procesales. Serán intervinientes:

- Fiscal - - Victima - - Imputado

- Defensor - - Querellante

Debemos tener en consideración lo dispuesto en el artículo 26, el cual nos dice que en la primera
actuación del procedimiento se debe señalar cual es el domicilio que tiene cada persona para que
ésta sea notificada.

El artículo 30 nos habla de la notificación, en donde debemos distinguir entre los tipos de
resoluciones: la que se dictan en la audiencia y las que se dictan fuera de la audiencia. Las
resoluciones que se dictan en la audiencia se notifican en la misma audiencia, en cambio las demás
resoluciones se notificaran por estado diario o a través de un correo electrónico.

El artículo 31 nos dice que el interviniente puede señalar una forma de notificación, en dónde al
momento de presentar una querella, escrito o denuncia se debe presentar algún correo electrónico
que permita notificar al interviniente. A través del correo electrónico llegará una copia de todas las
resoluciones que sean dictadas en audiencia o fuera de audiencia, tales como el acta de la audiencia.
Es importante dejar en claro que el envío de la copia de la resolución no significa que la parte sea
notificada a través del correo electrónico, ya que ésta será notificada en la misma audiencia. Ahora,
si la resolución se dicta fuera de la audiencia, se entenderá notificada la parte desde que le llega la
resolución a su correo electrónico, momento en el cual empieza a correr los plazos respectivos.

El artículo 33 nos habla de la Citación Judicial y cuál es el contenido que ésta debe tener:

1. Tribunal; - RUC: Rol único de causa. Éste número lo da la fiscalía. Por

2. Domicilio; ejemplo, si hoy iniciáramos una causa a través de una querella
3. Fecha; o denuncia, el RUC que tendríamos sería “180015413-0”, el
4. Hora; cual será un número respecto de las causas de la fiscalía
5. La Causa (RUC y RIT de la causa); - RIT: Rol interno del tribunal. Éste número lo dará el tribunal.

6. Motivo de la comparecencia: se señalan los motivos por los cuales se cita a una persona al
tribunal;
7. Apercibimiento: se le informa a la persona que, en caso de no comparecer a la audiencia sin
mediar justificación, podrá ser llevada a aquella audiencia por medio de la fuerza, llegando al
punto de ser arrestada la persona que no comparece hasta que se realice la audiencia. Si la
citación se hace al imputado y éste no asiste a la audiencia, el imputado podrá ser detenido e
incluso dictarse la prisión preventiva7. Si el que no ha asistido a la audiencia es perito o testigo,
puede ser tomado por la fuerza y puede ser detenido durante 24 horas.

7
Es importante este punto porque la norma del artículo 33 es la única que permite de manera excepcional que el
imputado sea sometido a prisión preventiva incluso antes de la formalización.
13
El artículo 53 nos señala la clasificación de la acción penal. El código en el artículo 53 reconoce dos
tipos de acciones: acción penal público y acción penal privada. Para efectos de éste curso,
clasificaremos la acción penal de la siguiente manera:

- Acción penal pública propiamente tal: lo principal de ésta acción es que la puede ejercer de oficio
el Ministerio Público. Por regla general, todos los delitos y hechos de los cuales se toman
conocimiento se harán mediante la acción pública propiamente tal.

- Acción penal pública previa instancia particular: esta acción para que pueda ser tomada por el
Ministerio Público exige al menos que la víctima haya presentado una denuncia, porque lo
mínimo es que la víctima denuncie los hechos. Ejemplo: los delitos tributarios requieren que el
SII presente una querella.

¿Quién será la víctima? Aquel que reciba un daño o un menoscabo. Ahora, si la víctima resultare
muerta por aquel delito, existe un orden de prelación prescrito en el artículo 108 del CPP que
determina quién será la víctima en caso de que exista algún resultado de muerte producto del
delito. Cuando se viere involucrado un menor de edad, la denuncia que se haga a través de una
acción penal pública previa instancia particular se entenderá cómo una acción pública
propiamente tal.

- Acción penal privada: es una acción exclusiva de la víctima y es ella quién la debe sostener.
Ejemplos de acción penal privada: injuria y calumnia.

Nota: Los intervinientes tienen derechos y garantías que no tienen los sujetos procesales. A partir
de esto se genera la distinción entre intervinientes y sujetos procesales.

Resoluciones Judiciales

El juez para poder llevar adelante cualquier audiencia puede decretar el auxilio de la fuerza pública
para poder concretarla; es por esto que el juez puede hacer una citación judicial según lo dicho en
el artículo 33 cuando la asistencia de una persona es esencial para el desarrollo de la audiencia.

Una de las sanciones importantes dentro del proceso penal es la nulidad. Dentro de este
procedimiento tenemos un juez natural en la audiencia, el cual toma conocimiento del conflicto
respectivo de manera personal como juez de garantía. ¿Qué pasa si este juez natural no puede asistir
a la audiencia y delega sus funciones a un funcionario judicial? Esta delegación de funciones como
actuación judicial estará sancionada por la nulidad procesal del acto o procedimiento, ya que no es
posible que un juez delegue funciones.

Toda resolución debe estar fundada dentro de los requisitos que prescribe la ley, ya que la sentencia
posee requisitos para su fundamentación. Encontramos diferencias entre la fundamentación de una
sentencia de Juicio oral en lo penal con la fundamentación de una sentencia de un procedimiento
simplificado o la sentencia de un procedimiento abreviado.

¿Es importante que una resolución judicial se encuentre fundada? Si, ya que la sentencia, sea
condenatoria o absolutoria, debe mencionar aquellos fundamentos de hecho, de derecho y
planteamientos doctrinales sobre los cuales se encuentra fundada ésta resolución. Además,

14
debemos tener en claro que ésta sentencia se encontrará sujeta a un control dado por la nulidad
procesal, el cual ha sido otorgado para proteger el principio del debido proceso.

¿Se deben fundamentar todas las resoluciones? No, porque por ejemplo si el interviniente le solicita
al juez el registro de audio de una audiencia, el juez no fundamentará ésta resolución, debido a que
es una resolución simple y sencilla. Por lo tanto, podemos concluir que por regla general todas las
resoluciones deben contener un fundamento, salvo aquellas resoluciones o peticiones simples en
dónde basta solamente la resolución.

Debemos tener presente que no basta con la sola enumeración de los medios de pruebas, ya que
debe existir un análisis por parte del juez de los medios de prueba entregados por la Fiscalía. En la
sentencia debe existir una valoración de los medios de prueba y a partir de éste análisis se deben
fundamentar la sentencia. En caso de que sólo se enumeren los medios de prueba podemos acudir
al recurso de nulidad dentro del procedimiento ordinario o al recurso de apelación si existe una
regla especial.

Artículos y conceptos de memoria:

- Requisitos del procedimiento abreviado
- Requisitos del procedimiento simplificado
- Procedimientos especiales

15
Martes 03/04/2018

El artículo 26 del CPP es importante porque en él se señala el domicilio y la forma o las formas de
notificar a cada persona. Debemos recordar que en la primera actuación del procedimiento la
persona debe señalar su domicilio. Esta regla del artículo 26 va de la mano con lo prescrito en el
artículo 30, el cual señala todo lo relativo a las notificaciones, en donde debemos distinguir si la
notificación se hace en la misma audiencia o fuera de la audiencia. El artículo 31 nos dice que se
podrá señalar un medio de notificación distinto, el cual puede ser, por regla general, el correo
electrónico del interviniente o la persona en general.

Con respecto a las resoluciones judiciales, debemos agregar que toda resolución tiene que tener
que tener la firma del juez que la dictó. También, el Código Procesal Penal debe tener un plazo para
dictar sentencia, el cual será de 24 Horas (en la práctica éste plazo no se cumple).

Clasificación de la acción (Art. 54 y siguientes)8

Las acciones se clasifican en pública y privada. La acción pública se subclasifican en acción penal
pública previa instancia particular y la acción pública propiamente tal.

¿Se puede renunciar a la acción penal pública? No, porque es un mandato legal y constitucional que
tiene el Ministerio Público de la persecución de los delitos; por lo tanto, nunca se podrá renunciar a
la acción penal pública.

¿Se puede renunciar a la acción penal pública previa instancia particular? Se puede renunciar. La
acción penal pública previa instancia particular exige para su inicio a lo menos una denuncia. Si la
víctima no denuncia, no se inicia la acción; pero si la víctima renuncia expresamente a realizar ésta
denuncia (acto jurídico unilateral) generará el sobreseimiento, lo cual trae cómo consecuencia que
nunca más podrá volver a iniciarse el procedimiento.

¿Qué pasa si la renuncia es posterior en la acción penal pública previa instancia particular? Ya
efectuada la denuncia e iniciada la investigación, la víctima que es dueña de la acción penal puede
renunciar a aquella acción. Esto genera que la víctima deja de ser “víctima” dentro de éste proceso
y que en la denuncia pasa cómo denunciante el Ministerio Público.

¿Se puede renunciar a la acción penal privada? Si la víctima renuncia a hacer la denuncia se acaba
la investigación.

Artículo 58 nos dice que la acción penal solo podrá ser dirigida contra la persona que resulte
responsable del delito. Cuando nosotros sabemos quién es responsable de un delito, pero aún no
tenemos antecedentes suficientes para imputarle un delito a aquella persona y para no presentar
una querella calumniosa, la podremos ejercer gracias al artículo 58 contra “todos aquellos que
resulten responsables”.

El artículo 12 nos habla sobre los intervinientes en el juicio penal: Víctima, Imputado, Abogado
Querellante, Abogado Defensor y Fiscal – Ministerio Público. Respecto de los sujetos procesales

8
Desarrollado este punto en la página 14.
16
encontramos a los siguientes: Policías, Tribunales, Ministerio Público, Imputado, Víctima, Abogado
Querellante, Abogado Defensor y Actor Civil.
INTERVINIENTES (Art. 12 CPP) SUJETOS PROCESALES (Art. 69 CPP)
- Fiscal - Policías
- Defensor - Ministerio público
- Victima - Imputado
- Querellante - Defensor
- Imputado - Victima
- Querellante
- Tribunal
- Actor civil

Nota: Actor Civil: aquel que demanda por

indemnización. El querellante cumple aquí un
doble papel con el actor civil.

Diferencias entre “Sujetos Procesales” e “Intervinientes”:

- El interviniente va a gozar de ciertos derechos, a tal punto de que existe la imagen del juez de
Garantía, el cual será el encargado de velar por los derechos de los intervinientes. En cambio,
los sujetos procesales sólo van a tener un grado de participación, pero no intervienen en todo
el proceso;

- También debemos mencionar que los intervinientes van a tener derecho de intervenir en todo
el proceso, en cambio los sujetos procesales son los sujetos que están llamados a participar no
solo en el proceso, sino que también desde la investigación (por ejemplo, las policías).

LOS SUJETOS PROCESALES

Tribunal (o Juez)
(Art. 69 y siguientes)

Dentro del proceso penal encontramos dos tipos de tribunales o jueces.

- Juez de Garantía: funciona hasta el auto de apertura. Quién dicta el auto de apertura será el
juez de garantía, para luego enviarse éste auto de apertura al juez oral en lo penal.

- Juez del Tribunal Oral en lo Penal: Lo único que llega a los jueces del Tribunal Oral en lo Penal
va a ser el auto de apertura. Los jueces no pueden tener conocimiento de ningún hecho procesal
sucedido con anterioridad al auto de apertura, porque lo que se busca es que los jueces no estén
“contaminados”.

Nota: por regla general acá llegan aquellas causas que tengan más relevancia en materia penal.

17
Consejo N°1: Cómo cobrar. Cobrar por el esfuerzo y el sacrificio que si hizo al momento de estudiar;
si nosotros no valoramos nuestro trabajo nunca podremos cobrar bien. La forma de cobrar va a
depender de la experiencia y de la causa. Es recomendable cobrar por bloque dentro de la causa:
por ejemplo, por solo representar a alguien debemos cobrar $1.000.000.-

Consejo N°2: Tenemos a jueces en el Tribunal Oral en lo Penal ¿Cómo los excluimos? Dentro del
proceso penal encontramos jueces garantistas y jueces más “duros” a la hora de dictar sentencia.
“Maña N°1”: El artículo 140 contiene los requisitos de la prisión preventiva; si nosotros estamos en
el Juicio Oral en lo Penal y vemos que los jueces del tribunal no nos convienen, la única forma de
sacarlos es “contaminándolos” y para poder contaminarlos lícitamente nosotros podemos pedir una
revisión de la prisión preventiva. Como pedimos la revisión de la prisión preventiva, los
antecedentes de la prisión preventiva se lo mostramos al tribunal oral en lo penal, y como éste
tribunal toma conocimiento de los antecedentes, éste tribunal se contamina, por lo tanto, como se
contaminó se tendrá que nombrar nuevos jueces.

Control Nº1: jueves 19 de abril

18
Martes 10/04/2018

Tribunales (continuación)

Dentro del Derecho Procesal Penal encontramos dos tipos de tribunales: Tribunal de Garantía y el
Tribunal Oral en lo Penal.

¿Qué diferencias existen entre el Tribunal de Garantía y el Tribunal Oral en lo Penal? Una de las
principales diferencias que distingue a éstos tribunales se enmarcan dentro de lo que es su
composición, en dónde el Tribunal Oral en lo Penal es un tribunal colegiado, ya que en éste actúan
tres jueces9; en cambio el Tribunal de Garantía será un tribunal unipersonal.

¿Quiénes pueden ser jueces? Lo primero que se exige para ser juez es que la persona que aspire a
serlo sea abogado, y lo segundo que se exige en Chile es que el postulante pase por la Academia
Judicial, en dónde, en palabras simples, se le perfecciona y se le enseña a ser juez.

Definición de Tribunal de garantía:

“El juez de garantía es el órgano jurisdiccional, unipersonal y letrado, con competencia para
ejercer atribuciones que la ley le reconoce desde el inicio de la etapa de investigación – a través de
querella, denuncia o de oficio- preparatoria hasta la dictación del auto de apertura de juicio oral que
da término al procedimiento intermedio10. Tiene como finalidad velar por los derechos de los
intervinientes dentro de la etapa investigativa e intermedia”11

Definición de Tribunal oral en lo penal:

“El tribunal de juicio oral en lo penal es el órganos jurisdiccional, colegiado y letrado, que tiene
competencia para ejercer las atribuciones que le confiere la ley desde el momento de la dictación del
auto de apertura del juicio oral, hasta el pronunciamiento de la sentencia definitiva. Éste tribunal va
a tomar conocimiento en el Juicio Oral en lo Penal de todo lo que se plantea en el auto de apertura”12

Inhabilidades de ambos tribunales

Se van a aplicar todas las contenidas en el artículo 195 del Código Orgánico de Tribunales más
aquellas inhabilidades especiales que tendrá cada tribunal dentro del proceso.

- Inhabilidades del Tribunal de Garantía: bajo el tribunal de garantía encontramos dos

inhabilidades especiales:

1. Haber intervenido anteriormente en el mismo procedimiento cómo fiscal o defensor;

2. Haber formulado acusación cómo fiscal o haber asumido la defensa en otro procedimiento
seguido contra el mismo imputado.

9
¿Pueden intervenir más jueces? Sí, pueden intervenir.
10
¿Qué audiencia se realiza en la etapa intermedia? La audiencia de preparación del juicio oral.
11
Definición extraída de la página 200 del Manual “Derecho Procesal Penal” de M.I. Horvitz y Julián López. Ésta
definición se complementa con lo dicho por el profesor en clases.
12
Definición extraída de la página 208 del Manual “Derecho Procesal Penal” de M.I. Horvitz y Julián López. Ésta
definición se complementa con lo dicho por el profesor en clases.
19
 Si el juez de garantía está afecto de algún tipo de éstas inhabilidades podemos concluir que el
tribunal estará “contaminado”, por lo tanto, pierde su imparcialidad cómo tribunal.

¿Qué pasa con aquel juez que conoce dos o tres causas contra el mismo imputado? La ley no
contempla ningún instrumento para inhabilitar a éste juez, pero dentro del ámbito judicial
encontramos el concepto de “Recusación amistoso”, en dónde el abogado le solicita al juez de
manera amigable que derive el conocimiento de ésta causa a otro juez del tribunal.

Consejo: Cómo abogados, ¿Qué tenemos que conseguir de los jueces dentro del proceso? Lo
que queremos conseguir del juez es credibilidad, debemos generar confianza en los jueces.
En caso contrario, si no generamos confianza en el juez y éste simplemente va en contra de
nosotros, no nos sirve que demostramos un dominio absoluto de la causa, ya que a pesar
de eso seguiremos recibiendo respuestas negativas por parte de éste.

Si el juez constantemente nos da respuestas negativas y tiene una pésima disposición con
nosotros, lo más oportuno es “agarrarnos” con el juez, cumpliendo dos requisitos: 1. Que el
cliente que defendamos sea “bueno”, es decir, que nuestro cliente nos pague bien (no tiene
sentido que haya conflicto con un juez por un delito de hurto falta); 2. Agarrarnos con algo
con lo cual sepamos que vamos a ganar.
Ejemplo: Abogado está interrogando a sus testigos y el juez de manera arbitraria nos dice
que seamos más breves a la hora de preguntar o que la pregunta que se le hizo al testigo ya
se preguntó. Ante esta situación, el abogado le puede decir que “Si el tribunal ya resolvió
ésta situación, entonces para que seguir preguntando” y no pregunta más; también le puede
decir “si el tribunal ya resolvió ésta situación entonces para qué seguir preguntando” y no
pregunta más. En este ejemplo es más que seguro que el tribunal diga que no estaba
queriendo dar a entender eso, por lo tanto, lo deja seguir con las preguntas.

- Inhabilidades del Tribunal Oral en lo Penal: bajo el tribunal oral en lo penal encontramos tres
inhabilidades especiales:

1. Cuando el juez del Tribunal Oral en lo Penal haya intervenido anteriormente en el mismo
procedimiento cómo fiscal o defensor;

2. Cuando el juez del Tribunal Oral en lo Penal haya formulado acusación cómo fiscal o haber
asumido la defensa en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado;

3. Cuando el juez del Tribunal Oral en lo Penal haya actuado anteriormente como juez de
garantía.

Audiencias en las cuales actúa el Juez de Garantía

- Audiencia de control de detención13;

13
Excepcionalmente, el juez de garantía podría tomar conocimiento de algunos antecedentes antes del control de
detención cuando se necesiten antecedentes suficientes para poder detener una persona, hacerle control de
detención y formalizarla. Por ejemplo, para hacer una intercepción telefónica necesito una autorización judicial por
parte del Juez de Garantía. Juez de garantía toma antes conocimiento de los hechos.
20
- Audiencia de Formalización;

- Audiencia de solicitud o discusión de medidas cautelares: pueden ser Medidas Cautelares

personales cuando se afecta la libertad de una persona y Medidas Cautelares reales cuando se
afecta el patrimonio de una persona;

- Audiencia de preparación del juicio oral;

- Audiencia de procedimiento abreviado;

- Audiencia de procedimiento simplificado;

- Audiencia de procedimiento monitorio;

- Audiencia de suspensión condicional del procedimiento;

- Audiencia de acuerdo reparatorio;

- Audiencia de cumplimiento de condena;

- Audiencia en donde se pide que se tome declaración a un testigo judicialmente en la etapa de

investigación;

- Audiencia de revisión de prisión preventiva;

- Audiencia de sobreseimiento definitivo, el cual puede ser total o parcial;

- Audiencia en la se le solicita al Fiscal que le informe al imputado cuales son los hechos que se
están investigando en su contra (Art. 186 CPP). No es una audiencia de formalización, sino que
más bien es una audiencia informativa;

- Audiencia de Cautela de Garantía (Art. 10 CPP).

Cualquier otra audiencia en donde haya algún incidente que se tenga resolver hasta el auto de
apertura, las va a resolver el juez de garantía. Todas las audiencias que se den después de la
dictación de la sentencia definitiva del Tribunal Oral en lo Penal también las resuelve el Juez de
Garantía, por ejemplo, la audiencia de cumplimiento de condena o la audiencia de cumplimiento de
beneficios carcelarios.

¿Cuándo vamos a pedir declaración judicial previa o la audiencia en donde tenemos a nuestro
defendido y queremos que éste declare? ¿Por qué vamos a pedir que el tribunal tome esa
declaración? Cuando declare nuestro defendido nosotros como defensores podemos pedir que pare
la declaración de nuestro defendido, debido a que los imputados tienen el derecho a guardar
silencio. Por eso es importante que la declaración se haga ante un Juez de Garantía.

¿Tenemos que evitar que nuestro cliente vaya a Juicio Oral en lo Penal? El Principio de Congruencia
nos dice que por los hechos con los cuales fue formalizada una persona, son esos los hechos por los
cuales debe ser acusada una persona y van a ser esos mismos hechos sobre los cuales el tribunal
debe dictar sentencia. Si una misma persona es formalizada por un delito, acusada por otro delito y
sentenciada por otro delito diferente, nosotros acudimos a la nulidad del juicio. Este principio nace
bajo el derecho que tiene el imputado para que éste pueda desarrollar una defensa técnica y
21
letrada. Si en la investigación aparecen mayores antecedentes, el fiscal debe tener una audiencia de
reformalización, en dónde se le vuelve a comunicar al imputado nuevos hechos por los cuales se
está llevando la investigación penal en su contra14.

Entonces, retomando la pregunta: ¿Tenemos que evitar que nuestro cliente vaya a Juicio Oral en lo
Penal? No siempre tenemos que evitar que nuestro cliente llegue al Juicio Oral en lo Penal. Por
ejemplo, Juan cometió un Hurto simple y el fiscal nos ofrece un procedimiento abreviado por un
Robo. El abogado rechaza la oferta del procedimiento abreviado, por lo tanto, nos lleva a Juicio Oral
en lo Penal y el Fiscal nos acusa por robo en ésta instancia. En juicio el abogado va a alegar que el
imputado debe ser absuelto y a lo más puede ser un hurto, no alcanza a ser un robo. Si queremos
evitar el juicio, indirectamente vamos a aceptar condiciones poco ventajosas a los intereses de
nuestro cliente; por eso es conveniente acudir al juicio oral en lo penal, porque aquí nos
encontramos con tres jueces, de los cuales podemos convencer al más “fuerte” del tribunal de que
acepte nuestros argumentos.

Retomamos la pregunta: ¿Cuándo vamos a solicitar la declaración judicial previa de nuestro

imputado? Cuando los Fiscales del Ministerio Público tienen armada la causa y pedimos una orden
para que declare, éstos fiscales nos pueden denegar aquella declaración porque con una declaración
en la investigación se le puede dar una atenuante a nuestro cliente. Por lo tanto, cuando los Fiscales
del Ministerio Pública se niegan a darnos la declaración, podemos acudir ante el Juez de Garantía y
solicitarle una audiencia que nuestro cliente pueda declarar.

Audiencias en las cuales actúa el Juez del Tribunal Oral en lo Penal

- Audiencia de Juicio Oral

- Audiencia de determinación de Pena (Art. 343): Los jueces, terminado el juicio oral, van a dictar
el veredicto, el cual puede ser condenatorio o absolutorio. Cuando el veredicto sea
condenatorio, se va a llamar a las partes para discutir sobre la pena que se va a solicitar.
Entonces, si Fiscal del Ministerio Público pudo acreditar los hechos durante el juicio y son
exactamente los mismos con los cuales se acusó y con los cuales se está condenando, él debe
mantener la misma pena que se solicitó en la acusación; la labor de la discusión de las penas le
corresponde en gran parte al defensor.

¿Cómo se determina la pena?

Hay dos teorías que explican la determinación de las penas:

o Teoría en bloque o “moviendo el carro”

o Teoría desde el máximo al mínimo

Por ejemplo, tomaremos una pena compuesta por dos grados: presidio mayor en su grado
mínimo y presidio mayor en su grado medio. El presidio mayor en su grado mínimo serán cinco
años y un día a diez años; el presidio mayor en su grado medio serán diez años y un día a quince

14
Actos en los cuales se debe respetar el Principio de Congruencia: en la formalización, en la acusación y en la
sentencia.
22
 años. Tenemos penas que son compuestas. Cuando hay una sola atenuante no se puede poner
el máximo, sino que el mínimo de la pena, en cambio cuando no hay atenuantes y solo
agravantes se coloca el máximo de la pena; pero, el Código Penal nos dice que cada grado de la
pena es una pena en sí mismo.

Entonces, éste delito está compuesto por dos penas: presidio mayor en su grado mínimo y
presidio mayor en su grado medio ¿Cómo sabemos cuál aplicar? Va a depender si hay sólo una
agravante y ninguna atenuante o si hay una atenuante y ninguna agravante. El problema se da
cuando hay dos atenuantes y ninguna agravante o si hay dos o más agravantes y ninguna
atenuante.

¿Qué pasa si hay una agravante y una atenuante? La norma dice que en este caso se va a
compensar la pena racionalmente (importante). En la práctica, lo que hacen los jueces en el
caso de que haya una agravante y una atenuante es anular las dos, lo cual no es correcto, ya
que la norma dice que debe compensarse racionalmente, viendo cual es la agravante y cuál es
la atenuante, porque siempre pesa más la atenuante que la agravante, siempre una atenuante
es más importante que una agravante. ¿Por qué es más importante una atenuante que una
agravante? Porque sumadas dos atenuantes se pueden bajar hasta tres grados y sumados dos
agravantes pueden subir un grado la pena.

Caso: Juan es el imputado y tiene como agravante la reiteración gravosa (Juan, culpable por el
delito de estafa, no sólo estafó una vez, sino que estafó cuatrocientas veces con su empresa,
por eso es “reiteración gravosa”), y cómo atenuante se tiene solo la aceptación del
procedimiento abreviado; en éste caso, ¿Cuál debería pesar más racionalmente? La agravante.

Si tenemos dos atenuantes y ningún agravante, la ley dice que en el caso de una pena que está
compuesta (presidio mayor en su grado mínimo serán cinco años y un día a diez años; el presidio
mayor en su grado medio serán diez años y un día a quince años) se tiene que bajar uno, dos o
hasta tres grados, lo cual se hará desde el mínimo de la pena. Entonces, si bajamos en un grado
llegamos de tres años y un día a cinco años; si la pena se baja en dos grados llegamos a una
pena de 541 días a tres años; si la pena se baja en tres grados llegamos a una pena de 61 días a
540 días15.

Importante: las escalas establecidas en el Código Penal no se ven de manera vertical, sino que
se ven de manera Horizontal. Ese es el error que cometen los abogados.

Nota: La etapa investigativa durará hasta el cierre de la investigación, y una vez cerrada la
investigación el fiscal del Ministerio Público podrá acusar, aplicar decisión de no perseverar y
solicitar el sobreseimiento. Una vez que se cierra la investigación encontramos sólo dos formas para
poder de continuar el procedimiento:

- Cerrada la investigación y el Fiscal del Ministerio Público acusa, el querellante podrá adherirse a
la acusación o acusar particularmente;

15
Cuando decimos “tres años y un día” se coloca las palabras “un día” para efectos de la división de los grados.
23
- Cerrada la investigación y el Fiscal del Ministerio Público aplica decisión de no perseverar, el
querellante solicita autorización para forzar acusación.

El acto formal a través del cual el Fiscal cierra la investigación, se encuentra contemplado en el
artículo 248 del CPP, en donde el Fiscal cita audiencia para informar del cierre de la investigación y
podrá acusar, aplicar decisión de no perseverar o solicitar el sobreseimiento. Con respecto a éste
punto debemos estar atentos, ya que los Fiscales muchas veces cierran la investigación y solicitan
audiencia para informar el cierre de la investigación realizada hace varios días atrás. Por ejemplo, el
Fiscal puede cerrar hoy la investigación y mañana presenta un escrito en el cual solicita que se fije
audiencia para dos semanas, en dónde informará el cierre de la investigación. Ésta práctica muy
usual demostrada en el ejemplo no debe permitirse, porque si el fiscal solicita audiencia para
mañana, la audiencia se va a fijar para dos semanas más, es decir, 15 días más; cuando se completa
el plazo16 de 15 días, ya pasó el plazo de 10 días para que el querellante pueda forzar una acusación,
lo cual le impide al querellante seguir adelante el juicio.

¿Qué podemos hacer ante ésta situación? Debemos considerar dos cosas:

- Si en el escrito de presentación en dónde el Fiscal pide audiencia para comunicar el cierre de la

investigación se señala cuando cerró la investigación o que va a informar el cierre de la
investigación, a eso debemos reponer inmediatamente y tendremos que presentar un escrito
en el cual se solicite que no se tenga por cerrada la investigación hasta la celebración de la
audiencia.

- Si solo se solicita la audiencia y no tengo cómo saber cuándo se cerró la investigación, a la

audiencia debemos ir preparados para solicitar la nulidad. La nulidad procesal procede contra
resoluciones judiciales, y en el caso concreto la resolución judicial que nos afecta será la que
dice “téngase por cerrada la investigación”, por lo tanto, ésta resolución es la que debemos
atacar a través de la nulidad; si la resolución se da en audiencia, debemos impugnarla en la
misma audiencia. Los dos argumentos principales que vamos a usar para solicitar la nulidad de
la resolución serán siguientes:

o La existencia de un agravio, por no poder ejercer los derechos que contempla la

Constitución y las leyes;

o Por falta de emplazamiento, ya que el querellante ha sido informado del cierre de la

investigación en la misma audiencia, por lo tanto, irá el plazo en contra del querellante y
no tendrá conocimiento de la resolución.

Una vez cerrada la investigación pasaremos a la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, la cual va
a terminar con el auto de apertura. El auto de apertura pasa al Tribunal Oral en lo Penal, el cual da
lectura al auto de apertura, pasando del procedimiento del Juicio Oral en lo Penal a la sentencia
definitiva. Lo más importante de la Audiencia de Preparación del Juicio Oral es que en ella se va a
debatir sobre la exclusión de prueba, es decir, cuáles serán las pruebas que pasarán y cuales no al
Juicio Oral en lo Penal. Un buen defensor que maneja bien la exclusión de pruebas, podrá excluir

16
Los plazos en materia penal son de días corridos y fatales.
24
todas las pruebas presentadas por el Fiscal, lo que generará que el Ministerio Público quede sin
pruebas y no podrá acusar e ir a juicio, situación que le obliga a solicitar el sobreseimiento definitivo
del imputado.

Recursos (repaso):

- Del Procedimiento Abreviado procede el recurso de Apelación, dentro de un plazo de 5 días

contados desde la dictación de la sentencia.

- Del Procedimiento Simplificado procede el recurso de Nulidad, dentro de un plazo de 10 días

contados desde la dictación de la sentencia. La nulidad que procede de la sentencia del
Procedimiento Simplificado se rige por las causales contempladas en el artículo 373 letra a y b y
artículo 374.

- De la Sentencia Definitiva procede el recurso de Nulidad, dentro de un plazo de 10 días contados

desde la dictación de la sentencia. La nulidad que procede de la sentencia del Juicio Oral en lo
Penal se rige por las causales contempladas en el artículo 373 letra a y b y artículo 374.

Ministerio Público
(Artículo 77 y siguientes)

¿Cuáles son las funciones del Ministerio Público?

1. Investigar

El ministerio Público es el único órgano capacitado para llevar adelante una investigación. Las
policías, es decir, Carabineros de Chile y Policía de Investigaciones, no podrán investigar si no
está un Fiscal del Ministerio Público dirigiendo la Investigación, ya que las policías no tienen la
facultad autónoma de investigar. Quién tiene la exclusividad de la investigación será el
Ministerio Público.

Hay un principio que es esencial respecto del Ministerio Público, el cual será el principio de
objetividad, el cual será el principio rector dentro de toda investigación. El Principio de
Objetividad dice que el Fiscal va a buscar o va a investigar tanto los hechos que acrediten el tipo
penal y la participación, cómo aquellos hechos, antecedentes o medios de prueba que
justifiquen la inocencia del imputado17.

El principio de la objetividad se encuentra consagrado desde ya en el artículo 3 de la Ley Orgánica

Constitucional del Ministerio Público (Ley N°19.640), el cual nos dice lo siguiente respecto de
éste principio:

“En el ejercicio de su función, los fiscales del Ministerio Público adecuarán sus actos a un
criterio objetivo, velando únicamente por la correcta aplicación de la ley. De acuerdo con este
criterio, deberán investigar con igual celo no sólo los hechos y circunstancias que funden o

17
En la práctica éste principio no puede cumplirse porque en su esencia es contradictorio, ya que, si el Fiscal investiga
la participación del imputado, no puede a la vez investigar sobre la inocencia de éste.
25
 agraven la responsabilidad del imputado, sino también los que le eximan de ella, la extingan o
la atenúen”.

2. Protección e información a las víctimas

El Ministerio Público debe tomar todas las medidas necesarias para dar protección a la víctima.
Respecto de la protección de la víctima, hay cierto mandato especiales o específico (artículo 78
Bis CPP) dependiendo del delito al cual se haya visto involucrada la víctima, tales como el tráfico
de personas (antiguamente “trata de blancas”), tráfico de drogas, tráfico de inmigrantes y
principalmente se establecerán medidas de protección cuando la víctima del delito sea un
menor de edad (recordemos que cada vez que en un delito se encuentre involucrado un menor
de edad, la acción se seguirá a través de una “acción penal pública”).

Además, el Ministerio Público deberá entregar información a la víctima sobre el curso y

resultado del procedimiento, sobre sus derechos y las actividades que debe realizar para
ejercerlos. También deberá informarle a la víctima sobre su eventual derecho a indemnización
y remitir los antecedentes al organismo del Estado que deba representarlo, según sea el caso.

El Fiscal deberá escuchar a la víctima antes de solicitar o resolver la suspensión del

procedimiento o su terminación por cualquier causa.

¿Qué pasa con la protección a los testigos?

Con respecto a los testigos, el artículo 308 inciso segundo del Código Procesal Penal señala que
el Ministerio Público, de oficio o a petición del interesado, adoptará las medidas que fueren
procedentes para conferir al testigo, antes o después de prestadas sus declaraciones, la debida
protección.

3. Ejercer la acción penal pública

Dicho ejercicio no es monopólico, ya que se mantiene la figura del querellante, el cual puede
adherirse al libelo de la acusación del fiscal o presentar acusación particular. Incluso, cuando el
Fiscal no quiera acusar, puede lograr que el juez de garantía remita los antecedentes a los
superiores del Fiscal, a fin de que acuse, o insistiendo éste en no acusar, tomar su lugar.

Principios que rigen al Ministerio Público

- Principio de unidad del Ministerio Público (Art. 2 Ley N°19.640)

Éste principio nos dice que el Ministerio Público actúa como una institución, es decir, que cada
fiscal representa a todo el Ministerio Público y no a sí mismo ni a sus propios intereses. Es por
ésta razón que no se puede seguir dos investigaciones por el mismo hecho en dos lugares
distintos.

- Principio de Objetividad

Se establece al Ministerio Público como garante de la legalidad. Se encuentra consagrado

constitucionalmente en el artículo 83 y legalmente en el artículo 3 de la Ley 19.640.

26
- Principio de control y responsabilidad

El Ministerio Público y los fiscales que lo forman se sujetarán a un conjunto de controles de

distinta índole. Asimismo, la Constitución y la Ley 19.640 establecen responsabilidades civiles,
penales, administrativas y políticas para las distintas categorías de fiscales (artículo 45 ley
19.640).

- Principio de interdicción de funciones jurisdiccionales

El Ministerio Público no puede realizar funciones jurisdiccionales, siendo ellas privativas de los
tribunales de justicia. Se consagra en el artículo 83 de la Constitución y en el artículo 4 de la ley
19.640.

- Principio de probidad administrativa y transparencia

La ley define a la probidad “como la conducta intachable y desempeño honesto y leal de la

función, dando preeminencia al interés general por sobre el particular”. Se consagra en los
artículos 8, 9, 9 bis y 9 ter de la ley 19.640.

- Principio de eficacia, eficiencia, coordinación y agilidad procedimental (Art. 6 ley 19.640)

Los funcionarios del Ministerio Público deberán velar por la eficiente e idónea administración
de los recursos y bienes públicos y por el debido cumplimiento de sus funciones. Los Fiscales
deberán actuar coordinadamente y propender a la unidad de acción, evitando duplicidad e
interferencia de funciones. Los procedimientos deben ser ágiles y expeditos. El artículo 77 de la
ley 19.640 otorga bonos de remuneraciones a los que actúen eficiente y oportunamente.

- Principio de igualdad de acceso (Art. 10 ley 19.640)

Toda persona que cumpla con los requisitos para acceder a un cargo del Ministerio Público,
podrá hacerlo en igualdad de condiciones. Concuerda con ello el hecho de que la mayoría de los
cargos del Ministerio Público se proveen mediante concurso público.

- Principio de Legalidad

El Ministerio Público es un órgano público sujeto a los artículos 6 y 7 de la Constitución.

Las Policías
(Art. 79 y siguientes)

¿Quiénes son las policías?

- Carabineros de Chile;
- Policía de Investigaciones;
- Gendarmería de Chile, sólo en aquellos delitos que ocurran dentro de un recinto penitenciario;

Las policías son por definición auxiliares del Ministerio Público, lo cual quiere decir que auxilian,
ayudan y colaboran al Ministerio Público en la investigación. Importante recordar que la
investigación es una función exclusiva del Ministerio Público, porque quién investiga (en teoría) será
27
el Fiscal a través de las policías. La ley nos dice que “Los funcionarios policiales deberán cumplir de
inmediato y sin más trámite las órdenes que les impartieren los fiscales y los jueces, cuya
procedencia, conveniencia y oportunidad no pueden calificar, sin perjuicio de requerir la exhibición
de la autorización judicial previa, salvo los casos urgentes a que se refiere el artículo 9 inciso final del
Código Procesal Penal, en los cuales la autorización se exhibe posteriormente”. La subordinación de
la policía al Ministerio Público es únicamente funcional, dejando a salvo la dependencia orgánica al
respectivo cuerpo policial.

Desde el artículo 80 y siguientes del Código Procesal Penal se regula la relación entre las policías y
el Ministerio Público. En esta parte debemos distinguir dos tipos de instrucciones: Instrucciones
Generales e Instrucciones Particulares.

- Instrucción General: la instrucción general es la que da el Fiscal Nacional del Ministerio Público
a través de los Fiscales Regionales, en dónde podrá dar instrucciones generales a las policías de
cómo se debe investigar determinados delitos. Por ejemplo, se van a hacer instructivos que van
a determinar cómo se van a investigar delitos que tengan carácter “delicado”, tales como el
abuso sexual impropio, violación impropia, homicidio calificado, femicidio, parricidio, robo en
lugar habitado, etc.

Ejemplo: Instrucción del Ministerio Público a las policías respecto del delito de Femicidio:

1. Vaya al sitio del suceso;

2. Resguarden el lugar del sitio del suceso;
3. Hagan un catastro de todos los testigos que pueda haber en el lugar;
4. Impidan que ingrese una persona que no está en el lugar;
5. Llamar al servicio médico legal;
6. Se le tomara declaración a todos los funcionarios que participaron en el
procedimiento.

- Instrucción Particular: las instrucciones particulares ya no tienen su origen en el Fiscal Nacional

o de los Fiscales regionales, sino que parte del Fiscal local, del Fiscal adjunto. El Fiscal adjunto
respecto de sus causas va a dar instrucción directa y particular directa a las policías. A su vez,
encontramos una segunda forma de instrucción particular, la cual tiene que ver con
instrucciones puntuales; por ejemplo, el Fiscal Local da la instrucción al policía de investigar todo
lo relativo a un hecho denunciado18.

¿Cuáles son las actuaciones que puede hacer la policía sin orden judicial o una instrucción del
Ministerio Público?

1. Prestar auxilio a la víctima;

2. En los casos de flagrancia va a realizar la detención, es decir, si en un delito de caso de flagrancia
el policía no puede esperar que el Fiscal lo autorice a detener a la persona;

18
Se prefiere esta instrucción particular por sobre la general debido a que es conveniente para el desarrollo de la
investigación la parcelación misma de la investigación, en dónde a través de las instrucciones particulares se evita que
las policías desarrollen la investigación a su pinta. Es útil cuando sea necesario que las policías no manejen toda la
información y no la manejen como quieren.
28
3. Resguardar el sitio del suceso;
4. Identificar a los testigos y consignar las declaraciones que los testigos provean voluntariamente.
Consignará la declaración de los testigos sólo si estamos en presencia de un delito flagrante;
5. Recibirá denuncias del público;
6. Podrá realizar controles de identidad;
7. Puede examinar vestimenta, equipaje o vehículos en ciertos casos;
8. Puede proceder al levantamiento de cadáveres;
9. Entrada y registro en los casos del artículo 206 del CPP;
10. Puede realizar todas las actuaciones que otros cuerpos legales le permitan realizar a la policía.

Nota: Las Policías deben argumentar el indicio a la hora de realizar un control de identidad. En el
caso de los controles de identidad en dónde se sospecha el consumo de drogas, las policías deben
argumentar la detención en un acto de ostentación.

Nota 2: Hay una modificación o viene una modificación de que Carabineros de Chile va a investigar
más, dejando sólo a la PDI la función de investigar. Viendo la realidad actual en Chile, la PDI no va a
poder investigar todas las causas investigadas por la Fiscalía.

El Imputado
(Art. 7 + Art. 93 y siguientes)

El artículo 7 nos dice quién es el imputado y desde cuando se obtiene la calidad de imputado. ¿Desde
cuándo se obtiene la calidad de imputado? Desde la primera actuación del procedimiento que se
dirige en su contra, la cual puede ser una denuncia, querella, declaración o cualquier actuación que
permita establecer que una persona podría tener cierta participación en un delito.

¿Por qué es importante tener la calidad de imputado?

Porque la Constitución y las leyes establecen una serie de derechos que revisten al imputado de
protección, por ejemplo, él imputado tiene derecho a defensa, tiene derecho a guardar silencio,
tiene derecho a ser asistido por un abogado, etc. El artículo 8 del CPP contiene el Derecho a Defensa
que posee el imputado.

El artículo 93 nos habla de los derechos y las garantías del imputado. Importante ver la distinción de
los derechos y garantías entre el imputado privado de libertad y el imputado que no está privado
de libertad19.

Los números 1 y 5 del artículo 93 del CPP deben ser concordadas con lo que dispone el artículo 182
en relación al secreto de las actuaciones de investigación. Este artículo dispone principalmente que
las actuaciones de investigación que realice el Ministerio Público y la policía son secretas para los
terceros ajenos al procedimiento. El imputado y los demás intervinientes tendrán derecho a
examinar y obtener copias de los registros y documentos de la investigación fiscal y podrán examinar
los de la investigación policial.

19
Revisar PPT enviado por el profesor.
29
El Fiscal puede disponer que determinadas actuaciones, registros o documentos sean mantenidas
en secreto respecto del imputado o de los demás intervinientes, cuando lo considere necesario
para la eficacia de la investigación. En dicho caso, debe identificar las piezas o actuaciones
respectivas, de modo que no se vulnere la reserva y fijar un plazo no superior a 40 días para la
mantención del secreto. La que se puede renovar solo por una vez. Tanto el imputado como otro
interviniente podrá solicitar al juez de garantía que ponga término al secreto o que lo limite en
cuanto a las piezas o actuaciones, a la duración o a las personas afectadas.

Prohibición de decretar secreto de la investigación al Imputado:

- Declaración del imputado

- Otra actuación en que hubiere intervenido el imputado o tenido derecho a intervenir

- Actuaciones en las que participare el tribunal

- Informes evacuados por peritos, respecto del propio imputado o de su defensor.

Los funcionarios que han participado en la investigación y las demás personas que, por cualquier
razón, llegan a conocer de las actuaciones de la investigación, estarán obligados a guardar secreto
respecto de ellas. Existen leyes especiales en que se establece un secreto más extremo, cómo la ley
20.000 sobre drogas, la cual nos dice que la investigación será secreta cuando el Ministerio Público
así lo disponga, por un plazo máximo de 120 días, renovables sucesivamente con autorización del
juez de garantía por plazos de 60 días.

La declaración del Imputado ¿Es un medio de prueba de la defensa o de la Fiscalía?

La declaración del imputado es un medio de prueba del imputado, ya que la declaración del
imputado es el medio por el cual el imputado cuenta su versión de los hechos y establece una teoría
alternativa de cómo sucedieron ciertos. Es un medio de defensa porque lo podrá utilizar sólo si
renuncia a su derecho a guardar silencio. El artículo 98 establece la Declaración del imputado como
medio de defensa.

El artículo 93, en su letra g establece que la declaración del imputado no puede recibirse bajo
juramento. La declaración es un derecho del imputado y un medio para su defensa. La declaración
puede prestarse frente a la policía, al Fiscal, al Juez de Garantía o ante el Tribunal de Juicio Oral en
lo Penal, dependiendo del estado del procedimiento.

- Declaraciones del imputado ante la policía (Artículo 91)

La policía sólo puede interrogar autónomamente (sin autorización del Fiscal) al imputado en
presencia de su defensor. Sin la presencia del abogado, las preguntas se deben limitar a
constatar la identidad del sujeto. Si, en ausencia del defensor, el imputado manifiesta el deseo
de declarar, la policía tomará las medidas necesarias para que declare inmediatamente ante el
fiscal.

Si no fuere posible que declare ante el fiscal, la policía puede consignar las declaraciones que se
allane a prestar, bajo la responsabilidad y con la autorización del fiscal. El defensor se puede
incorporar a la diligencia en cualquier momento.
30
- Declaración del imputado ante el Ministerio Público (Artículos 193, 194, 195 y 196)

El imputado no está obligado a declarar ante el fiscal, sin perjuicio de la obligación de

comparecer ante él.

- Declaración voluntaria del imputado

Cuando el imputado se allana a prestar declaración ante el Fiscal y se trata de su primera

declaración, antes de comenzar el fiscal le comunica detalladamente el hecho que se le atribuye,
importando mucho las circunstancias trascendentales para la calificación jurídica, las normas
legales aplicables y los antecedentes que la investigación arroje en su contra.

El imputado no puede negarse a proporcionar al Ministerio Público su completa identidad,

debiendo responder las preguntas que se le dirigen a este respecto.

Se debe dejar constancia de la negativa del imputado a responder una o más preguntas. Queda
absolutamente prohibido todo método de investigación o de interrogación que menoscabe o
coarte la libertad del imputado para declarar. Sólo se admite la promesa de una ventaja que
estuviera expresamente consagrada en la ley penal o procesal penal. Se prohíbe el uso de
fármacos, hipnosis, cualquier método que afecte la memora, violencia, entre otros, incluso
cuando el imputado consintiere en el uso de dichos métodos. Cuando se extendiera el examen
por mucho tiempo o se dirigieren tantas preguntas que provoquen el agotamiento del imputado,
se le concede un tiempo para su recuperación y descanso.

- Declaración “judicial” del imputado

El imputado, en todo momento del procedimiento, tiene derecho a prestar declaración, como
un medio de defensa ante la imputación que se le dirige. El Código Procesal Penal denomina
“Declaración Judicial” a la que se presta ante el Juez de garantía.

Se controvierte el hecho de que una declaración prestada por el imputado antes del juicio oral,
pueda llegar “indirectamente a éste”, por medio de la prueba testimonial de otros que oyeron
o presenciaron la declaración del imputado.

Si con ocasión de la declaración judicial, el imputado o su defensor solicitan la práctica de

diligencias de investigación, el juez podrá recomendar al Ministerio Público la realización de
ellas, cuando lo considere necesario para el ejercicio de la defensa y el respeto del principio de
la objetividad.

- Declaración del acusado ante el Tribunal del Juicio Oral en lo Penal

Siempre se debe tener en cuenta que la declaración es un derecho exclusivo e inalienable del
acusado como medio de defensa. El acusado tiene la facultad de prestar declaración durante el
juicio, manifestando libremente lo que crea conveniente respecto de las acusaciones en su
contra. Puede ser interrogado por el fiscal, el querellan y el defensor.

En cualquier estado del juicio, puede solicitar ser oído con el fin de aclarar o complementar sus
dichos. El acusado puede, en todo momento, comunicarse libremente con su defensor, sin

31
 perturbar el orden de la audiencia, salvo mientras presta declaración. Se prohíben las preguntas
capciosas, sugestivas, inductivas o engañosas.

El acusado tendrá “la última palabra” en el juicio oral, antes de que se clausure el debate

Nota: Declaración del coimputado: La opción de que un coimputado preste declaración en un

procedimiento contra su “socio en el crimen”, en especial si es incriminatoria; esta declaración
genera debate en el derecho comparado. En ciertos casos, se le otorga valor, siempre que
existan otras pruebas que, aunque sea mínimamente, corroboren la versión del coimputado. En
España se acepta que declare como testigo, mientras que Alemania no.

Imputado privado de libertad

Además de los derechos “comunes a todo imputado”, señalados en el artículo 93, el artículo 94
señala determinadas garantías y derechos del imputado privado de libertad:

- A que se le exprese específica y claramente el motivo de su privación de libertad y, salvo el caso

de delito flagrante, a que se le exhiba la orden que la dispusiere;

- A que el funcionario a cargo del procedimiento de detención o de aprehensión le informe de los

derechos a que se refiere el inciso segundo del artículo 135;

- A ser conducido sin demora ante el tribunal que hubiera ordenado su detención;

- A solicitar al tribunal que le conceda la libertad;

- A que el encargado de la guardia del recinto policial al cual fuere conducido informe, en su
presencia, al familiar o a la persona que le indicare, que ha sido detenido o preso, el motivo de
la detención o prisión y el lugar donde se encontrare;

- A entrevistarse privadamente con su abogado de acuerdo al régimen de establecimiento de

detención, el que sólo contemplará las restricciones necesarias para el mantenimiento del orden
y la seguridad del recinto;

- A tener, a sus expensas, las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del recinto
en que se encontrare; y

- A recibir visitas y comunicarse por escrito o por cualquier otro medio, salvo lo dispuesto en el
artículo 151. Restricción o prohibición de las comunicaciones que solicita el fiscal y autoriza el
tribunal, respecto de un detenido preso no se puede extender más de 10 días, ni tampoco limitar
el derecho a ser entrevistado por su abogado, ni limitar la atención médica. Asimismo, se
prohíbe que sea encerrado en celdas de castigo.

Derechos del abogado en relación con el imputado (Artículo 96)

Todo abogado tiene derecho de requerir del funcionario encargado de cualquier lugar de
detención o prisión, la confirmación de encontrarse privada de libertad una persona determinada
en ese o en otro establecimiento del mismo servicio que se ubique en la comuna.

32
En caso afirmativo, y con el acuerdo del afectado, el abogado tendrá derecho a conferenciar
privadamente con él y, con su consentimiento, a recabar del encargado del establecimiento la
información del motivo de su privación de libertad y, en su caso, salvo delito flagrante, obtener la
exhibición de la orden respectiva.

Si fuere requerido, el funcionario a cargo del establecimiento debe extender una constancia de no
encontrarse la persona en dicho establecimiento.

Obligación de cumplimiento e información (Artículo 97)

El tribunal, los fiscales y los funcionarios policiales, deben dejar constancia en los registros
conforme al avance del procedimiento, de haber cumplido las normas legales que establecen los
derechos y garantías del imputado.

Imputado Rebelde

Causales de Rebeldía en dónde el imputado será declarado rebelde (Artículo 99):

- Cuando, decretada judicialmente su detención o prisión preventiva, no fuere habido; o

- Cuando, habiéndose formalizado la investigación en contra del que estuviere en país extranjero,
no fuere posible obtener su extradición

Declaración de rebeldía (Artículo 100): La declaración de rebeldía del imputado será pronunciada
por el tribunal ante el que debiere comparecer.

Efectos de la rebeldía (Artículo 101):

- Las resoluciones que se dicten en el procedimiento, se tendrán por notificadas personalmente

al rebelde en la misma fecha en que se pronunciaren.
- La investigación no se suspende por la rebeldía. El procedimiento continúa hasta la celebración
de la Audiencia de Preparación del Juicio Oral (en ella se puede sobreseer definitiva o
temporalmente, según el mérito de lo obrado);
- Si se declara durante la etapa del juicio oral, el procedimiento se sobresee temporalmente, hasta
que el imputado compareciere o fuere habido.
- El sobreseimiento afecta sólo al rebelde y el procedimiento continúa respecto de los presentes.
- El imputado habido, pagará las costas causadas con su rebeldía, salvo que justifique
debidamente su ausencia.

33
Jueves 12/04/2018

La Víctima
Artículo 108 y siguientes
¿Quién es víctima?

El artículo 108 inciso 1° del CPP dispone que se considera víctima al ofendido por el delito, esto es,
al titular del bien jurídico afectado por el delito, sea persona natural o jurídica. No es víctima el sujeto
pasivo de la acción si no es, al mismo tiempo, titular del bien jurídico lesionado y protegido por el
derecho penal.

El artículo 108 es muy relevante porque nos introduce diciéndonos en su inciso primero un concepto
legal de víctima y en su inciso segundo nos da un orden de prelación respecto de la víctima que se
ve imposibilitada de ejercer su derecho. Es importante esto porque la condición y la calidad de
víctima está ya consagrado desde los principios mismos del Derecho Procesal Penal en el artículo 6
del CPP, el cual nos habla del principio de la necesidad de dar protección a la víctima.

Entonces, se considerará víctima a una persona cuando cumpla con los requisitos del artículo 108 y
una vez que se cumplan estos requisitos se aplicarán todos los derechos y resguardos del artículo 6
en adelante. Lo bueno de la modificación del Código Procesal Penal es que éste viene a cambiar la
realidad del antiguo proceso penal, en el cual la víctima no tenía ningún poder o intervención en el
proceso, en dónde la víctima con suerte iba a declarar. En éste proceso nuevo a la víctima se le da
una condición especial, en dónde cómo principio se establece que se va a proteger a la víctima;
además, se le dará a la víctima en éste nuevo Proceso Penal la calidad de Interviniente y de Sujeto
Procesal.

Toma importancia que en éste nuevo proceso penal la víctima adquiera la calidad de Interviniente
y de Sujeto Procesal, ya que en ambas condiciones la víctima cumple funciones distintas y tiene
derechos distintos. ¿Qué importancia tiene esto? Es esencial, porque por ejemplo cuando se
decreta el sobreseimiento definitivo de una persona (Art. 250 CPP), la víctima tiene la posibilidad de
apelar de ese sobreseimiento definitivo, aunque no haya participado en el proceso; en el ejemplo
anterior queda demostrada una condición especial que sólo tiene la víctima en su calidad de
interviniente y de sujeto procesal20.

En el artículo 109 están consagrado los Derechos de la Víctima, en dónde siempre tenemos que
hacer la relación de los artículos 108 y 109 en relación con el artículo 6 del CPP. Es importante que
manejemos bien los derechos de la víctima, pero es esencial la letra b del artículo 109, porque lo va
a ligar con el artículo 111 y siguientes. Cada vez que tratemos a la víctima, necesariamente tenemos
que ver a la víctima y al querellante de manera conjunta, porque una de las posibilidades que tiene
la víctima es la de poder querellarse.

¿Cuál es la única forma que tiene la víctima de hacerse parte en el proceso penal? La única forma
es querellándose, ya que a la víctima lo único que le queda parte de la querella es ser oída bajo
ciertas circunstancias, situación que no obliga al juez ni tampoco al fiscal. En cambio, si la víctima

20
Dato: En términos legislativos, sólo la víctima tendrá facultades cómo la de apelar al sobreseimiento definitivo. Por
ejemplo, también podrá apelar a una resolución de una audiencia a la cual no asistió.
34
acude en su calidad de querellante, podrá participar en el proceso de manera más efectiva, en
dónde por ejemplo podrá entablar recursos o también podrá oponerse. En términos sociales ¿Qué
problema trae consigo la posibilidad de querellarse? Si lo vemos desde una perspectiva social, la
posibilidad de querellarse se ve mermada por la falta de recursos de la víctima para contratar un
abogado querellante; debemos tener claro que el estado sólo le asegura el Derecho a Defensa al
imputado.

Consejo: El abogado debe cumplir una función social más activa, por lo tanto, es recomendable que
de vez en cuando tengamos algún cliente que podamos representar sin cobrarle dinero, ya sea
víctima o imputado.

Dato: Si en una prueba nos preguntan sobre la víctima, debemos partir hablando de la víctima y
necesariamente tenemos que hacer mención de que una de las facultades más importante que tiene
la víctima es la de poder querellarse; se mencionan las facultades del querellante.

Querellante
Artículo 111 y siguientes

¿Quiénes pueden interponer una querella?

- La víctima; en caso de que no pueda hacerlo, podrá interponer la querella su representante

legal21 o su heredero testamentario;

- Cualquier persona capaz de comparecer en el juicio, es decir, persona que tenga al menos 18
años de edad. Ésta persona debe cumplir los siguientes requisitos:

o Cualquier persona capaz de parecer en juicio domiciliada en la provincia;

o Opera en dos tipos de delitos:
• Delitos terroristas;
• Delitos que cometiere el funcionario público que afectaren derechos de las
personas garantizados por la Constitución o contra la probidad pública22.

- Organismo o servicios públicos que la propia ley les faculta para poder presentar querella, cómo
es el caso del Consejo de Defensa del Estado23. Todos los organismos o servicios públicos tienen
la posibilidad de querellarse, pero para que la querella tenga un correcto desempeño las
instituciones prefieren querellarse a través del Consejo de Defensa del Estado24. También el
Servicio de Impuestos Internos tiene la posibilidad de querellarse respecto de aquellos delitos
económicos.

21
Representante legal respecto de los menores de edad.
22
Probidad pública tratadas en la ley 20.880 y en la ley 18.575.
23
Los abogados del Consejo de Defensa del Estado a nivel nacional son 180, pero la gracia de éstos abogados es que
son especializados, ya que el Consejo ve distintas materias. El Consejo de Defensa del Estado tiene la función de
defender los intereses del Fisco, defensa que genera un inmenso ahorro de dinero al Estado.
24
Importante: Si hay otros querellantes e interviene el Consejo de Defensa del Estado, esos querellantes que no
sean del Consejo de Defensa del Estado se tendrán que ir. Por ejemplo, hay un fraude en las subvenciones
municipales y la Municipalidad se querelló, pero una vez que intervenga el Consejo de Defensa del Estado, la
Municipalidad se tendrá que ir.
35
Caso: Un funcionario público va de camino a su casa y ve a una niña de 13 años parada en la calle, a
lo cual decide detener el auto, bajarse de éste y realizar tocaciones indebidas en contra de la menor
de edad; se configura el delito de abuso sexual impropio del artículo 366 Bis del Código Penal ¿quién
se puede querellar en éste caso? La víctima puede querellarse a través de su representante legal.
¿Pueden todos querellarse? No, porque los requisitos del artículo 111 del CPP son copulativos, es
decir, los que se pueden querellar son cualquier persona dentro de la provincia y que se haya
cometido un delito terrorista o quién haya cometido el delito sea un funcionario público que
afectare derechos de las personas garantizados por la Constitución o contra la probidad pública.

Debemos tener en consideración el artículo 150 A25 26 y 250 del Código Penal, porque no daremos
que el artículo 150 A nos dice que se sancionará a aquel funcionario público que somete a una
persona a apremios ilegítimos o tormentos, poniendo énfasis en el acto “apremios ilegítimos”; el
artículo 255 también nos habla de “apremios ilegítimos”. ¿Cómo distinguimos cuál de los dos
artículos vamos a aplicar si ambos delitos son realizados por funcionarios públicos?

Caso: Hay una causa en el SENAME que es de un menor de edad que estaba enfermo, el cual nunca pudo
desarrollar su musculatura y junto con ello tenía la enfermedad “piel de cristal”, la cual lo dejó incluso con
una enfermedad terminal, para lo cual tenía que ser trasladado siempre en silla de ruedas, sobre todo en
aquellos días en los cuales el niño se tenía que hacer su diálisis. Una de las cuidadoras en un día muy frío de
invierno decidió que lo más oportuno era sacar al niño sin su silla de ruedas y sin el abrigo necesario, situación
que provocó que el niño contrajera una neumonía grave, lo cual llevó a que éste estuviera internado durante
tres meses en un hospital. Ésta situación llevó a que se hiciera un sumario en contra de la cuidadora, en
dónde se concluyó que la cuidadora derechamente trataba mal al niño, le decía “mariconsito”,
constantemente lo trataba con garabatos, para castigarlo mantenía al niño de pie durante muchas horas y
cuando el niño se portaba mal a la hora de darle la comida y éste vomitaba, le daban el vómito al niño.

Toda la causa se investigó teniendo como base el artículo 150 letra A27 del Código Penal, pero el problema
de éste artículo 150 A es que éste tiene una carga antigua respecto al delito de tortura cometido
principalmente durante el tiempo de la Dictadura Militar chilena; cómo no había otro medio legal, se ocupó
este artículo 150 A en el caso de la cuidadora del SENAME. La Fiscal, desconociendo algunas diferencias,
acusó finalmente bajo procedimiento simplificado. En éste caso se quiso incluir a una fundación cómo
querellante, y cuando se quiso incluir a ésta fundación la explicación que se dio para incluirlos en su calidad
de querellante es que los únicos derechos que se vieron afectados son los Derechos contenidos en la
Constitución y el Código Penal se hizo cargo de esto detallando cuales son los delitos aplicables al caso en sus
artículos 150 A y siguientes. Se excluye a la fundación porque su argumento permite que incluso la
vulneración de derechos de propiedad se verían afectos al artículo 150 A del Código Penal.

25
Artículo 150 letra A antiguo, antes de la modificación del año 2016.
26
¿Cuál es la diferencia entre el artículo 150 A nuevo y el artículo 150 A antiguo del Código Penal? Ambos están
sujetos al cuidado de un funcionario público, la diferencia es que en el caso de los niños del SENAME están privados
de libertad, aun cuando no estén condenados algunos niños. Por lo tanto, aquel que somete a un tormento o
menoscabo ilegítimo a una persona privada de libertad, se tiene que aplicar el artículo 150 y no el artículo 255 del
Código Penal.
27
Penalidad Art. 150 A CP: Presidio mayor en su grado mínimo a medio y pena de suspensión de dos años del ejercicio
de la profesión. Esto último toma importancia porque le faculta al funcionario infractor seguir trabajando en una
institución pública una vez que hayan transcurrido los dos años.
36
¿Desde cuándo se puede presentar la querella? ¿Hasta cuándo se puede presentar la querella?
Oportunidad para presentar la querella

La querella podrá presentarse en cualquier momento, mientras el fiscal no declarare cerrada la

investigación. Este plazo se cuenta para atrás, es decir, cerrada la investigación se cuenta para atrás.
Cada vez que se presenta una querella lo primero que tenemos que ver es si se presentó
oportunamente o si fue extemporánea. La querella será extemporánea cuando una vez cerrada la
investigación se presenta una querella. Es por esto que el cierre de la investigación es muy
importante, porque el cierre de la investigación produce efectos jurídicos, como, por ejemplo, una
vez cerrada la investigación no se pueden presentar más querellas que las ya existentes. Por lo tanto,
son admisibles todas las querellas hasta antes del inicio de la etapa intermedia, porque sabemos
que la etapa intermedia se inicia una vez que se cierra la investigación. Se configura entonces cómo
una oportunidad procesal.

Caso: Matías es abogado querellante y toma una causa el día 11 de abril, y el día 12 de abril presenta
la querella. Ese mismo día 12 de abril el Fiscal anuncia el cierre de la investigación y el tribunal dice
“no ha lugar a la querella”.

La norma le exige el abogado presentar la querella, no que ésta querella esté proveída. Entonces
si se presenta la querella antes, se cierra la investigación y luego se provee por cualquier motivo, no
le pueden imputar al abogado responsabilidad administrativa y por eso excluirlo de una causa en
dónde legítimamente es querellante. En éste caso el abogado puede interponer el Recurso de
Apelación o el Recurso de Queja en contra del magistrado.

Requisitos de la Querella (Artículo 113)

Toda querella se debe presentar por escrito ante el juez de garantía, debiendo contener:

a. La designación del tribunal ante el cual se entablare;

b. El nombre, apellido, profesión u oficio y domicilio del querellante;
c. El nombre, apellido, profesión u oficio y residencia del querellado, o una designación clara de su
persona, si el querellante ignorare aquellas circunstancias. Si se ignoraren dichas
determinaciones, siempre se podrá deducir querella para que se proceda a la investigación del
delito y al castigo de él o de los culpables;
d. La relación circunstanciada del hecho, con expresión del lugar, año, mes, día y hora en que se
hubiere ejecutado, si se supieren;
e. La expresión de las diligencias cuya práctica se solicitare al Ministerio Público;
f. La firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si no supiere o no pudiere firmar.

El Artículo 113 letra e nos dice que el escrito de la querella deberá contener “la expresión de las
diligencias cuya práctica se solicitare al ministerio público”; esto quiere decir que cuando nosotros
presentemos la querella en un otrosí, debemos solicitar las diligencias para que sean efectuadas por
el Ministerio Público. Ésta letra e del artículo 113 es muy importante, porque acá solicitaremos al
Ministerio Público realizar diligencias, porque tenemos que apartar un otrosí para individualizar de
manera correcta la diligencia.
37
Por ejemplo, en un caso en el que exista un presunto homicidio, podemos pedir las siguientes
diligencias de manera individualizada:

- Pedir que se despache una orden de investigar a la Policía de Investigaciones para

acreditar todos los hechos que constan en la querella;
- Pedir la declaración de la víctima;
- Pedir que se le tome declaración al imputado;
- Pedir que se fije fotográficamente el lugar de los hechos;
- Pedir el protocolo de autopsia para que se realice una nueva pericia.

Entonces si hoy 12 de abril presentamos la querella y mañana 13 de abril se cierra la investigación,

uno de los requisitos de admisibilidad de la querella es la de expresar las diligencias que deberá
realizar el Ministerio Público. Si se cierra la investigación el 13 de abril y tenemos la audiencia de
cierre de investigación a las 12:00 Hrs, y a su vez vemos que me proveen la querella a las 11:30 del
mismo día y se comunica al Ministerio Público para que se pronuncie sobre las diligencias
solicitadas; ¿qué podemos hacer en éste caso? Podemos solicitar que se aumente el plazo de
investigación para que se puedan realizar estas diligencias. El contraargumento a esto dice relación
con la fecha en la cual tuvo conocimiento de los hechos el abogado, porque si éste sabía de la causa
hace seis meses y junto con ello tomó la declaración de la víctima hace cuatro meses, pero presentó
la querella un día antes del cierre de la investigación, lo que puede hacer el juez es no dar lugar al
aumento del plazo y deja al abogado cómo querellante, pero una vez que se cierre la investigación
el querellante no participa más, solamente queda como interviniente, teniendo posteriormente
forzar la acusación. Distinto es el caso de quién tomó conocimiento el 11 de abril, presenta la
querella el 12 de abril y tribunal provee el 13 de abril, acá existe posibilidad de ampliar la
investigación.

Importante: si no hay formalización, el abogado puede querellarse cuando quiera, porque la causa
se puede iniciar por querella.

Causales de Inadmisibilidad de la Querella (Artículo 114)

Causales con las cuales no se tendrá presentada una querella y que según el artículo 114 son las
siguientes:

a. Cuando la querella se presenta fuera de plazo: Cuando se presenta la querella cerrada la

investigación ésta se va a declarar extemporánea;
b. Cuando falta algunos de los requisitos del escrito de la querella que trata el artículo 113. Por
ejemplo, si en el escrito falta el otrosí de las diligencias del artículo 113 letra e, el juez nos
colocará “previo a proveer, cumpla estrictamente con lo señalado en la letra e del artículo 113”,
y si el querellante no subsana la omisión en un plazo de tres días la sanción será la de que no se
tendrá por presentada la querella;
c. Cuando los hechos que están relatados en la querella no son constitutivos de delito. Este punto
es discutible, porque debemos hacernos la siguiente pregunta: ¿Quiénes revisan las querellas?
Probablemente quienes la revisen serán técnicos jurídicos, por lo tanto, debemos tratar de
redactar los hechos de la manera más simple posible, indicando de manera concisa los
elementos propios del delito y de la culpabilidad en relación con los hechos;
38
d. Cuando los hechos aparecen manifiestamente prescritos. Acá debemos hacer la distinción de
los delitos según si son faltas, crimen o simple delito28.
e. Cuando se interpone la querella por una persona que no está autorizada por ley. ¿Quiénes se
encuentran autorizados a presentar una querella? 1. La víctima; 2. Representante legal de la
víctima; 3. Cualquier persona cumpliendo con los requisitos del artículo 111 inciso segundo.
Entonces, por ejemplo, si el Registro Civil presenta una querella, ésta se declarará inadmisible,
porque el Registro Civil actuará representado por el Consejo de Defensa del Estado.

Apelación de la Resolución (Artículo 115)

o Cuando la querella se declara inadmisible procede el Recurso de Apelación dentro de plazo

de 5 días;
o Cuando la querella se declara admisible no procede Recurso de Apelación.

Prohibición de Querella (Artículo 116)

Este artículo establece quienes no pueden querellarse entre sí. La norma expresa los siguientes
casos en los cuales se encuentra prohibida la querella:

1. Los cónyuges, a no ser por delito que uno hubiera cometido contra otro o contra sus hijos, o
por el delito de bigamia

Ejemplo 1: María se casa con Pedro. Pedro va a trabajar y toma el auto de María de manera
apresurada, a lo cual María se va a pie a su trabajo. María se molesta y decide querellarse contra
Pedro por el delito de Hurto ¿Puede María querellarse?

Ejemplo 2: María se casa con Pedro, pero luego se separan, siguen casados en términos jurídicos
pero separados de hecho. Un día Pedro en estado de ebriedad va a la casa de María, salta la reja
de su casa y le roba el auto a María y un reloj ¿Puede María querellarse?

Respuesta al ejemplo 1: La norma dice que entre cónyuges no puede haber querella, a no ser
por delito que uno hubiere cometido contra el otro o contra sus hijos; la doctrina entiende que
en el matrimonio las cosas se comparten y que incluso hasta la correspondencia se comparte,
por lo tanto, no se pueden querellar los cónyuges entre sí. A juicio del profesor, en el ejemplo
la cónyuge puede querellarse en contra del marido,

Respuesta al ejemplo 2: Ahora bien, si María y Pedro están separados de hecho, se “rompen
todas las cosas que se comparten”, por lo tanto, para el profesor es posible que María se pueda
querellar en contra de Pedro. Es importante convencer al juez de que los cónyuges separados
de hecho se puedan querellar entre sí.

¿Qué es lo que está protegiendo aquí la norma? Lo que está protegiendo la norma es una
cuestión de hecho, que es la convivencia. En la convivencia no hay nada privado, sólo se
comparte. Excepción a éste numeral: La excepción a ésta prohibición de querella de los
cónyuges entre se aplica en los casos de Violencia Intrafamiliar (VIF). Ésta querella es muy
breve.

28
Distinción y tiempo de prescripción se encuentran contenidos en la página 2 de éste apunte.
39
2. Los convivientes civiles;

3. Los consanguíneos en toda la línea recta, los colaterales y afines hasta el segundo grado, a no
ser por delitos cometidos por unos contra los otros, o contra su cónyuge o hijos.

Rechazo de la Querella y transformación a Denuncia (Artículo 117)

Cuando tenemos una querella que no cumplió con los requisitos de la letra a y b del artículo 114, es
decir, cuando se presente la querella extemporáneamente y cuando no se hayan saneado los vicios
por falta de alguno de los requisitos del artículo 113 en un plazo de 3 días.

Entonces, el artículo 117 nos dice que cuando declare que una querella es inadmisible por ser
extemporánea o por no haber saneado los vicios dentro de un plazo de 3 días concedido por el
tribunal, se va a declarar inadmisible la querella, pero ésta querella se va a transformar en
denuncia y será remitida al Ministerio Público para que tenga conocimiento de los hechos. Cuando
se presenta una querella una vez cerrada la investigación (querella extemporánea), el tribunal la
remitirá al Ministerio Público para que éste la tenga cómo denuncia.

¿Qué utilidad tiene que después de cerrada la investigación una querella extemporánea se le envíe
al Ministerio Público para que la tenga cómo denuncia? Se puede abrir un nuevo procedimiento de
investigación sólo si se agregan nuevos hechos a la causa, solo así genera efectos jurídicos. Ésta es
la única utilidad que va a tener la querella extemporánea, agregar nuevos hechos a la
investigación.

Nota: ¿Qué principio se ve afectado si incorporamos nuevos hechos a la investigación? Se ve

afectado el principio de congruencia29, el cual consiste en que los hechos que están contenidos en
la formalización deben ser los mismos hechos que deben estar contenidos en la acusación y también
deben ser los mismos hechos por los cuales se va a condenar o absolver a una persona.

¿Cuándo se va a declarar abandonada la Querella? (Artículo 120)

Nos colocamos en el supuesto de que presentamos una querella y ésta es acogida por el tribunal,
por lo tanto, podemos concluir que todo está bien con nuestra querella y que seguimos de manera
correcta el conducto regular. ¿Cuándo declaramos abandonada la querella?

a. Cuando no adhiriere a la acusación fiscal o no acusare particularmente en la oportunidad

correspondiente.

El artículo 248 establece que una vez cerrada la investigación por parte del Fiscal del Ministerio
Público, éste tendrá un plazo de 10 días para adoptar una de las siguientes opciones: formular

29
El Principio de Congruencia nos dice que por los hechos con los cuales fue formalizada una persona, son esos los
hechos por los cuales debe ser acusada una persona y van a ser esos mismos hechos sobre los cuales el tribunal debe
dictar sentencia. Si una misma persona es formalizada por un delito, acusada por otro delito y sentenciada por otro
delito diferente, nosotros acudimos a la nulidad del juicio. Este principio nace bajo el derecho que tiene el imputado
para que éste pueda desarrollar una defensa técnica y letrada. Si en la investigación aparecen mayores antecedentes,
el fiscal debe tener una audiencia de reformalización, en dónde se le vuelve a comunicar al imputado nuevos hechos
por los cuales se está llevando la investigación penal en su contra.
40
 acusación, pedir el sobreseimiento definitivo o aplicar la decisión de no perseverar en el
procedimiento. Si el Fiscal sobresee o aplica decisión de no perseverar el querellante va a pedir
autorización al tribunal para forzar acusación, lo que quiere decir que, si el Juez de Garantía le
permite forzar la acusación al querellante, éste toma el puesto del Ministerio Público quedando
sólo el querellante acusando en ésta causa. Debemos mencionar que esto genera para el
querellante una gran carga laboral. Por regla general, quién decide forzar acusación es el
Consejo de Defensa del Estado, ya que tiene a su disposición un gran equipo de trabajo.

Si el Fiscal acusa el querellante puede adherirse a la acusación o acusar particularmente. Una

vez que el Fiscal del Ministerio Público decida acusar se va a fijar una fecha para la Audiencia de
Preparación del Juicio Oral, y cómo sabemos, la etapa intermedia y la Audiencia de Preparación
del Juicio Oral se terminan con el Auto de Apertura. Fijada la fecha de la Audiencia de
Preparación del Juicio Oral, el querellante tiene un plazo de 15 días contados hacia atrás para
presentar que se adhiere a la acusación o que acusa particularmente.

Caso: Se presenta acusación el 15 de enero por parte del Fiscal y la resolución de ésta sale el 17
de enero. Ésta resolución va a decir lo siguiente: “Téngase por presentada la acusación; téngase
por acompañado los documentos; se fija fecha para la Audiencia de Preparación del Juicio Oral
para el 28 de febrero del 2018, notifíquese a los intervinientes”. Entonces, a la parte se le va a
notificar el 17 de enero de una audiencia que se va a realizar un 28 de febrero. Cómo la Audiencia
de Preparación del Juicio Oral se va a realizar el 28 de febrero, nosotros debemos contar desde
el 28 de febrero 15 días hacia atrás30, es decir, nosotros debemos presentar la adhesión a la
acusación o formular la acusación particular el 12 de febrero. Por lo tanto, nosotros podemos
adherirnos a la acusación o formular la acusación particular desde el 17 de enero (Fecha de
notificación) hasta el 12 de febrero.

¿Cuándo declararemos abandonada la Querella? Tomando el mismo caso, si por ejemplo

tenemos que presentar la adhesión a la acusación o la acusación particular el 12 de febrero,
pero se me pasó el plazo y la presentamos el 14 de febrero, se va a declarar abandonada la

30
Importante: Para el profesor son 15 y un día más, es decir, 16 días.
41
 querella. Una vez que se declare abandonada la querella se pierden todos los derechos cómo
interviniente (aparte de echarse al cliente encima) y no podrá participar en la Audiencia de
Preparación del Juicio Oral ni en el Juicio Oral en lo Penal.

b. Cuando el querellante se adhiere a la acusación y ésta adhesión la presenta cuando

corresponde y llegada el día de la audiencia el abogado no asiste sin justificar la inasistencia.
En éste caso el defensor podrá solicitar al Tribunal que declare el abandono de la querella.

c. Cuando el querellante se adhiere a la acusación, llega a la audiencia de Preparación del Juicio

oral, llega a la Audiencia de Auto de Apertura y en ésta audiencia se fija fecha para el Juicio Oral
en lo Penal. Si el abogado no asiste a la audiencia del Juicio Oral de manera injustificada, se
declarará el abandono de la querella.

Estructura del Código en base a la Querella

- Artículo 111 nos dice quiénes pueden presentar querella;

- Artículo 112 oportunidad procesal y/o plazo de la querella;
- Artículo 113 nos habla de los requisitos de la querella;
- Artículo 114 nos dice las causales de inadmisibilidad de la querella;
- Artículo 115 nos habla sobre los recursos que proceden en caso de que se declare inadmisible
la querella;
- Artículo 116 sobre la prohibición de querella;
- Artículo 117 respecto del rechazo de la querella, la que posteriormente se transforma en una
denuncia;
- Artículo 120 sobre el abandono de la querella y la declaración de abandono de la querella.

Nota: Manejar muy bien desde el artículo 1 hasta el artículo 121 del CPP.

MEDIDAS CAUTELARES

¿Qué son las Medidas Cautelares?

“Las Medidas Cautelares han sido concebidas como un instrumento idóneo para contrarrestar
el riesgo de que durante el transcurso del proceso el sujeto pasivo pueda realizar actos o adoptar
conductas que impidan o dificulten gravemente la ejecución de la sentencia. En ese sentido, las
Medidas Cautelares constituyen medidas de aseguramiento que persiguen garantizar la eficiencia
de una eventual sentencia que acoja la pretensión” 31

¿Cuáles son las medidas cautelares?

Nosotros encontramos dos tipos de medidas cautelares: Las Medidas Cautelares Reales y las
Medidas Cautelares Personales.

31
Definición extraída de la página 341 del Texto “Derecho Procesal Penal” de María Inés Horvitz y Julián López.
42
1. Medidas Cautelares Personales van desde el artículo 122 hasta el artículo 156 del Código
Procesal Penal. Las medidas cautelares personales son cuatro:
- Citación;
- Detención;
- Prisión preventiva;
- Otras medidas cautelares personales del artículo 155;

El artículo 156 Bis es una medida cautelar especial que combina las medidas cautelares
personales y reales, la cual trata principalmente sobre la prohibición de dar licencias médicas a
los facultativos.

2. Medidas Cautelares Reales se encuentran en el artículo 157.

Importante: Todas las Medidas Cautelares se tienen que regir por las reglas de la Prisión Preventiva,
es decir, siempre se debe considerar cómo regla primordial de toda medida cautelar a las reglas de
la prisión preventiva contenida en el artículo 140 del CPP. La prisión preventiva es el estándar de las
Medidas Cautelares.

43
Martes 17/04/2018

MEDIDAS CAUTELARES (CONTINUACIÓN)

Encontramos dos grandes grupos de Medidas Cautelares: Medidas Cautelares Personales y

Medidas Cautelares Reales. El bien jurídico afectado por las Medidas Cautelares Personales será la
Libertad de las personas, en cambio en las Medidas Cautelares Personales el bien jurídico afectado
será el Patrimonio de las personas.

Medidas Cautelares Personales

Medidas Cautelares Personales van desde el artículo 122 hasta el artículo 156 del Código Procesal
Penal. Las medidas cautelares personales son cuatro:

o Citación;
o Detención;
o Prisión preventiva;
o Otras medidas cautelares personales del artículo 155;

CITACIÓN

¿Qué es la citación?

“La citación es una orden de comparecencia emanada de las autoridades de la persecución

penal pública y dirigida a cualquier persona cuya presencia sea necesaria para la realización de
un acto del procedimiento”32

Resulta igualmente apropiado hablar de citación cuando esa orden se dirige a un testigo, un perito
o un imputado, independientemente de la gravedad del hecho que se investigue y de la autoridad
(juez o fiscal) desde la cual emane la orden.

En la doctrina no se le asigna el carácter de medida cautelar, por la falta del requisito de la

provisionalidad.

¿La citación es una medida Cautelar que afecte la libertad?

Sí, afecta la libertad en los términos de auto determinarse, es decir, la libertad de hacer o dirigirse
donde uno quiera. La citación deja fijada o preestablecida que la persona debe ir al tribunal un
determinado día a determinada hora a participar en una determinada audiencia.

Cada vez que sea necesaria la presencia del imputado ante el tribunal, la persona podrá citarlo y
estará bajo el apercibimiento del artículo 33. El artículo 33 regula el contenido de toda citación y
además está el apercibimiento respecto de la citación; sobre éste último punto debemos distinguir
si estamos hablando de testigo, perito o imputado. En el caso de la citación al imputado en dónde
va a ser necesario que asista a determinada audiencia, pero a pesar de ellos el imputado no asiste,
el artículo 33 permite poder tomar al imputado y dejarlo en prisión preventiva hasta la realización
de la audiencia.

32
Definición extraída de la página 356 del Texto “Derecho Procesal Penal” de María Inés Horvitz y Julián López.
44
¿En qué audiencias va a ser necesario que esté el imputado?

- Audiencia de formalización;
- Audiencia de Juicio Oral33.

La citación es una medida cautelar que se extingue en sí misma o que se agota en sí misma, y se
agota en si misma porque basta que una persona esté citada y se le comunique la citación para que
se termine la citación cómo Medida Cautelar, porque la citación no es una medida cautelar
permanente.

Debemos tener claro el artículo 123, el cual nos dice cuándo se va a citar a alguien, cuando se va a
citar al imputado y cómo este artículo se relaciona con el artículo 33, el cual tiene que ver con el
apercibimiento y, junto con ello, tenemos que hacer la distinción sobre el tipo de persona que se
está citando, es decir, si está citado como imputado, testigo o perito.

Cuando se imputan faltas o delitos que la ley no sanciona con penas privativas de libertad, no se
podrán imponer medidas cautelares que recaigan sobre la libertad del imputado, con excepción de
la citación (Artículo 124 inciso 1°).

En caso de ser detenido in fraganti por un hecho constitutivo de alguno de los ilícitos señalados
anteriormente por los que sólo procedía citación, el imputado deberá ser citado a la presencia del
fiscal, previa comprobación de su domicilio. La Policía podrá registrar las vestimentas, el equipaje o
el vehículo de la persona que será citada. La Policía podrá conducir estos mismos imputados al
recinto policial para efectuar allí la citación (todos los imputados pueden ser detenidos).

¿Qué deberá contener la citación?

La citación según el artículo 33 deberá contener lo siguiente:

o Tribunal ante el cual se debe comparecer (indicación de su domicilio);

o Fecha y hora de la audiencia a la cual se encuentra citado;
o Identificación del proceso por el cual se le cita;
o Motivo de su comparecencia;
o Indicación de que su no comparecencia injustificada dará lugar a que sea conducido por
medio de la fuerza pública.

La falta de comparecencia injustificada de imputado que fuere citado producirá su detención o que
sea sometido a prisión preventiva hasta la realización de la actuación respectiva. Tratándose de los
testigos, peritos u otras personas cuya presencia se requiere, podrán ser arrestados hasta la
realización de la actuación por un máximo de 24 horas e imponérseles, además, una multa de hasta
15 UTM (artículo 22 inciso 3° CPP).

33
¿Es necesario que el imputado esté en el juicio oral? Sí, porque es un derecho del imputado. Ahora, si por cualquier
motivo el imputado quisiera ausentarse por algún momento del Juicio Oral puede hacerlo, siempre y cuando que apenas
llegue al juicio sea el tribunal el que le informe todo lo que ha pasado.
45
 LA DETENCIÓN

¿Qué es la detención?

“Medida cautelar consistente en la privación de libertad de una persona, por un plazo

máximo de tres días, practicada por la policía previa orden judicial, o por ella misma o por un
particular en el caso de delito flagrante, con la sola finalidad de poner al imputado a disposición
del fiscal para iniciar o proseguir una investigación”

“Es toda privación de la libertad ambulatoria de una persona, distinta de la prisión provisional
o de la ejecución de una pena privativa de libertad, ejecutada bajo invocación de un fin previsto y
permitido por el ordenamiento jurídico”

¿Cuál es la finalidad de la detención?

Su finalidad va a ser la de detener a una persona para ponerla a disposición del juez. Entre la
detención y la citación, la que afecta más la libertad de una persona va a ser la detención. La
detención debe cumplir con un estándar mucho más alto que el de la citación, porque una persona
que es detenida lo estará hasta que se pone a la persona en presencia del juez competente. Por lo
tanto, para detener a una persona no basta que haya cometido un delito, porque para detener a
una persona se exige que haya una autorización judicial previa y que ésta detención sea
comunicada a la persona previamente; lo que quiere decir que al momento de detener a una
persona le debemos decir lo siguiente:

“Lo voy a detener porque tengo la orden del 12° Juzgado de Garantía por la causa RIT
471-2008 y RUC 0810001973-7, por el delito de Robo en lugar no habitado”

¿Qué tipo de detenciones existen?

- Detención judicial (Artículo 127): un juez de la República despacha una orden de detención en
contra de determinada persona.

- Detención policial: La detención policial va a ser cuando los funcionarios de las policías están
obligados a detener a una persona por tener un mandato legal. A su vez, las policías también
tendrán un mandato legal de detener a una persona cuando nos encontremos bajo la hipótesis
de flagrancia. La policía está sometida al imperativo jurídico de detener al delincuente flagrante,
al que ha quebrantado la condena o al que se fuga estando detenido o preso.

- Detención ciudadana (Artículo 129): Es aquella detención que constitucionalmente está

autorizada para practicar cualquier persona en presencia de un delito flagrante, es decir, todo
habitante del país puede detener al autor para el sólo efecto de ponerlo a inmediata disposición
del Juez. Se cree que se forma una posición de garante respecto del detenido al momento de la
detención ciudadana, en dónde el civil que detiene asume cierta responsabilidad sin tenerla,
tomando una posición de detener a alguien, y si el civil detiene a alguien dará un mensaje a
todos los demás de que, si ese civil lo detuvo, nadie más se debe meter.

La detención ciudadana opera no porque hay un deber del ciudadano de detener a alguien, sino
que cuando alguien está cometiendo un delito flagrante todas las personas están autorizadas a

46
 poder detener. Acá encontramos que los particulares están facultados para realizar una
detención ciudadana, en cambio en el caso de las policías nosotros encontramos un deber para
realizar una detención. Si un civil en su calidad de particular detiene a una persona que está
cometiendo un delito bajo la hipótesis de flagrancia, lo que le corresponde a éste particular es
detener a ésta persona y entregársela a las autoridades respectivas, es decir, a las policías, al
Ministerio Público o a los tribunales; las policías, a su vez, deben entregar al detenido al tribunal.

Los funcionarios policiales son funcionarios del Ministerio Público, por lo tanto, las policías le
comunican siempre al Ministerio Público de la detención de una persona, lo cual se hacer para
saber qué se hará con el detenido dependiendo del delito: puede quedar apercibido por el
artículo 26 o puede quedar retenido hasta el control de detención.

Caso: En un auto de Carabineros se encontraba Juan detenido por el hurto de unos libros, y justo
por esa calle pasa María, quien es una conocida abogada del sector. María les exige a carabineros
que deje en libertad a Juan por el artículo 26 del CPP, a lo cual la policía procedió a dejarlo en
libertad. ¿Por qué procede la libertad de Juan? Nosotros encontramos la clasificación más
simple de los delitos en relación a la pena: Falta, simple delito y crimen. En ese caso si Juan le
sustrajo los libros a otra persona sin violencia y sin intimidación, el tipo de delito que se configura
es el de hurto, y un hurto por unos libros puede ser un hurto falta o un hurto propiamente tal.
Si es un hurto propiamente tal, es un delito que tiene una pena muy chica, por lo tanto, debemos
hacer la siguiente pregunta: ¿por qué tomar detenido y pasar a control cuando el delito es tan
chico? Lo que se sigue aquí son las reglas del artículo 26, el cual nos dice que en el caso señalado
Juan debe dejar fijado su domicilio y después quedará citado para que concurra a la audiencia o
a la fiscalía previamente.

Hipótesis de Flagrancia (excepción)

La excepción de ésta regla respecto de la necesidad de tener una orden judicial previa son los
delitos que están en la hipótesis de flagrancia. Dentro de ésta hipótesis de flagrancia están el
artículo 129 y artículo 130 específicamente34.

“Delito flagrante es el que está cometido actualmente o se acaba de cometer, caso en el que
se autoriza a cualquier persona para practicar la detención del imputado, como una colaboración de
todo ciudadano a la persecución criminal”

Quien sea sorprendido cometiendo un delito flagrante, sea aprehendido por cualquier otra persona,
debe ser entregado inmediatamente a la policía, al Ministerio Público o a la autoridad judicial más
próxima (artículo 129), para que sean estas autoridades las que adopten las medidas que
correspondan, según sus respectivas facultades.

Los agentes de policía, por su parte, estarán obligados a detener a quienes sorprendieren in fraganti
en la comisión de un delito, al sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado
su condena, al que tuviera una orden de detención pendiente, al que incumple la condición de

34
IMPORTANTE: APRENDERSE EL ARTÍCULO 130 DE MEMORIA.
47
abstenerse de frecuentar determinados lugares y personas y al que se fugare estando detenido o
en prisión preventiva (artículo 129 inciso 2° y 4°).

Además, podrán practicar la detención de los que han cometido faltas enumeradas expresamente
en el Código Procesal Penal, caso en el cual deberán informar inmediatamente al fiscal, para que
tome la decisión de solicitar al juez de garantía la ampliación del plazo de detención, formaliza la
investigación o los deja en libertad, decisión que deberá comunicar al defensor en el momento que
la adopte (artículo 134 inciso 5°).

El artículo 130 contiene seis hipótesis de flagrancia35. La hipótesis de flagrancia en Chile se clasifica
de la siguiente manera:

- Flagrancia propiamente tal o real;

- Flagrancia ficticia:

¿Cuándo nos encontramos bajo la hipótesis de flagrancia?

Letra A artículo 130: Es aquella en donde encuentran a la persona cometiendo el delito propiamente
tal. La doctrina ocupa incluso el ejemplo de “encontrar a alguien con las manos en la masa”. Acá
encontramos que el que está cometiendo el delito se encuentra en tiempo presente, en donde hay
una continuidad de acto.

Letra B artículo 130: Flagrancia respecto de aquel que acaba de cometer el delito. Acá vemos que
el delito está consumado.

Letra C artículo 130: aquel que huye del lugar en donde se comete el delito y es designado por el
ofendido o el testigo cómo autor o cómplice36. Una persona sale del lugar en dónde nadie es testigo
del delito, pero en la medida de que el tipo va corriendo, un testigo o la víctima lo señala cómo el
autor o cómplice de un delito37.

Letra D artículo 130: la persona que en un tiempo inmediato de haberse realizado el delito se
encuentre con:

- Objetos propios del delito tales como algún objeto que haya robado. Debemos hacernos la
siguiente pregunta: ¿El hecho de que nosotros encontremos a una persona con uno de los
objetos robados lo hace autor del delito? Debemos saber distinguir cuando estamos en hipótesis
de flagrancia, porque el hecho de tener el objeto no tendrá que ver necesariamente con que la
persona que detengamos en flagrancia es el autor del delito, porque fácilmente esa persona
puede que se haya encontrado el objeto tirado en la calle.

35
La letra F del artículo 130 fue agregada recientemente con la última modificación al Código Procesal Penal.
36
¿Por qué una persona puede señalar a alguien cómo autor o cómplice y no como encubridor? Porque estamos en
hipótesis de flagrancia, la cual se relaciona directamente con la comisión del delito y en dónde podremos señalar de
manera directa al autor y al cómplice. En el caso del encubridor vemos que éste va a participar de manera posterior a
la perpetración del delito, configurando así un delito nuevo.
37
¿Cuál es la diferencia entre la letra B y C del artículo 130? La diferencia radica principalmente en el tiempo en el cual
se comete el delito.
48
- Señales en sí mismo o en sus vestidos (ropa): Lo primero que debemos distinguir va a ser el tipo
de delito38 cometido por el infractor; por ejemplo, si estamos frente a un delito de violación
consumada probablemente puede haber algún rastro de sangre de la víctima en la ropa del
victimario o alguna lesión en el caso de que haya habido resistencia a la violación. Para acudir a
ésta causal debemos tener en claro que se debe tratar de señales vinculadas al delito, por eso
es importante saber distinguir el delito.

Letra E artículo 130: el que las víctimas de un delito que reclamen auxilio o los testigos presenciales,
señalaren cómo autor o cómplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo inmediato.

Letra F artículo 130: el que aparezca en un registro audiovisual cometiendo un crimen o simple
delito al cual la policía tenga acceso en un tiempo inmediato, cómo pasa en el caso de las
grabaciones de hurtos que se realizan en centros comerciales.

¿Qué entiende el legislador por “tiempo inmediato”?

El inciso final del artículo 130 nos dice que se entiende por tiempo inmediato a aquel lapsus de
tiempo que media entre la comisión del hecho hasta que detienen a la persona, toda vez que no
hubieren transcurrido más de doce horas (para el profesor es mucho tiempo doce horas como para
constituir flagrancia). ¿Es lo mismo que detengamos a una persona inmediatamente después de
cometido el delito a que detengamos a una persona once horas después? El profesor entiende que
si detenemos a una persona inmediatamente después de cometido el delito no va a ser necesario
tener algún indicio o recopilar algún tipo de antecedente, en cambio si nosotros detenemos a una
persona después de unas horas se entiende que las policías debieran tener más antecedentes sobre
ésta persona que se está buscando, tales como descripción física, vestimenta, etc. Se cree que si
han pasado doce horas debiere haber más antecedentes sobre el supuesto victimario, porque puede
ocurrir que se detenga a una persona por un delito que en verdad no haya cometido o por un delito
distinto.

Importante: el “tiempo inmediato” de la flagrancia se va a aplicar las letras D, E y F del artículo 130.

Si la detención por flagrancia se realizó sin mediar las causales del artículo 130, puede configurar
una detención ilegal, y la gracia de esto es que por su naturaleza se podrán excluir las pruebas que
provengan de aquella detención ilegal.

Plazo de Detención (artículo 131)

El artículo 131 hace una distinción entre la detención que se realiza en virtud de una orden judicial
y la que se realiza en hipótesis de flagrancia:

38
¿Qué pasa con el delito de estafa? ¿Cuándo va a estar consumada la estafa? Cuando se manifiesta un detrimento en
el patrimonio de la víctima, entonces la persona está engañada y cree bajo engaño al punto de hacer una disposición
patrimonial, y ésta disposición patrimonial le genera un daño o un perjuicio económico. Por ejemplo, Pedro le está
pagando 100 millones de pesos a Juan a través de engaño, entonces desde el momento que se lo paga hay una estafa;
¿podremos detener a Juan en el momento en que se lo paga? Sí, lo podrá detener las policías o cualquier civil. Ejemplo:
Pepito paga doble.
49
- Detención por orden judicial (artículo 131 inciso 1°): éste inciso señala el tiempo que debe
transcurrir en el caso de una detención judicial. Nos dice la norma que una vez que el
funcionario policial haya realizado la detención, pondrá al detenido a disposición del juez que
haya emitido la orden inmediatamente después de que se haya realizado la detención, y si eso
no fuera posible se tendrá un plazo de 24 horas para ponerlo a disposición del juez.

- Detención realizada bajo la hipótesis de flagrancia (artículo 131 inciso 2°, 3° y 4°): acá
encontramos dos plazos que son importantes: respecto de la hipótesis de flagrancia nosotros
encontramos dos plazos:

o Plazo de 12 horas desde la detención: si las policías detienen a una persona tendrán un
plazo de 12 horas para llamar al Fiscal del Ministerio Público e informarle sobre la
detención de un individuo; el Fiscal podrá poner al detenido en libertad, solicitar al juez
de garantía una audiencia para pedir la prolongación de la detención hasta por tres
días, o bien formalizar la investigación y eventualmente requerir la aplicación de
medidas cautelares personales.

o Plazo de 24 horas desde la detención: si el Fiscal le dice al funcionario policial que pase
al detenido al control de detención, éste tendrá un plazo máximo 24 horas contados
desde la detención. Si pasamos al detenido a control de detención o lo ponemos a
disposición del Juez se tendrá que informar al abogado particular del detenido o a la
Defensoría Penal Público para que se le asigne un abogado al detenido.

¿Qué pasa si el Fiscal no contesta? Si el Fiscal nada manifestare, la policía deberá

presentar el detenido ante la autoridad judicial en el plazo respectivo de 24 horas
contadas desde la detención.

Nota: ¿Y si el detenido en verdad no cometió el delito? ¿Está bien tener a una persona
privada de libertad durante esos tiempos? Tendremos a una persona privada de
libertad durante un día completo, el cual goza de la presunción de inocencia. Para el
profesor es inconcebible tener a una persona privada de libertad durante un día
entero, ya que ésta goza del derecho de la presunción de inocencia.

Una vez que al imputado se le pone a disposición del tribunal, las policías cumplirán con su
obligación legal dejándolo bajo la custodia de Gendarmería del tribunal respectivo. Los
encargados de los establecimientos penitenciarios, no pueden aceptar el ingreso de ningún
detenido sin que sea exhibida una orden de detención con estas menciones (artículo 131 inciso
final y artículo 133).

En caso de no ser posible poner al detenido a disposición del juez, por no ser hora de despacho,
deberá ser mantenido en el recinto policial o de detención hasta que se lleve a efecto la
audiencia judicial que deberá tener lugar en un plazo que no puede exceder de las 24 horas
(artículo 131 inciso 1°).

En el evento que no se adopte oportunamente ninguna de estas decisiones, incurrirá en

detención ilegal y procederá incluso el habeas corpus o amparo ante el juez de garantía, que el

50
 propio Código Procesal Penal (artículo 95), sin perjuicio de la obligación de los funcionarios de
la policía de presentar por sí mismos al detenido ante el juez (artículo 131 inciso 2°).

Informar al Detenido (artículo 135)

El funcionario público a cargo del procedimiento de la detención deberá informar al efecto el motivo
de la detención, su derecho a ser asistido por un abogado, y a entrevistarse privadamente con él,
a guardar silencio y a tener a sus expensas las comodidades compatibles con la seguridad del
recinto.

En caso de que esta información no pudiese ser proporcionada en ese momento, le deberá ser
entregada por el encargado de la unidad policial a la cual sea conducido, en cuyo libro de guardia
deberá dejarse siempre constancia de la forma en que se le hicieron saber sus derechos, el
funcionario encargado y las personas que lo hubieren presenciado

Esta información puede ser también entregada por escrito, haciéndosele entrega de un documento
que contenga una descripción clara de tales derechos.

En todo recinto de detención policial y casas de detención deberán ubicarse carteles, que consignen
los derechos de los detenidos y de las víctimas, con las características que defina el Ministerio de
Justicia (artículo 137).

Le corresponde al fiscal y al juez de garantía fiscalizar el cumplimiento del deber de informar al

detenido de sus derechos, por lo que, si verifican en algún caso que no se ha dado cumplimiento a
la ley, deberán hacerlo por su cuenta, notificando a las autoridades, que generalmente serán
policiales, para que apliquen las sanciones disciplinarias o inicien las investigaciones que
correspondan (artículo 136).

LA PRISIÓN PREVENTIVA

¿Qué es la Prisión Preventiva?

“La prisión preventiva es una mediad cautelar personal, que consiste en la privación
temporal de la libertad ambulatoria de una persona, mediante su ingreso a un centro
penitenciario, durante la sustanciación de un proceso penal y con el objeto de asegurar los fines
del procedimiento”

Es la medida cautelar de carácter personal más gravosa del sistema procesal penal, por constituir
una privación del derecho a la libertad personal del sujeto que la padece.

¿Cuándo va a proceder la Prisión Preventiva?

Cuando las demás medidas cautelares no fueren suficientes para asegurar:

- Las finalidades del procedimiento;

- La seguridad del ofendido;
- La seguridad de la sociedad.

51
Importante: La finalidad de toda medida cautelar personal en materia penal van a ser las siguientes:

- Asegurar la investigación; Esta es la base para discutir cualquier

- Asegurar la seguridad del ofendido; medida cautelar.
- Asegurar la seguridad de la sociedad.

Ejemplos:

- ¿Por qué estamos dispuesto a decir que vamos a tomar detenido al imputado que no
compareció en virtud del artículo 33? La detención es una medida cautelar personal y estamos
dispuesto a detener al imputado por el éxito de la investigación.
- ¿Por qué estamos dispuesto a detener a una persona que comete el delito de Parricidio? Porque
si una persona está dispuesta matar al papá o a la mamá, podrá matar a cualquier persona de la
sociedad.
- ¿Por qué vamos a dejar a una persona en prisión preventiva pensando en el ofendido? Porque
el ofendido es el que deberá ratificar la denuncia o el que deberá prestar declaración ante la
Fiscalía. Se va a proteger al ofendido y a sus familiares.

La Prisión preventiva solo se va a imponer cuando las otras medidas cautelares no sean suficiente,
ya que la prisión preventiva es una Medida Cautelar de última ratio. Siempre debemos intentar
que se interponga cualquier otra medida cautelar personal antes de la Prisión Preventiva. La Prisión
Preventiva la vamos a dejar siempre como un caso extremo.

Análisis del artículo 140

El legislador lo que hace es establecer criterios para saber cuándo se va a aplicar la medida, es por
esto que las clasifica entre Presupuestos Materiales y Necesidad de Cautelar:

- Presupuesto Materiales: se llaman presupuestos materiales porque tienen que ver con el delito
propiamente tal y con la participación en ese delito, lo cual se acredita con antecedentes.

o La letra A del artículo 140, el cual nos dice que existan antecedentes que den cuenta de
la existencia del delito.

o La letra B del artículo 140, el cual nos dice que tendrán que haber antecedentes que
acrediten fundadamente la participación. La participación exige un estándar mucho
mayor a la acreditación de la existencia del delito.

- Necesidad de Cautela: letra C del artículo 140, el cual nos pone los siguientes criterios
ejemplificadores, no taxativos:

o Seguridad de la Sociedad;

o Seguridad del Ofendido;

o Éxito de la Investigación.

Importante: estos requisitos del artículo 140 se tienen que cumplir copulativamente, es decir, el
Fiscal del Ministerio Público y el Querellante cuando soliciten la prisión preventiva se tendrá que

52
justificar los Presupuestos Materiales y la Necesidad de Cautela, es decir, tendrán que cumplir las
letras A, B y C.

Nota: Respecto a la existencia del delito, la norma dice que existan “antecedentes”, en sentido
plural. Lo que hacen los Fiscales del Ministerio Público es decir lo siguiente: “para acreditar los
presupuestos materiales tengo los siguientes antecedentes: la denuncia de la víctima, el parte
policial, la toma de declaración de dos testigos; instrumentos incautados que fueron objeto del
delito, set fotográfico, reconocimiento de la víctima del imputado y la declaración de la víctima”;
cuando habla de presupuestos materiales habla de sólo dos letras. ¿Esos antecedentes que
justifican? ¿existencia del delito o participación? Sí, la norma dice que hay que justificar cada uno
de éstos requisitos, entonces lo que debe hacer el Querellante o el Ministerio Público es decir lo
siguiente: “Respecto de la letra A, esto es, la existencia del delito, los antecedentes que justifiquen
la existencia del delito son: 1°, 2°, 3°, etc.” “Respecto de la letra B, esto es, la participación del
imputado, los antecedentes que justifican esto son: 1°, 2°, 3°, etc.”. Por lo tanto, no debe decir lo
siguiente: “Lo que justifican los medios materiales son: 1°, 2°, 3°, etc.”, porque a veces lo único que
hay para acreditar participación es la declaración de la víctima y si tenemos un solo antecedentes
no se cumple con la norma de manera textual.

¿Cómo bajar la letra B?

Los antecedentes que dice la letra B son antecedentes fundados que permitieren presumir la
participación. La presunción es una presunción fundada, es decir, no sirve cualquier antecedente
(ésta es otra maña de los Fiscales). Por ejemplo, tenemos la declaración de la víctima, el parte
policial, la declaración del funcionario policial que realizó la detención, declaración del funcionario
policial que lo acompañó en el momento de la detención. Acá tenemos, según el profesor, sólo un
antecedente, porque la declaración de la víctima va a estar contenida en el parte policial. Aunque
los Fiscales o funcionario policiales empiecen a enumerar, lo que nosotros debemos hacer es pedir
la carpeta investigativa y decir que lo único que hay es el parte policial, diciendo así que éste es sólo
un antecedente. ¿Lo anterior sirve para que el argumento se caiga? No, pero sirve de base. Teniendo
éste sólo antecedente ¿por qué nos complica tanto? Porque todos éstos antecedentes tienen sólo
una fuente, es decir, la única versión que vamos a hacer valer es una; ¿por qué le vamos a dar más
valor a ésta declaración de la víctima que a la declaración del imputado que goza de una presunción
de inocencia? Cuando reducimos los antecedentes a solo uno y además hacemos éste juego de
ponderar declaraciones, ya empezamos a botar éstos presupuestos.

¿Cómo se bota la letra A?

La letra A se bota bajando el tipo penal. La jurisprudencia de la Corte Suprema durante el tiempo
del Magistrado Milton Juica sacó resoluciones tales cómo “no importa cuál sea el delito de fondo
porque el Fiscal del Ministerio Público es el que califica los hechos”, por lo tanto, el Fiscal del
Ministerio Público formaliza por robo por intimidación, será esa la calificación que importa. Lo que
pasó por resoluciones cómo éstas fue que los jueces de primera instancia y los defensores
empezaron a contra argumentar como correspondía, porque consideraban que estaba bien que la
Corte Suprema dijera eso, pero cambiaban el tipo penal del delito dependiendo si se cumplían o
no los elementos para así construir el tipo penal; por ejemplo, el caso de la estafa que tiene cuatro

53
elementos esenciales39 y si uno de éstos elementos no se configuraba estaremos frente a una
situación atípica, pasando a la falsificación de instrumento privado, la cual exige perjuicio, pero la
pena es más baja.

Si se cambia el tipo penal por uno menor, la letra A y la letra B se van a mantener, lo único que se
puede ver afectado será la letra C, porque uno de los requisitos que se requiere para que proceda
la prisión preventiva dentro de la necesidad de cautela es la pena asignada al delito, porque si tiene
una pena de crimen estamos en presencia del tipo que implica un peligro para la sociedad.

Importante: Si uno logra botar la letra A o la letra B, no habrá prisión preventiva.

Dato: estudiar del Código.

39
Elementos que configuran el delito de estafa: 1. El Engaño; 2. El Error; 3. La Disposición Patrimonial; 4. El Perjuicio
Patrimonial.
54
Jueves 26/04/2018

Consejo: La litigación en Chile es una cuestión más amable, cualquiera puede alegar. Quien litiga en
Santiago lo hará de forma más dura, en cambio en regiones es mucho más lento litigar, se respetan
los tiempos de la contraparte; en Santiago se termina discutiendo con el juez con el fiscal y con los
testigos.

Cada uno litiga a su manera; si alguien es tímido y muy estudioso, litiga de su timidez, resalta que
maneja muy bien la carpeta investigativa y demuestra que sabe derecho, en cambio quien es más
extrovertido, alza la voz, golpea la mesa, etc. Con el tiempo uno se va a adaptando. Litigar es como
la ropa interior, depende de cada persona, ya que uno elige que va a ponerse dependiendo si se
siente cómodo o no. En la audiencia uno se prepara y elegirá que figura va a ocupar.

LA FORMALIZACIÓN

¿Cuál es el concepto de Formalización?

El artículo 229 contiene el concepto legal de formalización:

“La formalización de la investigación es la comunicación que el fiscal efectúa al imputado,

en presencia del juez de garantía, de que desarrolla actualmente una investigación en su contra
respecto de uno o más delitos determinados”

La norma dice “delitos”, lo cual es errado debido a que lo que se investiga no son delitos, sino que
son hechos que califican como delito. Ésta distinción es importante para efectos de la audiencia de
recalificación del artículo 343.

¿Por qué empezamos a hablar de la Formalización para luego adentrarnos en las Medidas
Cautelares?

La Prisión Preventiva sólo va a proceder una vez formalizada la investigación, si no está formalizada
la investigación la Prisión Preventiva no procede; la excepción la encontramos en el artículo 33 en
dónde se permite la Prisión Preventiva sin Formalización, ya que nos dice que, si el imputado ha
sido citado y éste no comparece, se puede decretar en contra de él la Prisión Preventiva para hacerlo
comparecer a los actos del procedimiento dónde su presencia sea esencial.

¿Cuándo está obligado a formalizar el Fiscal del Ministerio Público?

Debemos tener en consideración el artículo 186, el cual nos habla del control judicial previo, lo cual
quiere decir que si hay una persona que se siente afectada por la investigación le puede solicitar al
Juez de Garantía una audiencia para que el Fiscal del Ministerio Público le informe de la investigación
que se está siguiendo en contra de su representado, pero no es una formalización propiamente tal.
Podría un Fiscal del Ministerio Público decir que “éstos hechos son de público conocimiento y le
informo que el Diario el Mercurio señaló tal cosa y el diario La Tercera señaló tal cosa respecto de
los hechos que se está siguiendo la investigación”.

Según el profesor, el artículo 186 exige dos cosas: Desconocimiento y la afectación de algún
Derecho. Éste es un control judicial anterior a la formalización a través del cual la persona lo alega
para que se le informe respecto de los hechos. Si la persona ya conoce cuales son los hechos de la
55
investigación, no se debe ocupar el artículo 186. El artículo 186 respecto del Control Judicial Previo
(que no es lo mismo que la formalización) es importante porque este artículo permite a una persona
que se ve afectada en sus derechos y que no tiene conocimiento de la carpeta investigativa ir ante
el juez de garantía y solicitarle una audiencia especial para que el Fiscal le informe sobre los
hechos que se están investigando.

Ejemplo: un delito de tráfico de drogas en dónde uno de los traficantes es un conocido del abogado
Juan, a lo cual tiempo después se le interceptó el teléfono a Juan. Juan supo que no sólo le habían
interceptado su teléfono, sino que también su correo electrónico. Acá encontramos una afectación
directa a los derechos de Juan, porque al parecer se está investigando a Juan, por lo tanto, puede
acudir al artículo 186 para que le informen de la investigación que se está llevando en su contra.

Cómo dijimos, la norma del artículo 186 exige dos cosas: desconocimiento y la afectación de algún
derecho. Se entiende por desconocimiento a aquella situación en dónde el imputado o la persona
que se ve afectada no tenga conocimiento de la investigación, porque la finalidad de la norma es
que se le informe la investigación.

La formalización es la comunicación que hace el Fiscal al Imputado en presencia del Juez de Garantía
de que se está siguiendo una investigación.
Dentro de la Formalización reconocemos a
tres sujetos:
JUEZ DE
GARANTÍA El Fiscal - El Imputado - El Juez de Garantía
Al imputado sólo se le va a informar o leer
que se está siguiendo en su contra
determinados hechos. Al imputado se le
informaran:

FISCAL - Los hechos;

IMPUTADO
- La calificación jurídica;
- La participación.

Esto es importante porque por regla general luego de la formalización viene la solicitud de
medidas cautelares.

¿Cuándo vamos a obligar al Fiscal a Formalizar?

Por regla general nunca, porque la formalización es el “resorte” del Ministerio Público, es decir, el
Fiscal del Ministerio Público formaliza cuando quiere. Es por esto que hay muchas investigaciones
que están “desformalizadas”, en las cuales el Ministerio Público busca antecedentes hasta que en
el algún momento el Fiscal decide formalizar. El artículo 186 en su parte final nos dice que el tribunal
podrá fijarle un plazo al Ministerio Público para formalizar; desgraciadamente la norma no contiene
una sanción en contra del Fiscal si éste no cumple con el plazo ordenado por el Juez de Garantía
para poder formalizar. Los abogados más osados han acudido al desacato del Fiscal, ya que nos
encontramos frente a una resolución directa del Ministerio Público, pero ésta alternativa ha sido
desechada por los tribunales de Justicia.

56
Recapitulamos entonces diciendo que el artículo 186 nos dice que si hay alguna persona que se
siente vulnerada en alguno de sus derechos le puede solicitar al Juez de Garantía que cite al Fiscal
para que le comunique respecto de cuál es la investigación que se está siguiente en su contra. Para
el artículo 186 se exigen dos requisitos que son copulativos: 1. Que haya desconocimiento; 2. Que
nos encontremos frente a la afectación de algún derecho.

Ejemplo: ¿Qué pasa si se conoce la carpeta investigativa, pero hay una afectación de algún Derecho?
Acá no se aplica el artículo 186 debido a que existe conocimiento de la causa (requisitos del artículo
186 son copulativos), pero nos encontramos con el panorama de que cuando hay sólo una
afectación de un Derecho y el sujeto afectado es el imputado, podremos acudir a la Cautela de
Garantía. Es por esto que en ésta audiencia diremos que el imputado y su abogado conocen los
antecedentes de la carpeta investigativa, pero se podrá alegar la afectación de algún Derecho
consagrado en la Constitución o en la Ley.

Entonces, por regla general, no se podrá obligar al Fiscal del Ministerio Público a formalizar. La
excepción a ésta opción que tiene el Fiscal del Ministerio Público de elegir si formalizar o no la
encontramos en el caso del artículo 186 cuando el Juez de Garantía le obliga a que formalice dentro
de un plazo determinado (para el profesor el Fiscal no está obligado bajo ésta situación). Ahora,
encontramos también las tres excepciones, las cuales constituyen las situaciones en las cuales el
Fiscal está obligado a formalizar.

Situaciones en dónde el Fiscal está obligado a formalizar la investigación (Excepciones):

- Cuando el Fiscal quiere solicitar la intervención del juez para la práctica de determinadas
diligencias de la investigación;
- Cuando se haga una recepción anticipada de prueba, lo cual quiere decir que, por ejemplo,
tengamos a un perito que viajará a Brasil y en la fecha del posible juicio no va a estar presentes,
por lo tanto, vamos a pedir que declare antes;
- Cuando se solicite alguna Medida Cautelar40.

¿Qué podrá hacer el querellante o el defensor para que el Ministerio Público formalice la
investigación?

En este caso debemos convencer al Fiscal del Ministerio Público presentando un escrito en la Fiscalía
que en el escrito diga “Solicitud de Formalización”, en dónde el querellante deberá escriturar la
formalización y presentarla cómo solicitud al Ministerio Público. Con esto dejaremos una constancia
escrita de que le estamos solicitando al Fiscal del Ministerio Público que formalice y en la minuta no

40
¿En toda medida cautelar vamos a solicitar que se encuentre formalizada la investigación? Para poder dar una
respuesta tendremos que hacer la distinción entre medidas cautelares personales y medidas cautelares reales. Para el
profesor, las Medidas Cautelares Reales se pueden solicitar sin que exista formalización previa, porque lo que se afecta
en este caso no es la libertad del imputado, sino que lo que se afecta es el patrimonio con la finalidad de asegurar la
acción civil. Las Medidas Cautelares Personales si exigen formalización, pero en éstas debemos distinguir cuál es la
intensidad de la afectación a la libertad del imputado: La citación afecta la libertad del imputado, pero no de manera
intensa, por lo tanto, se podría citar sin la respectiva formalización; también ha pasado que el imputado sea detenido
sin que sea formalizado. Entonces, podemos concluir que para pedir la prisión preventiva y las Medidas Cautelares del
artículo 155 se tiene que formalizar al imputado. Podemos ver en la práctica profesional que en los casos de citación y
detención no necesariamente se formaliza la investigación (ésta última en el caso del artículo 130).
57
sólo señalaremos los hechos de la investigación, sino que también señalaremos todos aquellos
antecedentes que ya están en la carpeta investigativa que acrediten los hechos y la participación
del imputado al menos para cumplir el estándar de la formalización. Con esto dejamos un
antecedente, lo cual nos va a servir para responsabilizar al Ministerio Público en el caso de que pase
mucho tiempo y se decrete el sobreseimiento definitivo por la prescripción de la causa. En este caso
no podremos alegar la nulidad, porque la nulidad procesal va siempre contra aquellas
resoluciones de los jueces, no contra aquellas actuaciones de los intervinientes.

Dato: Muchas veces los fiscales no formalizan porque no quieren, sino que no lo hacen por todo el
trabajo previo a la formalización. Cuando se pensó la Reforma Procesal Penal la comisión consideró
que un Fiscal debería tener máximo 800 causas bajo su responsabilidad, pero en la actualidad cada
Fiscal tiene alrededor de 3000 mil causas bajo su responsabilidad; es por esto que muchas causas
terminan con decisión de no perseverar o simplemente archivando las causas.

Efectos de la Formalización

El artículo 233 es importante porque nos va a señalar cuales son los efectos de la Formalización.
Cuando el Fiscal del Ministerio Público formaliza se generan tres efectos importantes:

1. Suspende el curso de la prescripción de la acción penal según lo estipulado en el artículo 96 del

Código Penal. ¿Desde cuándo se va a contar el plazo para la prescripción de la acción? Desde
que se comete el hecho. Entonces, por ejemplo, si estamos en un simple delito, el cual prescribe
dentro de un plazo de 5 años, si el Fiscal formaliza en el tercer año desde el día en el cual ocurrió
el hecho se va a interrumpir éste plazo de 5 años y así no se podrá reclamar la respectiva acción
de prescripción.

2. Empieza a correr el plazo de dos años desde la formalización para poder investigar o poder cerrar
la investigación, según lo establecido en el artículo 247 del CPP. Sin pasan más de dos años lo
que corresponde es que se decrete el sobreseimiento definitivo.

El artículo 247 establece la contra excepción a éste punto, en dónde en su inciso segundo nos
señala que, si no se cierra la investigación, el imputado o el querellante podrán solicitar al juez
que aperciba al Fiscal para que proceda al cierre de investigación. Si se solicita el cierre de la
investigación se va a citar a todos los intervinientes a una audiencia y se le solicitará al Fiscal que
cierre la investigación; en la audiencia se le va a preguntar al Fiscal si va a cerrar o no la
investigación, y el Fiscal va a decir que cierra la investigación. Ahora, si el Fiscal no cierra la
investigación o no se pronuncia sobre ésta se procederá a decretar el sobreseimiento definitivo.

Después del cierre de la investigación el Fiscal tendrá un plazo de 10 días para acusar según el
artículo 248; ahora, si el Fiscal no acusa o no hace nada, se llamará al Fiscal a audiencia y se
dictará un plazo máximo de dos días para que decida si va a acusar o no.

58
3. Se pierde la facultad que tiene el Ministerio Público de archivar provisionalmente la causa. Uno
de los requisitos para poder archivar la causa o la investigación es que no se haya pronunciado
el juez de garantía.

Para el profesor hay un cuarto efecto que no contempla la ley, pero que si es relevante para la
formalización:

4. El derecho a defensa obligatoria y del principio de congruencia. Desde la audiencia de

formalización es necesario que se encuentre el Defensor, concluyendo así que desde la
formalización en adelante el Derecho a la Defensa es muy importante, el cual se debe respetar
en todos sus puntos.

Audiencia de Formalización

El artículo 132 del CPP nos habla de la hipótesis de una persona que ha sido detenida en flagrancia.
Si el Fiscal del Ministerio Público quiere a una persona que no ha sido detenida bajo la hipótesis de
flagrancia tiene que presentar un escrito al Juez de Garantía para solicitar que fije audiencia para
llevar adelante la formalización. A esta audiencia se cita a las siguientes personas:

- Al Imputado;
- Al Defensor del imputado;
- A los demás intervinientes en el proceso.

En la Audiencia de Formalización

I. El Juez de Garantía ofrece la palabra al Fiscal para que exponga verbalmente los cargos que
presente contra el imputado y las solicitudes que efectúe al tribunal. Las solicitudes que
podrá presentar el Fiscal al Tribunal son las siguientes:

a. Solicitar medidas cautelares personales o reales;

b. Solicitar la autorización para realizar una diligencia que puede afectar derechos
garantizados en la CPR;
c. Solicitar la anticipación de la prueba;
d. Solicitar la resolución del caso mediante el “juicio inmediato”;
e. Solicitar un Procedimiento simplificado;
f. Solicitar la suspensión condicional del procedimiento o un acuerdo preparatorio, entre
otras.
II. El imputado puede manifestar lo que estime conveniente.

III. El juez abrirá el debate sobre las demás peticiones que los intervinientes plantean.

IV. El imputado podrá reclamar sobre la formalización a las autoridades del Ministerio Público
cuando la considere arbitraria.

59
 MEDIDAS CAUTELARES (CONTINUACIÓN)

El artículo 139 establece que sólo vamos a decretar la prisión preventiva cuando sea necesaria, es
decir, la Prisión Preventiva al ser la medida cautelar más gravosa va a ser de última Ratio, será la
última que vamos a aplicar.

Importante: Siempre se deben preferir las Medidas Cautelares del artículo 155 por sobre la Prisión
Preventiva del artículo 140, ya que como hemos dicho, la prisión preventiva es una medida cautelar
de última ratio.

Presupuestos para que se decrete toda Medidas Cautelar

Fumus Boni Iuris (“Humo del buen Derecho”): El Fumus Boni Iuris en materia penal se llama “Fumus
Comissi Delicti”, el cual nos dice que haya antecedentes de que una persona haya cometido un
delito. El Fumus Boni Iuris en materia penal habla de la existencia de antecedentes (por eso se
refiere al humo), que haya algo que permita justificar que existe el y que una persona lo haya
cometido. Está constituido por una decisión sobre la responsabilidad del sujeto pasivo de la medida
en atención a su participación en unos hechos constitutivos de delito, plasmada en una resolución
fundada en derecho.

Periculum in mora (“Peligro en la demora”): Entender éste presupuesto desde la perspectiva de

que, si la persona que haya cometido un delito es peligrosa o no para la seguridad de la sociedad,
de la víctima o para la seguridad de la investigación. Está encaminado básicamente a asegurar la
efectividad de la sentencia.

Ambos presupuestos deben operar en toda Medida Cautelar, sean reales o personales. En el artículo
140 tenemos que ver si está presente tanto el Fumus Boni Iuris cómo también el Periculum in Mora.

El artículo 140 nos introduce diciéndonos quienes son los titulares (o sujetos activos de la acción)
para solicitar la prisión preventiva del imputado:

- El Querellante;
- El Ministerio Público;

Además, el artículo 140 nos dice el momento en el cual se podrá pedir la prisión preventiva: Una
vez formalizada la investigación.

¿Qué elementos del artículo 140 va a llevarnos a constituir el presupuesto del Fumus Boni Iuris?

La letra a y la letra b del artículo 140:

- La letra a del artículo 140 nos dice que va a ser procedente la prisión preventiva cuando existan
antecedentes que justificaren la existencia del delito que se investigare.

- La letra b del artículo 140 nos dice que va a ser procedente la prisión preventiva cuando existan
antecedentes que permitieren presumir fundadamente que el imputado ha tenido participación
60
 en el delito como autor, cómplice o encubridor. En esta letra se pide que se acrediten aquellos
antecedentes que permitan presumir fundadamente la participación cómo autor, cómplice o
encubridor.

¿Por qué éstas dos letras del artículo 140 constituyen el Fumus Boni Iuris?

Porque cómo ya lo hemos visto la letra a y la letra b configuran aquellos presupuestos materiales
para poder determinar una Medida Cautelar, ya que ambas letras serán aquellas condiciones que
se deben cumplir para poder discutir la prisión preventiva. Es un presupuesto material porque en la
práctica constituyen una condición fáctica, en dónde los hechos se deben acreditar: debemos
acreditar la existencia del delito y la persona que participó. La norma en ambos casos exige que haya
antecedentes que justifiquen la existencia de un delito. ¿a cuál delito se refiere la norma? Al delito
existente al momento de la formalización. Lo que va a regular la prisión preventiva será la
formalización.

¿A cuál delito se refiere el artículo 140? ¿Qué pasa si el Fiscal del Ministerio Público está
formalizando por Hurto, pero nosotros como querellantes pensamos que es robo? Si la norma le está
permitiendo el derecho cómo querellante a solicitar la prisión preventiva, es irracional que la ley
permita pedir la prisión preventiva y que no le permita al querellante poder trabajar con su
calificación de los hechos. Si el querellante formula la calificación de los hechos de manera diferente
a la que hace el Ministerio Público lo que corresponde es que el querellante esté regulado por su
querella, porque tanto el querellante cómo el Ministerio Público van a tener que acreditar la
existencia del delito y la participación. Por lo tanto, si el querellante va por otro delito, deberá
justificar que existe el delito a través de cual se está querellando. Entonces, debemos concluir que
el delito que se va a preferir va a ser el de la formalización y/o el delito de la querella. La Corte
Suprema dictó fallos en donde señala que los delitos que rigen la prisión preventiva son solo los de
la formalización (para el profesor el decretar fallos de este tipo es no entender la lógica del
procedimiento).

Dato: Siempre se dice que el fraude al Fisco es una especie de estafa, lo cual a juicio del profesor es
errado (crítica a Gustavo Balmaceda). ¿Cuáles son los requisitos de la estafa? El Engaño, el Error, la
Disposición Patrimonial y el Perjuicio Patrimonial. Uno de los requisitos esenciales para que haya
estafa es la existencia de un engaño, a tal punto de que si no hay engaño éste delito degenera en
otro o simplemente nos lleva a una conducta atípica.

En el Fraude al Fisco41 ¿en dónde está el engaño? ¿a quién se engaña en el Fraude al Fisco? El estado
nombro un representante que debe estar a la custodia de ese dinero, es por esto que no hay estafa,
porque aquí no hay una persona engañada; si hay perjuicio y disposición patrimonial, pero no hay
engaño. Los requisitos para configurar el fraude al fisco son distintos a los requisitos de la estafa, ya
que en el fraude al fisco el que defrauda o permite que defraude es el funcionario público, por lo
tanto, no hay engaño.

41
Fraude al Fisco: Funcionario público defrauda al estado o permite que otra persona defraude al estado.
61
Entonces, si el Ministerio Público formaliza por estafa, pero el querellante se querella por Fraude al
Fisco, lo que va a determinar en qué tipo penal estamos serán los antecedentes que hay en la
carpeta investigativa. Si los antecedentes de la carpeta investigativa dan cuenta de que no hay un
funcionario público involucrado y que además hay una persona que engañó a otra se configura así
el delito de estada; pero si encontramos que hay un funcionario público que participa y que además
no hay ningún tipo de engaño, nos encontraremos frente a un caso de Fraude al Fisco.

Para el profesor lo que va a mandar no será la formalización, porque la formalización obliga al Fiscal
y la querella obliga al querellante. Por lo tanto, podemos decir que para ver quién tiene razón se
verá los presupuestos materiales, es decir, los antecedentes del delito y de la participación.

La norma del artículo 140 exige antecedentes, por lo tanto, no corresponde que el Fiscal del
Ministerio Público presente lo siguiente en la audiencia de solicitud de Medidas Cautelares:
“Presupuesto material; parte policial; declaración; set fotográfico; reconocimiento; declaración de
la víctima”. No corresponde porque, si todos aquellos antecedentes están contenidos en el parte
policial sólo se constituye un antecedente. Si la declaración del funcionario policial es la declaración
que escuchó de la víctima, lo que importa no es la declaración del policía, sólo la declaración de la
víctima. Éste es el análisis que debemos hacer para determinar si existen o no antecedentes.

Cuando el querellante se querella podrá participar en la audiencia de solicitud de Medidas

Cautelares por el solo hecho de ser interviniente, por lo tanto, se citará al querellante a la audiencia
y también podrá solicitar la prisión preventiva, porque al fin y al cabo el querellante tendrá las
mismas exigencias y derechos que el Fiscal. Esto llega a tal punto de que hay muchos casos en dónde
el Fiscal del Ministerio Público no ha solicito prisión preventiva, sino que arresto domiciliario total
según el artículo 155, en cambio el querellante solicita prisión preventiva; en éste caso el tribunal
ha decidido conceder la prisión preventiva solicitada por el querellante. Ejemplo de esto es el caso
Penta.

¿Qué elementos del artículo 140 va a llevarnos a constituir el presupuesto del Periculum in Mora?

La letra C del artículo 140 configura la Necesidad de Cautela bajo la existencia de antecedentes
calificados que den cuenta de la existencia del delito. La prisión preventiva nos lleva a pensar que,
si una persona comete un delito hoy, se le detiene, lo ingresan a una cárcel y no saldrá de pesta
hasta que se vuelva a revisar la prisión preventiva o hasta que se dicte la condena; el imputado se
quedará encerrado en Santiago 1 y no volverá a su vida normal.

1. “Que existen antecedentes calificados que permitieren al tribunal considerar que la prisión
preventiva es indispensable para el éxito de diligencias precisas y determinadas de la
investigación”

Para justificar la Prisión Preventiva deben existir antecedentes calificados que establezcan que
hay diligencias que son tan importantes que el imputado no puede estar libertad. Cuando el
fiscal solicita la prisión preventiva bajo esta causal, el defensor le podrá exigir las razones por las
cuales se solicita la prisión preventiva, cuáles serían las diligencias que son esenciales y que

62
 impediría que su representado no esté en libertad. Importante recordar que son antecedentes
calificados, lo cual exige que la calificación sea tan alta hasta llegar al punto que se verifique que
esta diligencia no se podía realizar si el imputado está en libertad. Ejemplo de esto son los
allanamientos o la incautación.

Caso: Bajo el caso de Antares de la Luz se tiene que dejar en prisión preventiva al líder de la
secta, para que así éste no obstaculice las labores periciales de Carabineros o de la PDI.

Caso N° 2: Bajo el caso del asesinato de Viviana Haeger el imputado pudo haber movido el
cuerpo y obstaculizar la investigación dentro de la escena del crimen. Es por esto que el Fiscal
puede solicitar la prisión preventiva respecto del imputado. Se le podría dar el arresto
domiciliario total, pero bajo ésta podría mover el cuerpo e incluso quemar todo rastro de
evidencias.

2. “Que haya antecedentes calificados que nos permitan decir que la libertad del imputado es un
peligro para la seguridad de la sociedad o para el ofendido, o que exista el peligro de que el
imputado se dé a la fuga”

3. El artículo 140 inciso segundo nos dice que “Se entenderá especialmente que la prisión
preventiva es indispensable para el éxito de la investigación cuando existiere sospecha grave
y fundada de que el imputado pudiere obstaculizar la investigación mediante la destrucción,
modificación, ocultación o falsificación de elementos de prueba; o cuando pudiere inducir a
coimputados, testigos, peritos o terceros para que informen falsamente o se comporten de
manera desleal o reticente”.

Un ejemplo de esto es que, si se está formalizando por asociación ilícita según los artículos 292y
293 del Código Penal, no se podrá dejar nunca en libertad al jefe de la asociación ilícita, ya que
éste siempre ejercerá un rol de mando, y éste rol de mando va siempre ligado con la intimidación
entonces puede ser que éste vaya y amenace a toda la familia de una persona para que no
declare en su contra.

4. El artículo 140 inciso tercero nos dice que “Para estimar si la libertad del imputado resulta o
no peligrosa para la seguridad de la sociedad, el tribunal deberá considerar especialmente
alguna de las siguientes circunstancias: la gravedad de la pena asignada al delito; el número
de delitos que se le imputare y el carácter de los mismos; la existencia de procesos pendientes,
y el hecho de haber actuado en grupo o pandilla”.

Los criterios para determinar si el imputado es un peligro para la seguridad de la sociedad son
los siguientes:

- La gravedad de la pena asignada al delito;

- El número de delitos que se le imputare al imputado y el carácter de los mismos;

- La existencia de procesos pendientes;

63
 - El hecho de que el imputado haya actuado solo, en grupo o en pandilla.

Caso: Juan y Pedro se ponen de acuerdo y deciden robarle la chaqueta a María, para lo cual
deciden retenerla en la calle y decirle bajo insulto que entregue la chaqueta. ¿En éste caso se
configura el delito de Hurto o el delito de Robo? Se configura el delito de Robo; ¿Hay intimidación
en éste robo? ¿En qué consiste? Hay intimidación, y la intimidación es un temor o una impresión
que se provoca en la persona. ¿Basta que Juan y Pedro se pongan en un lugar y le hablen de
manera brusca a María para así configurar la intimidación? En éste caso la intimidación es parte
del tipo penal, entonces cuando es parte del tipo penal no puede ser considerada bajo el primer
criterio de la gravedad de la pena asignada a un delito. Distinto sería que el caso en el cuál Juan
esté atento a que no venga nadie y que Pedro utilice un arma para intimidar a María, porque en
éste caso el arma constituiría la intimidación.

5. El artículo 140 inciso cuarto nos dice que “Se entenderá especialmente que la libertad del
imputado constituye un peligro para la seguridad de la sociedad, cuando los delitos imputados
tengan asignada pena de crimen en la ley que los consagra; cuando el imputado hubiere sido
condenado con anterioridad por delito al que la ley señale igual o mayor pena, sea que la
hubiere cumplido efectivamente o no; cuando se encontrare sujeto a alguna medida cautelar
personal como orden de detención judicial pendiente u otras, en libertad condicional o
gozando de alguno de los beneficios alternativos a la ejecución de las penas privativas o
restrictivas de libertad contemplados en la ley”. A criterio del profesor, podemos contabilizar
alrededor de siete u ocho criterios.

Acá nos pone en la situación de cuando hay un delito que tiene pena de crimen ¿La norma exige
que se cumplan todos copulativamente? No, basta que se cumpla con alguno de los criterios y
que este se encuentre bien fundado para que proceda la prisión preventiva. Entonces, puede
que una persona tenga un delito de pena de crimen y que no se cumpla ninguno de los otros
criterios, pero si ésta persona cumple con uno podrá quedar en prisión preventiva.

Importante: En cuanto a lo que la ley se refiere a “Pena de Crimen”, ¿Cuál es la pena que vamos
a considerar? ¿Pena en concreto o pena en abstracto?

Pena en abstracto: dice relación con aquella pena general establecida en la ley para la persona
que comete delito en grado de ejecución consumado en calidad de autor. Por ejemplo, en el
caso del homicidio, la pena será de presidio mayor en su grado medio a presidio mayor en su
grado máximo.

Pena en concreto: será la pena que se le va a aplicar al imputado, el cual va a ser el resultado de
las agravantes, atenuantes, circunstancias modificatorias de responsabilidad, reiteración, etc.

Entonces, cuando el legislador se refiere a la “Pena de Crimen” ¿A cuál de éstas dos penas vamos
a acudir? Vamos a acudir a la pena en concreto, porque no es lo mismo tener a una persona en
prisión preventiva sabiendo que es la primera vez que comete un delito, a tener una persona
que comete un delito o varios de manera reiterada. Siempre tenemos que ver la pena en

64
 concreto a la hora de reclamar éste punto de la prisión preventiva, porque siempre habrá una
diferencia sustancial si consideremos que el imputado participó como autor o encubridor o si el
imputado tiene atenuantes o agravantes.

6. El artículo 140 en su inciso quinto nos dice que “Se entenderá que la seguridad del ofendido se
encuentra en peligro por la libertad del imputado cuando existieren antecedentes calificados
que permitieren presumir que éste realizará atentados en contra de aquél, o en contra de su
familia o de sus bienes”. ¿En qué tipo de delitos debería proceder ésta causal? En los casos de
Violencia Intrafamiliar o en los casos en dónde exista violación impropia por parte del padrastro
a la hija de su pareja, en dónde podemos ver que el imputado vive en la misma casa de la niña
violada por éste.

Para revisar la prisión preventiva es necesario que haya antecedentes nuevos, un hecho
modificatorio de circunstancias.

Improcedencia de la Prisión Preventiva (Artículo 141)

Siempre en el ánimo de reglamentar exhaustivamente la prisión preventiva, el legislador establece

numerosas situaciones en las cuales no puede ser decretada por el tribunal. El artículo 141 del CPP
establece causales específicas de improcedencia:

- Si el delito sólo está sancionado con penas pecuniarias o privativas de derechos;

- Si se trata de un delito de acción privada;

- Cuando el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente una pena privativa de libertad. Si

por cualquier motivo fuere a cesar al cumplimiento efectivo de la pena y el fiscal o querellante
estimare necesaria la prisión preventiva o alguna de las medidas señaladas en el artículo 155,
podrá solicitarlas anticipadamente, con el fin de que si las acoge el tribunal el imputado pasará
a cumplirlas sin solución de continuidad.

Contra excepción:

Podrá en todo caso decretarse la prisión en los casos anteriores, cuando el imputado hubiere
incumplido alguna de las medidas cautelares previstas en el artículo 155, o cuando el tribunal
considere que el imputado pudiere incumplir con su obligación de permanecer en el lugar del juicio
hasta su término y presentarse a los actos de cumplimiento como la ejecución de la sentencia,
inmediatamente que fuere requerido o citado de conformidad a los artículos 33 y 123. Se decretará
también la prisión preventiva del imputado que no asistiere a la audiencia del juicio oral, resolución
que se dictará en la misma audiencia, a petición del fiscal o el querellante.

Tramitación de la Solicitud de Prisión Preventiva (Artículo 142)

1. La solicitud podrá plantearse verbalmente, por el fiscal o el querellante, en la audiencia de

formalización de la investigación, en la audiencia de preparación de juicio oral y en la audiencia

65
 de juicio oral; o por escrito, durante la investigación, respecto del imputado contra quien se
hubiere formalizado.

2. Hecha la solicitud, el juez de garantía o el tribunal del juicio oral en lo penal ante el que se hiciere
la petición, fijará una audiencia para resolverla, debiendo citar al imputado, su defensor y a los
demás intervinientes.

3. La presencia del imputado y su defensor constituye un requisito de validez de la audiencia en

que se resuelva la solicitud de prisión preventiva. En la audiencia expone quien hubiere
solicitado la prisión preventiva, se oirá en todo caso al defensor, a los demás intervinientes si
estuvieren presentes y quisieren hacer uso de la palabra y al imputado.

4. El tribunal siempre se deberá pronunciar sobre la petición de prisión preventiva por medio de
una resolución fundada, en la cual expresará claramente los antecedentes calificados que
justificaren la decisión (artículo 143 CPP).

Revocación, modificación o substitución de la prisión preventiva (Artículo 144 y 145 CPP)

La resolución que se pronuncie sobre la prisión preventiva, es esencialmente modificable. Por esa
razón, sea que ordenare o rechazare la prisión preventiva, a petición de cualquiera de los
intervinientes, podrá ser modificada en cualquier estado del proceso.

La prisión preventiva previamente rechazada. Sólo puede renovarse la discusión a petición de

parte, y la nueva solicitud debe fundarse en antecedentes diversos de los que se tuvo en
consideración al rechazar la medida. Si no lo hace, el tribunal puede rechazar la solicitud de plano,
de lo contrario debe llamar a una audiencia. La revisión a petición del imputado, puede ser
rechazada por el tribunal de plano o previa audiencia.

El tribunal deberá decretar de oficio o a petición de los intervinientes la terminación de la prisión

preventiva cuando cesaren los motivos que la hubieren justificado (artículo 152 inciso 1°), pudiendo
reemplazarla por cualquier otra medida cautelar (artículo 145 inciso 1°), que por definición será
menos gravosa.

La prisión preventiva no tiene fijada una duración máxima

Sólo se estableció que cuando la prisión preventiva hubiere alcanzado la mitad de la pena privativa
de libertad que se pudiera esperar de la sentencia condenatoria, el tribunal deberá citar de oficio a
una audiencia para decidir su prolongación o cese. Lo mismo debe hacerse en el evento que se dicte
sentencia condenatoria y se interpongan recursos que se encuentren pendientes (artículo 152 inciso
2°).

Trascurrido seis meses desde que se hubiere ordenado la prisión preventiva o desde el último
debate oral en que se impuso, el tribunal deberá citar a una audiencia, con el fin de resolver si le
pone término o la prolonga (artículo 145 inciso 2°).

66
Impugnación de la Prisión Preventiva

Procede la apelación en contra de la resolución que ordene, mantenga, niegue lugar o revoque la
prisión preventiva, pero sólo cuando hubiere sido dictada en audiencia (artículo 149 CPP). La
resolución que ordena o revoca la prisión preventiva es siempre apelable.

La resolución que niega lugar o mantiene previamente decretada, puede no ser apelable, ya que
se trata de resoluciones que pueden, en ciertos casos, ser adoptadas de plano.

En determinadas oportunidades el tribunal podrá autorizar el reemplazo de la prisión preventiva

por una caución suficiente, que podrá consistir en el depósito de una suma de dinero o valores, por
el mismo imputado o por un tercero, la constitución de prendas o hipotecas, o la fianza personal
(artículo 146), las que deberán ser ejecutadas en el caso de rebeldía (artículo 147).

Por el contrario, la caución deberá ser devuelta o alzada cuando el imputado sea puesto en prisión
preventiva, o sea absuelto sobreseído o se suspenda condicionalmente el procedimiento o se
comience a ejecutar la pena privativa de libertad o se la remita, siempre que en este último caso se
paguen la multa o costa que se hubieren impuesto (artículo 148).

Tratándose de ciertos delitos especialmente graves, el imputado no podrá ser puesto en libertad
mientras no se encuentre ejecutoriada la resolución que negare o revocare la prisión preventiva,
salvo el caso en que el imputado no haya sido puesto a disposición del tribunal en calidad de
detenido.

El recurso de apelación contra esta resolución deberá interponerse en la misma audiencia, el cual
gozará de preferencia para su vista y fallo y será agregado extraordinariamente a la tabla el mismo
día de su ingreso al tribunal de alzada, o más tardar a la del día siguiente hábil. Cada Corte de
apelaciones deberá establecer una sala de turno que conozca estas apelaciones en días feriados.

En los casos en que no sea aplicable lo dispuesto anteriormente, estando pendiente el recurso
contra la resolución que dispone la libertad, para impedir la posible fuga del imputado la Corte de
Apelaciones respectiva tendrá la facultad de decretar una orden de no innovar, desde luego y sin
esperar la vista del recurso de apelación del fiscal o del querellante.

Finalmente, además de la posibilidad de impugnar mediante el recurso de apelación la resolución

que ordena o mantiene la prisión preventiva, el imputado siempre tiene a su disposición la acción
constitucional de amparo del artículo 21 de la Constitución Política de la República.

Supervisión judicial de la ejecución de la Prisión Preventiva

La prisión preventiva se debería cumplir según el legislador en los recintos especiales, diferentes a
aquellos en que se recluya a los condenados o al menos completamente separados respecto a los
lugares donde se mantenga a éstos últimos (artículo 150 inciso 2°), bajo la supervisión del tribunal
que la decretó, a quien también corresponderá conocer las solicitudes referidas a su ejecución
(artículo 150 inciso 1°).

67
El sujeto a prisión preventiva será tratado en todo momento como inocente, debiendo ser ejecutada
de tal manera que no adquiera las características de una pena, ni provoque limitaciones
innecesarias, salvo las necesarias para evitar su fuga y la seguridad de las personas (artículo 150
inciso 3°).

El tribunal deberá adoptar y disponer las medidas necesarias para la protección de la integridad
física del imputado, en especial aquéllas destinadas a la separación de los jóvenes y no reincidentes
respecto de la población penitenciaria de mayor peligrosidad (artículo 150 inciso 4°).

El tribunal deberá ser informado inmediatamente de cualquier restricción que la autoridad

penitenciaria impusiere al imputado, pudiendo convocar a una audiencia y dejarla sin efecto si la
considerare ilegal o abusiva (artículo 150 inciso final).

Excepcionalmente, el tribunal podrá conceder al imputado permiso de salida durante el día o por
un período determinado, siempre que se asegurare convenientemente que no se vulnerarán los
objetivos de la prisión preventiva (artículo 150 inciso 5°).

Tratándose de ciertos delitos (artículos 141, 142, 361, entre otros del Código Penal) y las sanciones
con pena del crimen en la ley 20.000, el tribunal no podrá otorgar el permiso antes señalado sino
por resolución fundada y por un tiempo estrictamente necesario para el cumplimiento de los fines
del permiso citado (artículo 150 inciso 6).

A petición del fiscal, también podrá restringir o prohibir las comunicaciones del detenido o preso
hasta por un máximo de 10 días, cuando considerare que ello resulta necesario para el exitoso
desarrollo de la investigación. En ningún caso se podrá restringir el acceso del abogado defensor o
la atención médica (artículo 151).

MEDIDAS CAUTELARES DEL ARTÍCULO 155

Son medidas restrictivas de la libertad personal de aplicación preferente a la medida de prisión

preventiva, que pude ser decretada durante la sustanciación de un proceso penal con el objeto de
asegurar los fines del procedimiento.

De acuerdo al legislador, los objetivos que pueden perseguirse con estas medidas cautelares, que
se pueden decretar a petición del fiscal, querellante o de la víctima, son las siguientes: garantizar el
éxito de las diligencias de investigación, proteger al ofendido, o asegurar la comparecencia del
imputado a las actuaciones del procedimiento o ejecución de la sentencia.

Las medidas son las siguientes:

1. La privación de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputado señalare;

2. La sujeción a la vigilancia de una persona o institución determinada, las que deberán informar
periódicamente al juez

3. La obligación de presentarse periódicamente ante el juez o ante la autoridad que él designare;

68
4. La prohibición de salir del país de la localidad en la cual residiere o el territorio que fijare el
tribunal;

5. La prohibición de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectáculos públicos, o de visitar

determinados lugares;

6. La prohibición de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afectare el

derecho a defensa;

7. La prohibición de aproximarse al ofendido o en su familia y, en su caso, la obligación de

abandonar el hogar que compartiere con aquél;

8. La Prohibición de poseer, tener o portar armas de fuego, municiones o cartuchos;

9. La obligación del imputado de abandonar un inmueble determinado.

El tribunal puede imponer una o más de estas medidas cautelares personales, según las
circunstancias del caso, ordenando las comunicaciones que sean necesarias (artículo 155 inciso 2°),
para asegurar su cumplimento. Para decretarlas, ejecutarlas e impugnarlas es el mismo tribunal
que se ha establecido para la prisión preventiva.

Estas medidas podrán ser dejadas sin efecto o reemplazadas por cauciones económicas cuando el
juez de garantía o el tribunal del juicio oral que las decretaron, estimare que ello no pone en peligro
los objetivos que se tuvieron en vista al imponerlas.

Características de las Medidas Cautelares especiales del artículo 155

- Su finalidad es determinada.
- No procede en aquellos casos en que sólo procede la citación.
- Sólo proceden una vez formalizada la investigación.
- Deben ser decretadas en audiencia por el tribunal, a petición del fiscal, querellante o víctima.
- Son acumulables (una o más medidas a la vez).
- Se rigen en lo que no resulte contrario, por las normas de la prisión preventiva.
- Pueden suspenderse, y admitirse en tal evento las cauciones del artículo 146, a petición del
afectado, oyendo al fiscal y con citación de los demás intervinientes que participaron en la
audiencia en que se decretaron, cuando el tribunal estime que con ello no se pone en peligro
los objetivos de su imposición.

MEDIDA CAUTELAR ESPECIAL DEL ARTÍCULO 156 BIS

Delito de fraude en el otorgamiento de licencias médicas. Se podrá solicitar como una medida
cautelar especial del 155, la de “suspensión de la facultad de emitir licencias, mientras dure la
investigación o por menos plazo”.

69
 LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES

Durante la etapa de la investigación, el Ministerio Público o la víctima pueden solicitar por escrito al
juez de garantía, que decrete respecto del imputado, una o más de las medidas precautorias
autorizadas en el Título V del libro II del CPC. La tramitación se regirá por las normas de las medidas
prejudiciales.

Concedida la medida, el plazo para demandar se extiende hasta 15 días antes de la fecha para
realizar la audiencia de preparación de juicio oral. Al interponerse la demanda civil, la víctima puede
solicitar que se decreten una o más medidas. Las resoluciones que nieguen o den lugar a las medidas
son apelables.

No hay un vínculo como existía anteriormente entre el auto de procesamiento y el embargo. No se

puede decretar de oficio por el juez de Garantía.

Martes 08/05/2018

Repaso

70
Jueves 07/06/2018

PROCEDIMIENTO ORDINARIO

Nota: Reconocemos como uno de los principios más importantes dentro del Proceso Penal al que
reconoce la calidad de imputado de una persona, contenido en el artículo 7 del CPC. Es importante
determinar cuándo una persona pasa a ser imputado por los Derechos y Garantías, porque cuando
se afectan éstos derechos el imputado podrá interponer la respectiva Cautela de Garantía.

Ejercicio de la Acción Penal

El artículo 166 nos habla del ejercicio de la acción penal. La norma nos dice que siempre operará
bajo una hipótesis de acción penal pública; ¿por qué se quiere trabajar con una hipótesis de acción
penal pública? Porque la acción penal pública es la regla general dentro de las acciones. Es
importante señalar que existe una distinción entre la acción penal pública y la acción penal pública
previa instancia particular, ya que ésta última requiere para operar la existencia de una denuncia,
en cambio la acción penal pública no requiere necesariamente una denuncia, debía a que el
Ministerio Público puede iniciarla de oficio o también a través de una denuncia.

La norma del artículo 166 hace mención al artículo 54 del CPP, la cual trata la acción pública previa
instancia particular. El artículo 166 nos dice que de aquí en adelante se va a regular la acción pública
previa instancia particular cuando exista una denuncia o una querella.

Descartamos la acción penal privada del ejercicio de la acción penal debido a que ésta la lleva a cabo
la víctima, no el Ministerio Público; por ejemplo, en un delito de injurias y calumnias, la víctima es
la que debe acreditar la existencia de la injuria y/o la calumnia. Excepcionalmente sucede que en
algunas acciones públicas privadas que son un poco más complejas se le puede solicitar al Ministerio
Público por medio del Juez que realice algunas diligencias.

El Ministerio Público con el auxilio de las policías van a llevar adelante la investigación. Ésta
investigación, por regla general, no podrá detenerse; excepcionalmente podrá detenerse la
investigación en aquellos casos previstos por la ley:

- Archivo Provisional (Artículo 167)

- Facultad para no Iniciar Investigación (Artículo 168)

- Principio de Oportunidad (Artículo 170)

71
Archivo Provisional (Artículo 167)

“El Archivo Provisional es la facultad que tiene el Fiscal del Ministerio Público para poder
archivar provisionalmente la causa, en caso de haber recibido una denuncia o habiendo
tomado conocimiento de algún delito de acción penal pública o de acción penal previa instancia
particular por medio de una denuncia en la cual no haya ningún antecedente que permita al
fiscal realizar alguna actividad conducente a esclarecer los hechos”

El acto de realizar el Archivo Provisional de la causa significa que el Fiscal toma la denuncia y los
antecedentes que se tienen y los archiva, es decir, no investiga más.

Cuando estamos frente a un delito que tiene una pena aflictiva42 la autorización para archivar
provisionalmente la causa recae sobre el Fiscal Regional.

La Investigación se llevará de la siguiente forma:

- Tomando conocimiento el Fiscal del Ministerio Público de que se ha cometido un delito de acción
penal pública o de acción penal pública previa instancia particular por medio de denuncia.

- Cuando toma conocimiento, el Fiscal del Ministerio Público va a realizar toda la investigación
para poder establecer así los hechos y la participación, todo esto por medio de los auxiliares de
la investigación, es decir, las policías.

- El Fiscal en ningún momento podrá detener la investigación, a no ser en los casos que están
expresamente establecidos por la ley: artículo 167, 168 y 170 del CPP.

El artículo 167 referido al Archivo Provisional señala dos requisitos que se deben cumplir
copulativamente para que pueda proceder el Archivo Provisional:

1. Que no se haya pronunciado el Juez de Garantía. En efecto, la facultad de archivar

provisionalmente el procedimiento se pierde toda vez que se formalice la investigación en
contra de una persona determinada (artículo 233 letra c) o cuando por cualquier motivo, el juez
de garantía hubiese intervenido en el procedimiento con anterioridad a dicho acto procesal;

2. Que no haya ningún antecedente que permita al Fiscal realizar alguna actuación conducente al
esclarecimiento de los hechos. El Fiscal puede declarar cerrada la investigación y comunicar su
decisión de no perseverar en el procedimiento por no haber reunido evidencia suficiente para
entablar una acusación.

Si el delito, además, está establecido bajo una pena aflictiva (más de tres años y un día) se exige
que para poder archivarla provisionalmente se tiene que hacer con la autorización del Fiscal
Regional respectivo.

42
Por regla general la pena aflictiva va a ser de tres años y un día en adelante, siguiendo el artículo 37 del Código
Penal.
72
¿Por qué respecto de la acción penal privada sólo puede ser a través de denuncia y no a través de
una querella para que proceda el Archivo Provisional?

Se descarta la querella del Archivo Provisional debido a que la querella necesita la intervención del
Juez. Recordemos que la querella se interpone ante el Juez de Garantía, y una vez que se interpone
la querella ante éste, se va a pronunciar sobre la querella presentada, no cumpliendo así el requisito
de que no se haya pronunciado el Juez de Garantía para archivar provisionalmente la causa.

Facultad para no iniciar Investigación (Artículo 168)

“Es la facultad que tiene el Fiscal del Ministerio Público para abstenerse de toda
investigación y archivar definitivamente la causa, tiendo los antecedentes (antecedentes
preliminares) que den cuenta de que los hechos relatados en la denuncia no sean constitutivos de
delito o que los antecedentes y datos suministrados permitan establecer que la responsabilidad
penal por los hechos imputados se encuentra extinguida”

La facultad para no iniciar la Investigación tendrá que cumplir tres requisitos:

1. Al igual que el archivo provisional, requiere que no se haya pronunciado el Juez de Garantía;

2. Que los hechos relatados en la denuncia no sean constitutivos de delito o que la responsabilidad
penal por los hechos imputados se encuentra extinguida;

3. Que la decisión sea siempre fundada.

Caso: Benjamín y Javiera iniciaron una relación para posteriormente casarse. Después de un tiempo
de casados, el padre de Javiera le regala un collar de diamantes, el cual era codiciado por Benjamín.
Durante el transcurso de una noche Benjamín le quita con mucha cautela el collar a Javiera, la cual,
al día siguiente, se percata del robo del collar de diamantes. La única persona en la casa aparte de
Javiera era Benjamín; Javiera, molesta y decepcionada, acude ante la policía y denuncia a Benjamín
por el hurto del collar, para lo cual el Cabo Ramírez toma la denuncia y deriva ésta a la Fiscalía. La
denuncia llegó ante el Fiscal, quién leyó la denuncia y decidió que los hechos relatados no eran
constitutivos de delito.

¿Es delito? No, porque el Fiscal va a dar cuenta de que ambos están casados y la ley establece que
entre cónyuges no hay delito, por lo tanto, va a adoptar la Facultad para no iniciar la investigación.

Control Judicial (Artículo 169)

El artículo 169 establece un mecanismo para que la decisión de Archivo Provisional o la Facultad
para no iniciar la Investigación queden sin efecto. Éste mecanismo es bueno para quienes sean
abogados querellantes, porque el artículo 169 nos dice que una persona que es víctima o está dentro
de los legitimados para querellarse según el artículo 111, puede provocar la intervención del juez
de garantía deduciendo la querella respectiva. Si interviene el Juez de Garantía, no se cumplirían

73
copulativamente los requisitos del Archivo Provisional y de la Facultad para no iniciar la
Investigación.

Principio de Oportunidad (Artículo 170)

La gracia del artículo 170 es que los Fiscales del Ministerio Público pueden no iniciar una
investigación o abandonar la investigación ya iniciada43.

Cuando el Fiscal del Ministerio Público está convencido de que en un hecho no hay delito y se
interpone una querella, la cual va a ser declarada inadmisible; en éste caso lo que hará el Fiscal
inmediatamente va a aplicar el Principio de Oportunidad.

¿Cuándo vamos a aplicar el Principio de Oportunidad?

- Cuando no esté comprometido el interés público;

- Cuando la pena no sea superior a presidio menor en su grado mínimo, es decir, que no sea
superior a 540 días. Acá vamos a considerar una pena en concreto44;
- Cuando no sea un delito cometido por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones45.

La autorización del Principio de Oportunidad pasa por el Juez de Garantía. Éstos supuestos no son
copulativos, por lo tanto, se puede aplicar uno o los tres momentos en los cuales se puede aplicar
el Principio de Oportunidad. Es importante que se cumpla el segundo supuesto para solicitar el
Principio de Oportunidad, es decir, aquel que dice que se va a aplicar cuando la pena no sea superior
a presidio menor en su grado mínimo (no superior a 540 días). En este punto el Querellante puede
señalar que el delito tiene asignado una pena mayor.

El Querellante va a estar restringido a su querella, por lo tanto, si su querella está limitada a un

delito distinto la oposición la va a fundamentar en un delito distinto y en una pena distinta. Aquí el
juego que debemos hacer es si vamos a reconocer el artículo 11 N°6 (la irreprochable conducta
anterior) y el artículo 11 N°9 (colaboración sustancial para el esclarecimiento de los hechos), ambos
del Código Penal; por lo tanto, el querellante primero tendrá que ver si va a reconocer las
atenuantes. Luego, el querellante tendrá que ver si reconoce las agravantes. Entonces, respecto del
11 N°6 y el 11 N°9, el querellante para que no se aplique el Principio de Oportunidad va a decir que
el 11 N°9 es una colaboración espontánea y que se haya otorgado en el momento en que se haya
solicitado por parte del Funcionario que permita esclarecer los hechos, ya que no sirve de nada que
el imputado vaya a esclarecer hechos que ya se esclarecieron en un principio.

43
¿Cómo se puede iniciar la investigación? Por Denuncia, Querella o de Oficio por el Ministerio Público. Bajo el Principio
de Oportunidad podríamos tener presentada una querella y el Fiscal podrá no iniciar la investigación o abandonarla. Esa
es la gracia del artículo 170, que le da una facultad mucho más amplia al Fiscal del Ministerio Público.
44
Distinción pena en concreto y pena en abstracto: página 64 apunte.
45
Con respecto a los delitos cometidos por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones, debemos distinguir
si el “ejercicio de sus funciones” son aquellas determinadas por la ley o si son aquellas que se hacen mientras se ejerce
el cargo; para el profesor, se entiende por ejercicio de sus funciones a aquellas que se hacen mientras ejerce el cargo.
Ejemplo de delito cometido por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones: soborno, fraude al fisco,
malversación de fondos públicos, etc. El profesor es de la tesis de que los funcionarios públicos pueden cometer
cualquier delito dentro del ejercicio de sus funciones.
74
 INICIO DEL PROCEDIMIENTO

Formas de Inicio del Procedimiento

El artículo 172 nos dice que las formas de iniciar el procedimiento (y con ello la investigación) van a
ser a través de:

- Denuncia;
- Querella;
- De oficio por parte del Ministerio Público.

La Denuncia

El artículo 173 regula la denuncia dentro del proceso. La denuncia es la forma más habitual de inicio
de un procedimiento penal y, en el caso de los delitos de acción penal pública, puede realizarse por
cualquier persona ante los funcionarios de la policía (Carabineros e Investigaciones), de
Gendarmería (tratándose de delitos cometidos dentro de los recintos penitenciarios), ante cualquier
tribunal con competencia en lo criminal o ante el propio Ministerio Público. La denuncia debe ser
comunicada de inmediato al Ministerio Público. En el caso de la policía, la comunicación debe
efectuarse por el medio más expedito posible, sin perjuicio de realizar desde luego las actuaciones
de la investigación que no requieren orden previa del Ministerio Público (artículo 84).

Contenido de la Denuncia (artículo 174)

La denuncia podrá formularse por cualquier medio, lo cual significa que podrá hacerse
personalmente, por vía telefónica, facsímil, etc. La ley nos dice que la denuncia deberá contener lo
siguiente:

- La identificación del denunciante;

- El señalamiento del domicilio del denunciante;
- La narración circunstanciada del hecho;
- La designación de quienes lo hubieren cometido;
- Las personas que lo hubieren presenciado o que tuvieren noticia de él, todo en cuanto le
constare al denunciante.

¿Qué sucede si la denuncia se hace de manera verbal?

En el caso de la denuncia verbal se levantará un registro en presencia del denunciante, quien lo

firmará junto con el funcionario que la recibiere.

Importante: La denuncia escrita deberá contener la firma del denunciante. En ambos casos
(denuncia verbal y escrita), si el denunciante no pudiere firmar, lo hará un tercero a su ruego.

75
¿Y la denuncia anónima?

La denuncia anónima de un delito perseguible de oficio debe investigarse al menos para determinar
la efectividad de los hechos denunciados y la identidad del denunciante. Aun cuando esto último no
pudiera obtenerse, podrá dársele curso de propia iniciativa por el Ministerio Público cuando la
denuncia revistiere seriedad y fundamento. Esta solución resulta análoga a la prevista en el artículo
177 para el caso de una querella rechazada por incumplimiento de sus requisitos formales.

Quienes obligados a Denunciar (Artículo 175)46

Éste artículo nos dice quienes están obligados a denunciar.

1. Auxiliares del Ministerio Público y miembros de las Fuerzas Armadas: Los miembros de
Carabineros de Chile, de la Policía de Investigaciones de Chile y de Gendarmería, todos los
delitos que presenciaren o llegaren a su noticia. Los miembros de las Fuerzas Armadas estarán
también obligados a denunciar todos los delitos de que tomaren conocimiento en el ejercicio de
sus funciones;

2. Los Fiscales y los demás empleados públicos, los delitos de que tomaren conocimiento en el
ejercicio de sus funciones y, especialmente, en su caso, los que notaren en la conducta
ministerial de sus subalternos;

3. Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros medios de

locomoción o de carga, los capitanes de naves o de aeronaves comerciales que naveguen en el
mar territorial o en el espacio territorial, respectivamente, y los conductores de los trenes, buses
u otros medios de transporte o carga, los delitos que se cometieren durante el viaje, en el recinto
de una estación, puerto o aeropuerto o a bordo del buque o aeronave;

4. Los jefes de establecimientos hospitalarios o de clínicas particulares y, en general, los

profesionales en medicina, odontología, química, farmacia y de otras ramas relacionadas con la
conservación o el restablecimiento de la salud, y los que ejercieren prestaciones auxiliares de
ellas, que notaren en una persona o en un cadáver señales de envenenamiento o de otro delito;

5. Los directores, inspectores y profesores de establecimientos educacionales de todo nivel, los

delitos que afectaren a los alumnos o que hubieren tenido lugar en el establecimiento.

Según el artículo 176, el plazo dentro del cual los mencionados en el artículo 175 deben denunciar
será dentro de las 24 horas siguientes al momento en que tomaren conocimiento del hecho
criminal.

46
Actualmente hay en tramitación en el congreso nacional un proyecto de ley que obligará a los sacerdotes a denunciar
los delitos de los cuales tomen conocimiento. El proyecto de ley incluirá una norma en el artículo 175 del Código
Procesal Penal que contiene un listado de personas obligadas a denunciar, haciendo extensiva esta obligación, además,
a las personas relacionadas o adscritas a cualquier institución, asociación, organización o agrupación de carácter
religioso, cultural, deportivo, educativo, recreativo o de cualquier índole y tengan conocimiento de la comisión de
delitos de abuso sexual contra menores o personas que por su condición de salud o capacidad mental se encuentran en
una situación de especial vulnerabilidad.
76
Importante: La denuncia realizada por alguno de los obligados en este artículo eximirá al resto.

¿Qué pasa si los obligados a denunciar no lo hacen dentro del plazo de 24 horas?

Siguiendo el artículo 177, quienes omitieren hacer la denuncia a pesar de estar obligados a hacerlo
incurrirán en la pena prevista en el artículo 494 del Código Penal, es decir, incurrirán en una pena
de falta.

Responsabilidad y derechos del denunciante (Artículo 178)

Establece que la persona que denuncie no gana ningún derecho y ninguna obligación, siendo la única
obligación la de denunciar. Tampoco adquirirá el derecho a intervenir posteriormente en el
procedimiento.

Autodenuncia (Artículo 179)

Una importante novedad del Código en esta materia está contenida en el artículo 179, que faculta
a quien hubiere sido imputado por otra persona de haber participado en la comisión de un delito, a
concurrir ante el Ministerio Público a fin que éste investigue dicha imputación. Si el Fiscal se niega
a dar curso a la Autodenuncia, la persona imputada puede recurrir ante las autoridades superiores
del Ministerio Público a efecto que revisen esta decisión (art. 32 letra B Ley Orgánica Constitucional
del Ministerio Público – Ley N° 19.640).

77
Martes 12/06/2018

Finalidad de la Investigación: Lo que hace el Fiscal en la investigación es recabar la mayor cantidad

de antecedentes que permitan esclarecer los hechos y la participación47. Hablamos de
“antecedentes” porque siempre van a tener ésta terminología hasta la audiencia de Preparación
del Juicio Oral´; la prueba que no sea excluida y que pase la admisibilidad al Juicio Oral se llamará
prueba propiamente tal o medios de prueba48.

El Fiscal va hacer todo para poder acreditar los hechos y la participación de los cuales tuvo noticia a
través de la respectiva denuncia, querella o por oficio por parte del Ministerio Público. El Fiscal tiene
un plazo de 24 horas para despachar todas las diligencias que considere pertinentes para poder
esclarecer los hechos.

Respecto a la denuncia debemos recordar lo siguiente:

¿Quién puede hacer la denuncia? Cualquier persona puede hacer la denuncia.

¿Ante quiénes se puede entablar la denuncia? Se puede entablar ante:

- Ante el Ministerio Público;

- Ante cualquier auxiliar del Ministerio Público, es decir, Carabineros de Chile, Policía de
Investigaciones y Gendarmería de Chile, éstos últimos sólo en el caso de que el delito se haya
cometido en un recinto penitenciario;
- Ante cualquier Tribunal de la República con competencia en lo Penal.

Cualquiera de estas instituciones que tome la denuncia tiene que poner ésta en inmediato
conocimiento al Fiscal del Ministerio Público, el cual tiene un plazo de 24 horas para poder
despachar las diligencias qué considere pertinentes.

El denunciante ¿Tiene algún Derecho o Responsabilidad? No tiene ningún derecho o

responsabilidad, ya que el denunciante no tomará la calidad de interviniente dentro del proceso.

¿Quiénes están obligados a denunciar? Los enumerados en el artículo 175 del CPP dentro de un
plazo de 24 horas desde que toman conocimiento del hecho49. La sanción en caso de que el obligado
a denunciar no lo haga será la de multa, contemplada en el artículo 494 del Código Penal.

¿Cómo se va a realizar la denuncia? Por cualquier medio. Idealmente la denuncia debe hacerse por
medios escriturados; si la denuncia no es escrita, la persona que está tomando la denuncia tiene
que dejar un registro de ésta y la persona que está haciendo la denuncia la tiene que firmar.

47
Siguiendo el Principio de Objetividad.
48
Sobre esto, ver informe en Derecho de Raúl Tavolari sobre la distinción entre Antecedentes y Medios de Prueba.
49
Tratado en la página 76 de éste apunte
78
¿Cuál es el contenido de la denuncia?

1. Identificación del denunciante;

2. Señalar domicilio del denunciante;
3. Hacer una relación circunstanciada de los hechos;
4. Designar a los testigos en la medida de que se tengan antecedentes.

Autodenuncia y atenuantes del artículo 11 N°8 y 9 del Código Penal (Discusión)

Artículo 11.- Son circunstancias atenuantes: Autodenuncia, también se cumple con lo

tratado en el artículo 11 N°9. Es por esto que se
N° 8 Si pudiendo eludir la acción de la dice que el artículo 11 N°9 absorbe el artículo
justicia por medio de la fuga u ocultándose, se 11 N°8, es por esto que nunca se puede
ha denunciado y confesado el delito. reconocer el 11 N°8 y 11 N°9 de manera
conjunta.
N° 9 Si se ha colaborado sustancialmente
al esclarecimiento de los hechos. Por ejemplo, si la persona va y denuncia y
colabora sustancialmente para esclarecer los
En la práctica, la declaración del imputado ¿es hechos investigados, configura el artículo 11
un medio de prueba? No, es un medio de N°9; o si quiere puede acudir a eludir a la
defensa, por lo tanto, no tiene una condición confesión del delito, podrá configurar el artículo
necesariamente de prueba. 11 N°8, pero jamás podrá pedir de manera
conjunta el artículo 11 N°8 y 11 N°9, porque se
El artículo 11 N°9 exige una colaboración
entiende que está obteniendo un beneficio
sustancial para esclarecer los hechos
doble. Una excepción a esto es decirle al
investigados, la cual debe ser tanto que sin ésta
sospechoso que se entregue a la policía y
colaboración los hechos siguen en la oscuridad;
confiese su participación y una vez que avance
por lo tanto, si suprimimos la declaración no
la investigación va dando de a poco aquellos
podríamos llegar a esclarecer los hechos
detalles del hecho, ahí podría pedir de manera
investigados. En la práctica si seguimos el
conjunta el artículo 11 N°8 y N°9.
artículo 11 N°8 la persona no va y se

La Investigación

La Investigación puede clasificarse entre investigación formalizada e investigación no formalizada.

La principal característica de la investigación no formalizada es que en ésta no hay plazo, y cómo no

hay plazo el Ministerio Público puede disponer de todas las diligencias que se le ocurran para poder
acreditar por medio de los antecedentes los hechos y la investigación. Por lo tanto, la Regla General
es que el Ministerio Público puede hacer lo que quiera o estime conveniente con la ayuda de los
auxiliares del Ministerio Público mientras no se formalice la investigación.

Excepción a esta libertad de que dispone el Ministerio Público antes de formalizar la investigación
es realizar aquellas diligencias que afecten las Garantías Constitucionales. El Ministerio Público para

79
poder afectar aquellas garantías constitucionales debe pedir una autorización judicial; en toda
investigación se afectan garantías constitucionales, ya que no hay prohibición de que se afecten
ciertas garantías constitucionales para así garantizar el éxito de la investigación. Lo esencial dentro
de éste punto es que hay un estándar a la hora de afectar una garantía constitucional; por ejemplo,
si se va a afectar la garantía constitucional relativa a la intimidad es necesario que haya una
autorización judicial.

Casos en los cuales el Fiscal del Ministerio Público está obligado a formalizar la investigación:

- Cuando quiera solicitar Medidas Cautelares;

- Cuando haya recepción anticipada de la prueba;
- Cuando se solicite al tribunal que participe en la práctica de una diligencia determinada.

Las dos grandes funciones que tiene el Ministerio Público van a ser la de investigar y la de proteger
a la víctima. Con respecto a la Protección de la Víctima, lo que tendrá que hacer será la de tomar
todas las medidas que sean necesarias para proteger a la víctima, en dónde tendrá que evitar que
el delito siga avanzando o tenga consecuencias posteriores, cómo sucede generalmente en aquellos
casos de Violencia Intrafamiliar.

Caso: Andrés le pegó una cachetada a su conviviente Fernanda, y no es la primera vez. Si el Fiscal
del Ministerio Pública toma conocimiento de éstos hechos deberá despachar una orden de
investigar general, pero además deberá ordenar una medida de protección, en dónde, por ejemplo,
se le va a pedir a Andrés que abandone el hogar común o también podrá ordenar a Carabineros de
Chile que haga una ronda por el hogar cada 12 horas.

Secreto de la Investigación (Artículo 182)

La investigación ¿es secreta o no? Hay que distinguir, porque se dice siempre que la investigación
es secreta para terceros que no participan en la investigación, pero para los intervinientes existe
siempre la posibilidad de saber lo que está pasando en el proceso (Regla General).

El Fiscal para poder declarar secreta la investigación tendrá que identificar cuáles son las partes o
las piezas de la investigación que quiere declarar secreta para que no sepan los demás
intervinientes. El Fiscal señalará cuales son las piezas y además determinará cual es plazo por el cual
puede estar secreta la investigación, el que no será superior a 40 días. Si el Fiscal necesita más
tiempo, podrá ampliar el plazo por una vez por 40 días más; éste secreto renovado de 40 días no
podrá afectar nunca ni al imputado ni a la defensa, pero si lo podrá hacer respecto de los demás
intervinientes.

¿Qué puede hacer el interviniente que se ve afectado con el secreto de la Investigación? El

interviniente puede acudir ante el Juez de Garantía solicitando que se le ponga término al secreto
declarado por el Ministerio Público, solicitando que se le ponga límite al tiempo de duración del
secreto de la investigación o pedir que se determina cuáles serán las piezas de la investigación qué
van a ser declaradas cómo secretas.

80
¿Cuándo no se puede declarar secreta la investigación?

- La propia declaración del imputado;

- Respecto de la participación del tribunal;
- Las diligencias en las cuales participó el imputado o en las cuales tuvo derecho a participar, a
pesar de no haber asistido;
- Cuando hay algún informe de un perito, pero todos los antecedentes que fueron acompañado
al perito para hacer el informe pueden ser declarados secreto50.

Cualquier funcionario que participe en alguna diligencia de la investigación tiene la obligación de

guardar secreto, constituyendo así también el delito de violación de secreto.

Reglas Especiales: Hay reglas especiales respecto del plazo de la investigación o de las piezas que se
van a mantener secretas en determinados delitos, tales como el tráfico de drogas, lavado de dinero
y terrorismo. En el caso del delito de tráfico de drogas, el plazo para mantener secreta la
investigación será de 120 días renovables por 60 días de manera sucesiva, es decir, se podrá renovar
más de una vez.

Proposición de Diligencias al Ministerio Público (Artículo 183)

En la misma investigación, cualquier interviniente en el proceso podrá proponer diligencias al

Ministerio Público. Con respecto al Querellante, ¿puede o debe proponer diligencias al Ministerio
Público? siguiendo los requisitos de la querella contenidos en el artículo 113, el querellante debe
solicitar al menos una vez aquellas diligencias al Ministerio Público.

Ahora, con respecto a la Defensa, ¿qué es lo que va a determinar si se pide o no diligencias por
parte del defensor? Lo primero que va a definir esto va a ser la teoría del caso, y si la teoría del caso
va a ser la inocencia porque tenemos una teoría alternativa, vamos a pedir muchas diligencias a fin
de acreditar que la persona no estaba en el lugar de los hechos o que no estaba en un tiempo
inmediato.

Caso: En Puente Alto ocurre un homicidio a las 18:00 Hrs y el principal sospechoso es Juan, conocido
del fallecido. Juan iba saliendo de su lugar de trabajo ubicado en Providencia a las 17:50 Hrs, de lo
cual se puede concluir que las probabilidades de que Juan se haya encontrado a las 18:00 Hrs en
Puente Alto sean ínfimas. No necesariamente podremos esclarecer que Juan no se encontraba en
el lugar, sino que también podremos acreditar que Juan se encontraba a una distancia suficiente
que no le haya permitido llegar al lugar de los hechos. Es por esto que cómo defensa le podremos
pedir al Ministerio Público el registro de cámaras, la declaración de los acompañantes, algún testigo
del metro, entre otras.

Si el imputado fue el verdadero autor de un delito, ¿qué podrá hacer el defensor? ¿Es recomendable
pedir diligencias? Depende, porque nos encontramos ante una situación difícil; lo que podríamos

50
Se genera una discusión doctrinaria sobre éste punto, porque si se puede conocer el resultado del peritaje ¿Por
qué no se va a pueden conocer los elementos fundantes de ese peritaje?
81
hacer sería levantar una teoría alternativa que sea creíble y que se puedan solicitar diligencias que
permitan acreditar ésta teoría alternativa.

Dato: Si la investigación lleva seis meses y vemos que durante los últimos dos meses no hay ningún
antecedente, ni nuevas declaraciones, ni tampoco una orden de investigar, ni tampoco se ha
acreditado el tipo penal o se ha acreditado el tipo penal, pero no así la participación, y se nos ofrece
un Procedimiento Abreviado, lo recomendable es no aceptar, ya que si persistimos puede que
decreten en medio de la investigación una decisión de no perseverar.

Requisitos para solicitar diligencia al Ministerio Público:

- Las diligencias tienen que ser pertinentes;

- Las diligencias tienen que ser útiles para el esclarecimiento de los hechos y de la participación.

Teniendo en consideración los requisitos, dentro de un plazo de 10 días el Fiscal del Ministerio
Público podrá denegar una solicitud de diligencias cuando considere que no es útil, cuando sea
impertinente o cuando se note que la diligencia tiene efectos puramente dilatorios. Cuando se le
informe al interviniente que se ha rechazado una diligencia, tendrá un plazo de 5 días para reclamar
ante la autoridad del Ministerio Público (Fiscal Jefe o Fiscal Regional) para que vuelva a reevaluar la
situación de la diligencia solicitud.

Dato: En la práctica el trabajo del Querellante es armar la investigación, sobre todo si consideramos
la sobresaturación de causas con las cuales trabaja el Ministerio Público. Es recomendable que el
Querellante le arme la causa al Fiscal, es decir, en la querella señalar variadas diligencias (muchas
preferiblemente), reunirse mensualmente con el Fiscal e indicarle cuál es la teoría del caso, los
imputados, señalar lo que se pide, etc. También es recomendable enviarle los escritos al Fiscal, tales
como las diligencias o la Formalización. Es por esto que se prefiere que la aún no se haya realizado
la formalización, para así preparar bien la investigación cómo querellante. Si somos querellantes
flojos y no hacemos lo indicado, puede que la causa termine por Principio de Oportunidad o decisión
de no perseverar, a no ser que sea una causa grande.

Importante relacionar las diligencias con el artículo 257, el cual establece la posibilidad que tienen
los querellantes o cualquier otro interviniente en caso de que se cierre la investigación y se hayan
denegado diligencias o el Ministerio Público no se haya pronunciado sobre éstas, la parte solicitante
tendrá un plazo de 10 días desde el cierre de la investigación para solicitar que se reabra la
investigación y para solicitar que se realicen aquellas diligencias de las cuales el Fiscal del Ministerio
Público haya denegado o de las cuales no se haya pronunciado.

Ahora, si se cierra la investigación y se hayan denegado diligencias o el Ministerio Público no se haya

pronunciado sobre éstas, y además nos quieren llevar a Juicio, la Defensa lo que podría hacer sería
solicitar que se vaya posponiendo la Audiencia de Preparación del Juicio Oral porque se tiene alguna
diligencia cómo defensa que aún no se ha podido concretar, como por ejemplo sucede en el caso
de un peritaje; entonces, no se va hacer la APJO hasta que la Defensa obtenga su medio de prueba.

82
Nota: Cuando una persona está siendo investigada por varios delitos, lo que puede hacer el Fiscal
del Ministerio Público es investigar de manera separada o puede agrupar la investigación, siempre
y cuando esto sea conveniente, pensando principalmente en la Defensa y en la Investigación.

Ejemplo: Pedro y Antonio son Fiscales del Ministerio Público y ambos están investigando el mismo
delito, lo cual obviamente afecta el Derecho a defensa de Francisco, imputado en esta causa. Si son
dos Fiscales los que están investigando la causa, podrán ponerse de acuerdo entre éstos y tomar la
titularidad de la investigación dependiendo de quién tenga la investigación más avanzada.

La Defensa puede solicitar al Fiscal del Ministerio Público que se acumule la investigación, lo cual
por una cuestión de coherencia y de utilidad se va a optar por agrupar la investigación. También los
Fiscales pueden optar por separar la investigación, porque puede suceder que de Francisco esté
acreditado el robo, pero no la receptación, por lo tanto, se podrá separar la investigación,
investigando sólo el robo y aparte con un RUC distinto se va a investigar la receptación. Entonces,
cuando lo formalice lo hará sólo por el robo e irá esperando por la receptación hasta que se tengan
más antecedentes. Cuando la investigación está formalizada y se desea separar la investigación,
toma la decisión el Fiscal del Ministerio Público, pero de todas maneras éste debe informar al
tribunal para que éste le dé un RIT distinto, ya que el Fiscal sólo le dará un RUC distinto a la causa.
Ahora, en caso de la investigación se encuentre formalizada y se desea agrupar la investigación,
también se tendrá que informar al Tribunal para que acumulen también los RIT.

Lo que nunca puede generar una acumulación o una separación de la investigación es que el
imputado quede en indefensión. Si en algún caso el imputado no se puede defender, lo que podrá
hacer la defensa es pedir la respectiva Cautela de Garantía y además la respectiva acumulación o
separación de la investigación, dependiendo del caso en que proceda. Ejemplo de esto, la causa de
Carabineros.

Cómo dijimos con anterioridad, por regla general el Fiscal del Ministerio Público puede realizar
libremente todas aquellas diligencias que considere pertinente para el éxito de la investigación,
excepto aquellas que vulneren garantías constitucionales. Excepcionalmente tendrá que pedir
autorización al Fiscal del Ministerio Público en los siguientes casos:

- Cuando haya entrada y registro a lugares privados, se tiene que pedir autorización al Juez de
Garantía la cual puede durar máximo 10 días o todo el tiempo en que señale el juez, en donde
además se deberá señalar el horario en el cual se podrá ingresar al recinto privado (Artículos
204 y siguientes);

- Respecto de las escuchas telefónicas, en dónde se le va a pedir autorización al Juez de Garantía

para que éste le permita al Fiscal “pinchar” los teléfonos y para que se puedan extraer de ahí
todas las llamadas telefónicas; de estas escuchas se tiene que dejar un registro de lo que se está
escuchando (Artículo 222 y siguientes);

- Se tendrá que pedir autorización al Juez de Garantía el respectivo levantamiento del secreto
bancario (Tratado en la Ley General de Bancos).

83
La solicitud que tiene inscrito en el Conservador de Bienes Raíces ¿requiere la autorización del Juez
de Garantía? No, basta que el Fiscal del Ministerio Público se lo solicite al respectivo Conservador
de Bienes Raíces, el cual emitirá un informe relativo a aquella solicitud.

84
Martes 19/06/2018

SUSPENSIÓN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO

El artículo 237 y siguientes trata la Suspensión Condicional del Procedimiento.

Concepto

“La suspensión condicional del procedimiento es un mecanismo procesal que permite a los
Fiscales del Ministerio Público, con el acuerdo del imputado y con la aprobación del Juez de
Garantía, dar término anticipado al procedimiento cuando se cumplen ciertos requisitos previstos
en la ley y se satisfacen determinadas condiciones fijadas por el juez, que permiten suponer que
el imputado no volverá a ser imputado de un delito”51

La suspensión condicional del procedimiento es el acuerdo entre el Fiscal del Ministerio Público y
el Imputado para suspender el proceso en vez de seguir adelante con la investigación y llevar el caso
a Juicio Oral. La idea de la suspensión condicional del procedimiento es lograr la interrupción de una
causa que se está llevando por el Fiscal del Ministerio Público contra el Imputado, quedando la
investigación y lo obrado sin efecto práctico dentro de un plazo de entre uno a tres años.

Bajo éste acuerdo entre el Fiscal y el Imputado, se podrá llegar a la suspensión condicional respecto
de todos aquellos delitos que no tengan asignada una pena superior a tres años. Para que la
Suspensión Condicional del Procedimiento se lleve a cabo, el imputado no podrá tener condenas
anteriores por crímenes o simple delito, ni tampoco tendrá que tener una suspensión condicional
vigente al momento de los hechos.

Tiempo durante el cual va a estar suspendida la causa

El plazo dentro del cual va a estar suspendida la causa será de uno a tres años.

Requisitos para que proceda la Suspensión Condicional del Procedimiento

- La pena que se le pudiere imponer al imputado no debe ser superior a tres años;
- El imputado no debe tener una condena anterior por crimen o simple delito;
- El imputado no debe tener una suspensión condicional del procedimiento vigente al momento
de los hechos.

Dato: La Suspensión Condicional del Procedimiento procede en causas sin importancia, en dónde
generalmente el imputado tendrá irreprochable conducta anterior o procede respecto de
cuasidelitos de homicidio52. Por lo tanto, no se justifica llevar a una persona a Juicio Oral para que
la condenen a tres años, lo cual fácilmente podría provocar un excesivo desgaste de recursos; es por
esto que la le concede la suspensión condicional del procedimiento.

51
Definición extraída de la página 552 del Texto “Derecho Procesal Penal” de María Inés Horvitz y Julián López.
52
Pena máxima asignada al cuasidelito de homicidio: tres años.
85
 Caso: Tenemos un cliente llamado Juan que está siendo investigado por un cuasidelito de homicidio
cometido el 19 de Julio del 2017 y la investigación va avanzando; durante el transcurso de ésta
investigación Juan comete el delito de hurto el 19 de Julio del 2018, es decir, un nuevo delito.
¿Podemos llegar a una suspensión condicional del procedimiento por el caso del cuasidelito de
Homicidio? En este caso si podemos llegar a la suspensión condicional del procedimiento; ¿podemos
llegar a una suspensión condicional del procedimiento por el caso del delito de hurto? En este caso
también se puede llegar a una suspensión condicional del procedimiento, ya que la norma exige que
el imputado no tuviere vigente una suspensión condicional del procedimiento, al momento de
verificarse los hechos materia del nuevo proceso. Se aplica en el caso de que lleguemos a una
suspensión condicional del procedimiento el día 20 de Julio del 2018 respecto del cuasidelito de
homicidio; también, en el caso de que se llegue a una suspensión condicional del procedimiento el
día 21 de Julio del 2018 respecto del delito de Hurto.

Cuasidelito de Homicidio Hurto Suspensión Condicional Suspensión Condicional

Procedimiento Procedimiento
19-07-2017 19-07-2018
20-07-2018 21-07-2018

Delitos en los cuales el Fiscal del Ministerio Público va a requerir la autorización del Fiscal Regional
para poder llegar a una suspensión condicional (Artículo 237 inciso 4°):

- Homicidio; - Porte Ilegal de armas (artículos 8º, 9º, 10, 13,

- Secuestro; 14 y 14 D de la ley 17.798);
- Robo con violencia o intimidación en las - Delitos o cuasidelitos contemplados en otros
personas o fuerza en las cosas; cuerpos legales que se cometan empleando
- Sustracción de menores; alguna de las armas o elementos
- Aborto; mencionados en las letras a, b, c, d y e del
- Violación, abuso sexual, estupro y artículo 2 y en el artículo 3 de la citada ley
prostitución de menores (artículos 361 a 366 17.798;
bis y 367 del Código Penal); - Conducción en estado de ebriedad causando
la muerte o lesiones graves o gravísimas.

En todos éstos casos para que pueda operar la suspensión condicional del Procedimiento se va a
requerir obligatoriamente la autorización del Fiscal Regional. La autorización del Fiscal Regional
debe constar en un papel dentro de la carpeta investigativa; si no consta en un papel dentro de la
carpeta investigativa y el Fiscal dice que se aceptó la autorización, lo que corresponde por no estar
en la carpeta investigativa es entablar la oposición a ésta autorización y procede a mandar un oficio

86
al Fiscal Regional consultando cómo y cuándo se dio la autorización para esa suspensión condicional.
En caso de no existir la suspensión condicional, debemos hacer todo lo posible para que al Fiscal le
hagan un sumario administrativo.

Suspensión del plazo de investigación

Cuando llegamos a la suspensión condicional del procedimiento se suspende el plazo de dos años
de investigación desde la formalización, según el artículo 247. Se suspende el plazo de investigación
porque se puede fijar un plazo de suspensión condicional del procedimiento de tres años, lo cual es
superior al plazo de investigación de dos años.

Condiciones por cumplir decretada la suspensión condicional del procedimiento (artículo 238)

El artículo 238 trata las condiciones que se van a tener que cumplir una vez decretada la suspensión
condicional del procedimiento; el juez no necesariamente tiene que dictar sólo una de ellas, puede
dictar más de una condición.

A. Condición de residir o no residir en un lugar determinado;

B. Condición de abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas;

C. Condición de someterse a un tratamiento médico, psicológico o de otra naturaleza

D. Condición de tener o ejercer un trabajo, oficio, profesión o empleo, o asistir a algún programa
educacional o de capacitación;

E. Condición de pagar una determinada suma, a título de indemnización de perjuicios, a favor de

la víctima o garantizar debidamente su pago. Se podrá autorizar el pago en cuotas o dentro de
un determinado plazo, el que en ningún caso podrá exceder el período de suspensión del
procedimiento;

F. Condición de acudir periódicamente ante el ministerio público y, en su caso, acreditar el

cumplimiento de las demás condiciones impuestas;

G. Condición de fijar domicilio e informar al ministerio público de cualquier cambio del mismo;

H. Letra H nos dice que puede establecerse otra condición que resulte adecuada en consideración
con las circunstancias del caso concreto y que fuera propuesta fundadamente por el Ministerio
Público. Por ejemplo, en caso de que alguien sea sorprendido conduciendo en estado de
ebriedad, se le puede suspender la licencia de conducir durante un tiempo determinado;
cuando una persona comete un delito producto de las drogas, se le establece cómo condición
acudir a terapia

87
¿Cuándo vamos echar abajo la suspensión condicional del procedimiento?

El artículo 239 contempla la forma de revocar la suspensión condicional del procedimiento. Se

entiende que se tienen que cumplir los siguientes requisitos:

1. Que el imputado incumpliere sin justificación. No basta el mero incumplimiento, porque si una
persona incumple e incluso grave y reiteradamente, pero tiene una justificación, no se puede
destruir la suspensión condicional del procedimiento;

2. Que el incumplimiento de las condiciones sea grave o reiterada.

La gravedad va tener que ver, por ejemplo, en que no se pague una determinada suma de dinero
para el tratamiento psicológico de un niño o producto de un accidente tiene que acudir a
terapias de rehabilitación y no se han pagado éstas terapias. Se entiende que es grave cuando
la falta provoca una serie de perjuicios que incluso pueden ser mayores al propio
incumplimiento.

Se entiende que el incumplimiento es reiterado cuando éste incumplimiento es mayor a dos o

tres veces;

3. Cuando el imputado fuere objeto de una nueva formalización de la investigación por hechos
distintos a los que fueron materia del acuerdo.

Quién va a destruir por Regla General la suspensión condicional del procedimiento va a ser el
Querellante. Recordemos que suspensión condicional del procedimiento es un acuerdo sólo entre
el Fiscal del Ministerio Público y el imputado, entonces teniendo esto en consideración: ¿qué pasa
con la víctima? Generalmente queda con la sensación de no haber obtenido justicia, a no ser que
las condiciones impuestas sean favorables para la víctima.

La revocación de la suspensión condicional del procedimiento implica la reanudación del mismo

conforme a las reglas generales, esto es, el imputado conserva intacto su derecho al juicio oral.

En caso de revocación por la comisión de un nuevo delito, el imputado podrá ser acusado por ambos
hechos: el que fue materia de la suspensión del procedimiento y el que fue objeto de la nueva
formalización.

Dato: Por un cuasidelito de homicidio se pacta cómo condición la de pagar $120.000.000, por un
plazo de suspensión de un año, por lo tanto, se acuerda el pago de $10.000.000 por mes (12 meses).
La parte querellante puede solicitar que la primera y segunda cuota sean de $20.000.000 y que
quede libre de pagar cuotas los dos o tres últimos meses; cómo abogado defensor podemos pedir
que las primeras cuotas sean de $5.000.000 y la última cuota sea de $35.000.000. En el caso del
defensor, podemos ver la posibilidad de que nuestro cliente pague solamente hasta la cuota N° 9 o
10, ya que si deja de pagar no se configura el incumplimiento grave y reiterado, lo cual nos va a
permitir que nuestro cliente se ahorre dinero, y, además, se puede lograr el sobreseimiento

88
definitivo de nuestro cliente, porque se cumple el plazo. Es por esto que cómo querellante tenemos
que pedir que las primeras cuotas sean de un monto alto.

Efectos de la suspensión condicional del procedimiento (artículo 240)

Artículo 240 inciso segundo:

“Una vez transcurrido el plazo que el tribunal hubiere fijado de conformidad al artículo 237
inciso quinto, sin que la suspensión fuere revocada, se extinguirá la acción penal, debiendo el tribunal
dictar de oficio o a petición de parte el sobreseimiento definitivo”

Recursos que proceden contra la Suspensión Condicional del Procedimiento

Es apelable la resolución que declare la revocación de la suspensión condicional del procedimiento

por alguna de las causales indicadas en un plazo de 5 días (artículo 239 inciso final en relación al
artículo 370 letra b).

Registro de la Suspensión Condicional del Procedimiento

El artículo 246 establece que el Ministerio Público deberá llevar un registro en el cual deberá dejar
constancia de los casos en que se decrete la suspensión condicional del procedimiento. Este registro
es reservado, sin perjuicio del derecho de la víctima de reconocer la información relativa al
imputado.

El registro tiene por objeto verificar que el imputado:

- Ha cumplido con las condiciones impuestas por el juez de garantía al disponer la suspensión
condicional del procedimiento, o
- Reúne los requisitos necesarios para acogerse a una nueva suspensión condicional del
procedimiento.

El imputado que cumple satisfactoriamente con la suspensión condicional del procedimiento se

encuentra en idéntica situación jurídica de quién no ha delinquido; en tanto carece de antecedentes
penales no se le puede considerar un reincidente. Por ello, en caso alguno podrá darse lectura a
este registro en la audiencia de juicio oral (artículo 335).

En consecuencia, sólo puede servir al Ministerio Público para decidir la proposición o acuerdo
requerido para esta salida alternativa, o a la víctima, para determinar su posición frente a la solicitud
misma.

89
Caso: Señora estaba vendiendo bebidas en el Santuario de los Vásquez y es atropellada por un auto
que se cambió de pista a alta velocidad, lo cual le provocó la muerte, dejando a hijos desamparados
producto del deceso. En éste caso se llegó a un acuerdo por $40.000.000 producto del cuasidelito
de homicidio, en dónde se decretó la suspensión condicional del procedimiento por un año, y
durante éste años se irán pagando cuotas de $3.400.000 para alcanzar el monto del acuerdo.
Cumplido éste plazo del acuerdo, se entenderá que el imputado nunca mató a alguien, quedando
sin antecedentes penales. Esto es lo que llamamos cómo “justicia negociada”.

ACUERDO REPARATORIO

Tratado en el artículo 241 y siguientes del Código Procesal Penal.

Concepto

“Esta institución procesal consiste, esencialmente, en un acuerdo entre imputado y víctima,

en que el primero repara de algún modo que resulte satisfactorio para la segunda las
consecuencias dañosas del hecho que se persigue penalmente y que, aprobado por el Juez de
Garantía, produce como consecuencia la extinción de la acción penal”53

Presupuesto Acuerdo Reparatorio

Para la validez de un acuerdo reparatorio dentro del procedimiento penal, la ley exige que el hecho
investigado sobre el cual recae el acuerdo:

- Afecte bienes jurídicos disponibles de carácter patrimonial, o

- Consistan en lesiones graves, o

- Constituyan un delito culposo.

Efectos penales del Acuerdo Reparatorio

Una vez cumplidas las obligaciones contraídas por el imputado en el acuerdo reparatorio o
garantizadas debidamente a satisfacción de la víctima, el tribunal dictará sobreseimiento
definitivo, total o parcial, en la causa, con lo que se extinguirá, total o parcialmente, la
responsabilidad penal del imputado que lo hubiere celebrado.

Aprobado el acuerdo reparatorio por el juez de garantía, se extingue la acción penal derivada del
hecho o hechos materia del acuerdo, pero sólo respecto del imputado que le prestó su
consentimiento. En consecuencia, el tribunal deberá dictar sobreseimiento definitivo, total o
parcial, en la causa (artículo 242). En caso de pluralidad de imputados, el procedimiento continuará
respecto de quienes no hubieren participado en él (artículo 244).

53
Definición extraída de la página 568 del Texto “Derecho Procesal Penal” de María Inés Horvitz y Julián López.
90
¿Cómo garantizamos el pago del acuerdo reparatorio? La mejor forma de garantizar el pago del
acuerdo reparatorio es a través de un vale vista, lo cual da cuenta que la plata está o que existe, lo
cual no se puede dar si se garantiza el pago a través de un cheque o a través de un pagaré.

Contenido del Acuerdo Reparatorio

Las bases del acuerdo deben hacerse constar por escrito a fin que sean aprobadas por el juez de
garantía en la audiencia correspondiente. En nuestra opinión, ellas debieran contener, al menos, las
siguientes menciones:

A. La individualización del imputado o imputados y la víctima o víctimas que celebran el acuerdo.

Esta mención es importante, pues el acuerdo reparatorio sólo extinguirá la acción penal respecto
del imputado que hubiere intervenido en él (artículo 244);

B. La individualización clara y precisa de los hechos investigados que serán materia del acuerdo y
su calificación jurídica.

C. La circunstancia de que el imputado ha concurrido al acuerdo libre y voluntariamente, con pleno

conocimiento de sus derechos;

D. Los efectos que el incumplimiento del acuerdo acarreará al imputado. En silencio de una cláusula
especial, rigen los efectos previstos en el artículo 243.

Evidentemente, las partes pueden introducir todas las cláusulas que deseen, siempre que sean
lícitas. Así, por ejemplo, la víctima podría procurarse un título ejecutivo para el evento de
cumplimiento forzoso del acuerdo o plantear una cláusula penal, etc.

Objeto del Acuerdo Reparatorio

El objeto del acuerdo puede consistir en una suma de dinero fijada consensualmente, que
constituye una forma de reparación por las consecuencias dañosas del delito que se atribuye al
imputado. Sin embargo, tratándose de una solución jurídico-penal al conflicto no cabe entender que
el acuerdo reparatorio extingue las acciones civiles derivadas del hecho punible para perseguir las
responsabilidades pecuniarias que correspondan, conforme a las reglas comunes.

De allí que, en nuestra opinión, deba necesariamente introducirse en el acuerdo una estipulación
que clausure tal posibilidad cuando se considere que la suma de dinero estipulada cubre todos estos
aspectos.

Pero la reparación también puede consistir en otro tipo de prestación por parte del imputado.
Incluso podría pensarse en una reparación simbólica que satisficiera a la víctima, o la realización de
determinadas acciones en favor de la víctima o la omisión de otras. La única condición es que el
objeto del acuerdo sea lícito.

91
Caso: Un ginecólogo, abusando de sus potestades cómo facultativo médico, abusa sexualmente de
una de sus pacientes en medio de un procedimiento de rutina. La paciente, confiando en éste
médico, no notó en un principio que se estaban realizando tocaciones indebidas e injustificadas
durante el procedimiento de revisión, pero durante la consulta se da cuenta que efectivamente fue
abusada sexualmente. El ginecólogo, además, sumó más denuncias de tocaciones indebidas o abuso
sexual contra otras pacientes. Teniendo en consideración el bien jurídico afecta ¿La paciente puede
llegar a un acuerdo reparatorio con el ginecólogo?

Hay una discusión para poder responder ésta pregunta, ya que al tenor literal de la norma no se
podría llegar a un acuerdo reparatorio, debido a que éste solo procede respecto de bienes jurídicos
disponibles de carácter patrimonial. Parte de la doctrina plantea que hay que hacer una distinción,
porque hay bienes jurídicos disponibles no patrimoniales y bienes jurídicos disponibles
patrimoniales y la norma dice que el acuerdo procede sólo respecto de bienes jurídicos disponibles
patrimoniales, entonces, ¿puede una persona respecto de bienes jurídicos disponibles no
patrimoniales llegar a éste tipo de acuerdo? ¿vamos a dejar que una persona pueda disponer de
cuestiones patrimoniales y no respecto del bien jurídico protegido en un caso de violación, cómo es
la libertad sexual54? La libertad sexual es un derecho del cual dispone una persona, al igual que un
bien jurídico disponible de carácter patrimonial, por lo tanto, doctrinariamente se podría llegar a un
acuerdo reparatorio respecto de una violación o abuso sexual. Algunos jueces han aceptado la
posibilidad de llegar a un acuerdo reparatorio en un caso de violación o abuso sexual, siguiendo éste
postulado planteado por la doctrina. Ahora, si el juez no admite el acuerdo reparatorio, se puede
llegar a acuerdo a través de la suspensión condicional del procedimiento, dejando cómo única
condición el pago de la indemnización.

¿Hasta qué momento se puede llegar a la Suspensión Condicional del Procedimiento y al Acuerdo
Reparatorio? (Artículo 245)

Debe estar formalizada la investigación y después de formalizada la investigación se puede avanzar

en ésta hasta llegar a la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, y ésta audiencia va a ser la última
oportunidad para llegar a la Suspensión Condicional del Procedimiento o a un Acuerdo Reparatorio.
Por lo tanto, una buena defensa que ve que el querellante lo único que quiere el dinero, lo que
tendrá que hacer es esperar el cierre de la investigación, porque puede que nuestro cliente salga
con sobreseimiento o con decisión de no perseverar; ahora, si el Fiscal acusa, podemos acudir a la
Suspensión Condicional del Procedimiento o a un Acuerdo Reparatorio.

Nota: Problema de la Justicia Negociada. Todo se traduce a plata y de alguna forma la imagen de
la víctima se empieza a desdibujar.

54
No es la “indemnidad sexual”, ya que éste sólo es el bien jurídico que se atenta en la violación de un/a menor de
14 años; procede el atentado al bien jurídico de la “libertad sexual”, ya que ésta va a ser procedente en la violación
de una persona mayor de 14 años.
92
Jueves 21/06/2018

CIERRE DE LA INVESTIGACIÓN

La investigación parte por denuncia, querella o de oficio por el Ministerio Público y termina con el
cierre de la investigación. Según el artículo 247, una vez cerrada la investigación y si se cumple el
plazo de dos años que se cuenta desde la formalización, se va a declarar el cierre de la investigación.
El artículo 247 contempla la situación en la cual el Fiscal del Ministerio Público no cierra la
investigación.

¿Qué pasa si el Fiscal del Ministerio Público no cierra la investigación? El imputado o cualquier otro
interviniente podrán apercibir de cierre si no está cerrada la investigación. Cuando se apercibe de
cierre, el Juez de Garantía llama a audiencia al Fiscal del Ministerio Público y a todos los
intervinientes para que el cierre de la investigación se comunique. Es importante que se comunique
el cierre de la investigación, ya que éste es un acto formal que genera plazos el cual se hace por el
Ministerio Público en presencia del juez de garantía, en dónde este última dictará resolución de
“téngase por cerrada la investigación”.

Si no asiste el Fiscal del Ministerio Público se va a dar un nuevo plazo de dos días y se le va a informar
al Fiscal Regional55 respecto de la conducta del Fiscal adjunto56. En estos dos días el Fiscal del
Ministerio Público se va a tener que pronunciar, pero, si no se pronuncia, corresponde el
Sobreseimiento Definitivo de la causa. ¿Qué recursos proceden al Sobreseimiento Definitivo?
Procede el Recurso de Apelación dentro de un plazo de 5 días, la cual se hará de manera escrita y
presentada ante el tribunal.

Si el Fiscal del Ministerio se pronuncia, se va a decretar cerrada la investigación y va a generar un

plazo de 10 días contado desde el cierre de la investigación para poder: acusar, sobreseer y aplicar
decisión de no perseverar. Lo que pasa en la práctica es que, si el Fiscal cierra y no quiere seguir con
la causa, al momento de comunicar el cierre de la investigación va a sobreseer o va a comunicar la
decisión de no perseverar. Algunos Fiscales lo que hacen es que por escrito solicitan audiencia al
Juez de Garantía para informar que el día de hoy se ha cerrado la investigación.

El cierre de la investigación es una atribución exclusiva del Fiscal del Ministerio Público, derivado del
artículo 3 del Código qué trata el Principio de exclusividad de la investigación del Ministerio Público.
Recordemos que el plazo de dos años se suspende en la Suspensión Condicional del Procedimiento,
en al Acuerdo Reparatorio y en el Sobreseimiento Temporal del imputado cuando éste ha sido

55
¿Cómo se organiza jerárquicamente el Ministerio Público? Hay un Fiscal Nacional; la Fiscalía Regional será una por
cada región, salvo el caso de la Región Metropolitana en dónde encontramos cuatro Fiscales ubicados geográficamente
(Fiscalía Regional Metropolitana Occidente, Oriente, Centro Norte y Sur) y las Fiscalías Locales, éstas últimas dependen
cada una de las Fiscalías Regionales. Los Fiscales Adjuntos son los que llevan las causas, excepcionalmente lo hará el
Fiscal Regional y muy excepcionalmente llevará una causa el Fiscal Nacional (Ejemplo: Sabas Chahuán y el caso Penta).
Nunca un Fiscal Regional o Fiscal Nacional puede dar instrucciones directas respecto de una investigación, a no ser que
asuma la investigación; cada Fiscal tiene autonomía respecto de su investigación.
56
La sanción al Fiscal adjunto será una sanción administrativa, tales como la amonestación, la suspensión, descuento
en remuneraciones e incluso la destitución del Fiscal (esta última es poco usual).
93
declarado rebelde; respecto de la Suspensión Condicional del Procedimiento y del Acuerdo
Reparatorio, tal suspensión opera si se cumplen las condiciones establecidas en cada caso.

SOBRESEIMIENTO

Tratado desde el artículo 249 al artículo 256 del Código. Para adentrarnos al estudio de éste,
debemos distinguir entre Sobreseimiento Definitivo (artículo 249 al 251) y Sobreseimiento
Temporal (artículo 252 al 254). El sobreseimiento será total cuando se refiera a todos los delitos y a
todos los imputados; y parcial cuando se refiera a algún delito o a algún imputado, de los varios a
que se hubiere extendido la investigación y que hubieren sido objeto de formalización (artículo 255
inciso 1º Código Procesal Penal).

Como vimos antes, una vez declarado el cierre de la investigación, y no habiéndose solicitado la
reapertura de la misma o habiéndose realizado las diligencias solicitadas, se hubiere declarado
nuevamente el cierre de la instrucción, el fiscal del ministerio público podrá solicitar el
sobreseimiento definitivo o temporal de la causa (artículo 248 Código Procesal Penal).

Sobreseimiento Temporal

El juez de garantía decretará el sobreseimiento temporal en los siguientes casos:

A. Cuando para el juzgamiento criminal se requiera la resolución previa de una cuestión civil, de
acuerdo con lo dispuesto en el artículo 171;

B. Cuando el imputado no comparezca al procedimiento y sea declarado rebelde, de acuerdo

con lo dispuesto en los artículos 99 y siguientes, y

C. Cuando, después de cometido el delito, el imputado caiga en enajenación mental, de acuerdo

con lo dispuesto en el Título VII del Libro Cuarto.

A solicitud del fiscal o de cualquiera de los restantes intervinientes, el juez podrá decretar la
reapertura del procedimiento cuando cese la causa que haya motivado el sobreseimiento temporal
(artículo 254 Código Procesal Penal).

El artículo 254 nos habla de la reapertura del procedimiento al cesar la causal de sobreseimiento
temporal. Entonces, por ejemplo, si el imputado incurre en la causal numero b del artículo 252, es
decir, la del imputado que no comparece al procedimiento y fuere declarado rebelde57, se va a
decretar el Sobreseimiento Temporal de la causa, lo cual quiere decir que la investigación no se va
a mover, quedará archivada; se podrá decretar una orden de detención en contra del imputado
rebelde, la cual siempre va a estar vigente, no prescribe. Supongamos entonces que el imputado
quiera pasar la frontera con Perú y la PDI se da cuenta que hay una detención vigente en su contra,

57
Sobre éste punto tenemos que hacer una distinción. Si tenemos a un imputado que se fuga y es capturado durante
el día, no va a pasar nada, sólo aquellos apremios ilegítimos que suelen ocurrir en las cárceles chilenas. Ahora, si se fuga
un condenado a 5 años, empieza a correr el plazo de prescripción de la pena, por lo tanto, si se fuga y pasan 10 años
desde la fuga, cuando lo capturen y lo deriven a control de detención, la defensa va a solicitar que se decrete el
Sobreseimiento Definitivo porque la pena prescribió (considerando el artículo 94 y siguientes del Código Penal).
94
lo cual va a generar que se detenga al imputado rebelde y se le informará al tribunal sobre la
detención de éste. Una vez que se encuentre detenido, se hará la respectiva audiencia de control
de detención, en la cual el Fiscal del Ministerio Público va a pedir inmediatamente en la audiencia
que quede sin efecto el sobreseimiento temporal, y a también podrá pedir que se decrete alguna
Medida Cautelar cómo la Prisión Preventiva.

Concurre el Recurso de Apelación en el Sobreseimiento sólo cuando haya una norma expresa que
lo señale o cuando se haya puesto al procedimiento según lo señalado en la norma.

Sobreseimiento Definitivo

El Juez de Garantía decretará el sobreseimiento definitivo, en la audiencia convocada al efecto, en

los siguientes casos:

A. Cuando el hecho investigado no sea constitutivo de delito;

B. Cuando aparezca claramente establecida la inocencia del imputado;

C. Cuando el imputado se encuentre exento de responsabilidad criminal en conformidad al

artículo 10 del Código Penal o en virtud de otra disposición legal;

D. Cuando se haya extinguido la responsabilidad penal del imputado por algunos de los motivos
establecidos en la ley;

E. Cuando sobrevenga un hecho que, con arreglo a la ley, ponga fin a dicha responsabilidad, y

F. Cuando el hecho de que se trate haya sido materia de un procedimiento penal en el que haya
recaído sentencia firme respecto del imputado.

En la audiencia el Fiscal del Ministerio Público o el Imputado le van a solicitar al Juez de Garantía
que decrete el Sobreseimiento Definitivo Total o Parcial.

Solicitado el sobreseimiento, el Juez de Garantía puede adoptar las siguientes actitudes:

- Aceptarlo;
- Rechazarlo;
- Aceptarlo y cambiar el motivo o causal de sobreseimiento.

Por ejemplo, la letra a y b del artículo 250 tienen como causal la de sobreseer definitivamente
cuando el hecho investigado no fuere constitutivo de delito o cuando apareciere claramente
establecida la inocencia del imputado. Cuando lo solicite el Fiscal del Ministerio o la Defensa la letra
b del artículo 250, la cual establece que apareciere claramente establecida la inocencia del
imputado, es tan alto el estándar de lo solicitado qué lo asimila a la sentencia definitiva cuando

95
absuelve después del Juicio Oral en lo Penal58. Entonces, ¿es tan fácil decir qué el imputado no
participó? No, por lo tanto, el Juez puede aplicar otra causal de sobreseimiento en caso de que no
tenga la absoluta certeza de que si participó o no.

¿Qué pasa si se rechaza la solicitud de Sobreseimiento Definitivo? Si se rechaza el sobreseimiento

definitivo, el Fiscal siempre podrá acusar o aplicar decisión de no perseverar; entonces, por regla
general y lógica, debemos decir que, si el Fiscal intentó un sobreseimiento definitivo y no se lo dan,
nunca va a acusar, por lo tanto, aplicará decisión de no perseverar.

Limitaciones al Sobreseimiento Definitivo

El Código impone una restricción absoluta al juez en esta materia, al señalar que no podrá dictar
sobreseimiento definitivo respecto de los delitos que, conforme a los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser
amnistiados, salvo en los casos de los números 1º y 2º del artículo 93 del Código Penal.

La norma anterior hace referencia a aquellos instrumentos internacionales sobre derechos humanos
que excluyen algunas formas de extinción de la responsabilidad criminal respecto de ciertos delitos
que atentan gravemente contra tales derechos.

Efectos del Sobreseimiento Definitivo

El sobreseimiento definitivo produce como efecto el término del procedimiento con la consiguiente
autoridad de cosa juzgada (artículo 251).

Tener siempre en consideración la norma del artículo 254, sobre la reapertura del procedimiento
al cesar la causal de sobreseimiento temporal.

REAPERTURA DE LA INVESTIGACIÓN
(artículo 257)
Una vez una cerrada la investigación, se genera un plazo especial para el Querellante y para la
Defensa. El artículo 257 establece un plazo especial de 10 días, en dónde el querellante, la defensa
o los demás intervinientes podrán solicitar que se reabra la investigación para determinar diligencias
precisas para el esclarecimiento de los hechos. Como condición se exige que éstas diligencias
solicitadas deben haber sido rechazadas o de las cuales no se haya pronunciado el Ministerio
Público. Esta solicitud se hará por medios escritos. Debe cumplir con éstos requisitos porque si el
Fiscal se pronunció sobre las diligencias y declaró qué eran impertinentes o las aceptó, pero nunca
se hicieron, no se podrá pedir la reapertura de la investigación por esas diligencias; esto último es
importante porque si la diligencia no se realiza por culpa de la persona que la está solicitando, no
se podrá pedir la reapertura de la investigación.

58
Parte de la Doctrina considera que el estándar de la letra b del artículo 250 es más alta que la sentencia definitiva de
Juicio Oral, ya que la sentencia permite lugar a una duda razonable, en cambio en la letra b del artículo 250 es estar
convencido de que el tipo es inocente.
96
 FORZAMIENTO DE LA ACUSACIÓN
(Artículo 258)
El forzamiento de la acusación tiene su fundamento en la posibilidad de que la víctima promueva el
control, por parte de un tribunal independiente, de la vigencia del principio de legalidad que
corresponde cautelar al ministerio público.

Se aplica tanto para el sobreseimiento cómo para la decisión de no perseverar59; la norma sólo está
desarrollada bajo el sobreseimiento definitivo, lo que pasa es que al final de éste artículo se
contempla la decisión de no perseverar. El forzamiento de la acusación es la facultad que el
legislador le da al querellante particular para que pueda forzar la acusación cuando el Fiscal del
Ministerio Público ha decidido cerrar la investigación y no avanzar al Juicio Oral en lo Penal. El
querellante particular lo que hace es pedirle autorización al Juez de Garantía para que el querellante
pueda acusar o forzar la acusación, tomando la posición del Fiscal y actuando como tal.

Hay un plazo de 3 días dónde el querellante podrá reclamar ante el Fiscal Regional para que éste se
pronuncie si es que correspondía o no el sobreseimiento o la decisión de no perseverar. si el
querellante se opone a la solicitud de sobreseimiento del fiscal del caso, el juez debe comunicar
dicha oposición al fiscal regional, quien debe decidir si ratifica o no la decisión de su subalterno. De
resolver negativamente, decidirá también si mantiene o reemplaza al fiscal a cargo. Si, por el
contrario, resuelve afirmativamente, el juez podrá disponer que la acusación sea formulada por el
querellante, quien la habrá de sostener en los mismos términos que el Código establece para el
ministerio público. El efecto del forzamiento de la acusación significa, por tanto, la total privatización
de la acción penal pública.

Si el juez de garantía rechaza la solicitud de forzamiento de la acusación, procederá a decretar el

sobreseimiento definitivo de la causa.

Un procedimiento similar, aunque simplificado, se prevé para el caso de que el fiscal comunique su
decisión de no perseverar en el procedimiento (artículo 248 letra c). En este evento, el querellante
podrá solicitar directamente al juez de garantía que lo autorice para ejercer los derechos del
ministerio público en las siguientes etapas del procedimiento (artículo 258 inciso 4º).

El Código establece que la resolución que niegue lugar a cualquiera de las solicitudes que el
querellante formule de conformidad a lo dispuesto en el artículo 258 CPP será inapelable, sin
perjuicio de los recursos que procedan en contra de aquella que ponga término al procedimiento
(artículo 258 inciso 5º).

59
Comunicación de la decisión de no perseverar en el procedimiento por insuficiencia de antecedentes para fundar la
acusación. La decisión sobre el mérito de los antecedentes de la investigación es, pues, de exclusiva competencia del
Ministerio Público y no cabe, en consecuencia, un pronunciamiento ulterior del juez ni, evidentemente, recursos
jurisdiccionales en contra de la misma.
97
 ETAPA INTERMEDIA

Pasamos al título II del libro II del Código Procesal Penal.

FORMULACIÓN DE LA ACUSACIÓN

Para acusar se deben cumplir los requisitos o el contenido de la acusación tratado en el artículo 259
(éstos requisitos sabérselos a la perfección). Acá se van a exigir dos cosas que son importantes:

- Con los hechos que se va a acusar, deben ser los hechos contenidos en la formalización,
respetando así el Principio de Congruencia60. Que se exija el principio de congruencia no
significa que textualmente tendrán que estar todos los hechos mencionados en la formalización,
sino más bien que el núcleo fáctico sea él mismo;

- Acá se va a tener que solicitar pena61, la cual será la forma de generar distancia entre el Fiscal y
el Querellante.

Contenido de la Acusación

La acusación debe contener las menciones que seguidamente se expresan, a fin de cumplir con la
obligación de que se informe debidamente al acusado de los cargos atribuidos (artículo 259):

A. La individualización de el o los acusados y de su defensor;

B. La relación circunstanciada de el o los hechos atribuidos y de su calificación jurídica;

C. La relación de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal concurrentes en el

caso, aun subsidiariamente de la petición principal;

D. La participación atribuida al acusado;

E. La expresión de los preceptos legales aplicables;

F. El señalamiento de los medios de prueba de que el ministerio público piensa valerse en el juicio;

G. La pena cuya aplicación se solicita, y

H. En su caso, la solicitud de que se proceda de acuerdo al procedimiento abreviado.

Una vez presentada la acusación en un plazo de 10 días por parte del Fiscal del Ministerio Público,
el Juez de Garantía va recibir la acusación y hará un control de admisibilidad de la acusación, para
posteriormente a citar y dar fecha para la Audiencia de Preparación del Juicio Oral. El Juez de
Garantía deberá citar a los intervinientes dentro de las 24 horas siguientes a cuando reciba la

60
Recordemos que esta misma regla o exigencia va a ser necesaria en la sentencia definitiva del Tribunal Oral en lo
Penal
61
Es diferente a la pena planteada en la Formalización, ya que ésta es una prognosis, es decir, es un estimativo de la
pena en la cual puede incurrir el imputado.
98
acusación, a la Audiencia de Preparación del Juicio Oral. La audiencia la tiene el Juez de Garantía
para la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, la cual la debe fijar dentro de un plazo no menor a
25 días y no superior a 35 días, dentro de éste rango debe ser la audiencia. Si nos citan a audiencia
antes de los 25 días y queremos ganar tiempo, podemos alegar para modificar la fecha (artículo
260).

Notificación y actuaciones del Querellante

Se le deberá notificar al querellante hasta 15 días (16 días) antes de la fecha fijada para la realización
de la Audiencia de la Preparación del Juicio Oral62.

El querellante tendrá cuatro opciones que configuran la actuación del querellante según el artículo
261:

- Adherir a la acusación del ministerio público o acusar particularmente. En este segundo caso,
podrá plantear una distinta calificación de los hechos, otras formas de participación del acusado,
solicitar otra pena o ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a hechos o a imputados
distintos, siempre que hubieren sido objeto de la formalización de la investigación. ¿Cuándo se
va a entender que un querellante acusa particularmente?

o Cuando solicita una pena distinta;

o Cuando indique que el grado de participación es distinta;
o Cuando hay otros hechos; o
o Cuando hay otros imputados.
- Señalar los vicios formales de que adolezca el escrito de acusación, requiriendo su corrección;

- Ofrecer la prueba que estime necesaria para sustentar su acusación, lo que deberá hacerse en
los mismos términos previstos en el artículo 259, y

- Deducir demanda civil, cuando proceda. La demanda civil debe cumplir con todos los requisitos
exigidos por el artículo 254 del Código de Procedimiento Civil y deducirse en el mismo escrito de
adhesión o acusación. Asimismo, deberá contener la indicación de los medios de prueba de que
el demandante piensa valerse en el juicio, en los mismos términos que señala el artículo 259
(artículo 60).

Notificación y actuaciones del Acusado

Una vez que se tenga por aceptada la acusación, al imputado se le va a notificar de la acusación y
además se le va a informar que la copia de la carpeta investigativa está puesta a su disposición por
parte del tribunal. El plazo para notificar al imputado será hasta 10 días antes a la fecha en que se
fija la audiencia de Preparación del Juicio Oral; entonces, si la audiencia está fijada para el día 35, al
día 24 se le tiene que notificar al imputado (artículo 260).

62
Tratado detalladamente en la página 40 de éste apunte.
99
El artículo 263 CPP dispone que, hasta la víspera del inicio de la audiencia de preparación del juicio
oral, por escrito, o al inicio de dicha audiencia, en forma verbal, el acusado podrá efectuar todas o
algunas de las siguientes actuaciones:

- Señalar los vicios formales de que adolezca el escrito de acusación, requiriendo su corrección.
Asimismo, el acusado puede deducir las excepciones de previo y especial pronunciamiento que
se enumeran en el artículo 264. Ellas son las siguientes:

o Incompetencia del juez de garantía;

o Litis pendencia;
o Cosa juzgada;
o Falta de autorización para proceder criminalmente, cuando la Constitución o la ley
lo exigieren, y
o Extinción de la responsabilidad penal.

Con respecto a la causal de cosa juzgada y la de extinción de la responsabilidad penal, las

podemos guardar para alegarlas derechamente cuando se inicia la audiencia de preparación del
juicio oral. Las excepciones de cosa juzgada y extinción de la responsabilidad penal constituyen
causales de sobreseimiento definitivo 70 que, si no fueron invocadas oportunamente, pueden
ser deducidas como excepciones de previo y especial pronunciamiento no sólo en esta
audiencia, sino también en el juicio oral (artículo 265).

- Deducir excepciones de previo y especial pronunciamiento, cuando corresponda;

- Exponer los argumentos de defensa que considere necesarios y señalar los medios de prueba de
que se valdrá en el juicio, en los mismos términos previstos en el artículo 259. Es importante
este cuando se va a ofrecer prueba propia, porque la prueba debe ser siempre pertinente.

DESARROLLO DE LA AUDIENCIA DE PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL

LA PRUEBA

Exclusión de Prueba

En la Audiencia de Preparación del Juicio Oral se van a ofrecer los medios de prueba; dentro de éstas
pruebas van a quedar excluidas (artículo 276):

- Las pruebas impertinentes;

- Las que tengan por finalidad acreditar hechos públicos y notorios. Éstos hechos no son
necesarios como prueba, ya que todo el mundo tiene conocimiento de ellos o también no se
prueban los hechos negativos;

- Las pruebas que sean sobreabundantes, en dónde, por ejemplo, si hay cinco testigos que digan
que el imputado estaba viendo televisión, basta que dos testigos digan eso. La excepción a esto

100
 es decir que la prueba de los testigos es complementaria, cuando tenemos a más de tres
testigos que cumplen funciones diferentes (ejemplo: dos carabineros y dos transeúntes);

- Los medios de prueba respecto de actuaciones que hayan sido declarada nulas o ilegales. Si hay
una declaración prestada por el imputado que no está en presencia de su defensor va a ser
declarada nula, ya que el imputado tiene cómo derecho prestar declaración con su defensor.
Necesitaremos una declaración judicial que nos diga que la declaración es nula, la cual se pedirá
a través de la Cautela de Garantía, ya que se ha afectado el Derecho a la Defensa;

- Aquellas pruebas que hayan sido obtenidas con infracción de garantía. La norma se centra en
la forma en la cual se obtuvo en la prueba, no en la prueba propiamente tal, porque al fin y al
cabo toda prueba vulnera derechos constitucionales. Es por esto qué si se hace una
interceptación telefónica sin autorización del juez de garantía, ésta va a ser excluida por ser
obtenida con infracción de garantía, o también será obtenida la prueba con infracción de
garantía si el plazo para interceptar es de 10 días y se realiza la interceptación el día 11. Puede
ser también que la obtención de la prueba sea aparentemente legal, pero la forma en que se
obtuvo fue hecha por antecedentes falso o antecedentes inexactos; si ésta autorización de
interceptación telefónica fue dada por antecedentes inexactos la prueba va a ser declarada
nula. Acá aplicamos la teoría del fruto del árbol envenenado.

Éstas dos últimas pruebas que se van a excluir son importantes.

¿Qué puede hacer el Fiscal del Ministerio Público si le excluyen toda la prueba presentada?

Si la resolución excluye muchas pruebas presentadas por el Ministerio Público por la causal de
inobservancia de garantías constitucionales lo que corresponde es que el Fiscal apele, la cual será
excepcional debido a que subo a la Corte de Apelaciones en ambos efectos (devolutivo y suspensivo)
dentro de un plazo de 5 días y por escrito. En la Corte debe alegar el por qué la prueba fue obtenida
respetando las garantías.

Si la apelación no logra revocar la sentencia y el Fiscal queda con muy poca prueba para sustentar
la acusación, podrá aplicar siempre el sobreseimiento definitivo.

Caso: Un Fiscal del Ministerio Público llevó una causa por tráfico de drogas a juicio y tenía dos actas
que contenía el tipo de la droga y el peso de ésta: la primera acta decía que la droga tenía un peso
de 100 Kg y la segunda acta decía que eran 10 Kg; también había diferencias en la pureza, porque la
primera acta decía que la pureza era de 50 y la segunda acta decía que era de 80. ¿Qué corresponde
hacer acá? Lo que puede hacer el Defensor es solicitar que una de las actas se excluya, yéndose a
Juicio por una sola de éstas actas. Lo que corresponde hacer es haber dejado las dos actas para que
se compruebe y se excluya dentro del Juicio Oral alguna de éstas actas, la que por regla podría ser
la segunda acta.

101
EL AUTO DE APERTURA

Después de toda esta discusión de las pruebas el Juez va a dictar el Auto de Apertura; desde acá la
figura del Juez de Garantía se deja de lado, volviendo a tomar relevancia después de la sentencia
definitiva, en donde lo volvemos a ver para el cumplimiento de la sentencia.

Concepto

“Es la resolución jurisdiccional que cumple con los objetivos de la fase intermedia, pues
delimita el objeto del juicio oral al fijar los hechos y circunstancias sobre los cuales aquél debe
recaer, así como los medios de prueba ofrecidos para acreditar los mismos”

Contenido del Auto de Apertura

El artículo 277 señala qué es lo que debe contener el Auto de Apertura:

A. El tribunal competente para conocer el juicio oral;

B. La o las acusaciones que deberán ser objeto del juicio y las correcciones formales que se
hubieren realizado en ellas;
C. La demanda civil;
D. Las convenciones probatorias, esto es, los hechos que las partes dieren por acreditados en
conformidad con lo dispuesto en el artículo 306;
E. Las pruebas que deberán rendirse en el juicio oral, y
F. La individualización de quienes debieren ser citados a la audiencia del juicio oral, con mención
de los testigos a los que debiere pagarse anticipadamente sus gastos de traslado y habitación
y los montos respectivos.

La letra A es importante porque va a designar cuál es el Tribunal Oral en lo Penal que va a conocer
del asunto, señalando cuales son los jueces que conocerán del asunto, lo cual nos va a servir para
determinar si habrá alguna inhabilidad en contra de éstos jueces. Si no hay causal de inhabilidad,
pero los jueces que están no nos convienen, tenemos la opción de contaminar a los jueces que ya
están conociendo un asunto propio del Tribunal de Garantía, logrando así inhabilitarlo.

El tribunal competente para conocer del juicio es el tribunal de juicio oral en lo penal con jurisdicción
sobre el territorio en el que se hubiere cometido el hecho que ha dado lugar al procedimiento penal,
entendiéndose cometido el delito en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su ejecución. De
conformidad con el inciso 1º del artículo 74, no podrá promoverse la incompetencia territorial del
tribunal de juicio oral por las partes ni declararse de oficio, sino dentro de los tres primeros días
desde la notificación de la resolución que fija fecha para la realización de la audiencia del juicio oral,
esto es, la resolución a que se refiere el artículo 281.

102
 ETAPA DE JUICIO ORAL

Lo único que va a conocer el Tribunal Oral en lo Penal será el auto de apertura, nada más63. Cuando
se llega al Tribunal Oral en lo Penal lo único que llegan son documentos en dónde se sienta el
tribunal en dónde estará el contenido de la resolución del Auto de Apertura; es por esto que la
audiencia del Tribunal Oral en lo Penal va a partir con la lectura del auto de apertura.

El artículo 295 nos dice que todos los hechos y circunstancias se pueden probar por cualquier medio
de prueba en la medida que cumpla con el requisito de que la prueba tiene que ser probada por
cualquier medio producido e incorporado a la ley (no sólo es la obtención de la prueba, sino que
también es la incorporación de ésta en conformidad a la ley).

Valoración de la Prueba

El artículo 297 señala que la prueba va a ser valorada en virtud de la libertad de la prueba, pero no
van a tener que contradecir todo lo relativo a la sana crítica, es decir, los principios de la lógica, las
máximas de la experiencia y los conocimientos científicamente afianzados.

¿Cómo se va a preguntar en un interrogatorio a un testigo?

- Tienen que ser preguntas abiertas: “¿cómo…?”, “¿por qué…?”, “¿cuándo…?”;

- Nunca pueden ser preguntas compuestas;
- Las preguntas no deben sugerir la respuesta del testigo;
- No pueden ser preguntas engañosas, vagas o en términos poco claros.

El primer testigo que se presenta es un testigo fuerte y el último testigo es un testigo fuerte. El
interrogatorio se complementa con el artículo 333 sobre reconocimiento de escuchas.

Testigos, interrogatorio y medios de prueba: Ver en el Libro y leer desde el artículo 297 hasta el 373.

Importante: Tener ojo con los peritos y con los siquiatras en aquellos casos en dónde exista abuso
sexual, por la forma en que hagan el respectivo peritaje, porque no se puede interrogar de igual
forma a diferentes edades de menores de edad. La labor de la defensa es desacreditar al perito.

63
Rodrigo Cerda San Martín en su libro “La valoración de la prueba”, sustentado en los postulados de Michele
Taruffo, nos dice que el Juez del Tribunal Oral en lo Penal llega con conocimiento de absolución, es decir, que la
disposición que tiene el juez es la de absolver; entonces, la prueba del Ministerio Público tiene que ser tan
contundente que lo tiene que hacer es cambiar de estado de la absolución a una condena. Cuando se logra éste
cambio de estado, es allí cuando ya no existe una duda razonable. Es por esto que la carga de la prueba la tiene el
Fiscal del Ministerio Público; es por esta razón también que los Defensores menos avezados prefieren mantener al
juez en ese estado de absolución.
103
 RECURSOS

El artículo 373 contempla dos causales para el Recurso de Nulidad:

A. Infracción a alguna garantía constitucional. El artículo 373 letra A lo conoce siempre la Corte
Suprema. Esta letra nos dice que la afectación puede haber sido en cualquier etapa del
procedimiento y cómo el procedimiento tiene tres etapas; si la afectación a una garantía
constitucional es en la etapa de investigación, nosotros tenemos que alegar y levantar siempre
este punto desde este momento en todas las actuaciones que tengamos, tales como el Auto
de Apertura, alegato de apertura, alegato de clausura, etc. SI la afectación de alguna garantía es
en la sentencia, se entiende que no se prepara

B. Errónea aplicación del Derecho. Este no se prepara, porque es una errónea aplicación del
derecho en la sentencia. Hay una errónea aplicación del derecho cuando, por ejemplo, en vez
de calificar un hecho como hurto, se califica cómo robo.

La única vez que habrá un cambio en la sentencia será en el Recurso que se concede solamente a
la defensa en el artículo 385, porque tiene que ver con una aplicación de una pena cuando no
procediere aplicar pena algina, o impuesto una superior a la que legalmente corresponde. El Recurso
de Nulidad respecto de la defensa se impetra con el artículo 373 letra A en conjunto con el artículo
385.

El artículo 374 contempla los motivos absolutos de nulidad:

A. Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal incompetente, o no integrado

por los jueces designados por la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un juez de garantía
o con la concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en lo penal legalmente implicado, o
cuya recusación estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente; y
cuando hubiere sido acordada por un menor número de votos o pronunciada por menor
número de jueces que el requerido por la ley, o con concurrencia de jueces que no hubieren
asistido al juicio;

B. Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de alguna de las personas
cuya presencia continuada exigen, bajo sanción de nulidad, los artículos 284 y 286;

C. Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la ley le otorga;

D. Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley sobre
publicidad y continuidad del juicio;

E. Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el artículo

342, letras c, d o e;

F. Cuando la sentencia se hubiere dictado con infracción de lo prescrito en el artículo 341, y g)

Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposición a otra sentencia criminal pasada en
autoridad de cosa juzgada.
104
De éstas es importante la letra E, porque va a ser motivo absoluto de nulidad cuando la sentencia
hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el artículo 342, en sus letras c, d o e, los cuales
hablan de la apreciación de todos los medios de pruebas.

Características del Recurso de Nulidad:

- Plazo para presentar el Recurso de Nulidad será de 10 días.

- Recurso de Nulidad se presenta por escrito.

- El Recurso de Nulidad es un recurso de derecho estricto.

- En este recurso no se alegan hechos, sólo derecho.

Tribunal Competente para Conocer (artículo 376)

Como llevamos dicho, el recurso de nulidad se interpone siempre ante el tribunal que dictó la
sentencia impugnada (a quo), para ante el tribunal superior jerárquico previsto por la ley (tribunal
ad quem).

El tribunal ad quem competente para conocer del recurso puede ser la Corte de Apelaciones
respectiva o la Corte Suprema, según cuáles sean las causales que fundamentan el recurso. La
determinación del tribunal competente en consideración de la causal invocada se efectúa durante
el control de admisibilidad.

Corte de Apelaciones respectiva

Corresponde el conocimiento del recurso de nulidad a la Corte de Apelaciones que sea superior
jerárquico del tribunal oral en lo penal o juez de garantía que dictó la sentencia impugnada, en los
siguientes casos:

1° Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal del artículo 373 letra b, esto es, errónea
aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia (art.
376 letra b);

2° Cuando el recurso de nulidad se fundare en alguno de los motivos absolutos de nulidad

contemplados en el art. 374.

Pese a que, como veremos, la Corte Suprema tiene una competencia preferente para conocer del
recurso cuando las causales invocadas abarcaren la competencia de ambos tribunales, la estimación
legislativa es que estas dos causales serían representativas de la mayor parte de la carga de trabajo
que generaría, para los tribunales, la interposición de recursos de nulidad.

105
Corte Suprema

Corresponde el conocimiento del recurso de nulidad a la Corte Suprema en los siguientes casos:

1° Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal prevista en el art. 373 letra a, esto es,
infracción sustancial de derechos o garantías asegurados por la Constitución o por los tratados
internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes, que se haya cometido en la
tramitación del juicio o en el pronunciamiento de la sentencia (art. 376 inc. 1º).

2° Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal prevista en el art. 373 letra b y existieren,
respecto de la materia de derecho objeto del mismo, distintas interpretaciones sostenidas en
diversos fallos emanados de los tribunales superiores (art. 376 inc. 3º), lo que el recurrente deberá
indicar en su recurso, acompañando copia de las sentencias o publicaciones pertinentes (art. 378
inc. final).

Finalmente, debe tenerse presente que los problemas de competencia que podrían plantearse por
la invocación de diversas causales o la interposición de diversos recursos, se resuelven siempre a
favor de la competencia de la Corte Suprema, por lo que parece correcto afirmar que su
competencia tiene un carácter preferente. Así, si un recurso se funda en distintas causales y
correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte Suprema, ésta debe
pronunciarse sobre todas. Del mismo modo, si se dedujeren diversos recursos de nulidad contra la
sentencia y entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual correspondiere
pronunciarse a la Corte Suprema, debe ésta pronunciarse sobre todos los recursos (art. 376 inc.
final).

106
Martes 26/06/2018

PROCEDIMIENTOS ESPECIALES

PROCEDIMIENTO ABREVIADO
TÍTULO III LIBRO IV

El Procedimiento Abreviado está regulado en los artículos 406 y siguientes. Tenemos que tener claro
que hay una modificación del año 2016 respecto del Procedimiento Abreviado.

Por Regla General, el procedimiento abreviado exige una pena máxima de 5 años de presidio menor
en su grado máximo.

Requisitos de procedencia del Procedimiento Abreviado

1. Que la pena asignada al delito no sea superior a 5 años (Regla General). Hay ciertas reglas en las
cuales la pena asignada al delito no debe ser superior a 10 años.

2. Que el imputado debe conocer los hechos que son materia de la acusación y los antecedentes
que fundan la acusación (que conozca la carpeta investigativa). Conociendo los hechos que son
materia de la acusación y los antecedentes que fundan la acusación, el imputado debe aceptar
esos hechos y los antecedentes.

3. Que el imputado acepta someterse al procedimiento abreviado renunciando al derecho que

tiene de tener un Juicio Oral en lo Penal. El imputado al someterse a un procedimiento abreviado
gana o existe la posibilidad que el Fiscal del Ministerio Publico el solo de someterse al
procedimiento abreviado cómo una atenuante, reconociendo también la atenuante del artículo
11 N° 9 del Código Penal.

Hay una modificación del año 2016 que establece una regla especial respecto de la pena para que
se someta a un procedimiento abreviado, principalmente aquellos delitos que atenten contra la
propiedad. Van a poder llegar a procedimiento abreviado los imputados que participen en los
siguientes delitos:

- Robo con intimidación; - Extorción;

- Robo con Violencia; - Robo en lugar no habitado;

- Robo con Fuerza; - Robo en bienes nacionales de uso público;

- Robo con Homicidio; - Robo de cajero automático;

- Robo con Violación; - Hurto;

- Piratería; - Abigeato;

- Robo por Sorpresa; - Receptación.

107
Todos estos delitos son aquellos que para poder llegar a un procedimiento abreviado tienen una
pena especial, la cual será hasta 10 años. Quedan fuera de la posibilidad de someterse a un
procedimiento abreviado con la pena máxima de 10 años de presidio mayor en su grado mínimo los
siguientes delitos: Hurto de plumas y el hurto hallazgo.

Oportunidad procesal para impetrar Procedimiento Abreviado

Después de la Formalización y hasta la Audiencia de Preparación del Juicio Oral. Es por esto que uno
de los requisitos del procedimiento abreviado es que se acepte los hechos o antecedentes
contenidos en la acusación, la cual se acepta hasta 10 días siguientes del cierre de la investigación,
el cual será el plazo para acusar.

Importante: en el procedimiento abreviado el imputado no hace un reconocimiento de la

culpabilidad. La culpabilidad dice relación con una dictación de una sentencia.

¿Qué pasa si el Fiscal del Ministerio Público o el Querellante acusan por un delito mayor de 5 años o
mayor de 10 años? El Fiscal y el Querellante van a poder modificar su acusación, aplicando
atenuantes que modifiquen la pena y así llegar a procedimiento abreviado. La idea es bajar por
atenuantes la pena para poder llegar al procedimiento abreviado.

Cuando ya se ha formulado una acusación y las penas no le dan, acusa verbalmente. Si no se ha

presentado acusación, el Fiscal va a acusar, porque recordemos que es una aceptación de los hechos
contenidos en la acusación, y así se va a desarrollar el Procedimiento Abreviado. Si no existe
acusación, el Fiscal puede citar audiencia para el Procedimiento Abreviado y en ésta fórmula
acusación de manera verbal.

El Querellante podrá oponerse al Procedimiento Abreviado. La única forma que tiene el

querellante para oponerse es alegar respecto a la pena que está solicitando el Ministerio Público, la
cual puede ser demasiado baja a juicio del querellante, haciendo una prognosis de cómo y cuánto
podría ser la pena asignada al caso en particular (artículo 408). ¿Por qué va a ser importante que se
condene a una persona a cinco años y un día? Porque derechamente una persona que es condenada
a cinco años y un día es una persona que no va a tener ningún tipo de beneficio de la ley 18.216, lo
cual quiere decir que va a cumplir efectivamente la pena64.

La única forma de oponerse derechamente a un procedimiento abreviado es impugnando la pena,

es por esto que tenemos que saber determinación de penas.

Si ya se discutió ante un Juez de Garantía la posibilidad de llegar a un procedimiento abreviado y el

querellante ya se negó, y ganó la oposición, dándole lugar al procedimiento abreviado, no

64
Discusión doctrinaria: Si tenemos el artículo 11 N°9 y N°6, lo cual nos permite rebajar dos grados; podemos exigir que
la rebaja del 11 N°9 se encuentre fundamentada, ya que el reconocimiento del artículo 11 N°9 no tiene la fuerza
suficiente para que se le rebaje en dos grados. Distinto es el caso en el cual tenemos un imputado que participa y
coopera en toda la investigación, porque al fin y al cabo ésta atenuante está mejor ganada que por la sola aceptación
de un procedimiento abreviado.
108
corresponde que en una próxima audiencia se tenga que discutir sobre el procedimiento abreviado,
a no ser que se alegue un hecho modificatorio de circunstancia que modifique la pena.

Recurso Procedimiento Abreviado

Se interpone contra el procedimiento abreviado el Recurso de Apelación concedido en ambos

efectos dentro de un plazo de 5 días por escrito.

PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO
TÍTULO I LIBRO IV

Tratado en el artículo 388 y siguientes. Vamos a aplicar el Procedimiento Simplificado para las faltas
y simples delitos, en dónde el Fiscal del Ministerio Público no pida más de una pena de 541 días, es
decir, una pena de presidio menor en su grado mínimo.

Este procedimiento especial no sólo es aplicable a las faltas, sino también a los hechos constitutivos
de simples delitos para los cuales el ministerio público requiera la imposición de una pena que no
exceda de presidio o reclusión menores en su grado mínimo, esto es, hasta 540 días de privación de
libertad. Se trata de la pena en concreto solicitada por el órgano de persecución penal, ya sea al
momento de la acusación 12 (si el caso hubiere sido iniciado conforme a las reglas del procedimiento
ordinario) o en su requerimiento, si el caso hubiere comenzado directamente de acuerdo con las
normas del Título I del Libro IV del Código Procesal Penal. La ley establece expresamente como
excepción a la regla anterior que el conocimiento y fallo del hecho sea sometido a las normas del
procedimiento abreviado, si concurren sus presupuestos. El establecimiento expreso de esta
excepción es muy relevante, como veremos más adelante.

Si el Fiscal del Ministerio Público requiere un procedimiento abreviado, pero la pena de la cual se
solicita no supera los 540 días, éste procedimiento va a pasar a Procedimiento Simplificado y sigue
las reglas de éste procedimiento.

Tribunal Competente

De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 14, letras d y e del Código Orgánico de Tribunales,
corresponde a los jueces de garantía conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el
procedimiento contenido en la ley procesal penal; y conocer y fallar, conforme a los procedimientos
regulados en el Título I del Libro IV del Código Procesal Penal, las faltas e infracciones contempladas
en la Ley de Alcoholes, cualquiera sea la pena que ella les asigne.

Trámites Procedimiento Simplificado

Los trámites del procedimiento simplificado son los siguientes:

1. Denuncia y examen previo del ministerio público;

2. Citación, registro y detención en casos de flagrancia;
109
3. Requerimiento y solicitud al juez de garantía de citación inmediata a juicio;
4. Preparación del juicio;
5. Primeras actuaciones en la audiencia del juicio;
6. Realización del juicio;
7. Pronunciamiento de la sentencia; y
8. Recursos.

Contenido del Requerimiento (artículo 391)

A. La individualización del imputado;

B. Una relación sucinta del hecho que se le atribuyere, con indicación del tiempo y lugar de
comisión y demás circunstancias relevantes;

C. La cita de la disposición legal infringida;

D. La exposición de los antecedentes o elementos que fundamentaren la imputación;

E. La pena solicitada por el requirente, y

F. La individualización y firma del requirente.

Es un requerimiento bien sencillo, incluso más que una acusación. Este requerimiento es más
sencillo que la acusación.

Él requerimiento se va a notificar al imputado de la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, la cual

no podrá realizarse ni antes de 20 días ni después de 40 días desde la resolución de requerimiento
de la audiencia de preparación del juicio oral. En ésta audiencia se va a consultar la posibilidad de
llegar a una suspensión condicional del procedimiento o a un acuerdo reparatorio.

Resolución Inmediata (artículo 395)

El artículo 395 es una audiencia especial, porque en ésta se requiere al imputado, es decir, se hace
el requerimiento. Hecho el requerimiento, el artículo 395 establece que si el imputado acepta los
hechos contenidos en éste requerimiento se va a condenar inmediatamente y se le bajará la pena
en un grado. Ahora, si no acepta su responsabilidad, pasaremos inmediatamente a audiencia de
preparación del Juicio Oral del Procedimiento Simplificado (artículo 395 bis).

Recurso Procedimiento Simplificando

El recurso que procede respecto del Procedimiento Simplificado será el Recurso de Nulidad, el cual
será exactamente igual al Recurso de Nulidad del procedimiento ordinario. Se recurrirá dentro de
un plazo de 10 días y se seguirán las reglas del artículo 373 y 374 respecto a las causales.

110
 PROCEDIMIENTO MONITORIO
ARTÍCULO 392

El procedimiento monitorio está entre el procedimiento simplificado y el procedimiento abreviado.

Este procedimiento se aplica respecto de las faltas (al igual que el simplificado), pero en relación a
aquellas faltas en dónde el Fiscal requiera la imposición de una multa, tales como el consumo de
marihuana en la vía pública.

La gracia del procedimiento monitorio es que cómo los delitos son tan bajos, lo que hace el Fiscal
del Ministerio Público es solicitar por escrito la imposición de una pena de aplicar una multa
determinada. Si el requerimiento está lo suficientemente fundado, el Juez de garantía va a acoger
el procedimiento y va a dictar una resolución en dónde probablemente condene al imputado.

Condenado al imputado se le va a notificar y tendrá un plazo de 15 días para hacer lo siguiente:

- Puede oponerse a la sanción establecida. En este caso volvemos a las reglas del procedimiento
simplificado;
- Si en esos 15 días el requerido no dice nada, se acoge a lo dicho y paga dentro de los 15 días, se
le dará una rebaja del 25% de la multa que le fue impuesta.

Recursos: Se siguen las reglas del procedimiento simplificado.

Este procedimiento especial y sumarísimo constituye una derivación del procedimiento simplificado
que tiene como modelo instituciones similares del derecho comparado. Sólo resulta procedente
cuando se trate de la persecución penal de faltas en las que el fiscal requiera únicamente la
imposición de una pena de multa (art. 392 inciso 1º). Podría tratarse de faltas que tuvieran asignada
sólo pena de multa o multa copulativa o disyuntivamente con la de prisión u otras de distinta
naturaleza. En todos estos casos, el fiscal deberá señalar en su requerimiento el monto de la multa
cuya imposición solicita al tribunal.

El juez deberá examinar el requerimiento del fiscal y la propuesta relativa a la multa, y si los
considera suficientemente fundados, deberá acogerlos inmediatamente dictando una resolución
que así lo declare. El requerimiento satisfará la exigencia legal si cumple con las menciones del
artículo 391 y existen antecedentes y elementos que funden la imputación de modo suficiente. La
propuesta de multa deberá ajustarse al marco punitivo de la respectiva falta y a las circunstancias
modificatorias de responsabilidad que se desprendan de los hechos y antecedentes del caso. Como
se aprecia, en este caso existe un control jurisdiccional sobre el mérito del requerimiento, de modo
que si no existe correspondencia entre éste y los antecedentes que lo funden o la propuesta de
multa no se ajusta a la que correspondería imponer en conformidad a la ley, el juez deberá rechazar
el requerimiento. En este caso, el juez deberá proseguir el procedimiento conforme a los arts. 393
y siguientes, esto es, conforme a las reglas del procedimiento simplificado (art. 392 inciso 4º).

La resolución del juez que acoge el requerimiento y la propuesta de multa deberá contener ciertas
indicaciones para el imputado, que, en síntesis, consisten en la información acerca de la imputación
y de la pena propuesta por el fiscal, de los derechos que le asisten en este procedimiento
111
especialísimo, de la posibilidad de pagar la multa con la ventaja de una rebaja de pena o de reclamar
de la misma con el consiguiente efecto de proseguirse el procedimiento conforme a las reglas del
simplificado.

Tales indicaciones son las siguientes:

A. La instrucción acerca del derecho del imputado de reclamar en contra del requerimiento y de la
imposición de la sanción, dentro de los quince días siguientes a su notificación, así como de los
efectos de la interposición del reclamo;
B. La instrucción acerca de la posibilidad de que dispone el imputado en orden a aceptar el
requerimiento y la multa impuesta, así como de los efectos de la aceptación, y
C. El señalamiento del monto de la multa y de la forma en que la misma deba enterarse en arcas
fiscales, así como del hecho que, si la multa es pagada dentro de los quince días siguientes a la
notificación, ella será rebajada en 25%, expresándose el monto a enterar en dicho caso.

En tanto nadie puede ser condenado sin ser oído, el procedimiento contempla un sistema de
reclamación por parte del afectado, de modo que, si éste manifiesta, de cualquier modo, fehaciente,
su falta de conformidad con la imposición de la multa o su monto, deberá proseguirse con el
procedimiento de conformidad con las normas del rito simplificado. La única limitación consiste en
que la reclamación deberá efectuarse dentro de los quince días siguientes a la notificación, esto es,
en el mismo plazo a que se refiere la indicación contenida en la letra c precedente. Por lo tanto, el
pago de la multa rebajada en un 25% dentro del plazo que señala la ley constituye una presunción
de que el imputado aceptó su responsabilidad en los hechos en los términos señalados en el
requerimiento. En efecto, el inciso 3º del art. 392 dispone que si el imputado paga la multa o
transcurre el plazo de quince días desde la notificación de la resolución que la impone, sin que el
imputado reclame sobre su procedencia o monto, se entenderá que acepta su imposición.

Añade que "en dicho evento la resolución se tendrá, para todos los efectos legales, como sentencia
ejecutoriada". Ciertas hipótesis impedirán, sin embargo, que se produzca este efecto, a saber,
cuando el imputado no hubiera podido efectuar la reclamación dentro del plazo que establece la
ley por un hecho que no le fuere imputable, por defecto en la notificación, por fuerza mayor o por
caso fortuito (art. 17). En estos supuestos, el imputado podrá solicitar al tribunal un nuevo plazo
para ejercer su derecho, siempre que lo realice dentro de los cinco días siguientes a aquel en que
haya cesado el impedimento.

Tratándose de las faltas contempladas en la Ley Nº 19.925, sobre Expendio y Consumo de Bebidas
Alcohólicas (LECBA), o las contenidas en la Ley Nº 18.290, de Tránsito (LT), se señala que,
"tratándose de procedimientos por faltas, el fiscal podrá solicitar la aplicación del procedimiento
monitorio establecido en el artículo 392 del Código Procesal Penal, cualquiera fuere la pena cuya
aplicación requiriere". Se añade que, si el juez de garantía resuelve proceder conforme al monitorio,
reducirá las penas aplicables en la proporción señalada en la letra c del precepto legal recién citado
(arts. 54 LECBA y 196 letra f LT).

Ver reglas de determinación de penas respecto a la ley 20.931 del año 2016.

112
 SISTEMA DE PENAS CHILENO

Clasificación de las penas según su gravedad según el artículo 21 del Código Penal:

- Crimen
- Simple delito
- Falta

Existen cinco clases de penas que pueden principales que pueden ser aplicadas autónomamente a
un crimen, simple delito o falta:

o Penas privativas de libertad perpetuas: PRESIDIO PERPETUO CALIFICADO, PRESIDIO Y

RECLUSION PERPETUOS;
o Penas privativas de libertad temporales: PRISION, RECLUSION Y PRESIDIO;
o Penas restrictivas de la libertad: CONFINAMIENTO, EXTRAÑAMIENTO, RELEGACION Y
DESTIERRO;
o Pena pecuniaria: MULTA;
o Penas privativas de otros derechos: INHABILIDADES, SUSPENSIONES, OTRAS
INTERDICCIONES.

Además, existe un tipo de penas accesorias:

o SUSPENSION E INHABILIDAD PARA CARGOS PUBLICOS Y PROFESIONES TITULARES;

o LA PRIVACION TEMPORAL O DEFINITIVA DE LA LICENCIA DE CONDUCIR PARA VEHICULOS
MOTORIZADOS;
o LA CAUCION Y LA VIGILANCIA DE LA AUTORIDAD;
o EL COMISO;
o EL ENCIERRO EN CELDA SOLITARIA.

Otras clasificaciones legales de importancia

A. Penas Temporales
- Menores: 61 días - 5 años
- Mayores: 5 años un día – 20 años

A su vez las penas pueden clasificarse en divisibles- indivisibles, siendo divisibles las privativas en
diversos grados: máximo - medio - mínimo.

- Son INDIVISIBLES TODAS LAS PENAS PERPETUAS.

Penas Privativas de Libertad

PRISION, RECLUSION, PRESIDIO. PENAS TEMPORALES DE PRESIDIO Y RECLUSION SE DIVIDEN SEGÚN

SE TRATE DE CRIMEN O SIMPLE DELITO.

113
- Penas de crímenes son el presidio y reclusión mayores (de 5 años y uno día a 20 años) que se
dividen a su vez en tres grados:

o MINIMO (DE 5 AÑOS UN DIA -10 AÑOS);

o MEDIO (DE 10 AÑOS UN DIA-15 AÑOS);
o MAXIMO (DE 15 AÑOS UN DIA- 20 AÑOS).
- Penas de simples delitos: son el presidio y reclusión menores (61 días a 5 años) que se dividen a
su vez en 3 grados.

o MINIMO (DE 61 DIAS A 540 DIAS);

o MEDIO (DE 541 DIAS A 3 AÑOS);
o MAXIMO (3 AÑOS Y UN DIA A 5 AÑOS).
- Prisión se reserva para las faltas (de 1 día hasta 60 días) y se divide en 3 grados.

o MINIMO (DE 1 DIA- 20 DIAS);

o MEDIO (DE 21 DIAS- 40 DIAS);
o MAXIMO (DE 41 DIAS-60 DIAS).

Autoría apunte: Felipe Núñez González.

Año: 2018.

Profesor: Rubén Salas Orellana.

Se sacaron citas y párrafos del Libro “Derecho Procesal Penal Chile” Tomo I y II de Julián
López y Marías Inés Horvitz.

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