Demanda por Accidente Laboral de Barrientos
Demanda por Accidente Laboral de Barrientos
Señor Juez:
GARCIA GAAB, JORGE, abogado en representación, matriculado en el Colegio de
Abogados y Procuradores de la Provincia del Neuquén bajo el número respectivo, constituyendo
domicilio legal en calle Alberdi 254 6 piso “A” de la Ciudad de Neuquén, domicilio electrónico
NQ2176, ante V.S. respetuosamente me presento y como mejor proceda en derecho digo:
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
I.- PERSONERÍA
Que conforme lo acredito con Acta Poder legalizado que acompaño, del cual presto
juramento de ley, he sido instituido apoderado por el Sr. Miguel Angel Omar BARRIENTOS DNI
Nº 39.129.405, domiciliado en calle Lote 49 Barrio El Mirador de Añelo de la Ciudad del mismo
nombre, quien me ha conferido amplias facultades para que actúe en su nombre y representación.-
II.- OBJETO
Que cumpliendo con el mandato conferido, vengo -en nombre y representación de
mi poderdante- a promover demanda laboral por indemnización por la incapacidad que padece mi
instituyente, contra FEDERACION PATRONAL SEGUROS S.A. con domicilio sito en
calle BELGRANO 234 NEUQUEN CAPITAL; por la suma de PESOS DIECISEIS MILLONES
SETENTA Y TRES MIL QUINIENTOS VEINTE ($16.073.520,00.-) y/o lo que en más o en
menos resulte de la prueba a producirse en autos, sus intereses, costas y costes del proceso, desde el
momento del evento hasta su efectivo pago, conforme a las consideraciones fácticas y jurídicas que
procedo a exponer.-
III.- COMPETENCIA
Que S.S., es competente en razón de la materia, domicilio de la demandada,
lugar del accidente y de celebración del contrato de trabajo con la empresa empleadora YPF S.A.,
desde ya, surge palmaria la competencia provincial en los términos del art. 14 de la Ley 27.348
(modificatorio del Art. 46 LRT), sin perjuicio que dejamos planteada la Inconstitucionalidad de los
Arts. 6 inc. 2, 21, 22 y 46 (reforma del art. 14 de la ley 27348), de la ley 24557, respecto de las
impugnaciones de los trabajadores contra las resoluciones de las comisiones médicas.
A todo evento señalo que mi parte tiene en cuenta que se trata de consecuencias
derivadas del incumplimiento de obligaciones de la seguridad social en sustitución legal del
empleador cuyo contrato de trabajo se formalizó en la Ciudad de Neuquén y en el domicilio del
empleador YPF SERVICIOS PETROLEROS S.A., con domicilio en la calle Talero 360 de la
Ciudad de Neuquén Capital (ADECCO RECURSOS HUMANOS ARGENTINA S.A. con domicilio en
Carlos Pellegrini 855 piso 1° Capital Federal), donde por otra parte se habría formalizado el
cumplimiento del contrato de póliza.-
A fin de que V.S. se avoque a la presente contienda judicial, que pretende
satisfacer el derecho que asiste a nuestro mandante, en su carácter de trabajador incapacitado como
consecuencia del accidente denunciado en los acápites subsiguientes, planteo por el presente la
inconstitucionalidad de la ley 3141 en cuanto origina - en caso de llegar a ser aplicable - el
agotamiento de la vía administrativa. La Corte Federal -en los casos “Castillo Ángel c/Cerámica
Alberdi”(7 setiembre 2004); “Venialgo Inocencio c/MAPFRE Aconcagua ART”(13 marzo 2007);
“Marchetti Néstor c/ LA CAJA ART SA”(4 diciembre 2007) y “Obregón Francisco c/Liberty ART
SA”(17 marzo 2012)- cuestionó el diseño de los arts. 21, 22 y 46 de la Ley 24557 de Riesgos del
Trabajo, alcanzando una jurisprudencia unánime de los tribunales inferiores que se inclinó por la
declaración de su inconstitucionalidad y a partir de la cual se concluyó que la circunstancia de que el
trabajador no hubiera transitado o agotado el procedimiento y las vías recursivas de la ley 24557 para
la determinación de la incapacidad no era óbice para formular su reclamo en el Fuero.
Así lo ha entendido la doctrina y jurisprudencia mayoritaria, la cual postula la
inconstitucionalidad planteada en el presente, a partir de la norma del artículo 75 inciso 12 de la Carta
Magna nacional, resultando de la misma que en razón de la materia se trata de derecho común y no de
derecho federal, no encontrándose los sujetos de la ley sometidos a la jurisdicción federal en los
términos del artículo 116 de nuestra Carta Magna; corresponde al caso la jurisdicción local. Por tales
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
motivos es manifiesta la violación a los derechos y garantías establecidos en la Constitución Nacional,
al impedirle a mi mandante el acceso a derechos que poseen todos los habitantes de la nación, con
fundamento en el artículo 5 de la misma, desde que los estados provinciales organizan la jurisdicción y
competencia de sus tribunales, correspondiendo en consecuencia declarar la inconstitucionalidad
solicitada, por manifiesta violación al reparto de competencias entre el estado nacional y los estados
locales, establecido en la Carta Magna (Artículos 5, 75 inciso 12 y 18 de la C.N.). Conocida es la
Doctrina Judicial de nuestra Corte Suprema de Justicia Nacional en los autos "Castillo c/ Cerámica
Alberdi", quien sostuvo entre sus fundamentos que "La competencia de los tribunales federales, es por
naturaleza restrictiva, de excepción y con atribuciones limitadas a los casos que menciona el artículo
106 de la C.N. Que, por ende, no es constitucionalmente aceptable que la Nación pueda, al
reglamentar materias que son como principio normas del derecho común, ejercer una potestad distinta
de la que específicamente le confiere el citado artículo 75 inc. 12. Lo contrario implicaría tanto como
reconocer que las pautas limitativas que fija la Constitución Nacional, cuando se trata de derecho
común, referentes a la no alteración de las jurisdicción locales y a la aplicación de esas leyes por los
tribunales de provincias si las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones, pueden
ser obviadas por la sola voluntad del legislador. La Ley de Riesgos de Trabajo no satisface los
mentados requerimientos.
En primer lugar, la norma no contiene disposición expresa alguna que declare
federal el régimen de reparaciones sub lite (doctrina de Fallos: 248:781, 783, considerando 3º)
Además, por lo que ha sido expresado en los dos considerandos anteriores y lo que se agregará
seguidamente y dos párrafos siguientes, parece indudable que el régimen procesal que instrumenta el
impugnado artículo 46, inciso 1, no puede revestir, si de intencionalidad inequívoca se trata, un
carácter siquiera indicativo. En segundo término, un doble orden de circunstancias surge con toda
nitidez a los fines del sub discussio: la citada ley, por un lado, regula sustancialmente sólo relaciones
entre particulares, y por el otro, de sus preceptos no aparece manifiesta la existencia de una específica
finalidad federal para sustentar una declaración de tal naturaleza. En tal sentido, la aparición de las
aseguradoras de riesgos de trabajo como nuevo sujeto en los nexos aludidos, lejos de enervar este
acerto lo consolida, desde el momento en que aquéllas son "entidades de derecho privado" (ley 24.557,
art. 26 inc. 1). Asimismo, es perfectamente trasladable al presente litigio la doctrina enunciada por el
Tribunal a propósito de la ley 9688: "la circunstancia de que la ley haya adoptado formas o bases
nuevas para reglar relaciones de derecho privado nacidas de accidentes del trabajo por ser insuficientes
las adoptadas por el Código Civil, a las modernas necesidades creadas por el progreso industrial, no le
quita ni puede quitarle su carácter de ley destinada a reglar derechos particulares, cualquiera que fuese
la denominación que se les dé" (Fallos: 126:325, 329). Por lo demás, no se advierte ningún motivo
para pensar, o siquiera sospechar, que la protección de los intereses que la ley 24.557 pone en juego,
dejaría de ser eficaz a través de la interpretación y aplicación por la justicia que las provincias
organizaran dentro del molde constitucional (Fallos: 247:646, 668/669, considerando 17, voto de los
jueces Boffi Boggero y Aberasturi). Por lo contrario, un buen número de motivos militan en apoyo de
la tesis opuesta".-
En consecuencia y por todo lo expuesto, solicito se declare la inconstitucionalidad
de los artículos antes citados de la ley 24.557, en especial el art.1 de la ley 27.348 y la ley 3141 en
cuanto adhiere, en tanto vedan la reparación de la actora por los tribunales laborales de esta ciudad,
competentes en razón del territorio.-
Las normas invocadas, establecen la obligatoriedad de una instancia previa de trámite y duración
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
inciertos, como ni regulan el procedimiento para reclamar ante las Comisiones Médicas, atribuyendo a
un órgano administrativo facultades inherentes al Poder Judicial; violentando gravemente normas de
raigambre constitucional. Este procedimiento que se efectúa ante el Organismo Público perteneciente
a la esfera del Poder Ejecutivo, es sin duda inconstitucional pues afecta el sistema federal de gobierno
adoptado por nuestra Constitución Nacional, las facultades no delegadas por los gobiernos
provinciales al Gobierno Nacional, la exclusividad del Poder Judicial en el ejercicio de la jurisdicción
la división tripartita de los Poderes, el principio de igualdad ante la ley y de no discriminación. El art.
21 de la ley 24.557 atribuye a las comisiones médicas competencia en cuestiones que exceden
largamente las incumbencias médicas, afectando el derecho de defensa del trabajador accidentado y
dilatando innecesariamente el reconocimiento de los derechos de la víctima. Los requisitos de
fundamentación de las resoluciones de las Comisiones Médicas no están determinados en las normas
que organizan el procedimiento (Decr. 717/96). Tampoco se establece el sistema de valoración de las
pruebas al que deberá ajustarse la Comisión Médica para meritar los elementos incorporados al
expediente. Esto afecta gravemente el debido proceso y el derecho de defensa. Las normas que
reglamentan el procedimiento ante las Comisiones Médicas (Capítulo IV del Decr. 717/96) no prevén
en ningún caso la exigencia de la asistencia letrada para el trabajador. En este tipo de procedimiento
contencioso, el trabajador debe ofrecer y producir pruebas (art. 18, Decr. 717/96), interponer recursos
por escrito (art. 26, ib.), expresar y contestar agravios (art. 30, ib.), los cuales deben tener una crítica
concreta y razonada de la resolución que se apela, porque de lo contrario pueden ser rechazados por
defectos formales (art. 31). Cómo puede el trabajador, sin el debido asesoramiento técnico-legal,
comprender la significación y trascendencia de cada uno de estos actos y defender correctamente sus
intereses? Se puede apreciar, en consecuencia, que el procedimiento ante las Comisiones Médicas
conculca el derecho al debido proceso y el derecho de defensa del trabajador (art. 18, Const.
Nacional). Las comisiones médicas son órganos administrativos -dependientes del Poder Ejecutivo
Nacional- que tienen asignadas facultades jurisdiccionales por los arts. 21 y 22 de la L.R.T. Esto es
francamente violatorio de la disposición del art. 109 de la Const. Nacional (expresión del principio
republicano de división de poderes), que prohíbe expresamente al Poder Ejecutivo ejercer funciones
judiciales. A su vez los citados artículos infringen los Arts. 8, incs. 1° y 2°, y 25 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, como así también la interpretación acordada a ellos por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, pues los integrantes de las Comisiones Médicas son tales, no
poseen la idoneidad técnica de los jueces, ni su imparcialidad, en tanto su funcionamiento es
financiado por las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo. Por ende, se vulnera el debido proceso legal.
Sumado a lo cual vale resaltar la afectación del Art. 10 de la Declaración Universal de Derechos
Humanos, porque los galenos que componen las Comisiones no están obligados a respetar la legalidad,
como sí lo están los magistrados judiciales, así como también se vulnera la garantía de igualdad de
acceso a la jurisdicción, consagrada en el Art. 14, inc. 1°, del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos, en virtud de que el trabajador no cuenta obligatoriamente con asistencia letrada en el
proceso ante los mencionados organismos administrativos. “Son inconstitucionales los arts. 21 y 22
de la ley 24.557 de riesgos del trabajo (DT, 1995-B, 1980) pues, al excluir a los jueces del
conocimiento de demandas que constituyen materia de su competencia y sustituirlos por Comisiones
Médicas, violan el sistema constitucional ya que sustraen del ámbito de los tribunales de justicia la
resolución del conflicto planteado y lo someten a la jurisdicción administrativa”. - DERECHO DEL
TRABAJO 2001-A-891 -.La suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires tiene resuelto
que: “La declaración de inconstitucionalidad del art. 46 de la L.R.T. en soledad (sin incluir la de los
arts. 8, 21 y 22) solamente procede en aquellos casos en que previamente se transitó por lo Comisión
Médica local, o ante la central y se pretende recurrir sus decisiones en el marco del juez natural
representado por el tribunal especializado en conflictos de trabajo de la justicia local (arts. 75 inc. 12
de la Constitución Nacional)”. L 83211 s 1-3-2006, carátula: Amaya, Domingo Amalio c/ SIDERAR
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
S.A.I.C. y Otra s/ Daños y perjuicios -. “…los referidos dictámenes médicos deben ser considerados
como meros aportes periciales y no como la materia central del juicio”, que en definitiva lo es la
correspondiente indemnización reparatoria del riesgo del trabajo sufrido por el trabajador” agregando,
“… en esto también la ley 24.557 ha violado el sistema nacional constitucional toda vez que, habiendo
establecido el Pacto de San José de Costa Rica en su art. 25 canon 1, que “toda persona tiene derecho a
un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro recurso efectivo a los jueces competentes” , parece que
obligar a esta viajando a los trabajadores a la sede de los Tribunales Federales, así como tener que
trasladarse a la Capital Federal para someter a un control de salud por parte de la Comisión Medica
Central no hace otra cosa que dificultar el acceso a la justicia. Tutelada en este caso por las normas
que como el Pacto citado tienen jerarquía constitucional, agregando que “somos las provincias las que
deben juzgar en esa materia y sus habitantes deben tener la oportunidad de acceder a un proceso
judicial en sus ámbitos que revise las actuaciones administrativas”. Asimismo, el art. 46, inc. 1°,
establece que las resoluciones de las comisiones médicas provinciales son apelables ante el Juez
federal de cada provincia o ante la Comisión Medica Central, las que a su vez son recurribles ante la
Cámara Federal de la Seguridad Social. Ahora bien, en los autos: RECURSO DE HECHO “Castillo,
Angel Santos c/ Cerámica Alberdi S.A. C. 2605. XXXVIII., la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, por decisión unánime de sus siete integrantes actuales, declaró la inconstitucionalidad del art.
46, inc. 1°, de la ley de riesgos del trabajo, confirmando la sentencia del Supremo Tribunal de la
Provincia de Mendoza.- La Corte consideró que la L.R.T., en el citado art. impide, sin fundamento
constitucional, que la Justicia provincial del trabajo cumpla la función que le es propia, transfiriéndola,
indebidamente, al Juez federal.- Es evidente que las normas atacadas alteran la estructura
jurisdiccional de la Nación en relación con las Provincias, puesto que federalizó temas que no son de
esa índole. Demás está decir que las cuestiones atrapadas en las norma no pueden considerarse
federales ni en razón de la materia, porque los accidentes y enfermedades del trabajo son de derecho
común, ni en razón de los sujetos, puesto que los trabajadores, empleadores y Aseguradoras de
Riesgos del Trabajo son sujetos de derecho privado; consiguientemente el sometimiento a la
competencia federal de cuestiones que corresponden a las jurisdicciones provinciales, priva a la
Provincia de Río Negro de los poderes expresamente reservados, siendo evidente que la norma atenta
contra la autonomía provincial desvirtuando el sistema federal establecido en el art. 1 de la
Constitución nacional, violando de esa manera también los arts. 5, 75 inc. 12, 121, 122 y 123 de la
Carta Magna. En tal sentido se ha dicho que: "que en materia laboral ninguna duda cabe que la
competencia asignada a los tribunales locales, se dirimen conflictos privados entre un trabajador y su
empleador, sin que cambie esta configuración la interposición de aseguradoras que asuman aspectos
de esta relación". (CFSS, sala II, autos Garrido José Luis c. Asociart ART s/ley 24.557). El Dr.
Antonio Vázquez Vialard, criticó el art. 46 de la L.R.T. expresando que"...en cuanto encomienda el
conocimiento de una cuestión al juez federal (respecto del recurso deducido con relación a la decisión
del tipo administrativo adoptada por la Comisión Médica Provincial), así como a la Cámara Federal de
la Seguridad Social, constituye una detracción respecto de la jurisdicción local. Se federaliza así una
cuestión que, por su propia naturaleza, no admite esa conversión, ya que la decisión que adopta la
Comisión Médica, sea Provincial o Central, es "un informe pericial y no materia central del juicio":
"La materia, de suyo, no es federalizable, situación de excepción a la que se ha llegado en algunos
casos (utilización de armas de guerra, contrabando, ciertos delitos que, más allá de la comunidad
regional, afectan a la nacional), respecto de cuestiones que si bien en principio son de carácter común,
en razón de sus características y de su repercusión social han sido sometidas a la jurisdicción de los
jueces federales, cuya competencia, de conformidad con la Constitución Nacional, es de excepción. Se
requiere que exista un criterio de razonabilidad que se base en necesidades reales y fines federales
legítimos, no en una mera decisión del gobierno federal. Estimamos que en el tema que analizamos la
ley ha incurrido en una gruesa inconstitucionalidad." (Vázquez Vialard Antonio, "Análisis de la LRT a
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
cinco años de su sanción", Revista de Derecho Laboral, Ed. Rubinzal Culzoni, Ley de Riesgos del
Trabajo, 2001-2, p. 49). En el caso "Castillo", en el que el trabajador había planteado su demanda, sin
pasar por las comisiones médicas del sistema, cuestionando el art. 46 inc. 1° que establece la
jurisdicción federal como órgano de alzada de las resoluciones de las comisiones médicas la Sala
Primera de la Suprema Corte de Mendoza, mantuvo la resolución de primera instancia declarando la
inconstitucionalidad del art. 46, inc. 1A°, de la L.R.T. y rechazó la excepción de incompetencia
deducida por la ART, por los siguientes argumentos:
a) por contradecir el art. 75 inc. 12, de la Constitución Nacional y no ser un supuesto de los que la
Corte Suprema admitió la federalización de cuestiones de derecho común. El inc. 12 del art. 75 dice
claramente que como atribución del Congreso es dictar los códigos de fondo sin que tales códigos
alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación según las cosas pertenezcan a los
tribunales federales o provinciales.
Siendo el conflicto de accidentes de trabajo una cuestión de derecho común, el Estado Nacional no
puede invadir la facultad de las provincias sustrayendo de intervenir a las justicias locales, ya que las
provincias no han delegado en el Estado federal su potestad de reglar el procedimiento y la
jurisdicción, que debe intervenir en los accidentes y enfermedades laborales.
f) No es constitucionalmente aceptable que al regular materias que son de derecho común imputarle
jurisdicción federal en exceso de lo dispuesto en el art. 75 inc. 12 por la sola voluntad del legislador.
Podría aceptarse en necesidades reales y fines federales legítimos, impuestos por circunstancias de
notoria seriedad, lo cual no se da en el caso, la LRT ni siquiera tiene disposición alguna que declare
federal el régimen de reparaciones.
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
autonomía en todo lo relativo a los poderes no delegados a la Nación. Por último, es útil señalar que ya
la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, había dictado con anterioridad una sentencia con
fundamentos similares a los que emplea su análogo federal en este fallo. Se trató del caso "Quiroga"
(23/04/2003 -LLBA, 2003-530; DT, 2003-A, 897-), oportunidad en que se estableció que no resultaba
constitucionalmente admisible que la Nación pudiese, al reglamentar materias que son en principio
propias del derecho común, ejercer una potestad distinta a la que específicamente le reconoce el art.
75, inc. 12 de la Constitución nacional.-
Por las razones expuestas solicito se declare la inconstitucionalidad de los 6to., art. 21, 22 y 46
inc. 1 de la LRT en específico los artículos que imponen la obligatoriedad de las comisiones
médicas instancia previa a la acción judicial.-
Expediente/Carátula: Barrientos
Fecha del Accidente: 09-junio-2022
Indice Ripte Fecha Accidente: 16149.76
Fecha Promoción de Demanda o 15 días corridos del Dictamen Com.
Médica: 25-agosto-2022
LEY 24557, ART. 12, INC. 1
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
Mes 12 12 315591 9,660.13 1.6718 527,603.55
Totales 3,787,092.00 5,195,790.31
PROMEDIO: 432,982.53
LEY 24557, ART. 12 INC. 2
- ANTECEDENTES
HECHOS:
Barrientos, ingresó a trabajar en relación de dependencia para la empresa, como operador en marzo del
2021 hasta la actualidad. YPF SERVICIOS PETROLEROS S.A. es una subsidiaria de la principal
empresa de hidrocarburos del país, con una participación en la producción de petróleo y gas del 43%
en el mercado argentino y del 58% en naftas. Emplea además a 72.000 personas en forma directa e
indirecta. Cuenta con 92 bloques productivos ubicados en cuencas de todo el país y 48 bloques
exploratorios. Es líder en la producción de recursos no convencionales en latino América con el
desarrollo de Vaca Muerta, Por las tareas desempeñadas el actor percibía una remuneración mensual
de $315.591. A su ingreso a la empresa el actor fue sometido a un riguroso examen médico
preocupacional de salud, el que atravesó sin problemas y en el que fue declarado apto “A”, condición
indispensable para poder incorporarse a trabajar. El actor trabajó normalmente con dedicación e
idoneidad no siendo objeto de sanciones disciplinarias durante el curso de la relación laboral y hasta el
presente. Es el día 9 de junio del año 2022 a las 11 hs aproximadamente cuando en ocasión y
oportunidad en que desarrollaba tareas habituales para su empleadora que sufrió un accidente de
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
trabajo al que nos referiremos a continuación.
El actor desarrolló tareas como peón boca de pozo y luego como operario de mantenimiento
de pozo petrolero en el Sector de Servicios Petroleros, en un ambiente no siempre acondicionado por
el riesgo ya que los operarios que intervienen, deben estar provistos de protección frente a los riesgos
de la actividad de perforación, botas, guantes, polainas, etc. Nuestro mandante es peón de atención a
pozos y trabaja en equipos formados por dos o más trabajadores, dedicados al mantenimiento y
montaje de equipamiento de caños en pozos petroleros, bajo la supervisión del ingeniero de
producción. No recibía él ni el resto del personal cursos de capacitación laboral, y menos un control
médico periódico, ya que la accionada no supervisaba el cumplimiento de la ley. El día 9/062022 en
ocasión y oportunidad en que el actor desarrollaba tareas habituales para la empleadora sufre un
accidente de trabajo mientras realizaba trabajos de pozo, cuando levantando materiales; caños y
tubbins en el sector de piletas sufrió “colocando tacos en unos caños, al tirar del taco sobre la camada
de caños, se engancha el dedo índice derecho y medio lo que le produce una hiperexensión forzada y
un dolor que se intensificó, lo llevaron a la enfermería y luego derivado por el médico al prestador de
la ART en la ciudad de Neuquén Capital, mientras desarrollaba tareas en el Equipo de Perforación
en Yacimiento Toledo, locación de Ypf S.A. en cercanías de la Ciudad de Añelo, causándole
movilidad limitada de la mano derecha (miembro hábil), debió ser atendido si bien no
quirúrgicamente, porque la ART rechazó la intervención al momento del siniestro considerando
paliativos, pese a la limitación funcional e importante dolor. Es que efectuada RMN de la zona con
fecha 11.6.2022 se informa: “Edema óseo a nivel del polo distal del escafoides hemorragia por injuria
de trabeculado óseo. Trauma flexor del 2do. dedo por desgarro y 3er dedo por flexión disminuida”.-
El actor desarrolló, de la manera que venimos sosteniendo, como operario de la industria del
petróleo, así desenergizar y energizar las instalaciones; montar, mantener y/o reemplazar el
equipamiento eléctrico en boca de pozo; tomar los parámetros en el equipamiento eléctrico durante el
mantenimiento; mantener la limpieza del lugar de trabajo y del equipamiento; etc.; en un ambiente no
siempre acondicionado por el riesgo ya que se realiza en posiciones muchas veces posturas incómodas
y realizar esfuerzos constantes que fueron dañando su salud.
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
A causa del accidente el actor padece una incapacidad parcial, permanente y definitiva,
que se pasa a detallar.
V. a) INCAPACIDAD FISICA.
De la pericial médica a realizarse se podrá observar que el actor no se ha recuperado de
las lesiones luego de los accidentes de trabajo denunciados. Es necesario se realicen al actor todos los
estudios médicos al alcance de los profesionales de la salud a los fines de detectar específicamente
cual es la secuela que tiene el actor por los accidentes narrado y cuáles son las prestaciones en especie
y/o dinerarias que se deben brindar.-
V. b) Factores de ponderación
También se debe contemplar, a los fines de evaluar el grado de incapacidad que padece el actor,
los factores de ponderación, que están referidos a la dificultad para realizar tareas, a la reubicación
laboral y a la edad, que se encuentra establecido en el decreto 659/96.
V. c) INCAPACIDAD
Atento lo expuesto en los otros ítems, el grado de incapacidad, parcial, permanente y definitiva
que afecta al actor alcanza al 20,74 % de la total obrera, según baremo decreto 659/96 de riesgos del
trabajo.
VI.- INCONSTITUCIONALIDAD DEL ART 12 LRT.-
Ahora bien, el cálculo de las prestaciones dinerarias por la incapacidad que tiene el actor se hace
en base al ingreso base mensual (IBM), que se determina de la forma estipulada en el art. 12 de la
LRT. El mismo establece que se tomara en cuenta a los fines de su cálculo solo las remuneraciones
sujetas a aportes y contribuciones con destino al Sistema Jubilatorio. O sea que la ley no toma en
cuenta aquellas prestaciones que carecen de carácter remuneratorio. Esta forma de calcular el ingreso
base implica una disminución sustancial del haber del trabajador con relación al real que percibe.
Otro problema no menor que trae como consecuencia esta forma de cálculo es que el
trabajador este más protegido económicamente cuando se trata de una enfermedad inculpable que
cuando es a causa del trabajo. “Si el trabajador estuviese impedido de prestar servicios merced a un
accidente no laboral, el régimen básico del Art. 208 de la LCT, le garantizaría percibir durante todo el
tiempo de licencia paga que le corresponda la remuneración que el ganaría de esta laborando. En
cambio, si su impedimento es laboral, es decir que califica como accidente de trabajo o enfermedad
profesional, la ley 24.557 lo castiga adicionalmente con este sistema que hemos descripto y al que
viene a sumarse la congelación del módulo previsto” MAZA, MIGUE A.- LOUSTAUNAU,
EDUARDO, [Link]. El 208 de LCT, establece que el trabajador debe ganar lo que ganaba al tiempo
de la interrupción del trabajo, muy distinto a calcular las prestaciones como lo hace la 24.557, que
hace un promedio del último año trabajado.
Dicho ello, tiene dicho V.S. en numerosos antecedentes que: "....En lo que refiere al ingreso
base mensual...para incorporar a la base de cálculo del IBM los conceptos salariales no
remunerativos...la inclusión de los rubros referidos (se ajustan), en la doctrina de la Corte Suprema
de Justicia de la Nación, plasmada en la causa “Pérez c/ Disco”...([Link], sala I, en autos:
" FUENTEALBA ERNESTO GABRIEL C/ EXPERTA ART S.A. S/ACCIDENTE DE
TRABAJO CON ART (JNQLA5 EXP 508413/2016), entre muchos otros).-
Y que: "...Por otra parte cabe recordar que la ley 27.348 ha modificado la redacción del art.
12 de la LRT, incluyendo en la base de cálculo del IBM el concepto de salario contenido en el art.
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
1° del Convenio n° 95 de la OIT, norma que constituye uno de los fundamentos del precedente
citado de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Esta modificación legal, si bien no es de
aplicación al sub lite, en atención a la fecha del accidente de trabajo de autos, sirve, de todos
modos, como pauta orientadora ya que es la solución querida por el legislador, conforme doctrina
del Tribunal Superior de Justicia desarrollada en la causa “Mansur c/ Consolidar ART S.A.”
(Acuerdo n° 20/2013 del registro de la Secretaría Civil).-
En el caso se genera un grave perjuicio a la forma en cómo se calcula el IBM, ya que el
mismo a más de las falencias arriba mencionadas, congela el IBM al valor del año anterior a la
primera manifestación invalidante, siendo que en el último año se han establecido numerosos
aumentos para la actividad que desarrolla el actor.
Es por ello que solicito se declare inconstitucional la forma en que se calcula el
ingreso base mensual del Art. 12, y se tome la real remuneración que percibe en la actualidad el actor,
incluyendo todos los rubros remunerativos del trabajador a los fines del cálculo respectivo.-
PRESTACIONES DINERARIAS
INCAPACIDAD PARCIAL, PERMANENTE Y DEFINITIVA.
Atento a la incapacidad parcial, permanente y definitiva que padece el actor, se reclama
atento el grado de incapacidad denunciado, y teniendo presente los puntos anteriores en relación al
tope indemnizatorio y al cálculo del Ingreso Base Mensual, debe calcularse esta suma dinerario en
función de la fórmula legal establecida (53x$487.422 x 20,74 % X (65/26). Equivalente a una suma de
($13.394.600,00).
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
“la valoración de un daño hecha por la nueva ley, en la medida en que se trata de una norma más
favorable a la víctima, operando conforme a los principios de progresividad y justicia social, vale
para la reparación pendiente” (CNTrab., Sala VII, SENTENCIA DEFINITIVA Nº 46079, del
29/11/2013, CAUSA Nº: 47.475/11).
En ese sentido se dijo que: “…la ecuación económica financiera del contrato de seguro no
se encuentra afectada por esta solución porque la ART durante todo el lapso corrido a partir del
accidente por 4 años percibió una alícuota proporcional a los sueldos de los trabajadores”, (CNTrab.
Sala VI, “Lorenz, Olinda Leonida vs. Liberty ART S.A. s. Acción de amparo”, 27/05/2013, RC J
14181/13).
IX.- ACTUALIZACION.
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
previo. De modo tal, siguiendo esas pautas, en la citada causa “Retamales” observé que -en dicho
caso- el actor no había transitado por la instancia administrativa y correspondía determinar el
momento en el cual finaliza el periodo de actualización del ingreso base previsto en el ap. 2 del art. 12.
Señalé que, en la instancia judicial, el porcentaje de incapacidad que padece el trabajador se concluye
en la sentencia, efectuándose en ese mismo acto la liquidación de la indemnización correspondiente.
Por lo tanto, atendiendo a la redacción utilizada en el artículo, expresé que el pronunciamiento judicial
era el acto que pone fin al período dispuesto para la actualización del ingreso base. Ahora bien,
advierto que la misma situación reseñada se produce en el sublite. Sentado ello, diré que con respecto
del dies a quo 5 para el cálculo de los intereses previstos en el ap. 3 del artículo. 12, sostuve en el
referido dictamen que los términos plasmados en dicha disposición, concretamente cuando se consigna
“a partir de la mora en el pago de la indemnización”, dejan en evidencia el carácter moratorio del
interés allí previsto. En consecuencia, señalé: “cabe determinar en qué momento opera la mora que da
comienzo a dicha actualización. Nuevamente, hallo que para efectuar una correcta interpretación, la
terminología utilizada debe analizarse a la luz del procedimiento administrativo que instaura la Ley
27348, modificatoria del art. 12 analizado. En dicho ámbito, la mora en el pago se produce luego de
vencidos los cinco días de notificado el acto de homologación que concluye el procedimiento (cfr. art.
4 Ley 27348).
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
realizara sobre la indemnización. Es que, ésta última queda conformada -en esos casos- por la fórmula
sistémica, el 20% del art. 3 de la Ley 26773 -de corresponder-, y la compensación del ap. 4 del art. 11
de la LRT, y al ser ésta un valor numérico -no un porcentual-, determina un monto de condena distinto
según se actualice el IBM o la indemnización. 7 Es por ello que, en los supuestos de incapacidades que
excedan del 50%, expresé que “considero que el monto correspondiente al adicional de pago único
debe de actualizarse en forma separada -siempre a tasa activa del BNA- desde la fecha del accidente
hasta la sentencia definitiva. Luego, para el caso en que se produjera la mora en el pago, dicha suma
debería adicionarse al resultado de la fórmula sistémica actualizado de conformidad con el ap. 2,
generando los intereses previstos en el ap. 3 desde que medie incumplimiento del pago ordenado en la
sentencia”. Es así que se solicita se fije una tasa activa del BNA desde la fecha del siniestro y hasta el
efectivo pago.-
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
la brevedad para descartar de plano la manda del PEN, a todas luces ilegal.-
Fundo la presente demanda en lo normado por la Ley de Riesgos del Trabajo con la excepción
de las inconstitucionalidades planteadas, DNU 1694/09. Artículos 5, 14 bis, 16, 18, 19, 28, 31, 75
inciso 22, 116, 121, 122, 123 y concordantes de la Constitución Nacional; Constitución provincial y en
lo procedimental en la Ley de Proceso Laboral Nr 1504-
Documental:
Acta Poder.-
- 1 Recibo de haberes.-
2) Se intime a Traumatología del Comahue SRL con domicilio en calle Fotheringham 252 de la
ciudad de Neuquén, a los efectos que remita copia certificada de la historia clínica de Sr. Miguel
Angel Omar BARRIENTOS DNI 39.129.405. Acompañe los estudios e informes que posea del
actor, en relación a cualquier atención que haya recibido en dicha entidad.
3) Se intime a la Comisión Médica nº 9 con domicilio en calle Fotheringham 478 de la ciudad de
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
Neuquén a los efectos que remita copia del expediente de trámite ante dicho organismo e iniciado por
el Sr. Miguel Angel Omar BARRIENTOS DNI 39.129.405.-
Pericial Medica
Se designe Perito Médico Único de oficio con especialidad acreditada TRAUMATOLOGÍA Y
ORTOPEDIA, a los efectos de que examinando a la actora informe lo que a continuación se detalla:
- Teniendo en cuenta los antecedentes de la historia clínica y revisando personalmente al actor,
describa las lesiones que sufriera en ocasión del trabajo;
- Determine la relación de causalidad entre los accidentes laborales detallados en la demanda y las
lesiones traumatológicas y de cualquier otro tipo sufridas por el actor y detalladas en la presente
demanda, especialmente en la mano derecha 2do. y 3er dedo.
- A raíz del accidente en cuestión, que incapacidad laboral, parcial y permanente le ha quedado al
actor, y en su caso discrimine grado, porcentaje y carácter de la misma, teniendo en cuenta los daños,
limitaciones físicas y edad, recalificación laboral.
- Realice un detalle de las lesiones y/o secuelas sufridas por el actor y si guardan relación con el
accidente narrado, según el acápite correspondiente en la demanda.
- En cuanto a las secuelas determine las cantidad y calidad de las mismas y si son con causa y de
carácter temporarias o permanentes y en su caso el tratamiento a seguir para la rehabilitación y su
duración aproximada.
- Para el caso de estimar intervenciones quirúrgicas y/o tareas de rehabilitación y/o de cualquier otra
índole, se estime el costo de éstas; asimismo informe acerca de la necesidad del actor de ingerir
medicación y en su caso se indique el tiempo por el cual deba realizar tratamiento farmacológico y el
costo aproximado mensual.
- A raíz del accidente en cuestión, que incapacidad laboral, parcial y permanente le ha quedado al
actor, y en su caso discrimine grado, porcentaje y carácter de la misma, teniendo en cuenta los daños,
limitaciones físicas y edad, recalificación laboral.
- Indique baremos utilizado en caso de ser necesario utilizar baremos de riesgos del trabajo u otro
vigente.
- Practique el perito una síntesis del estudio pericial, en relación a las consecuencias del accidente, las
secuelas padecidas y la disminución de la aptitud laboral registrada.
- Determine si en la actualidad el actor puede afrontar y aprobar un examen preocupacional para
realizar las mismas tareas que realiza para la actual empleadora.
- Cualquier otro dato de interés que el experto crea conveniente para la total y mejor dilucidación del
presente pleito.
Pericial Contable:
Se designe perito contador, quien se expedirá sobre los siguientes
puntos de pericia:
Informe el cálculo de indemnización correcto de conformidad con la ley de riesgos del trabajo y la
reforma de la ley 27.348 y los elementos considerados en la demanda.-
Informe el cálculo por accidente determinando el IBM conforme la normativa vigente (Ley 24.557 y
27.348).
Fecha de Ingreso: 25/08/2022 14:55 | Fecha del Cargo: 26/08/2022 08:00 | Firmado por JORGE ADRIAN GARCIA GAAB - Número: 299694
Nacional , arts. 1, 15, 39, 166 y ces. y constituir una cuestión federal en los términos de la creación
pretoriana del recurso extraordinario en el marco de la doctrina de la sentencia arbitraria determinada
por el Superior Tribunal de la Nación.-
XIV.- PETITUM
Por todo lo expuesto supra, a Vuestra Señoría, solicito:
1.- Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal constituido.-
2.- Se tenga por acompañada la prueba documental y ofrecida la restante.-
3.- Se corra traslado de la demanda por el término y bajo apercibimiento de ley.-
4.- Se declaren las inconstitucionalidades incoadas.-
5.- Se tenga presente la Reserva del Caso Federal.-
6.- Oportunamente, haga lugar a la demanda entablada, en todas sus partes, con costas y costes a cargo
de la vencida.-